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II Semestre 2014
21/08 18/09 = Profesor no estar.
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DERECHO DE FAMILIA
El curso tiene por objetivo general el conocer esta entidad llamada familia, sobre la cual
todava no existe un concepto definitivo. Hoy se puede discutir y se seguir
discutiendo si dentro del concepto de familia se incluyen nuevas formas modernas.
Respecto de ella estudiaremos un derecho patrimonial y una serie de normas y principios
que tienen un claro contenido no patrimonial. Estas particularidades han llegado incluso a
que algunos pretendan sustraer del derecho civil al derecho de familia.
PROGRAMA
1. Anlisis de la familia y su proteccin jurdica, junto con el parentesco y el estado
civil.
2. Regulacin del matrimonio.
a. Concepto de matrimonio y requisitos para su celebracin.
b. Efectos personales del matrimonio.
c. Terminacin del matrimonio.
i. Separacin de hecho
ii. Separacin judicial
iii. Causales de terminacin
1. Muerte
2. Nulidad
3. Divorcio
d. Efectos patrimoniales del matrimonio
i. Regmenes matrimoniales
3. Filiacin
a. Determinacin de la filiacin
b. Clases de filiacin
c. Efectos de la filiacin
i. Personales
ii. Patrimoniales
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Concepto restringido
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
EL PARENTESCO
Est reglamentado en el Cdigo Civil, aunque no definido. Se define como la relacin de
familia que existe entre dos personas. Puede ser de dos clases:
a) Por consanguinidad: Est definido en el artculo 28. Existe entre dos personas que
descienden una de la otra o que descienden del mismo progenitor.
Artculo 28. Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que
descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
LA LNEA DE PARENTESCO
Existen dos lneas de parentesco:
1. Lnea recta: Se da entre aquellos parientes que descienden unos de los otros. En el
caso de la afinidad, tambin hay una lnea recta en el mismo sentido.
a. Ascendente: Un hijo y su padre, su abuela, su bisabuela. Los suegros, los
padres de los suegros, etcteras.
b. Descendente: Entre un padre y su hijo, su nieto, etctera. Los hijos de su
cnyuge, los nietos, etctera.
2. Lnea colateral: Los que descienden de un tronco o progenitor comn. Los
hermanos por consanguinidad, los cuados por afinidad.
EL GRADO DE PARENTESCO
Se define como la distancia que existe entre dos parientes.
En la lnea recta se computa contando el nmero de parientes. En qu grado de
parentesco estoy con mi padre? Se cuenta la distancia: primer grado. Con mi
abuelo? En el segundo grado.
En la lnea colateral, primero deben contarse la distancia hasta el tronco comn y
luego descender hasta el pariente con quien quiero determinar el grado.
o
Ejemplo: Grado entre dos hermanos. Deben irse al progenitor comn (un
grado) y descender hacia el hermano (dos grados) Por ende, los hermanos
estn en el segundo grado de parentesco.
Por filiacin
o
Hijo/hija
Padre/madre
Por matrimonio
o
Soltero/a,
Casado/a,
Viudo/a,
Divorciado/a.
No pueden tenerse dos estados civiles respecto de la misma fuente. As, no se puede
ser casado y soltero a la vez, aunque alguien s puede ser padre de una persona e hijo
respecto de otra. Al respecto, cabe mencionar que la separacin judicial no es un estado
civil distinto de los ya establecidos, pese a que el artculo 305 la menciona como tal.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Crea una situacin o estado, ms o menos permanente, que debe ser reconocido
y respetado por terceros.
Sin embargo, el problema se repite. Si concluimos que es una institucin con lo que el
profesor est de acuerdo, seguimos sin tener un estatuto aplicable. Es una conclusin
terica.
Debido a ello, en el derecho chileno el matrimonio es un contrato sui generis o un
contrato de familia. As lo define el Cdigo Civil, aunque hay que tener presentes las
diferencias con el contrato patrimonial.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Es indisoluble
Se define el matrimonio como un contrato que no puede quedar sin efectos, lo que,
evidentemente, es una referencia de 1855 a la imposibilidad de divorcio. Ahora bien,
siempre ha podido terminarse por muerte. La nulidad, aunque el derecho chileno lo
considera una causal de terminacin, no es propiamente tal; hace desaparecer el acto
desde el origen. Indisolubilidad es sinnimo de ausencia de divorcio.
Este elemento del concepto era completamente justificado hasta noviembre del ao 2004.
El divorcio antiguamente, sea temporal o perpetuo, tena otros efectos. Por ejemplo,
eliminaba el deber de vivir juntos. Sin embargo, mantena el vnculo. La Ley de
Matrimonio Civil Ley 19.947 se incluye la figura del divorcio propiamente tal.
A raz de esa modificacin, tiene sentido mantener la indisolublidad?
A. Para algunos, fue parte de la negociacin poltica. En el debate poltico, se dej la
indisolubilidad como una concesin a las Iglesias y a los conservadores.
B. Para otros, la mantencin fue deliberada, pues el matrimonio se sigue
concibiendo como una unin indisoluble, siendo la disolucin por divorcio una
anomala.
Sin embargo, esto tiene importancia, porque as definido como est permite a los que se
casan tener legtimamente la expectativa de la indisolubilidad y de un matrimonio por toda
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
1. Diversidad de sexo
El fundamento normativo es la definicin del artculo 102. Por ello, si se casan dos
personas del mismo sexo, actualmente, no existe matrimonio.
2. Consentimiento
Sobre este punto, si existieran matrimonios forzados, seran inexistentes. Sin embargo, el
Cdigo Civil permite el matrimonio mediante mandato, siempre y cuando sea especial y
se otorgue mediante escritura pblica. Este mandato no es aceptado por instituciones
religiosas de derecho pblico, es decir, no se puede celebrar matrimonio a travs de
mandatario en caso de los matrimonios ante entidades religiosas.
3. Presencia del oficial del registro civil o ratificacin del oficial
En ello se comprende a los matrimonios ante entidades religiosas. Una vez celebrado el
matrimonio religioso, los contrayentes deben como requisito esencial ratificar su
consentimiento ante el oficial del Registro Civil en forma personal.
Por eso, si dos personas extranjeras se casan en el extranjero ante un cnsul de su pas en
Chile, el matrimonio es inexistente en Chile.
