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CAPTULO 9
A Promessa de Recompensa
Judicial e o Novo CPC
SUMRIO 1. INTRODUO; 2. A PROMESSA DE RECOMPENSA COMO NEGCIO JURDICO UNILATERAL; 3. A
ATIPICIDADE NOS NEGCIOS JURDICOS UNILATERAIS; 4. OS NEGCIOS JURDICOS PROCESSUAIS; 5. A CLUSULA GERAL DE EFETIVAO DA DECISO JUDICIAL (ART. 536, 1, CPC/15).; 6. A PROMESSA DE RECOMPENSA JUDICIAL NO DIREITO BRASILEIRO.
1. INTRODUO
O presente ensaio objetiva demonstrar que, no processo civil brasileiro,
se admite promessa de recompensa judicial. O tema, decerto, causa reaes,
pois abre uma janela para o ingresso da autonomia da vontade associada
por muitos a uma categoria tipicamente privada , no ambiente publicstico do
processo.
Buscaremos, primeiramente, mostrar que as promessas de recompensa, no
direito civil, so negcios jurdicos unilaterais, assim como tambm ser possvel
(no s no direito civil, mas tambm no direito processual civil) a prtica de
negcios jurdicos unilaterais atpicos. Em seguida, ingressaremos no exame das
promessas recompensa judiciais, como negcios unilaterais atpicos, a partir do
poder geral de efetivao conferido ao juiz a partir da incidncia da norma do
art. 536, 1 do CPC/15.
1.
2.
Livre-Docente (USP). Ps-doutorado pela Universidade de Lisboa. Doutor (PUC-SP) e Mestre (UFBA) em Direito.
Professor na Universidade Federal da Bahia. Coordenador do curso de Direito da Faculdade Baiana de Direito. Membro da Associao Internacional de Direito Processual (IAPL), do Instituto Iberoamericano de Direito
Processual e do Instituto Brasileiro de Direito Processual. Membro fundador da Associao do Norte-Nordeste de Professores de Proceso (ANNEP). Advogado e consultor jurdico. www.frediedidier.com.br
Doutor (UFBA) e Mestre (UFAL) em Direito. Professor na Universidade Federal de Alagoas (UFAL). Professor
e coordenador do curso de Direito da SEUNE. Professor convidado das Escolas Superiores de Magistratura
de Alagoas (ESMAL), Pernambuco (ESMAPE), Par (ESMAPA) e Esprito Santo (ESMAGES). Membro do Instituto
Brasileiro de Direito Processual (IBDP). Membro fundador da Associao do Norte-Nordeste de Professores
de Processo (ANNEP). Advogado. www.pedrohenriquenogueira.com.br
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Nosso propsito, portanto, demonstrar que o juiz pode, no direito brasileiro, praticar promessa de recompensa, estando autorizado a faz-lo a partir
da atipicidade de medidas executivas diretas e indiretas decorrentes do poder
geral de efetivao.
2. A PROMESSA DE RECOMPENSA COMO NEGCIO JURDICO UNILATERAL
A promessa de recompensa, no direito civil, constitui o negcio jurdico por
meio do qual o promitente se vincula a algum ou ao pblico em geral como devedor, mediante oferecimento de vantagem a quem realizar determinados atos
ou omisses previamente indicados.
O Cdigo Civil brasileiro inseriu a promessa de recompensa no ttulo dos
atos unilaterais, prevendo no seu art. 854: Aquele que, por anncios pblicos, se comprometer a recompensar, ou gratificar, a quem preencha certa condio, ou desempenhe certo servio, contrai obrigao de cumprir o
prometido. O dispositivo, em verdade, repete o enunciado do art. 1.512 do
Cdigo Civil de 1916.
No direito brasileiro, afastou-se qualquer possibilidade de cogitar a natureza
contratual da promessa de recompensa, porquanto desnecessria a manifestao de vontade concordante dos destinatrios. Com efeito, aquele que realiza o
fato objeto da promessa tem direito ao recebimento do benefcio oferecido, mesmo sem ter a inteno ou manifestar a vontade de ser premiado, ou at mesmo
quando ignore a prpria existncia da promessa3.
So pressupostos da promessa de recompensa4: a) a publicidade5; b) designao do ato ou omisso a que se refira (v.g. achar ou restituir coisas perdidas,
descobrir a cura de doena, realizar experincia cientfica exitosa, construir obras
artsticas ou literrias, no faltar aulas no semestre letivo etc.); c) designao do
que ser dado pelo ato positivo ou negativo a ser praticado (v.g. o prmio em
dinheiro, a publicao de livro, a meno honrosa etc.).
