A prxis antitruste no Brasil:

uma anlise do CADE no perodo 1994-20041

Marina Moreira da Gama2
Ricardo Machado Ruiz3

Resumo
A poltica de defesa da concorrncia construda atravs das decises dos rgos antitruste nacionais
que, no caso brasileiro, so proferidas pelo CADE. Avaliar as decises do CADE , portanto, avaliar
a defesa da concorrncia no Brasil. Um modo de avaliar a prxis antitruste brasileira consiste em
observar se as decises do CADE esto de acordo com as convencionais teorias utilizadas na anlise
antitruste. O objetivo deste trabalho , portanto, analisar a consistncia terica dos julgados do
CADE. Para tanto, so avaliados 330 votos de Conselheiros-Relatores no perodo de vigncia da Lei
8.884/94, ou entre 1994 e 2004. A concluso do estudo que h uma generalizada fragilidade na
aplicao da teoria antitruste pelo CADE.
Palavras-chave: Antitruste; Mercado relevante; Poder de mercado; CADE; Brasil.
Abstract
The antitrust policy in Brazil
Brazil:
zil: an analysis of CADE (1994(1994-2004)
2004)
The antitrust policy is built through antitrust agencys decisions that are, in Brazil, pronounced by
CADE. To appraise CADEs decisions, thus, is to appraise the antitrust policy in Brazil. This implies
that is necessary to know if such decisions are consistent with the antitrust theory. The purpose of
this paper is to verify the theoretical consistency of CADEs decisions. To get there, 330 Counsels
votes are analyzed on the legality lifetime of the 8.884/94 Law, between 1994 and 2004. The papers
conclusion is that there is a general fragility in antitrust theorys application by CADE.
Key words: Antitrust; Relevant market; Market power; CADE.
JEL L40, L44, K21.

Introduo
A poltica de defesa da concorrncia construda atravs das decises dos
rgos antitruste nacionais que, no caso brasileiro, so proferidas pelo CADE
(Conselho Administrativo de Defesa Econmica). Avaliar as decises do CADE ,
portanto, avaliar como a defesa da concorrncia feita no Brasil. Um modo de
(1) Trabalho recebido em maro de 2006 e aprovado em junho de 2006.
(2) Doutoranda em Economia pelo Centro de Desenvolvimento e Planejamento Regional (Cedeplar) da
Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG) e bolsista da Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de
Minas Gerais (Fapemig). E-mail: mgama@cedeplar.ufmg.br
(3) Professor Adjunto da Faculdade de Cincias Econmicas (FACE) da UFMG e Cedeplar/UFMG.
Bolsista em Produtividade e Pesquisa do Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico
(CNPq). E-mail: rmruiz@cedeplar.ufmg.br
Economia e Sociedade, Campinas, v. 16, n. 2 (30), p. 233-258, ago. 2007.