En Chile, antes exista la nulidad matrimonial fraudulenta. La ley chilena exiga como
requisito de validez que se celebrara ante un oficial de registro civil competente el del
domicilio de cualquiera de los cnyuges. Entonces, si se quera terminar con el matrimonio,
se simulaba un juicio de nulidad por incompetencia del tribunal de Registro Civil. Se
conseguan testigos para probar domicilios falsos y el otro cnyuge simplemente se
allanaba. Ahora bien, deba haber acuerdo entre ambos y muchas veces se lograba luego
del pago de una suma de dinero, por lo general, del marido a la mujer.
Lo honesto era el divorcio. Con la Ley de Matrimonio Civil se incluye el divorcio y se
elimina el rasgo de competente del Oficial. Actualmente, puede ser cualquiera.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
REQUISITOS DE VALIDEZ
1. Consentimiento libre y espontneo
Estamos en presencia del consentimiento exento de vicios. No es solo suficiente que
haya consentimiento, sino que adems este no debe adolecer de algn defecto. Debe ser
libre y espontneo. Los vicios o defectos que obstan al consentimiento libre y espontneo
son:
i.
El error
La fuerza
No est el dolo, porque en materia matrimonial es muy frecuente aunque tal vez no
aceptable que los que pretenden ser cnyuges, realicen alguna maniobra o maquinacin
destinada a ocultar algn defecto personal, simular algunas virtudes y lograr la
manifestacin de voluntad positiva del otro. La presencia de dolo se subsume en el error.
2. Capacidad
Se traduce en la ausencia de impedimentos dirimentes. La frmula, aunque se llega
finalmente a la original, es que toda persona en capaz, salvo quien se ve afectado por un
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Cundo se entiende que falta padre o madre? Cuando estn muertos, privados de razn,
estn ausentes y no se espera su pronto regreso, cuando la paternidad o maternidad ha
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
b. Impedimento de guardas
Est consagrado en el artculo 116.
Artculo 116. Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho aos, no
ser lcito al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes, casarse
con ella, sin que la cuenta de la administracin haya sido aprobada por el juez, con
audiencia del defensor de menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el
matrimonio con el pupilo o pupila.
Se trata de un menor de edad pero mayor de diecisis que est sujeto a guarda, es
decir, tiene o tuvo un tutor o curador. Ese menor va a casarse con el tutor o curador. La
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Artculo 388.- El oficial civil que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley o en que no
se hayan cumplido las formalidades que ella exige para su celebracin o inscripcin, sufrir las penas
de relegacin menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Igual
multa se aplicar al ministro de culto que autorice un matrimonio prohibido por la ley.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
El oficial del Registro Civil se somete a las sanciones penales del artculo 388 del
Cdigo Penal.
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Si quiere volver a casarse debe proceder a un inventario solemne de los bienes de esos
hijos anteriores. Esto porque la ley quiere evitar confusin de patrimonios entre estos
bienes que est administrando de los hijos anteriores y los bienes que administrar por los
posibles hijos futuros. Se puede producir la confusin entre los bienes de personas
distintas administrados por una sola persona. El inventario solemne da garantas.
Si se casa de todos modos, incumpliendo esta prohibicin, de acuerdo con el artculo 127,
pierde el derecho a suceder al hijo cuyos bienes ha administrado a ttulo de legitimado o
de heredero abintestato. Esta sancin es poco aplicable. Para el Registro Oficial, hay
sanciones penales.
d. Prohibicin del artculo 128
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
El lugar del matrimonio, puede hacerse en varios destinos artculo 17. Debe
ser dentro del territorio jurisdiccional.
Formalidades del acto mismo artculo 18. Exige que el Oficial del Registro,
delante de los contrayentes y los testigos, de lectura a la informacin mencionada
en el artculo 14 y reitere la prevencin del artculo 10, inciso segundo. A
continuacin lee los artculos 131, 133 y 134, que regulan los efectos personales
del matrimonio. Preguntan si los contrayentes se reciben como marido y mujer y,
con la respuesta afirmativa, los declarar casados en nombre de la ley.
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LA SEPARACIN DE HECHO
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Elemento material: Una separacin fsica, como la marcha del hogar comn.
Ahora bien, por qu la ley regula una situacin fctica? Son dos materias las que regula la
ley sobre el particular:
Artculo 21.- Si los cnyuges se separaren de hecho, podrn, de comn acuerdo, regular
sus relaciones mutuas, especialmente los alimentos que se deban y las materias
vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio.
En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos, el
rgimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa y regular
que mantendr con los hijos aquel de los padres que no los tuviere bajo su cuidado. En
este mismo acuerdo, los padres podrn convenir un rgimen de cuidado personal
compartido.
Los acuerdos antes mencionados debern respetar los derechos conferidos por las leyes
que tengan el carcter de irrenunciables.
No hay nadie que controle estos acuerdos. Esta redaccin imperativa del inciso segundo se
entiende cuando se estudia el divorcio, porque el divorcio en Chile es de dos tipos: (a) El
divorcio-remedio o por cese de la convivencia; (b) El divorcio por culpa. El divorcio de
comn acuerdo requiere que se acompae un acuerdo regulador y la ley expresamente
exige que sea completo cuando contiene las materias del artculo 21 y suficiente.
En caso de falta de acuerdo, el artculo 23 afirma que a falta de acuerdo cualquiera de los
cnyuges podr solicitar un procedimiento judicial que se sustancie para reglar las
relaciones mutuas. Los cnyuges si quieren que se regulen esas materias acuden a la
va judicial. Esta norma seala que cualquiera de los cnyuges puede pedir al juez se
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
EL DIVORCIO
A partir de la Ley de Matrimonio Civil se crea el estado civil de divorciado y que
autoriza a la persona a contraer un nuevo matrimonio, es decir, a ejercer el ius connubi
que se reconoce por la Ley de Matrimonio Civil como un derecho inherente a la persona.
Al cesar la convivencia, procede el divorcio, porque esas personas tienen derecho a
rehacer su vida y a contraer matrimonio nuevamente.