3.
4.
5.
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LBO, Paulo. Direito Civil Obrigaes. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2001, p. 275; RODRIGUES, Silvio. Direito Civil.
28. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, v. 3, p. 390; GOMES, Orlando. Obrigaes. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense,
1995, p. 243; PEREIRA, Cario Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil, IV. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense,
1999, p. 350.
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado, XXXI. Rio de Janeiro: Borsi, 1961, p. 281-286. No mesmo
sentido: GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2012, v. 3, p. 602.
Como salienta PONTES DE MIRANDA, o nmero mnimo para se ter como pblica a promessa de dois; o
mximo, a humanidade: As promessas podem ser feitas a um do pblico ou grupo, ad incertam personam,
ou a muitas pessoas, contemporaneamente, ad incertas personas (MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito
Privado, XXXI. Rio de Janeiro: Borsi, 1961, p. 283).
Trata-se de negcio jurdico unilateral. Para sua configurao exigida apenas uma manifestao de vontade negocial. No se toma em considerao o
nmero de manifestantes, mas o nmero de lados, isto , o centro de interesses,
entendido como a posio da qual a vontade manifestada num mesmo sentido6. Por isso, pode haver promessa de recompensa com mais de um promitente,
sem que haja a bilateralidade ou plurilateralidade; o negcio unilateral, mas
pluripessoal (subjetivamente complexo)7. Uma vez manifestada a vontade, o negcio jurdico se compe, independentemente da adeso ou concordncia de
terceiros ou dos destinatrios. Ainda quando o ato seja receptcio (vontade dirigida a algum e por este recebida), a falta de recepo implica ineficcia e no
inexistncia do negcio. Alm disso, como bem apontou MARCOS EHRHARDT JR.8, a
recepo no implicar bilateralizao do negcio.
A promessa de recompensa sempre dirigida a algum, seja ao pblico, a
um ou mais sujeitos, mas no se exige, para a composio de seu suporte ftico, a recepo da mensagem pelos destinatrios. Conforme assinala PONTES DE
MIRANDA, mesmo se uma s pessoa ou nenhuma tenha tido conhecimento dela,
desde que se produziu o fato da publicao, houve a promessa unilateral de
recompensa9.
O principal efeito jurdico gerado pela promessa de recompensa, quer quando dirigida a destinatrios determinados ou determinveis, quer quando dirigida
ao pblico em geral10, consiste na vinculao do emitente da manifestao de
vontade. Quem realizar o ato ou a omisso indicado poder exigir a retribuio
vantajosa prometida e acionar o promitente para ser recompensado.
Enquanto ningum realizar o ato contemplado na promessa, no h obrigao do promitente, mas apenas vinculao. Realizado o ato, porm, surge para
quem o realizou o direito subjetivo e a pretenso ao recebimento da recompensa
(Cdigo Civil, art. 855).
6.
7.
8.
9.
10.
MELLO, Marcos Bernardes de. Teoria do Fato Jurdico (Plano da Existncia). 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2000, p.
174. H quem prefira falar em negcios unipessoais e plrimos para indicar os negcios unilaterais com mais
de um sujeito manifestante. Assim: GOMES, Orlando. Introduo ao Direito Civil. 11. Ed. Rio de Janeiro: Forense,
1995, p. 298; ABREU FILHO, Jos. O Negcio Jurdico e sua Teoria Geral. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 69.
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado, III. Rio de Janeiro: Borsi, 1954, p. 143.
EHRHARDT JR., Marcos. Direito Civil. Salvador: Juspodivm, 2009, v. 1, p. 399.
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado, XXXI. Rio de Janeiro: Borsi, 1961, p. 296.
possvel, assim, dividir as promessas de recompensa em trs categorias, tomando em considerao a
situao do recompensado: a) recompensa restrita a um; b) recompensa dirigida a mais de um ou a muitos; c) recompensa dirigida ao pblico em geral, exigindo-se escolha dentre os recompensveis (MIRANDA,
Pontes de. Tratado de Direito Privado, XXXI. Rio de Janeiro: Borsi, 1961, p. 275).
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PAMPLONA FILHO e PABLO STOLZE observaram: se o servio j tiver sido realizado, ou a condio j tiver
sido preenchida por terceiro, informado o fato ao promitente, parece-nos que a revogao no mais ser
possvel (GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil, II. 11. ed. So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 375).