Marina Moreira da Gama / Ricardo Machado Ruiz

avaliar a prxis antitruste brasileira consiste em observar se as decises do CADE

esto de acordo com as convencionais teorias utilizadas na anlise antitruste. O
objetivo deste trabalho , portanto, analisar a consistncia terica dos casos
julgados do CADE no perodo de vigncia da Lei 8.884/94, ou entre 1994 e 2004,
pois a partir da que se definem a prxis poltica dessa autarquia e sua relevncia
como instituio que se prope reguladora da estrutura produtiva brasileira. Do
ponto de vista econmico, avaliar a consistncia terica das decises do CADE
significa verificar se a teoria econmica utilizada como referncia aqui
denominada de teoria antitruste est sendo rigorosamente utilizada por essa
instituio.
Para tanto, este trabalho se divide em cinco sees, incluindo esta
introduo. A primeira seo traz as referncias tericas da poltica antitruste. A
segunda descreve essa teoria e seus procedimentos para avaliao de atos de
concentrao e prticas restritivas, tais como a delimitao do mercado relevante,
a possibilidade de exerccio de poder de mercado e a avaliao das eficincias
econmicas lquidas. A terceira seo trata da metodologia de avaliao dos casos
julgados pelo CADE. A quarta apresenta os resultados consolidados da anlise
sobre essa autarquia federal. E a ltima parte faz as consideraes gerais sobre a
prxis antitruste no Brasil.
1 Referncias tericas da poltica antitruste
Como muitas das legislaes positivas, as leis sobre a defesa da
concorrncia, ou antitruste, como preferem alguns especialistas, antecederam a
teoria econmica que lhes confere sustentao. Isto , a lei antecipou a teoria
econmica acerca da matria antitruste. Historicamente, a legislao antitruste, na
sua forma mais moderna, uma inveno da Amrica do Norte. O Canad
aprovou um estatuto antitruste em 1889; os Estados Unidos adotaram o Sherman
Act em 1890. Essas leis representaram uma reao poltica turbulenta mudana
econmica do final do sculo XIX que produziu indstrias extremamente
concentradas e, muitas vezes, cartelizadas (Scherer; Ross, 1990; Viscusi et al.,
1995 e Gama, 2005a).
J considerando a evoluo terica da poltica antitruste, possvel dizer
que a defesa da concorrncia teve origem nas teorias de Organizao Industrial
que constituram o chamado modelo Estrutura-Conduta-Desempenho (ECD), tal
como foi divulgado a partir dos anos 1950 pela chamada Escola de Harvard.
Esse modelo deriva das caractersticas das configuraes do mercado concluses
sobre a sua performance, supondo para isso que as condutas das empresas so
condicionadas pela estrutura. As polticas antitruste elaboradas estritamente a

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partir dessa abordagem vo se preocupar, sobretudo, com o aumento da

concentrao do mercado e com a presena de barreiras entrada.
Considera-se que em um mercado concentrado (estrutura), no qual as
empresas tm poder de decidir o preo cobrado, este e as margens de lucro sero
maiores (desempenho), porque as empresas apresentam elevado grau de
coordenao (conduta). Isto , a estrutura influencia a conduta e determina o
desempenho. Ainda para essa anlise estruturalista, quanto maiores as barreiras
entrada, maior a possibilidade de coluso e elevao dos preos e melhor o
desempenho das firmas em termos de lucratividade. Consoante Bain (1956), o
principal fator estrutural que afeta a conduta colusiva das empresas j
estabelecidas a concentrao, j que a coordenao entre firmas ocorre mais
facilmente quando seu nmero reduzido no mercado em anlise. Esse
entendimento estruturalista, segundo Possas (1985, p. 95), consiste em tomar a
concentrao econmica como elemento bsico da estrutura [de mercado] e a
intensidade das barreiras entrada como indicador-chave do poder de mercado das
empresas oligopolistas....
O problema dessa viso, salientado por seus principais crticos, os tericos
da dita Escola de Chicago, que a concentrao no deve ser a varivel
principal e decisiva a ser considerada na anlise antitruste. Isso porque, por um
lado, concentrao reflete apenas o nmero de concorrentes em um mercado e a
desigualdade de tamanho entre eles, no havendo razo para supor que os
comportamentos dos agentes sero simtricos e colusivos (Tirole, 2002). Quanto
avaliao emprica, os testes economtricos realizados entre concentrao e
variveis que refletem o desempenho da firma, como lucratividade, margem de
lucro e markup, so inconclusivos, inclusive quando tratam da direo da
causalidade.4
Assim, no mais se sustenta que a concentrao seja uma indicao segura
para a conduta dos competidores e por isso a justificativa para interveno
governamental via aplicao de legislao antitruste. Em poucas palavras, a
concentrao industrial uma condio necessria para a acumulao assimtrica
de poder de mercado, e por conseqncia para a possibilidade de seu exerccio de
forma anticompetitiva; mas de modo algum condio suficiente (Possas, 1996,
p. 21).
A Escola de Chicago rompe, assim, com a tradio essencialmente
estruturalista da teoria antitruste ao considerar que a concentrao em si no um
mal, desde que seja vista em termos da eficincia econmica (produo ao menor
custo). Estruturas concentradas, se resultarem em uma economia de recursos que
compense seus efeitos anticompetitivos, no podem ser consideradas ineficientes.
(4) Ver a resenha de Geroski (1988).
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Essa viso prope a anlise do efeito lquido resultante da comparao entre os