CONCEPTO
Ahora bien, el concepto de divorcio se puede entender como una causa de terminacin
de un matrimonio vlidamente celebrado, debido a que la convivencia de los cnyuges
ha tornado intolerable por una infraccin grave o simplemente por cese de la misma. El
divorcio presupone un matrimonio vlido.
Artculo 91.- Cuando se haya interpuesto solicitud de divorcio, en cualquier
momento en que el juez advierta antecedentes que revelen que el matrimonio podra
estar afectado en su origen por un defecto de validez, se los har saber a los
cnyuges, sin emitir opinin. Si en la audiencia, o dentro de los treinta das siguientes,
alguno de los cnyuges solicita la declaracin de nulidad, el procedimiento
comprender ambas acciones y el juez, en la sentencia definitiva, se pronunciar
primero sobre la de nulidad.
MBITO DE APLICACIN
Esta ley tiene efecto retroactivo y se aplica a los matrimonios celebrados con anterioridad
a su entrada en vigencia.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
CLASIFICACIN
Existen dos clases de divorcio
a) Divorcio por culpa o sancin artculo 54.
El legislador, a travs del juez, impide entrometerse en la vida privada de los individuos. Lo
cierto es que el matrimonio fracas y las causas para ese fracaso pueden ser mltiples y
pueden arrastrarse durante mucho tiempo.
Entonces, por qu el derecho se va a dar el permiso de sancionar y entrometerse en la
vida ntima y privada de los individuos? Es por eso que el divorcio remedio es el que
prevalece, pues basta la constatacin de un hecho objetivo: cese de convivencia. Con
todo, las demandas de divorcio por culpa existen, pero son pocos los casos en que se da
lugar por el problema de la prueba.
b) Divorcio remedio o por cese de la convivencia artculo 55.
a. De comn acuerdo. No se trata de que los cnyuges se pongan de acuerdo
y rescilien el contrato de matrimonio. Solo acuerdan solicitar al juez que
decrete el divorcio.
b. Unilateral
En cualquier caso, se requerir de una sentencia judicial que decrete el divorcio que
ponga trmino por divorcio al matrimonio.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
CAUSALES ESPECFICAS
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
De acuerdo al artculo 55, requiere adems que los cnyuges presenten un acuerdo
regulador completo y suficiente, es decir, un acuerdo que regule sus relaciones mutuas y
de ellos con sus hijos. Ser suficiente el acuerdo cuando resguarde el inters superior del
menor y el inters superior del cnyuge ms dbil en concordancia con el artculo 3.
Aun cuando el acuerdo no sea completo ni sea suficiente, habr lugar al divorcio, porque
el juez puede completar dicho acuerdo de oficio.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Unilateral, en que no hay acuerdo, pero los cnyuges son titulares de la accin de
divorcio, que adems es imprescriptible. En este caso, se requiere del transcurso de
3 aos desde el cese de la convivencia.
Si las partes no han regulado las materias del artculo 21 previamente, el juez al momento
de llamar a las partes a conciliacin, les instar a que lleguen a acuerdo respecto de
tales materias. Puede suceder, con todo, que junto con demandar el divorcio, el cnyuge
solicite la regulacin de estas materias o la contraparte reconvencionalmente lo pida.
El juez al momento de decretar el divorcio, aun cuando no se lo hayan pedido, deber
regular estas materias, actuando de oficio. Esto por el inters superior involucrado.
Se reconoce al cnyuge demandado, segn el artculo 55, la posibilidad de oponer una
excepcin, consistente en alegar que el cnyuge demandante no ha cumplido con su
obligacin de dar alimentos al cnyuge y a los hijos. Se trata de una sancin que incluso
puede llegar a enervar la accin de divorcio. El dar alimentos deber constar en un acta
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
LA ACCIN DE DIVORCIO
La accin de divorcio pertenece exclusivamente a ambos cnyuges, excepto aquel que
incurra en la causal del artculo 54, ya que no se puede aprovechar del propio dolo. Es
irrenunciable y no se extingue por el mero transcurso del tiempo.
Tratndose del cnyuge menor de edad y tratndose del cnyuge interdicto por
disipacin, son hbiles para ejercer por s mismo la accin de divorcio, sin perjuicio de que
pueden actuar por medio de representantes.
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EFECTOS DEL DIVORCIO
A. Entre los cnyuges
Va a producir efectos desde que quede ejecutoriada la sentencia que lo declare. No
afecta la filiacin de los hijos matrimoniales.
a) Pone fin a las obligaciones y derechos de carcter patrimonial cuya titularidad y
ejercicio se funda en la existencia de un matrimonio, como los derechos sucesorios
recprocos y los derechos de alimentos. El nico derecho que podra surgir
eventualmente producido el divorcio es el derecho a la compensacin
econmica.
b) Disolucin de la sociedad conyugal.
c) Disolucin del rgimen de participacin en los gananciales.
d) Si hay bienes familiares, el divorcio no pone fin a la afectacin. Dejar de ser bien
familiar cuando desaparezca el presupuesto material, es decir, cuando deje de ser
residencia principal de la familia.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
FUNDAMENTO Y CUANTIFICACIN
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
podr ser enterado en una o varias cuotas reajustables, respecto de las cuales el juez
fijar seguridades para su pago.
2.-
a) Debiera pagarse en dinero de una sola vez o por la dacin en pago de bienes,
acciones, etctera.
b) Puede Pagarse en cuotas reducidas a unidades reajustables siempre y cuando se
fijen seguridades suficientes para el pago. El juez estrictamente hablando solo
puede dividir la compensacin econmica en pagos en la medida que decrete
seguridades suficientes para el pago. Si no hay antecedentes ni hay seguridades,
debera exigir el pago inmediato.
Pero ello se opone a la realidad econmica del pas. Por lo general, el deudor no tendr
cmo pagar de contado. En ese caso, el juez podr dividirlo en tantas cuotas como sea
necesarias y esas cuotas sern consideradas alimentos debidos para efectos de su
cumplimiento, es decir, el juez lo que hace es someter la cuota en que se divide la
compensacin al rgimen de ejecucin exorbitante de los alimentos debidos por ley.
II.
SEPARACIN JUDICIAL
Tiene una aplicacin prctica muchsimo menor que el divorcio. Es una institucin nueva,
que, con todo, tiene antecedentes en el divorcio de la ley de 1884. La Nueva Ley la regula
en el prrafo segundo del ttulo tercero.
