Laura

Buson Beorlegui
Grupo 1
Introduccin al concepto de derecho

1.1. Notas preliminares
Para describir en que consiste el derecho hay que tener en cuenta las funciones y
los fines que se le atribuyen, ya que puede estar relacionado con la moral, la
poltica, la economa o el poder.
a) Derecho y moral: es la que nos da ms problemas, en el sentido que
cada persona tiene su opinin y sus creencias.
b) Derecho y poltica: Las leyes y las normas estn reguladas y
articuladas por las creencias de los polticos y la poltica de cada pas
c) Derecho y economa: La economa incluso se rige por otras normas
que no tienen nada que ver con el Derecho, sino que est basada en
la evolucin de la economa y no en el tipo de Estado que hay en el
pas.
d) Derecho y poder: los poderes son los que regulan la mayor parte de
las normas, sobre lo que est bien y lo que est mal.
El derecho no es un fenmeno natural(no proviene de la naturaleza y por eso no
pueden haber las mismas normas en todo el mundo) ni inmutable(evoluciona y se
transforma), ni una realidad autnoma(diferente en cada pas, cultura..). Al
contrario, es un producto social, histrico, y como tal debe ser estudiado(cada pas
tiene sus normas y sus leyes) Adems es verstil, es decir, va cambiando a lo largo
de los aos. Paralelamente es contradictorio, ya que nos da libertad e igualdad
pero restringe la libertad y la igualdad. Primero cambia la sociedad y despus
cambia las normas.

Por qu es importante hoy el Derecho?
Ubicuidad del Derecho: omnipresencia del Derecho en nuestra sociedad
Derecho y progreso: a ms derecho ms progreso? Que significado tiene la
palabra progreso? a ms derecho, ms justicia? no tiene porqu, que haya
un buen sistema jurdica no nos asegura que un pas tenga ms progreso ni
ms justcia
El no-Derecho! Es un concepto casi inexistente aunque estos piensan que
no hay derecho:
a) biblia y autores clsicos
b) Marxistas y anarquistas
Sociedades sin Derecho Ej. Sociedad Esquimal! esto se dice pero estamos
seguros que como mnimo, tienen unas normas de conducta

1.2. Problemas de definicin
El concepto de Derecho en la actualidad ha adquirido muchas acepciones, y posee
una significacin tan rica que resulta sumamente difcil encerrarla en una
definicin. El Derecho tiene su propio lenguaje y sufre dos limitaciones: la
ambigedad y la vaguedad.
1.2.a. Problemas con la ambigedad
o Derecho objetivo! normas vigentes de un pas, en un momento
histrico determinado, dictadas por la autoridad correspondiente,
con fuerza obligatoria. Ej: El Derecho espaol no incluye la pena de
muerte

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o Derecho subjetivo!facultad o atribucin que el derecho objetivo
reconoce a cada personas. Ej: Los trabajadores tienen derecho a la
vaga
o Ciencia del Derecho: estudio de la realidad jurdica (derecho como
objeto y estudio). Es una ciencia inexacta, ya que depende del punto
de vista de cada persona. Ej: Puede estudiar Derecho en esta
universidad.
o Derecho como ideal de justicia: no es lo que es, es realmente lo que
debera ser. Ej: No hay derecho a recibir un trato tan malo.
La libertad, la igualdad y el derecho a la vida son la base de todos los derechos.

1.2.b. Problemas de vaguedad
Un concepto tiene dos planos:
a) intencional/connotativo: conjunto de propiedades aplicable a un
concepto
b) extensional/denotativo: mbito de aplicacin del concepto.
La vaguedad viene dada cuando es imposible concretar la intensin o la extensin
del derecho. El Derecho es una ciencia en la que su aplicacin no est determinada
y es por eso que los juristas, mediante el lenguaje especializado que utilizan han de
intentar reducir todos estos problemas.

2. Las concepciones del derecho. La polmica entre el iusnaturalismo y
positivismo jurdico (civil law)
2.1. Introduccin
El orden jurdico presenta, tres dimensiones esenciales: la normativa, la social y la
valorativa. Posee una dimensin normativa porque se presenta como un sistema
de normas que regula la conducta humana. Tambin es un hecho social, se trata de
una obra humana que surge a raz de unas concretas necesidades sociales. Por otro
lado, el Derecho influye decisivamente en una determinada sociedad: puede
promover o obstaculizar el cambio social, ya que a veces el Derecho no responde a
las necesidades reales de una sociedad. Finalmente el Derecho debe orientarse a la
realizacin de unos valores.


II.3. Positivismo jurdico y Iusnaturalismo
Hay distintos modos de entender el fenmeno jurdico: el positivismo jurdico y el
iusnaturalismo.
El Derecho positivo es el formado por el conjunto de normas de carcter
obligatorio elaboradas por determinados rganos que en una comunidad tienen
reconocido el poder de crearlas. En cambio, el Derecho natural, defiende que las
personas, por si solas, nacen y disponen de cierta juridicidad. El iusnaturalismo
son unos principios inmutables y eternos que estn por encima de las leyes
creadas por el hombre.

II.3.a. Positivismo jurdico
El positivismo jurdico no admite la distincin entre Derecho natural y positivo, ya
que cree que el primero no existe.
El positivismo jurdico nace del intento de convertir el estudio del Derecho en una
ciencia.

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El concepto positivista de ciencia que se trasladar al Derecho, tendr los
siguientes cnones metdicos: observacin de los hechos, generalizacin de los
mismo y verificacin. La Ciencia jurdica, si quiere ser propiamente ciencia, deber
abstenerse de toda valoracin. Es por eso que se ha de separar entre el Derecho(lo
que es) y la moral(lo que debe ser).