ganhos de eficincia gerados e as possveis ou reais perdas decorrentes de efeitos
anticompetitivos (Salgado, 1997).
Em suma, a atual teoria antitruste foi construda tendo com referncia
essas duas escolas. A viso estruturalista sofreu uma modificao fundamental em
decorrncia da maior preocupao em considerar as eficincias econmicas,
sobretudo as de carter produtivo (reduo de custos via economias de escala e
escopo), que podem contrabalanar a presena de estruturas de mercado mais
concentradas e determinadas condutas empresariais. Como resultado, os rgos de
defesa da concorrncia em diversos pases tendem a avaliar no somente os efeitos
anticompetitivos na estrutura de mercado (aumento da concentrao), como na
tradio ECD, mas tambm os potenciais impactos em termos de ganhos de
eficincia. De um ponto de vista conceitual, toda e qualquer anlise antitruste de
ato ou conduta que gere algum efeito anticompetitivo envolve, como passo
conclusivo, a avaliao dos efeitos lquidos em termos de eficincia do ato ou
conduta examinado.
2 A teoria antitruste e o roteiro de avaliao
A anlise antitruste parte da possibilidade de exerccio de poder de
mercado. Um ato de concentrao ou uma conduta de uma firma s ser
considerado anticompetitivo se resultar em criao ou aumento de poder de
mercado, compreendido como a capacidade da empresa em manter preos acima
do nvel competitivo por um determinado perodo de tempo.
Para que seja constatado que houve exerccio de poder de mercado, a
teoria antitruste faz a anlise do caso seguindo um roteiro de avaliao que
padroniza e, dessa forma, agiliza o trmite dos processos (Oliveira; Rodas, 2004).
Assim, ela se vale de trs passos bsicos seqenciais: (i) a conceituao de
mercado relevante; (ii) a anlise das condies de exerccio de poder de mercado;
(iii) o exame das eficincias geradas pela operao. A partir dessas consideraes,
o ato ou conduta ser aprovado ou condenado. Esse roteiro tem como base a teoria
antitruste convencional5 e utilizado pelos rgos de defesa da concorrncia para
avaliar atos de concentrao e prticas restritivas, dadas as peculiaridades tanto de
atos quanto de condutas.6 Por isso, esse roteiro ser a referncia para a anlise da
prxis da defesa da concorrncia no Brasil.
(5) O que chamamos de teoria antitruste convencional so conceitos de Organizao Industrial
encontrados nos guias para anlise de atos de concentrao e prticas restritivas estadunidense, europeu e
brasileiro.
(6) A avaliao de ato de concentrao difere da avaliao de prtica restritiva, mas em ambas h um
core comum, isto , a necessidade de delimitao de mercado relevante, avaliao do exerccio de poder de
mercado e anlise da eficincia econmica, por isso a possibilidade do estudo em conjunto.
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2.1 O conceito de mercado relevante