No hay una definicin legal, pero se la puede definir como una institucin que suspende
ciertos efectos del matrimonio, termina con la sociedad conyugal o la participacin en los
gananciales y produce otros efectos entre los cnyuges, y que requiere sentencia judicial, la
que se pronuncia basada en la concurrencia de determinadas causales previstas en la ley. De
este concepto, surge una diferencia evidente con la separacin de hecho: la separacin
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
EFECTOS
De acuerdo al artculo 32, se produce entre los cnyuges, desde que queda
ejecutoriada la sentencia y respecto de terceros, una vez que ejecutoriada, se
subinscribe al margen de la respectiva inscripcin matrimonial.
Artculo 32.- La separacin judicial produce sus efectos desde la fecha en que queda
ejecutoriada la sentencia que la decreta.
Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare la separacin judicial
deber subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Efectuada
la subinscripcin, la sentencia ser oponible a terceros y los cnyuges adquirirn la
calidad de separados, que no los habilita para volver a contraer matrimonio.
Se dara a entender que la calidad de separados solo la tienen desde la subinscripcin, lo
que se ha considerado un matiz o error, ya que los efectos entre las partes se producen
desde que la sentencia queda ejecutoriada.
1. Suspende los derechos, deberes y obligaciones entre los cnyuges cuyo ejercicio
sea incompatible con la vida separada por ende, no los extingue o elimina. Hay
una idea de transitoriedad.
a. Cohabitacin. Tradicionalmente se ha entendido como el deber de los
cnyuges de tener relaciones sexuales entre s, lo que es sumamente
complejo. Se trata de una cuestin ntima, por lo que considerarlo como un
imperativo jurdico no es procedente. Por ello, algunos identifican este
deber como el deber de vivir bajo el hogar comn. Es complejo, ya que
hay otro deber de vivir en el hogar comn.
b. Fidelidad. No parece del todo incompatible, pero as lo ha establecido la
ley. Tambin queda suspendido, evidentemente, el deber de vivir en el
hogar comn.
El resto de los deberes respeto, proteccin, socorro se mantienen, porque son
efectos del matrimonio y la separacin judicial no pone trmino al vnculo matrimonial.
Es una forma para regularizar la situacin de separacin de los cnyuges. Algunos han
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Artculo 43.- El matrimonio termina por la muerte presunta de uno de los cnyuges,
cuando hayan transcurrido diez aos desde la fecha de las ltimas noticias, fijada en
la sentencia que declara la presuncin de muerte.
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Artculo 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de
parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga
inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en
el inters de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso
de tiempo que no pase de diez aos.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
expresados en el artculo 8.
Caractersticas generales
Es una accin de familia, es decir, propia del derecho de familia. Esto trae aparejada una
serie de rasgos:
i.
Es irrenunciable
ii. Es incomerciable
iii. No puede ser objeto de transaccin.
Titularidad
El artculo 46 establece que la regla general corresponde a cualquiera de los presuntos
cnyuges.
Artculo 46.- La titularidad de la accin de nulidad del matrimonio corresponde a
cualesquiera de los presuntos cnyuges, salvo las siguientes excepciones []
Habla de presuntos, porque puede que, en efecto, el matrimonio sea nulo y, por ende,
que nunca hayan sido cnyuges. Se trata de una titularidad bastante reducida. Sin
embargo, la regla general admite excepciones, que en algunos casos ampliar la titularidad
y, en otros, en que se restringir an ms:
a) La nulidad fundada en el nmero 2 del artculo 5 podr ser demandada por
cualquiera de los cnyuges o por alguno de sus ascendientes, pero alcanzados los
diecisis aos por parte de ambos contrayentes, la accin se radicar nicamente en
el o los que contrajeron sin tener esa edad;
La norma establece que mientras no hayan cumplido los diecisis aos los presuntos
cnyuges pues esa es la causal de nulidad, pueden pedir la accin de nulidad los
presuntos cnyuges y sus ascendientes. Adems, cuando ambos contrayentes hayan
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
ii.
Artculo 47.- La accin de nulidad del matrimonio slo podr intentarse mientras vivan
ambos cnyuges, salvo los casos mencionados en las letras c) y d) del artculo precedente.
Excepciones;
a) Si la causa de la nulidad es la minoridad, el plazo de prescripcin es de un ao
desde la fecha en que el cnyuge inhbil hubiera adquirido la mayora de
edad.
b) Si la causa de la nulidad fue un vicio del consentimiento, la accin prescribe en
tres aos desde que desaparece el error o la fuerza.
El plazo podra llegar a extenderse bastante, porque la forma de cmputo es bastante
amplia.
c) En el caso del matrimonio en artculo de muerte, la accin prescribe en un ao
desde el fallecimiento del cnyuge enfermo.
Aqu hay dos excepciones: a la imprescriptibilidad y a la norma del artculo 47. En caso de
que se declare la nulidad, esa ser la causa de trmino del matrimonio y no la muerte.
Esto implica una serie de efectos hereditarios complejos, ya que en el perodo intermedio,
es posible que los bienes hereditarios se hayan enajenados
d) Si la causal de nulidad es el vnculo matrimonial no disuelto, la accin prescribe en
un ao desde el fallecimiento de uno de los cnyuges.
Si transcurre un ao, prescribe la accin. Qu significa eso respecto del segundo
matrimonio? Se sane por transcurso del tiempo. Ambos matrimonios quedaron firmes.
En definitiva, el segundo no puede ser declarado nulo. Hay dos cnyuges sobrevivientes
con legtimos derechos.
Esto es difcil que ocurra respecto a dos matrimonios celebrados en Chile, aunque s podra
suceder con un matrimonio celebrado vlidamente en el extranjero.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Para que se produzcan efectos entre las partes, la sentencia de nulidad debe estar firme;
para que esos efectos sean oponibles a terceros, debe necesariamente subinscribirse la
sentencia firme de nulidad al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. En
general, se retrotraen todas las cosas al momento de la celebracin del matrimonio.
Artculo 50.- La nulidad produce sus efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la
sentencia que la declara, retrotrayndose las partes al estado en que se encontraban al
momento de contraer el vnculo matrimonial, sin perjuicio de lo dispuesto en el presente
artculo y en los dos artculos siguientes.
