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GRAMSCI
lo puso
total, uniforme y permanente en la vida real. La esfera normativa es simblica, la esfera de la aplicacin es
real. No hay delincuencia que no haya sido creada por la ley, y no hay delincuencia fuera de la que se
persigue y seala en los registros oficiales.
Cuando socilogos y juristas se sientan a hablar de decriminalizacin, no hacen sino poner de
manifiesto estos niveles, normalmente ocultos tras las elucubraciones sofisticadas de la dogmtica penal.
Porque el delito no es el que est en los cdigos penales, sino el que efectivamente se persigue y se castiga.
Cuando se habla de decriminalizacin de hecho, se est hablando, por argumento a contrario, de una
criminalizacin de hecho.
Derecho
. Parte
El sistema
de Penal
clases,
comoGeneral
ha sido ampliamente demostrado1, influye en los procesos de
criminalizacin.
CRDOVA,
3. Otra forma de criminalizacin ocurre a travs del tipo de tratamiento o de sancin seleccionado.
Hay, como sabemos, sanciones estigmatizantes. Y hay sanciones que dejan intacta la imagen de buen
miembro de la comunidad. Las sanciones estigmatizantes estn previstas normalmente para los delitos
tpicos de los sujetos ubicados en los estadios ms bajos de la escala social. En cambio las multas, las
suspensiones de licencia y otras administrativas estn destinadas a los detentadores del poder econmico.
Los mismos que al determinar
los tipos delictivos y sus correspondientes sanciones se han reservado, como
3
bien dice FOUCAULT , los ilegalismos de los derechos, dejando a los de sin poder los ile- galismos de
los bienes, es decir, los delitos. Llevar a una clase social determinada a los terrenos del sistema penal
estigmatizante tiene una funcin reproductora del sistema social. Lo que pudo ser una conducta
simplemente desviada, o el acto de un delincuente primario se convierten, por la amplificacin que produce
el sistema penal4, en una carrera delictiva permanente e irreversible. La prisin es un elemento de
criminalizacin que funciona en espiral para los miserables.
1Roberto Bergalli, La recada en el delito. Modos de reaccionar contra ella". Barcelona, Ed. Zeus, 1980. All hay tambin una
amplia resea de investigaciones con-esos resultados. Alesandro baratta, Sistema penale Ed. emarginazione sociale", en La
Questione Crimnale, ao 2. nmeros 2-3, 1976. Lola Aniyar de C., El proceso de criminalizacin", en Captulo Criminolgico I,
rgano del Centro de Investigadores Criminolgicas de la Universidad de Zulia, Maracaibo, 1973. Lola Aniyar de C. y Thamara Santos,
"Prisin y clase social", en Captulo Criminolgico 2, rgano del Centro de Investigaciones Criminolgicas de la Universidad del
Zulia, Maracaibo, 1974. Denis Chapman, Comentarios presentados a una parte del esquema propuesto para la Parte General del
Informe", Consejo de Europa, Estrasburgo, 4a reunin. 10-14 junio, 1974.
2Tito Crdova, Delincuencia marginal en Maracaibo", en Multgrafo, publicacin del Instituto de Criminologa de la Universidad de
Zulia, 1979.
Como indica CHAPMAN , haciendo la lista de las tcnicas posibles de reglamentacin hay que
hacer notar que, de toda las soluciones, es el sistema penal el que exige ms el empleo de especialistas de la
violencia, de la intimidacin y de la tortura fsica y mental. Mucho ms que los otros, igualmente, el sistema
penal impone privaciones a la libertad, a la sexualidad, a los estimulantes intelectuales, manuales y
culturales, a los contactos sociales y con el medio, as como a las compensaciones profesionales o econmicas. Coloca a los individuos en un cuadro que los hace ineptos para retomar posteriormente una vida
social normal... ...uno est tentado de pensar que ms vale, si ,es posible, no hacer nada, que transferir de
un sistema a otro la responsabilidad de la reglamentacin.
Hay, pues, tres formas de criminalizar. Una de
iure
(criminalizacin
de conductas) y dos
Sistema
Penal
y Sistema Social
de
TINEO
DE
SUREZ,
quien anota de paso la casi absoluta inexistencia de presos por estos delitos en las crceles del pas 6. Sin
embargo, una gran actividad legislativa haba caracterizado ese tipo de conducta
.