O mercado relevante, conceito rotineiramente utilizado na anlise
antitruste, definido como o menor espao econmico, em termos de produto, e
geogrfico, no qual o poder de mercado possvel de ser exercido por uma firma
atuando de forma isolada ou grupo de empresas agindo de forma coordenada,
durante um certo perodo de tempo (Hovenkamp, 1994; Scherer; Ross, 1990;
Carlton; Perloff, 2000). Portanto, a delimitao do mercado relevante deve ser
feita considerando-se a substituibilidade da demanda nas suas trs dimenses: a do
produto, a geogrfica e a temporal, alm da substituibilidade da oferta.
2.1.1 A substitutibilidade da demanda
A substituibilidade da demanda considera a permuta entre produtos do
ponto de vista do consumidor e possui trs dimenses. Na dimenso do produto, a
questo essencial saber como muda o consumo de um produto a partir de
mudanas no seu preo relativo. Por exemplo, se o preo do produto A aumentar
em um percentual pequeno e significativo e, como resultado, os consumidores
substiturem o produto A pelo produto B em quantidades relevantes, ento A e B
so bens substitutos e podero, segundo essa dimenso, ser includos no mesmo
mercado.
Para determinar a extenso do mercado relevante em termos do produto,
trs testes (mtodos) tm sido utilizados de forma recorrente (Scherer; Ross,
1990), embora no haja sua obrigatoriedade. O primeiro teste consiste em estimar
as elasticidades-preo cruzadas da demanda, que medem o percentual de mudana
na quantidade demandada de um bem em resposta ao aumento de um ponto
percentual no preo de outro bem. O segundo teste est baseado na suposio de
que se dois produtos esto no mesmo mercado, ento a variao de seus preos ao
longo do tempo dever ocorrer na mesma direo e em percentuais muito
prximos (Price correlation over time). Se o coeficiente de correlao calculado
entre os preos de dois produtos for relativamente alto, presume-se que esses
produtos estejam no mesmo mercado. Por fim, o terceiro teste o Teste do
Monopolista Hipottico (TMH) proposto pelo Guia de Fuses Horizontais NorteAmericano (Guidelines, 1997),7 que analisa a possvel resposta dos consumidores
diante de um aumento de preos de um certo produto, normalmente
convencionado em 5%, mas amplivel para 10% ou 15%, durante um ano,
realizado por um monopolista hipottico naquele mercado.8 Aqui tambm
fundamental o conceito de elasticidade-preo da demanda, sobretudo quando no
houver produtos substitutos para delimitar o mercado relevante.
(7) Horizontal Merger Guidelines (1997), dos EUA.
(8) Para melhor definio dos testes, ver Gama (2005a) e Scherer e Ross (1990).
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A segunda dimenso da demanda a ser analisada na delimitao do

mercado relevante a geogrfica. H tambm a possibilidade de utilizao do
TMH ao se considerar que o aumento de preos de uma regio afeta
substancialmente o preo em outra regio. Nesse caso, ambas as regies fariam
parte do mercado. Esse processo deve ser repetido at que se conclua que os
ofertantes da ltima rea delimitada tomam suas decises de poltica de preos
sem se preocupar com os ofertantes da nova rea proposta. O mercado relevante
pode ser regional, nacional e at mesmo internacional.
A terceira dimenso a ser destacada na definio de mercado relevante a
dimenso temporal da substituio, que incide sobre as outras duas dimenses, a
de produtos e a geogrfica. Quanto maior for o lapso de tempo considerado para
avaliar a reao da oferta e da procura, maior ser a amplitude do mercado
delimitado, e vice-versa. Cabe notar, no entanto, que, se por um lado, uma reduo
exagerada da dimenso temporal impede que se incorporem ofertantes potenciais,
por outro, a sua ampliao desmesurada limita a capacidade de interveno da
agncia reguladora. Convencionalmente, o perodo de tempo prximo a um ano,
podendo ser ampliado ou reduzido de acordo com as especificaes do mercado.
2.1.2 Substitutibilidade da oferta
Completada a delimitao do mercado relevante pelo lado da demanda, a
substituibilidade do produto pelo lado da oferta tambm deve ser considerada para
efeito de identificao dos participantes desse mercado. Isso feito pela incluso,
no mercado relevante j definido em termos de produto, geogrfico e temporal,
dos ofertantes potenciais desse produto que podem faz-lo com relativa facilidade,
isto , a baixo custo adicional e prazo relativamente curto, por j disporem de
capacidade produtiva instalada, que pode ser remanejada para a produo para o
mercado em questo.
Segundo Salgado (1997, p. 53), a flexibilidade na oferta importante
para identificar os produtores que podem vir a ofertar para um determinado
mercado previamente delimitado, diante de oportunidades de realizao de lucro
extraordinrio. Isto , a capacidade produtiva j instalada, que poder ser
utilizvel de forma suficientemente gil na produo dos produtos definidos como
pertencentes ao mercado relevante, gerando assim uma oferta potencial
suficientemente elstica dos mesmos, deve ser computada no clculo da oferta e
na delimitao dos participantes do mercado relevante (Possas, 1996). So os
chamados uncommitted entrants, na terminologia do Guidelines (1997), porque
sua entrada no mercado no requer investimentos significativos em custos
irrecuperveis (sunk costs).