La sentencia ejecutoriada en que se declare la nulidad de matrimonio, deber
subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial y no ser oponible a
terceros sino desde que esta subinscripcin se verifique.
All tendramos que concluir que no, que el error de derecho no vicia el
consentimiento. Artculo 706, inciso segundo. Estara restringido el mbito
de las posibles justificaciones al error de hecho.
ii.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Los cnyuges
Por lo tanto, los efectos subsistirn hasta que desaparezca la buena fe en ambos
cnyuges. All deja de producir efectos civiles. La ley no establece cundo desaparece la
buena fe. La doctrina y la jurisprudencia han entendido que
i.
ii.
Es posible demostrar que se perdi antes? S, pero ha de demostrarse por los medios de
prueba legales. Esto puede ser importante, ya que puede estar en juego la validez de un
segundo matrimonio.
EVOLUCIN HISTRICA
Hasta la Ley 18.802, no todos los deberes y derechos personales del matrimonio eran
recprocos. Algunos pesaban exclusivamente en uno de los cnyuges, con una clara
tendencia a discriminar contra la mujer. As, por ejemplo, sobre la mujer pesaba un deber
de obediencia respecto del marido y, por su parte, el marido tena un deber de proteccin
respecto a ella. La mujer tena el deber de seguir al marido a donde este estableciera su
domicilio y el marido tena el deber de recibirla en su domicilio.
A partir de la ley 18.802 y con la plena vigencia en Chile del principio de igualdad entre
los cnyuges, se reform profundamente esta materia y todos los deberes y derechos
son recprocos. Ahora bien, el deber de expensas para la litis en la sociedad conyugal,
solo lo tiene el marido, pero es porque l administra los bienes.
1. DEBER DE FIDELIDAD
Est consagrado en el artculo 131.
Artculo 131. Los cnyuges estn obligados a guardarse fe, a socorrerse y
ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer se
deben respeto y proteccin recprocos.
En cuanto a su contenido, requiere algunas precisiones, porque el artculo 132 contiene
una norma que define el adulterio.
Artculo 132. El adulterio constituye una grave infraccin al deber de fidelidad que
impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la ley prev.
Cometen adulterio la mujer casada que yace con varn que no sea su marido y el
varn casado que yace con mujer que no sea su cnyuge.
Es una norma complementaria al deber de fidelidad y fue malinterpretada al restringir el
deber de fidelidad. Por un buen tiempo, se estim que el deber de fidelidad se reduca a
no cometer adulterio. Si bien esa es una infraccin al deber de fidelidad, este no se agota
en ello y como ha tenido ocasin la jurisprudencia de puntualizar, la fidelidad consiste en
abstenerse de realizar conducta que vaya contra la exigencia de guardarse fe, en un
mbito relacionado a lo afectivo y lo sexual. Por lo tanto, se puede infringir no solo
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Sin importar el rgimen de bienes: Implica auxilios que requieran para sus
acciones o defensas judiciales. Significa que cada uno de los cnyuges debe
apoyar al otro cuando ejerza o haya sido ejercida en su contra una accin
judicial.
Regmenes de comunidad
Donde los cnyuges o algunos de ellos conforman un fondo comn. Cuando son solo
algunos los bienes los que ingresan al fondo comn, hablamos de un rgimen de
comunidad restringida. Cuando son todos los bienes, hablamos de un rgimen de
comunidad absoluta.
Dentro de los restringidos, podemos hacer una distincin entre regmenes de comunidad
restringida de bienes muebles y de gananciales quedan fuera inmuebles y bienes
gratuitos. Los gananciales sern aquellos bienes que los cnyuges adquieren durante el
matrimonio como fruto del esfuerzo comn; y un rgimen de comunidad restringida de
gananciales nicamente. La sociedad conyugal en Chile puede parecer de inmuebles; sin
embargo, se incluyen otros bienes que no son gananciales, aunque al trmino del rgimen
deben sacarse. El esquema queda de la siguiente manera
Regmenes de comunidad
o
Absoluta
Restringida
De gananciales exclusivamente.
***
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
comunidad
tienen
como
virtud
la
proteccin
del
cnyuge
ms
dbil.
Capitulaciones matrimoniales
o
Prematrimoniales
Convenciones matrimoniales
***
REQUISITOS
Son aplicables todos los requisitos comunes a los actos jurdicos.
a) Capacidad
Hay una norma especial en el artculo 1721.
Artculo 1721. El menor hbil para contraer matrimonio podr hacer en las
capitulaciones matrimoniales, con aprobacin de la persona o personas cuyo
consentimiento le haya sido necesario para el matrimonio, todas las estipulaciones de
que sera capaz si fuese mayor; menos las que tengan por objeto renunciar los
gananciales, o enajenar bienes races, o gravarlos con hipotecas o censos o
servidumbres. Para las estipulaciones de estas clases ser siempre necesario que la
justicia autorice al menor.
El mayor de diecisis y menor de dieciocho puede celebrar capitulaciones autorizados. No
cabe la representacin.
b) Formalidades
Las capitulaciones matrimoniales son solemnes, aunque dichas solemnidades varan
dependiendo de si son pre-matrimoniales o si celebran en el acto del matrimonio.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Pre matrimoniales
OBJETO
La distincin se har respecto si se celebra por los esposos antes del matrimonio o en el
acto del matrimonio.
CARCTER DE SUPLETORIO
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
ENTONCES QU ES?
La respuesta es que se trata de un PATRIMONIO DE AFECTACIN, es decir, un
patrimonio destinado a un fin determinado. Dicho fin es la mantencin de la familia. La
particularidad es que este patrimonio es administrado por el marido y respecto a terceros
l es dueo. Respecto de terceros, no hay varios patrimonios, sino uno solo: el del
marido. Pero, quin es verdaderamente dueo de los bienes sociales? La sociedad
conyugal.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
HABER ABSOLUTO
1. De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios, devengados
durante el matrimonio artculo 1725, n 1.
Los salarios y emolumentos deben entenderse de forma ms amplia que su tenor literal. Se
trata de ingresos obtenidos por los cnyuges como consecuencia de su trabajo
71
Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
provenientes
de
los
bienes
propios,
que
no
generan
recompensa.