Derecho Penal. Parte General
i. m '
MARX
WEBER ,
sirve tambin
5D.
para
crear
como punibles,
dentro de una
M
fe
6Audelina Tineo de Surez, "Tendencias a la criminalizacin y decriminalizacin en Venezuela. Un caso concreto: los delitos contra la
cosa pblica'', en Captulo Criminolgico 5, rgano del Instituto de Criminologa de la Universidad del Zulia, Maracaibo, 1977.
estereotipado de la clase baja9, al delimitar la frontera entre lo que se debe y no se debe hacer.
La estabilidad del sistema estara garantizada por los estereotipos del bien y del mal que concreta
el sistema penal. Los estereotipos, como se sabe, sirven para economizar anlisis de situa-
7
8
9
AO
Sobre la extensin de estas funciones del Derecho ctr. Emilio GarcIa Mndez, "Un cdigo de conducta para el delito
necesario", en Mimegrafo, publicacin del Instituto de Criminologa de la Universidad de Zulla, Maracaibo, 1979.
Karl Erikson, The other side, Howard Becker", Ed. Pree press, 1964, cit. por P. Lejins, Perspectivas sociolgicas sobre la
Criminalizacin y la Decriminalizacin", presentado al 25 Curso Internacional de Criminologa, Guayaquil, 1975.
Socioiogy
the Stereotype
Derecho
Penal.and
Parte
General of the Criminal", Londres, Tavistock Publications Ltd., 1968.
Denis Chapman,
dones concretas. Por ejemplo, si los delincuentes (los de la crcel, por supuesto) son los malos, todas
las dems personas son buenas. Si los delincuentes son de la clase baja, las personas de las otras clases
son buenas. Si el sistema persigue a los delincuentes de clase baja (esto es, a los malos), el sistema es
bueno.
Como puede verse, es un teorema muy sencillo.
As pues, criminalizar tiene muchos efectos no criminalizar tiene otros.
Sistema Penal y Sistema Social
El principio rey del Derecho penal, por ejemplo (Principio de Reserva o de la legalidad,
conocido como el nullum crimen, nulla poena sine lege penale"), que en su
tiempo signific una novedosa garanta, importante para defenderse de los abusos de los poderosos,
sirve hoy, como sirvi tambin en sus orgenes, para dejar fuera del cdigo y de las sanciones
estigmatizantes, los ilega- lismos de los bienes que los poderosos se reservaron para si. El nullum
crimen... que se nos presenta como la salvaguarda de nuestra libertad es, en realidad, la salvaguarda
de la libertad de hacer y deshacer de los poderosos, sin la amenaza de la sancin penal.
HULS-
man ,
quien ha
hecho una de las radiografas ms precisas de lo que es y no debe ser l sistema penal, el legislador no
7L. H. C. Hulsman, "La Decriminalisation Colloque de Bellagio", 7-12, mayo 1973. Cfr. tambin J. M. Rico, "La decriminalizacin.
l ejemplo canadiense" en Captulo Criminolgico 5, rgano del Instituto de Criminologa de la Universidad del Zulia,
Maracaibo, 1977. En el mismo lugar Francisco Canestri: Los procesos de Criminalizacin y Decriminalizacin".
tiene ms que una suposicin de este sistema y de sus efectos sociales, suposicin que es diferente a la
realidad. Es as que el balance costos -beneficios se verifica en forma poco realista en beneficio de la
criminalizacin.
La poca seriedad con que se asume esta tarea hace que muchas veces en funcin de los fines (que
hemos llamado legitimadores) de la criminalizacin, de derecho se criminalice slo para satisfacer presiones
pblicas, sin tomar en cuenta la capacidad real de aplicar estas medidas o de pagar sus costos. La
criminalizacin se ha convertido as en la va ms expeditiva para solucionar conflictos 8.
A veces, como asienta tambin HULSMAN, es una forma de transferir los costos de algunas
Derecho Penal
. PartedeGeneral
operaciones privadas
al sistema
justicia penal, como se hace al criminalizar el robo de mercanca
expuesta al pblico en supermercados y grandes almacenes. Este riesgo debera ser corrido por el
propietario que utiliza la tentadora va publicitaria, y no por la colectividad. En cambio, por ausencia de
criminalizacin, pero tambin como veremos, cuando la hay, el costo de algunas actividades, como la
contaminacin ambiental, se transfiere a la colectividad.
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8Cfr. Hulsman, ob. cit. D. Chapman, "Le procesas de Decriminalisation de facto, Conseil d Europe". Comit Europeen pour les
problemes criminis
(TN
2430-EM-AB-PA).