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2.2 As condies de exerccio de poder de mercado

Uma vez delimitado o mercado relevante, a utilizao de medidas de
concentrao de mercado, a anlise da competio externa e a avaliao do nvel
das barreiras entrada so os principais instrumentos de inferncia da extenso do
poder de mercado naquele mercado relevante concreto utilizados pela teoria
antitruste.
2.2.1 ndices de concentrao de mercado
Seguindo as proposies do enfoque estruturalista de Organizao
Industrial, h a crena de que uma operao de concentrao gera poder de
mercado. H dois tipos de ndices mais comumente utilizados9: os ndices de
participao das maiores empresas do mercado (Ci), e o ndice de Herfindhal
Hirschman (HHI).10
Os critrios para identificar se a concentrao gera um controle sobre
parcela relevante do mercado so diferentes entre os pases. O SBDC (Sistema
Brasileiro de Defesa da Concorrncia) considera uma participao igual ou
superior a 20% do mercado relevante como um ponto crtico (artigo 20, 2, da
Lei n. 8.884/94). Para o Guia Brasileiro (Guia, 200111), uma concentrao
viabiliza o exerccio de poder de mercado sempre que: (i) a concentrao tornar a
soma da participao de mercado das quatro maiores empresas (C4) igual ou
superior a 75%, e (ii) a participao da nova empresa formada for igual ou
superior a 10% do mercado relevante. Quanto ao HHI, o critrio utilizado o
Guidelines (1997). O Quadro 1 sumariza esses convencionais procedimentos.
Quadro 1
Variaes no ndice de Concentrao HH
Variaes de Pontos do HHI - X
HHI > 1800

X < 50

50 < X < 100

X > 100

Regio Segura

Regio de Alerta

Regio de Alerta

1000<HHI<1800

Regio Segura

Regio Segura

Regio de Alerta

HHI < 1000

Regio Segura

Regio Segura

Regio Segura

Fonte: Viscusi et al. (1995).

(9) Existem outros ndices para medir concentrao de mercado. Ver Kupfer e Hasenclever (2002).
(10) Os ndices Ci medem a participao percentual das i maiores empresas no mercado relevante, e
o HHI corresponde ao somatrio dos quadrados das participaes de todas as empresas no mercado ou HHI =
si2.
(11) Ver Guia para Anlise Econmica de Atos de Concentrao Horizontal (2001) da SEAE
(Secretaria de Acompanhamento Econmico) e da SDE (Secretaria de Direito Econmico).
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2.2.2 Viabilidade da competio externa