Art. 856. Antes de prestado o servio ou preenchida a condio, pode o promitente revogar a promessa,
contanto que o faa com a mesma publicidade; se houver assinado prazo execuo da tarefa, entender-se- que renuncia o arbtrio de retirar, durante ele, a oferta.
Os terceiros de boa-f que sofreram prejuzos tm direito a reembolso na hiptese de revogao da promessa de recompensa. Segundo PAULO LBO, em virtude da boa-f do candidato, haveria alm do direito
a reembolso pelas despesas o direito indenizao pelas perdas e danos, como hiptese de culpa in
promittendo (LBO, Paulo. Direito Civil Obrigaes. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2001, p. 279).
Art. 425. lcito s partes estipular contratos atpicos, observadas as normas gerais fixadas neste Cdigo.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, v. 3, p. 749. No mesmo
sentido, ABREU FILHO, para quem os negcios jurdicos de natureza atpica registram-se sempre em matria contratual, assinalando-se que essa atipicidade emerge como conseqncia de uma maior autonomia
que se conceda vontade privada (ABREU FILHO, Jos. O Negcio Jurdico e sua Teoria Geral. 4. ed. So
Paulo: Saraiva, 1997, p. 82).
LBO, Paulo. Direito Civil Parte Geral. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 251.
18.
19.
20.
21.
O Art. 547 do Cdigo Civil portugus enuncia: A promessa unilateral de uma prestao s obriga nos
casos previstos na lei. A partir desse dispositivo, a doutrina portuguesa tem se posicionado a favor da
tipicidade nos negcios unilaterais: vigora, quanto aos negcios unilaterais, o princpio da tipicidade ou
do numerus clausus (cfr. art. 457.) (PINTO, Carlos Alberto da Mota. Teoria Geral do Direito Civil. Coimbra:
Coimbra, 1991, p. 388).
Art. 1.987 Efficacia delle promesse La promessa unilaterale di una prestazione non produce effetti
obbligatori fuori dei casi ammessi dalla legge (2.821).
Segundo FLUME, El concepto de negocio jurdico es la abstracin de todos los tipos de actos estructurados em el Ordenamiento jurdico, que, tal como ha fijado el Ordenaminento jurdico su contenido, estn
dirigidos, mediante la instauracin de una reglamentacin, a la constituicin, modificacin o extincin de
uma relacin jurdica en uso de la autodeterminacin del individuo. (FLUME, Werner. El Negocio Jurdico.
Traduo Jos Mara Miquel Gonzlez e Esther Gmez Calle. Madrid: Fundacin Cultural del Notariado, 1998,
p. 49). Acolhemos a definio, com a ressalva de que (a) a autodeterminao no diz respeito aos indivduos, mas sim aos sujeitos de direito, categoria mais ampla, capaz de abarcar todos aqueles detentores
de capacidade jurdica e que, por isso, podem manifestar vontade negocial; (b) a criao, modificao
ou extino no se refere apenas s relaes jurdicas, mas sim s situaes jurdicas, da qual a relao
jurdica apenas espcie.
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado, I. Rio de Janeiro: Borsi, 1954, p. 92.
MELLO, Marcos Bernardes de. Teoria do Fato Jurdico (Plano da Existncia). 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2000,
p. 166.
205
24.
25.
206
Como salienta OLIVEIRA ASCENSO, A autonomia privada nunca absoluta. Sempre houve restries ao seu
exerccio. (ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Civil Teoria Geral. Coimbra: Coimbra, 1999, p. 78, v. II.).
Assevera MARIO SEGNI: La caracteristica del negozio nellessere lo strumento con il quale il privato esercita il potere di dettare unautonoma sistematizacione della propria situazione giuridica (SEGNI, Mario.
Autonomia Privata e Valutazione Legale Tipica. Padova: CEDAM, 1972, p. 115). A aluso ao termo situao jurdica para designar o objeto da autorregulao, em lugar do termo relao jurdica, como comumente
se adota, parece-nos mais precisa, justamente porque nem sempre os efeitos derivados do negcio se
reconduzem a relaes jurdicas (que so espcies de situaes jurdicas, conforme ressaltado anteriormente).
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Civil Teoria Geral. Coimbra: Coimbra, 1999, p. 78-80, v. II.
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado, XXXI. Rio de Janeiro: Borsi, 1961, p. 8. Neste mesmo sentido, NERY Jr., Nelson. O programa de milhagens como negcio jurdico unilateral. Revista de Direito Privado.
So Paulo: RT, 2012, n 52, p. 294.