El positivismo jurdico separa entre la validez y la justicia del Derecho. La validez
formal, nos muestra el SER del Derecho mientras que la justicia, el DEBER SER.
En consecuencia, esta doctrina se basa en dos tesis:
1. Debe entenderse por Derecho el ordenamiento jurdico positivo de un
Estado, con negacin de la existencia del Derecho natural como legitimador
de aquel;
2. Cualquiera que sea el contenido de las normas del Derecho positivo, ste
posee validez y fuerza obligatoria. As que la calificacin de algo como
Derecho debe ser independiente de su posible justicia o injusticia.

Estas ideas se han presentado bajo 3 distintos aspectos:
1. El positivismo jurdico entendido como enfoque metdico. Es decir, el
positivismo jurdico se entiende como un cierto enfoque metdico frente a
los problemas tericos y prcticos originados por la existencia de rdenes
jurdicos positivos.
Se parte de la distincin entre Derecho real y el Derecho ideal, el Derecho
como hecho y el Derecho como valor, sosteniendo que el jurista solo
debe ocuparse del primero.
2. El positivismo jurdico concebido como una ideologa, es decir, la creencia
en que el Derecho positivo representa un valor en s mismo. Se llama
positivismo radical. Des de esta perspectiva, el Derecho positivo, por el
hecho de proceder de una voluntad dominante que detenta(hacer algo
ilegalmente) el poder de la fuerza, debe considerarse justo.
3. El positivismo jurdico comprendido como una determinada teora del
Derecho est ligada al ejercicio de un poder soberano, el del Estado. Esta
identificacin del Derecho con el ordenamiento jurdico positivo del Estado
nacional descansar en causas histricas: en S.XVIII empezaron a tener
importancia estas ideas y el Derecho se limitaba exclusivamente al conjunto
de reglas que emita el Estado.
Las tesis que mantena el positivismo jurdico son:
- Se identificaba el Derecho con el ordenamiento jurdico, lo cual
implicaba la primaca de la ley sobre las restantes fuentes
(costumbre, jurisprudencia), consideradas stas tan slo
secundarias o aparentes.
- El Derecho se conceba como mandato, un conjunto de normas
coactivas, revestidas de sancin. La sancin es un medio para
hacer efectivo el Derecho, un componente esencial de la norma.
- El ordenamiento jurdico se concibe como un todo completo,
carente de lagunas y coherente. El juez solo tendr que aplicar la
norma, nunca su opinin.

II.3.b. Iusnaturalismo

Laura Buson Beorlegui

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Es la teora de la superioridad del Derecho natural sobre el positivo, que son un
conjunto de normas y de principios vlidos en todo lugar y tiempo. El Derecho
natural se basa en la religiosidad/voluntad de Dios, es decir, en la ley eterna, el
orden de la creacin, y en el racionalismo/razn humana, es decir, hi ha ciertos
derechos inalienables que se imponen al legislador para que deriven de la misma
naturaleza humana.
Hay dos formas a travs de las cuales histricamente se ha presentado la doctrina
iusnaturalista:
1. El modelo clsico, que entenda el Derecho natural como la misma raz
de lo jurdico. El Derecho positivo aportaba la forma y los principios de
justicia natural, la materia. El Derecho natural se considera el origen y
principio del nico orden jurdico (no existen dos rdenes normativos,
el natural y el positivo). Por el contrario, el sistema jurdico es nico
formado por factores jurdicos naturales y positivos.
2. El modelo racionalista, concibe el Derecho natural libre de todo
presupuesto objetivo y explicable slo a travs de la razn. El jurista
moderno sostiene que la evidencia de la razn es, en s misma, suficiente
para conocer los principios del Derecho natural. Este
iusnaturalismo(S.XVII) defenda dos conceptos:
- La nocin del contrato social como origen del poder poltico
- La existencia de unos Derecho naturales, previos a cualquier
tipo de relaciones sociales, polticas o jurdicas.
De esta manera el individuo gozar de unos derechos derivados del estado de
naturaleza, que mediante un contrato social, constituir la sociedad poltica.

Para estos, el derecho positivo solo es derecho si concuerda con el derecho natural.

*REALISMO JURDICO (common law)! Para los realistas jurdicos el derecho no
est formado por enunciados con contenido ideal acerca de lo que es obligatorio,
sino por las reglas realmente observadas por la sociedad o impuestas por la
autoridad estatal.
Como precursor de los realistas estadounidenses cabe mencionar a Oliver
Wendell Holmes Jr., quien consideraba que el derecho no es otra cosa que las
profecas de cmo los jueces resolvern los asuntos jurdicos. Puntos comunes del
movimiento son: una concepcin instrumental del derecho, como un medio para
fines sociales; una visin dinmica de la sociedad y las instituciones; desconfianza
en las reglas del mtodo jurdico tradicional (ver Positivismo Jurdico); rechazo de
la teora imperativista de las normas; valoracin de las normas por sus efectos; y
un enfoque del derecho desde la perspectiva de los casos y de los problemas reales
que se presentan.
En cambio, los realistas escandinavos, piensan que la vigencia real de las normas
jurdicas es la propiedad determinante, por encima de la validez meramente
formal y del contenido moral de las mismas. Lo que define al Derecho no son las
normas aisladamente consideradas, sino las instituciones, el sistema, por lo que el
anlisis de los fenmenos jurdicos debe hacerse en su conjunto.