A possibilidade de aquisio de um bem atravs da importao, mesmo
que ainda no esteja efetivamente ocorrendo, um dos determinantes da
concorrncia no mercado domstico e, conseqentemente, um fator capaz de inibir
o exerccio do poder de mercado (Guia, 2001). Sendo assim, se a concentrao
ocorrer em um mercado cujas importaes podem ser efetivadas, pouco provvel
que um ato de concentrao e/ou uma conduta anticompetitiva gerem problemas
concorrenciais (Guia, 2001).
2.2.3 Condies de entrada de novas firmas
Uma anlise das condies de entrada no mercado, em princpio
independentemente do grau de concentrao vigente, fundamental, uma vez que
uma entrada livre reduziria a necessidade de ao antitruste (Geroski, 1988). Em
outras palavras, uma operao que aumente a concentrao pode no criar nem
reforar poder de mercado se a concorrncia potencial for vigorosa (Bonner;
Krueger, 1991). Dessa maneira, para a teoria antitruste convencional, pode-se
dizer que a concorrncia potencial tem a mesma relevncia que a concorrncia
efetiva (Hovenkamp, 1994).
Para o Guidelines (1997) e o Guia (2001), a entrada deve ser realizada (ou
possvel de ser realizada, quando da ameaa crvel de entrada) por agentes
comprometidos com a estratgia de entrada no mercado (os chamados committed
entrants), ou seja, os potenciais entrantes devem ser capazes de enfrentar
eventuais barreiras existentes, incorrendo inclusive em custos irrecuperveis.
Alm disso, a entrada (ou sua ameaa crvel) deve satisfazer as trs condies
descritas a seguir:
1 Condio: A entrada deve se realizar em um perodo de tempo de,
aproximadamente, dois anos (timeliness of entry);
2 Condio: A entrada deve ser altamente provvel, isto ,
economicamente lucrativa a preos pr-concentrao e quando esses preos
puderem ser assegurados pelo possvel entrante (likelihood of entry);
3 Condio: A entrada deve ser suficiente para trazer os preos para os
patamares verificados antes da concentrao ou conduta e permitir que todas as
oportunidades de venda sejam adequadamente exploradas pelos entrantes em
potencial (sufficiency of entry).
Satisfeitas as condies de entrada acima, o ato de concentrao ou a
prtica restritiva so tidos como incapazes de ofender a concorrncia, no gerando
maiores preocupaes da parte das autoridades da defesa da concorrncia.
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H um longo debate na teoria econmica sobre a natureza das barreiras

entrada. Bain (1956) considera as barreiras entrada como um atributo da
estrutura do mercado. Barreiras entrada, ou as vantagens que as firmas
estabelecidas tm sobre competidores potenciais e que se refletem na capacidade
das mesmas em elevar persistentemente os preos acima dos nveis competitivos
sem atrair novas firmas para o mercado em questo, so, assim, estruturais,
estveis e se modificam lentamente no tempo (Fagundes; Pond, 1997). Segundo
essa viso estruturalista do mercado, existem quatro tipos bsicos de barreiras
entrada: Diferenciao de Produto, Vantagens Absolutas de Custo, Economias de
Escala, Investimentos Iniciais Elevados.
As definies de Bain sobre barreiras entrada foram criticadas, como
toda a viso estruturalista da economia, pela Escola de Chicago. Nesse contexto,
Stigler (1968) argumentou que somente existem barreiras entrada na presena de
assimetrias entre as firmas estabelecidas e potenciais entrantes, ou seja, quando
custos devem ser incorridos pelas entrantes, mas no pelas firmas instaladas. Para
esse autor, economias de escala e elevados requisitos de capital, por exemplo, no
devem ser considerados barreiras, na medida em que as firmas entrantes e as
estabelecidas tm acesso s mesmas tecnologias e dispem dos mesmos mercados
de capitais para financiar seus investimentos. De um modo geral, a reavaliao das
barreiras estruturais propostas por Bain foi feita luz da noo de custos
irrecuperveis (sunk costs), custos com os quais uma empresa j estabelecida deve
necessariamente arcar na hiptese de sada rpida do mercado (Viscusi et al.,
1995). So, portanto, investimentos plenamente comprometidos (committed
investments) com a entrada, cujos valores seriam inteiramente perdidos se no
utilizados no mercado para o qual foram inicialmente destinados, ativos
especficos na teoria dos custos de transao.
2.3 A avaliao das eficincias
O principal benefcio propiciado por atos de concentrao e/ou condutas
anticompetitivas o seu potencial de gerar ganhos de eficincia (melhoria da
qualidade e menores preos). Assim, deve ser avaliado qual ser o efeito lquido
resultante da comparao entre os ganhos de eficincia gerados e as possveis
perdas decorrentes de efeitos anticompetitivos da operao (Scherer; Ross, 1990;
Viscusi et al., 1995; Carlton; Perloff, 2000).
As eficincias consideradas pela anlise antitruste so as produtivas e as
relacionadas a redues dos custos de transao. Eficincias produtivas so
aquelas que resultam de economias reais de recursos que permanecem no longo
prazo e permitem firma aumentar a produo ou melhorar a qualidade dos
produtos. A vantagem dessas eficincias que podem ser comprovadas por
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documentos tcnicos e contbeis (requisito legal). J de acordo com a