Artculo 2466, inciso final. Sin embargo, no ser embargable el usufructo del
marido sobre los bienes de la mujer, ni el del padre o madre sobre los bienes del
hijo sujeto a patria potestad, ni los derechos reales de uso o de habitacin.
Sin embargo, esto es impreciso: los frutos de los bienes propios de la mujer ingresan al
haber absoluto de la sociedad conyugal, administrado por el marido; los bienes propios
tambin los administra el marido. En conclusin, tambin puede disponer de dichos
bienes, con lo que la categora de usufructo es errnea.
3. Todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a
ttulo oneroso artculo 1725, n 5.
La situacin ms importante ser la compra de un bien, que ingresa al haber absoluto. Esto
es independiente del sistema registral, en que el bien aparece inscrito a nombre de unos
de los cnyuges. De igual forma ingresa al haber absoluto, pues es ganancial.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
1. No pertenecern a la sociedad las especies que uno de los cnyuges posea a ttulo de
seor antes de ella, aunque la prescripcin o transaccin con que las haya hecho
verdaderamente suyas se complete o verifique durante ella;
Es una redundancia hablar de ttulo de seor. Haba un bien que estaba en posesin del
cnyuge y durante el rgimen se cumplen los requisitos para adquirirlo de forma plena.
2. Ni los bienes que se posean antes de ella por un ttulo vicioso, pero cuyo vicio se ha
purgado durante ella por la ratificacin, o por otro remedio legal;
Antes de la vigencia del rgimen, por ejemplo, uno de los cnyuges compr un inmueble y
su contrato estaba viciado. Durante la sociedad, se sanea la nulidad.
3. Ni los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por la nulidad o resolucin de un
contrato, o por haberse revocado una donacin;
Antes del rgimen, el bien sali del patrimonio del cnyuge, pues lo vendi, pero luego
durante la sociedad, la compraventa se anula. El mejor fundamento es el efecto
retroactivo.
4. Ni los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los
cnyuges la posesin pacfica;
Haba una especie cuyo dominio se discuta judicialmente.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Pasivo real: Son deudas sociales tanto desde el punto de vista de obligacin a la
deuda como de contribucin a la deuda. La sociedad no debe contribuir luego
nada. Si la deuda es social no genera recompensa.
no
esenciales,
complementarias,
pero
adecuadas
recreacin,
etctera.
para
Ha
de
un
desarrollo
tomarse
en
pleno
actividades
cuenta
la
situacin
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
El marido tiene amplias facultades como administrador de los bienes sociales. Eso no
quiere decir que no tenga restricciones, que las tiene, y estas han ido aumentando
progresivamente. Sin embargo, no debe confundirse con co-administracin, ya que el
marido administra solo.
Las limitaciones pueden provenir de dos fuentes:
Es solemne
Puede darse de una forma tcita de acuerdo a la norma del inciso sptimo.
Si la mujer interviene en el acto que debe contar por escrito, se entiende que lo
autoriza, aunque no lo exprese claramente.
Ejemplo: La mujer comparece como testigo en un contrato de arrendamiento.
Debe ser previa al acto o, a lo menos, coetnea y nunca posterior. Si hay una
autorizacin posterior, estaramos frente a una ratificacin.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Si se negare injustificadamente.
ADMINISTRACIN EXTRAORDINARIA
Tiene lugar en todos los casos en que el marido se encuentre impedido con un
impedimento de larga e indefinida duracin y a consecuencia de ello, le sea
nombrado un curador de bienes.
Artculo 138 (145). Si por impedimento de larga o indefinida duracin, como el de
interdiccin, el de prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende la
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
B. Por va principal
Termina el rgimen de sociedad conyugal, pero no el matrimonio. De acuerdo al artculo
1764, las causales siguientes son por va principal:
Decreto de posesin provisoria o definitiva artculo 1764, n 2.
En la regulacin de muerte presunta, primero se disuelve el rgimen y luego el
matrimonio. Si coincidieran, sera por va de consecuencia, pero no es as. Primero termina
la sociedad conyugal cuando se dicta el decreto de posesin provisoria de los bienes
del desaparecido o, en caso de no existir este, el decreto de posesin definitivo. La
disolucin del matrimonio se produce cuando transcurren los plazos establecidos en la ley.
Sentencia de separacin judicial artculo 1764, n 3.
Uno de los efectos de la sentencia firme de separacin judicial es la disolucin de la
sociedad o del rgimen de participacin de los gananciales. Art. 40
Sentencia de separacin total de bienes artculo 1764, n 4.
Se estudiar luego. La ley le reconoce a la mujer frente a ciertas causales taxativas, una
accin para demandar judicialmente le trmino de la sociedad conyugal o en su trmino
de la participacin en los gananciales. Ejemplo: Si el marido administra fraudulentamente.
Pacto del artculo 1723 artculo 1764, n 7 y 8.
Se refiere a una convencin matrimonial, es decir, un acto jurdico bilateral que celebran
los cnyuges durante la vigencia del matrimonio con un contenido patrimonial El objeto
de este pacto puede ser
a. Reemplazar al sociedad conyugal por separacin total de bienes
b. Reemplazar sociedad conyugal por participacin en los gananciales.
c. Reemplazar separacin total de bienes por participacin en los gananciales
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
sociales.
Artculo 1739, inciso sexto. Se presume que todo bien adquirido a ttulo oneroso
por cualquiera de los cnyuges despus de disuelta la sociedad conyugal y antes de
su liquidacin, se ha adquirido con bienes sociales. El cnyuge deber por
consiguiente, recompensa a la sociedad, a menos que pruebe haberlo adquirido con
bienes propios o provenientes de su sola actividad personal.
No hay sociedad conyugal, por lo que va a parar al patrimonio del cnyuge adquirente.
Y de qu sirve la presuncin? Que hay recompensa.
Si se disuelve por sentencia de divorcio, se termina la sociedad conyugal, pero no se
liquida. Deberan someterse a una particin arbitral se paga al rbitro, a los abogados
y al actuario. Por eso, muchas veces esto se difiere y la sociedad no se liquida. Sin
embargo, esto puede causar muchos problemas a futuro, ya que es difcil romper luego la
presuncin.