O ordenamento brasileiro contm normas jurdicas autorizadoras da realizao de negcios unilaterais atpicos. Tal se d, como ser visto adiante, no plano
do direito processual civil, na hiptese do art. 536, 1, do CPC.
29.
30.
DIDIER JR., Fredie; NOGUEIRA, Pedro Henrique Pedrosa. Teoria dos Fatos Jurdicos Processuais. Salvador: Juspodivm, 2011, p. 58.
MELLO, Marcos Bernardes de. Teoria do Fato Jurdico (Plano da Existncia). 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2000,
p. 166.
GRECO, Leonardo. Os atos de disposio processual Primeiras reflexes. In: MEDINA, Jos Miguel Garcia
et al. (Coords.). Os Poderes do Juiz e o Controle das Decises Judiciais Estudos em Homenagem Professora
Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2008, p. 291.
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, V. 14. ed. Rio de Janeiro: Forense,
2008, p. 335.
Cf. STJ. AgRg no RESP n 902711/SP. Relator Ministro Luiz Fux. DJe 18.11.2010.
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32.
33.
34.
35.
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PAULA SARNO BRAGA admite, ainda, a existncia de negcios processuais plurilaterais com vontades
distintas, advindas de mais de dois lados, que convergem para um fim comum , como uma suspenso
convencional firmada entre opostos e opoente ou uma clusula compromissria aposta em contrato social
que deu fim a processo instaurado por um dos scios (BRAGA, Paula Sarno. Primeiras Reflexes sobre
uma Teoria do Fato Jurdico Processual: Plano de Existncia. In: Revista de Processo. So Paulo: RT, junho,
2007, n 148, p. 314).
Sobre a arrematao como ato negocial: DIDIER JR., Fredie; OLIVEIRA, Rafael; BRAGA, Paula Sarno. CUNHA,
Leonardo Jos Carneiro da. Curso de Direito Processual Civil. 2. ed. Salvador: Jus Podivm, 2010, v. 5, p. 640641; MIRANDA, Pontes de. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, X. Rio de Janeiro: Forense, 1976, p. 353 e
segs.; ASSIS, Araken de. Manual da Execuo. 11. ed. So Paulo: RT, 2007, p. 702.
Na doutrina, por exemplo, GOMES, Orlando. Introduo ao Direito Civil. 17 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2000,
p. 297 e segs.
Vai ainda mais alm PAULA COSTA E SILVA, com argumentos muito bons, que aproxima o acto postulativo do
ato negocial. Defende que ato que delimita o objeto do processo e que traduz o que a parte quer do
tribunal. Traduz manifestao de vontade, com escolha dos efeitos desejados, sendo que o tribunal fica
adstrito ao que lhe foi pedido (SILVA, Paula Costa e. Acto e Processo O dogma da irrelevncia da vontade
nos actos postulativos. Coimbra: Coimbra, 2007, p. 318 e segs.).
Sobre o assunto, conferir: NOGUEIRA, Pedro Henrique Pedrosa. Negcios Jurdicos Processuais: Anlise dos
provimentos judiciais como atos negociais. Salvador: Tese de Doutorado da UFBA, 2011, p. 109 e segs.
36.
37.
38.
Quando algum saca uma nota promissria (negcio jurdico unilateral de direito cambirio), no exige a
lei que o emitente configure todos os efeitos decorrentes do seu ato. Alm disso, h vrios efeitos que
operam mesmo que o emitente no os queira. Assim, v.g., ao emitir uma nota promissria agrega-se-lhe
inapelavelmente o carter de ttulo executivo (CPC-1973, art. 585, I). So, como se v, efeitos previstos na
lei, contra os quais a vontade do estipulante nada pode, mas, nem por isso, se cogita de afastar o carter
negocial daquele ato.
Sobre o conceito de situaes jurdicas processuais: DIDIER JR., Fredie; NOGUEIRA, Pedro Henrique Pedrosa.
Teoria dos Fatos Jurdicos Processuais. Salvador: Juspodivm, 2011, p. 117.
SOUSA, Miguel Teixeira de. Estudos sobre o Novo Processo Civil. 2. ed. Lisboa: Lex, 1997, p. 193.
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41.
210
MARINONI, Luiz Guilherme. Controle do poder executivo do juiz. Execuo civil: estudos em homenagem ao
Professor Paulo Furtado. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p. 231.