interpretao da teoria dos custos de transao,12 a especificidade de ativos, a
incerteza e o oportunismo podem gerar ineficincias econmicas, assim o
estabelecimento de vnculos de reciprocidade, as restries contratuais s condutas
das partes e as iniciativas de integrao ou quase-integrao ao longo das cadeias
produtivas constituiriam, muitas vezes, formas organizacionais que geram ganhos
de eficincia.
Para avaliar o efeito lquido resultante de um ato de concentrao ou de
uma conduta anticompetitiva, Willianson (1968)13 props a anlise do trade-off
existente entre os ganhos de eficincia alocativa e os efeitos anticompetitivos do
aumento de poder de mercado. Um ato ou conduta pode ser aprovado se o
aumento do excedente do produtor em decorrncia da reduo de custos superar a
perda de excedente do consumidor trazida pelo aumento de preos.14
O problema dessa abordagem que ela desconsidera os efeitos sobre a
distribuio de renda derivados do exerccio do poder de mercado. Ao
desconsiderar o efeito distributivo, o modelo de Willianson acaba por tornar
indiferentes situaes de concorrncia perfeita e de monoplio com discriminao
de preos perfeita, dado que em ambos os casos o excedente total mximo, sendo
apropriado inteiramente pelo consumidor, no primeiro caso, e pelo monopolista,
no segundo caso. Assim, a considerao do excedente total como forma de avaliar
o efeito lquido de um ato de concentrao ou prtica anticompetitiva, como faz
Willianson, pode levar a uma situao injusta quanto distribuio de renda entre
produtores e consumidores (Possas, 2002).
Em consonncia com um critrio distributivo, a outra abordagem de
mensurao das eficincias denominada na literatura como padro de preo
(Fisher et al., 1989). Nela, a aprovao de atos ou condutas depende, no mnimo,
da manuteno do excedente do consumidor, ou seja, no pode haver aumento do
preo do produto, mas somente reduo de custos, levando a uma alocao tima
de Pareto. Para esse critrio, as eficincias decorrentes de uma fuso, aquisio,
associao ou conduta devem ser de tal magnitude que tornem inofensivo ao
consumidor o poder de mercado implcito na operao.
A lei brasileira de defesa da concorrncia prev, no inciso II, pargrafo 1
do artigo 54, que os benefcios decorrentes sejam distribudos eqitativamente
entre os seus participantes, de um lado, e os consumidores ou usurios finais, de
outro. Desse modo, deveriam ser considerados na anlise de casos brasileiros no
(12) Sobre essa teoria e sua relao com a defesa da concorrncia, ver Possas et al. (1997).
(13) O artigo original de Willianson foi publicado em 1968, na American Economic Review, sendo
posteriormente republicado algumas vezes com pequenas mudanas.
(14) Ver Carlton e Perloff (2000) para maiores detalhes sobre o tema.
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apenas os efeitos da operao sobre o total do excedente econmico (custo social