Si muere un cnyuge casado en sociedad conyugal:
Derechos hereditarios
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100
Apuntes de Paulina Madariaga C.
REQUISITOS
Artculo 150, inciso segundo. La mujer casada, que desempee algn empleo o que
ejerza una profesin, oficio o industria, separados de los de su marido, se considerar
separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria y de
lo que en ellos obtenga, no obstante cualquiera estipulacin en contrario; pero si fuere
menor de dieciocho aos, necesitar autorizacin judicial, con conocimiento de causa,
para gravar y enajenar los bienes races.
1. La mujer debe estar casada bajo el rgimen de sociedad conyugal.
2. Trabajo remunerado de la mujer en el sentido ms amplio posible, sea
dependiente, independiente, tcnico, empresarial, profesional, etctera.
3. Trabajo remunerado ejecutado separado del marido.
El trabajo de la mujer no puede corresponder a la colaboracin que pueda prestar a las
actividades del marido, que es consecuencia de uno de los deberes del matrimonio
ayuda mutua. Con todo, no es obstculo este requisito a que la mujer trabaje
conjuntamente con el marido. Pueden darse mltiples situaciones en que trabajen juntos
en la misma institucin, en la misma oficina, etctera o desarrollen una actividad
conjunta son socios, en cuyos casos tambin se considera trabajo separado del
marido, pues no hay colaboracin. Incluso puede darse que la mujer trabaje como
dependiente para el marido con un contrato o a honorarios; no se trata de la
colaboracin propia del matrimonio.
Ahora bien, si el marido tiene una ferretera y tiene contratado personal y los das
feriados irrenunciables trae a la mujer para atender el negocio, ah estaramos
frente a una colaboracin, aunque podra dudarse si hay una remuneracin
contractual al respecto.
4. Trabajo remunerado y separado debe ejecutarse durante la vigencia de la sociedad
conyugal.
Dados estos requisitos, EL PATRIMONIO SURGE DE PLENO DERECHO. Es una institucin
de orden pblico, por lo que no admite ningn pacto en contrario.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
ADMINISTRACIN
El inciso segundo del artculo 150 establece que la mujer se considerar separada de
bienes, por lo que se entiende autonoma total. Ahora bien, existe una limitacin en
relacin a la institucin de los bienes familiares que es limitacin para cualquier
rgimen, no solo para el caso del patrimonio reservado.
PRUEBA
Para que la institucin cumpla su objetivo darle autonoma a la mujer, es preciso que
los terceros se sientan seguros al contratar con la mujer, por lo que la ley ha facilitado la
prueba. La prueba de que a) existe patrimonio reservado y b) de que determinado
bien/bienes forman parte de dicho patrimonio reservado, que le interesa a la mujer
cuando haya un acreedor del marido que est persiguiendo su responsabilidad, al
marido si hay terceros que estn tratando de hacer valer crditos en el patrimonio
social o a los terceros.
Se permiten todos los medios de prueba legales. Sin embargo, la ley contempla en el
artculo 150 una prueba en particular, que es una presuncin de derecho que protege a
los terceros.
Artculo 150, inciso cuarto. Los terceros que contraten con la mujer quedarn a
cubierto de toda reclamacin que pudieren interponer ella o el marido, sus herederos
o cesionarios, fundada en la circunstancia de haber obrado la mujer fuera de los
104
Apuntes de Paulina Madariaga C.
Que no se trate de bienes propios los comprendidos en los artculos 1754 y 1755.
Que se haya acreditado por la mujer mediante instrumentos pblicos o privados que
ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesin o industria separados de los de su
marido. No es suficiente un certificado de ttulo.
105
Apuntes de Paulina Madariaga C.
reservado
del
artculo
167:
Es
una
capitulacin
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Artculo 154. Para que la mujer menor pueda pedir separacin de bienes, deber ser
autorizada por un curador especial.
CAUSALES
Estn diseminadas en el Cdigo e incluso en leyes especiales. La mayora de ellas estn
agrupadas en el artculo 155 del Cdigo Civil.
I.
III.
Esto confirma que los deberes matrimoniales son deberes jurdicos, ya que acarrean
consecuencias jurdicas.
IV.
108
Apuntes de Paulina Madariaga C.
Si se demanda por esta causal, el marido se puede oponer a ella ofreciendo una
caucin.
VII.
Artculo 15 Si, decretados los alimentos por resolucin que cause ejecutoria, en
favor del cnyuge, de los padres, de los hijos o del adoptado, el alimentante no
hubiere cumplido su obligacin en la forma ordenada o hubiere dejado de efectuar el
pago de una o ms cuotas, el tribunal que dict la resolucin o el juez competente
segn el artculo 3, deber, a peticin de parte o de oficio y sin forma de juicio,
apremiar al deudor del modo establecido en el inciso primero del artculo 543 del
Cdigo de Procedimiento Civil, pudiendo el juez, en caso de nuevos apremios,
ampliar el arresto hasta por treinta das.
Existe una pensin de alimentos decretada judicialmente o acordada por transaccin
aprobada judicialmente y se incumple este pago. Se apremia al deudor alimentante en la
forma establecida en la ley y se paga. Si se lo vuelve a apremiar, la mujer queda habilitada
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
GENERALIDADES
Se hace necesario distinguir dos momentos:
A. Vigencia del rgimen: Durante la vigencia del rgimen, el funcionamiento es muy
simple, pues funciona como uno de separacin total de bienes, con una
salvedad.
a. Artculo 1792-3. Autorizacin del otro para otorgar cauciones personales
fianza, codeudora solidaria para garantizar obligaciones de terceros. Si
no se obtiene esa autorizacin, el acto adolece de nulidad relativa.
Art. 1792-3. Ninguno de los cnyuges podr otorgar cauciones personales a
obligaciones de terceros sin el consentimiento del otro cnyuge. Dicha autorizacin se
sujetar a lo establecido en los artculos 142, inciso segundo, y 144, del Cdigo Civil.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
AGREGACIONES
Se agregarn al patrimonio originario:
(i)
Esos bienes no estaban en la foto al momento de iniciarse el rgimen. La ley considera que
no son ganancia, ya que no hubo un esfuerzo del otro cnyuge y por eso se suma al
patrimonio inicial. A quin beneficia la agregacin de estas adquisiciones? Al cnyuge
que es titular de dichas adquisiciones, porque al aumentar el patrimonio original
disminuye el resultado final. Sern menores los gananciales del cnyuge que recibi dicha
adquisicin.