WATANABE, Kazuo. Tutela antecipatria e tutela especfica das obrigaes de fazer e no fazer (arts. 273 e
461 do CPC). Reforma do Cdigo de Processo Civil. Slvio de Figueiredo Teixeira (coord.). So Paulo: Saraiva,
1996, p. 20.
Para Marinoni, o direito fundamental tutela jurisdicional efetiva exige que o juiz tenha poder para determinar a medida executiva adequada, afastando o princpio da tipicidade e consagrando o princpio da
concentrao dos poderes de execuo do juiz (MARINONI, Luiz Guilherme. Controle do poder executivo
do juiz. Execuo civil: estudos em homenagem ao Professor Paulo Furtado, ob. cit., p. 231).
TALAMINI, Eduardo. Tutela relativa aos deveres de fazer e de no fazer e sua extenso aos deveres de entrega
de coisa (CPC, Arts. 461 e 461-A; CDC, Art. 84). 2 ed. So Paulo: RT, 2003, p. 179-180.
MARINONI, Luiz Guilherme. Controle do poder executivo do juiz. Execuo civil: estudos em homenagem ao
Professor Paulo Furtado, ob. cit., p. 237.
211
eleger o meio executivo, deve sopesar as vantagens e desvantagens da sua aplicao, buscando a soluo que melhor atenda aos valores em conflito44.
6. A PROMESSA DE RECOMPENSA JUDICIAL NO DIREITO BRASILEIRO
Conforme visto, o 5 do art. 461 do CPC/73, assim como o art. 536, 1 do
CPC/15 autorizam que o rgo jurisdicional se valha de meios executivos de coero direta (sub-rogao) ou indireta para efetivar a sua deciso. Esses meios
podem ser tpicos ou atpicos.
So meios de sub-rogao ou de execuo direta: a) o desapossamento, que
se realiza pela busca e apreenso, muito utilizado para a efetivao de dever
de entregar coisa; b) transformao: que ocorre quando uma obrigao de fazer
transforma-se em obrigao de pagar quantia, pois o rgo jurisdicional determina que um terceiro proceda ao facere a expensas do devedor; c) expropriao:
meios de converso de coisa em dinheiro (adjudicao, alienao por iniciativa
particular, alienao em hasta pblica ou usufruto forado45).
Os meios de coero indireta atuam na vontade do executado, servindo como
uma espcie de estmulo ao cumprimento da prestao.
H muita discusso sobre se a coero indireta ou no execuo. Um dos
autores deste texto j se posicionou no sentido de reconhecer a existncia de
uma execuo indireta46. No esse, porm, um entendimento unnime. H quem
entenda que s h execuo se houver sub-rogao. Como as medidas de coero indireta visam a que o prprio devedor cumpra a prestao (cumprimento
forado, no voluntrio), no poderiam ser confundidas com a execuo: ...si
las medidas coercitivas tienden a obtener el cumplimiento, las mismas no tienen
nada que ver com la ejecucin, la cual, por definicin, no opera a travs del
cumplimiento 47-48.
44.
GUERRA, Marcelo Lima. Direitos fundamentais e a proteo do credor na execuo civil. So Paulo: RT, 2003, p.
127.
45.
46.
ASSIS, Araken de. Manual da execuo. 11 ed. So Paulo: RT, 2007, p. 137.
DIDIER Jr., Fredie; CUNHA, Leonardo Carneiro da; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael Alexandria de. Curso
de Direito Processual Civil. 5 ed. Salvador: Editora Jus Podivm, 2013, v. 5, p. 34-39.
CARNELUTTI, Francesco. Derecho y proceso. Santiago Sentis Melendo (trad.). Buenos Aires: Ediciones Jurdicas
Europa-America, 1971, p. 333. Nesse mesmo sentido, LIEBMAN, Enrico Tullio. Processo de Execuo. 4 ed.
So Paulo: Saraiva, 1980, p. 5-6; MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro. 27 ed. Rio
de Janeiro: Forense, 2008, p. 229.
Sobre a polmica, ver, por todos, GUERRA, Marcelo Lima. Execuo indireta. So Paulo: RT, 1998, p. 30-34.
47.
48.
212
No se pode deixar de citar a crtica feita por MARCELO LIMA GUERRA distino que se faz entre as tutelas mandamental e executiva. Para ele, tanto a
execuo forada, ou execuo por sub-rogao, como tambm a execuo
indireta, ou execuo por coero indireta, so tcnicas distintas de atuao
prtica dos direitos, portanto, postas a servio da mesma modalidade de tutela
jurisdicional, a saber a prestao da tutela jurisdicional executiva.49
A discusso, no entanto, irrelevante para o propsito deste texto.