(ii)
Activo
Pasivo
X
+ Adquisiciones a ttulo gratuito.
+ Adquisiciones a ttulo oneroso con causa anterior al rgimen
b. Patrimonio final
Es la foto al final del rgimen. Est regulado en el artculo 1792-14.
Activo
Pasivo
X
CORRECCIONES
Estn reguladas en el 1792-15.
Artculo 1792-15. En el patrimonio final de un cnyuge se agregarn
imaginariamente los montos de las disminuciones de su activo que sean
consecuencia de los siguientes actos, ejecutados durante la vigencia del rgimen de
participacin en los gananciales:
La expresin imaginariamente se refiere a de forma contable o en valor, pero no en
bienes. No se agrega el bien efectivamente, sino el valor. Los montos de las disminuciones
de su activo que sean consecuencia de los siguientes actos:
a. Donaciones
irrevocables
que
no
correspondan
al
cumplimiento
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Este clculo se hace respecto de cada uno de los cnyuges.. Esto luego puede dar
diversos resultados en virtud del artculo 1792-19
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
ii.
iii.
Los dos cnyuges obtuvieron gananciales, pero uno obtiene ms que el otro.
El que obtuvo menos tiene un crdito por la mitad de la diferencia. El otro
obtuvo 100 y el otro 20. El que obtuvo 20 tiene un crdito por 40. Quedan
igualados.
TERMINACIN
Es muy similar a la sociedad conyugal.
A. Consecuencial
B. Directa
Al final, le seguir el rgimen de separacin total de bienes.
***
BIENES FAMILIARES
Fue incorporada por la ley 19.335. Es una limitacin que afecta a todos los regmenes y se
incorpor como una manera de proteger al cnyuge ms dbil econmicamente,
pensando en que el rgimen legal sera el de participacin en los gananciales. Su funcin
es proteger a la familia en cuanto a una cierta estabilidad del inmueble o lugar en que
habita. La idea es proteger al cnyuge ms dbil frente al cnyuge propietario que pueda
usar dicho inmueble en venganza en situaciones de crisis.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Para algunos la exigencia de certeza ordena que los bienes se individualicen y que
deberan contenerse en la demanda.
extrajudicial.
Artculo 146, inciso tercero. La afectacin de derechos se har por declaracin de
cualquiera de los cnyuges contenida en escritura pblica. En el caso de una sociedad de
personas, deber anotarse al margen de la inscripcin social respectiva, si la hubiere3.
Tratndose de sociedades annimas, se inscribir en el registro de accionistas.
Se pretendi que esto tambin se aplicara para los inmuebles, pero finalmente no
prosper.
118
Apuntes de Paulina Madariaga C.
Los hijos de filiacin determinada son aquellos en que ha sido posible por los medios
legales precisar jurdica quien es el padre y/o madre de un determinado hijo.
En el caso de la filiacin determinada, se distingue entre filiacin biolgica y filiacin
adoptiva. La filiacin adoptiva en nuestro derecho tambin ha sufrido una modificacin
importante pasando de un sistema en que existan diversos estatutos de adopcin
simple, compleja y la adopcin-contrato. Hoy existe una normativa uniforme que concede
el vnculo filiativo en los mismo trminos que el resto de los hijos, pese a la
ultractividad de las normas antiguas.
La filiacin biolgica permite una subclasificacin entre la filiacin matrimonial, la
filiacin no matrimonial y la filiacin por tcnicas de reproduccin asistida. Esta
distincin solo se emplea para determinar la filiacin.
II.
ESQUEMA
i.
DETERMINACIN DE LA MATERNIDAD
La determinacin de la filiacin es la determinacin de la maternidad y de la
paternidad. Para determinar la paternidad y la filiacin matrimonial hay reglas especiales,
pero para determinar la maternidad hay unas normas especficas que se aplican a todo
tipo de filiacin. Est regulada en el artculo 183.
122
Apuntes de Paulina Madariaga C.
ii.
iii.
Artculo 181. La filiacin produce efectos civiles cuando queda legalmente determinada,
pero stos se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo.
El testamento es vlido desde que se perfecciona se otorga y por ende se retrotraen
los efectos por la filiacin. Sin embargo, puede que no sea conocido el contenido del
testamento y, por ende, que no se conozca el reconocimiento del hijo. En la prctica, los
efectos solo se producirn desde la muerte del testador y el conocimiento del testamento
en especial en los testamentos cerrados.
iv.
Son intransmisibles
Son irrenunciables
Son imprescriptibles.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Es un deber a veces mal entendido. El deber de cuidado personal implica asumir todo lo
necesario para la proteccin del menor. Se habla de responder a los requerimientos
bsicos de la supervivencia alimentacin, supervisin, etctara. Por eso el cuidado
personal implica vivir junto con el menor. Entonces, ha llegado a confundirse como una
especie de derecho a vivir con el hijo, fundamentalmente cuando hay situacin de
ruptura entre los padres.
Se complementa luego con el deber de crianza y educacin, pero son distinguibles. La
regla en el derecho chileno se hace de acuerdo a una distincin
a. Si viven juntos, el cuidado personal les corresponde a ambos de consuno
artculo 224.
b. Si solo uno de los padres lo ha reconocido, le corresponde el cuidado personal a
quien lo ha reconocido.
129
Apuntes de Paulina Madariaga C.
ii)
Crianza y educacin
Todo lo que debe entregarse, aportarse y ensearse a los menores tanto en lo que refiere
a la educacin formal como la no formal. Tambin comprende lo econmico. En opinin
del profesor, este deber lo mantienen siempre ambos padres, independientemente de si
estn o no separados y quin tenga el cuidado personal. Este se mantiene siempre.
Tiene una cara activa: El que no tiene el cuidado personal no puede desentenderse.
Tiene una cara pasiva: El que no tiene el cuidado personal ha de tomar decisiones
respecto a la educacin del menor.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Emancipacin legal
o
Mayora de edad.
Maltrato habitual al hijo del padre o madre salvo que le corresponda al otro
Abandono al hijo
133
Apuntes de Paulina Madariaga C.