Interessa-nos, por ora, os meios de coero indireta que, repita-se, podem
ser atpicos. Vamos dedicar mais ateno a eles.
A execuo (coero) indireta pode ser patrimonial, como ocorre com a fixao de uma multa pelo descumprimento da deciso, ou pessoal, como no caso da
priso civil do devedor de alimentos.
A execuo indireta no era muito bem vista, tradicionalmente, (i) quer porque no se podia falar de execuo forada com participao do executado, (ii)
quer porque poca valia a mxima da intangibilidade da vontade humana,
segundo a qual o devedor no poderia ser obrigado/forado a colaborar, pois
estaria livre para no cumprir o seu dever.
A tendncia atual a de prestigiar os meios coercitivos indiretos, to eficazes
quanto os meios de execuo direta, mas menos onerosos.
Esta coero pode dar-se pelo medo (temor), como o caso da priso civil
e da multa coercitiva, como tambm pelo incentivo, como o caso das chamadas
sanes premiais, de que serve de exemplo a iseno de custas e honorrios para
o ru que cumpra o mandado monitrio.
As distines entre coero direta e coero indireta e entre coero indireta
por desencorajamento ou por incentivo so muito bem explicadas por Norberto
Bobbio. A lio, inicialmente estruturada a partir de normas legais, perfeitamente
aplicvel s decises judiciais. O jurista italiano demonstra que o Estado contemporneo, alm de tutelar os direitos com a represso dos ilcitos, tambm exerce uma
funo promocional dos comportamentos desejados. Trata-se do confronto entre a
funo protetora-repressiva do Direito e a sua funo promocional.50
49.
50.
GUERRA, Marcelo Lima. Direitos fundamentais e a proteo do credor na execuo civil, cit., p. 40.
possvel distinguir, de modo til, um ordenamento protetivo-repressivo de um promocional com a
afirmao de que, ao primeiro, interessam, sobretudo, os comportamentos socialmente no desejados,
sendo seu fim precpuo impedir o mximo possvel a sua prtica; ao segundo, interessam, principalmente,
os comportamentos socialmente desejveis, sendo seu fim levar a realizao destes at mesmo aos recalcitrantes. (BOBBIO, Norberto. Da estrutura funo. Daniela Beccaccia Versiani (trad.). So Paulo: Manole,
2007, p. 15.)
213
55.
214
Sucede que o Estado-juiz somente pode prometer um prmio que lhe diga
respeito. No pode, por exemplo, fazer caridade com chapu alheio, prometendo qualquer espcie de diminuio do direito do credor.
Pode o juiz, por exemplo, redimensionar o valor dos honorrios advocatcios
e das custas processuais, para o caso de cumprimento da deciso; pode, ainda,
prometer negociar um calendrio de cumprimento da deciso, caso o executado
se predisponha a no discutir o direito do credor56.
Para as execues de obrigaes de fazer, no fazer e entregar coisa, pode
o juiz, objetivando estimular o adimplemento, fixar multa por dia de atraso ou
por outra unidade de tempo (semanal ou mensal, v.g.), estabelecendo isenes
ou redues no valor das astreintes em funo do momento do cumprimento da
deciso (v.g. fixar multa de x por dia de atraso, mas reduzida para x/2 se a
deciso for cumprida em 5 dias ou isentar o executado da multa, caso o cumprimento se d em 48 horas).
Note-se, assim, ser possvel e qui recomendvel que, na prpria deciso
que fixa as astreintes, estabelea-se um cronograma de aumento, ou, ainda, uma
projeo de reduo do montante da multa em funo da data do cumprimento
da obrigao a funcionar como recompensa.
Na execuo das obrigaes de fazer fungveis, quando no haja opo do
exequente pela converso em perdas e danos (CPC/15, art. 816), o fato realizvel por terceiro mediante o emprego da tcnica da transformao, hiptese em
que o juiz poder atribuir a realizao do servio a pessoa determinada, mas
tambm poder atribu-la como recompensa ao terceiro que, por exemplo, prestar o fato em menor prazo.
A deciso judicial que prometer a recompensa um negcio jurdico processual unilateral atpico: e isso no deve causar qualquer estranheza.
56.
216
Sobre a execuo negociada, inclusive com a calendarizao, ver, com muito proveito, COSTA, Eduardo Jos
da Fonseca. A execuo negociada de polticas pblicas em juzo. Revista de Processo. So Paulo: RT,
2012, n 212, p. 39-50.