do monoplio), mas tambm os efeitos sobre o excedente do consumidor
(aumento de preos). Nesse sentido, o modelo padro de preo se aproximaria
mais do objetivo traado pela lei. Embora no garanta que os benefcios sejam
distribudos eqitativamente entre consumidores e empresas, pelo menos impede
que os consumidores sejam penalizados com aumentos de preos. O Guia (2001),
por sua vez, exige apenas que os efeitos lquidos da operao sejam no negativos,
sem apontar critrios de eqidade, como requer o modelo de Willianson.15
3 Anlise da atuao do CADE entre 1994 e 2004
A teoria antitruste apresentada acima ser utilizada para a avaliao dos
casos julgados do CADE. Como observado, a preocupao estruturalista
relacionada com a concentrao de mercado foi combinada com a anlise das
eficincias econmicas, que busca contrabalanar os efeitos negativos
concorrncia de atos e condutas com seus possveis benefcios de reduo de
custos.
3.1 Metodologia
Segundo WILLIG (1991), at 1982, o procedimento das autoridades
antitruste em todo o mundo era bastante discricionrio, valendo-se basicamente de
valores de participao de mercado antes do ato ou da conduta e muito pouco
preciso na forma de delimitao do mercado relevante. Somente com a publicao
do Guidelines (1982) que um conjunto de procedimentos destinados a medir o
aumento de poder de mercado comeou a ser utilizado de forma generalizada pelas
cortes dos EUA. E mais, foi somente a partir da dcada de 1990 que os
instrumentais econmicos passaram a ser usados para facilitar a aplicao, por
intermdio do roteiro de anlise, da teoria antitruste (Oliveira; Rodas, 2004).
nesse contexto que se coloca a questo se a teoria antitruste est sendo
consistentemente aplicada pelo rgo de defesa da concorrncia brasileiro.
Para respond-la, preciso avaliar como o CADE julgou, por meio do
roteiro de anlise antitruste, os atos e as condutas que deram ensejo a processos no
perodo de julho de 1994 a dezembro de 2004. As decises do CADE so
proferidas por um colegiado composto por um presidente e seis conselheiros. Para
cada processo, um conselheiro escolhido, atravs de sorteio, para fazer o
relatrio sobre o caso. Esse relatrio utiliza como referncia, total ou parcialmente,

(15) A Portaria (Guia, 2001) no tem validade maior do que a Lei (8.884/1994). Esse o entendimento
recente do CADE para os julgados com clculo de excedente econmico lquido, como ser visto mais adiante.
Economia e Sociedade, Campinas, v. 16, n. 2 (30), p. 233-258, ago. 2007.

243

Marina Moreira da Gama / Ricardo Machado Ruiz

os pareceres da SEAE, SDE, da Procuradoria do CADE e do Ministrio Pblico,

quando existentes, e demais pareceres externos, quando contratados pelas partes.
O conselheiro-relator justifica argumentativamente o seu voto, que poder ser
acatado ou no pelos outros conselheiros. esse voto, e seu respectivo relatrio,
que usamos como referncia para o estudo a ser apresentado.16
Os votos escolhidos foram retirados dos relatrios anuais do CADE de
1996 a 2003, que contm todos os processos referentes a atos de concentrao e
condutas competitivas julgados no ano de referncia. Os votos de 1994, 1995 e
2004 foram recolhidos na prpria autarquia, ou, quando possvel, no site do CADE
na internet (www.cade.gov.br).
Este trabalho restringiu-se tambm aos casos que tiveram julgamento de
mrito e utilizao parcial ou total do roteiro de avaliao de atos de concentrao
ou condutas anticompetitivas. O julgamento de mrito um filtro que permite a
anlise dos casos que realmente poderiam acarretar impacto(s) no(s) mercado(s)
relevante(s), gerando possveis efeitos econmicos. Dessa forma excluram-se os
processos e as consultas arquivados e/ou extintos sem julgamento de mrito, e
aqueles extintos e/ou arquivados por despacho referendado, entre outros
(embargos declarao, recursos e consultas). Alm disso, cabe salientar que o
ano considerado o do julgamento e no o da instaurao do processo.
J a necessidade de julgados com anlise segundo o roteiro bsico
proposto pela teoria antitruste foi outro importante filtro para este trabalho, pois
somente possvel avaliar a consistncia terica e emprica do CADE estudando
aqueles casos que sigam, mesmo que sem uma seqncia rgida, as etapas bsicas
da anlise antitruste. Excluem-se, assim, todos os julgados que no geram a
necessidade de delimitao do mercado relevante e, por conseguinte, a avaliao
da possibilidade de exerccio de poder de mercado e o cmputo das eficincias
lquidas, como as reorganizaes societrias.
3.2 Casos selecionados
Entre os anos de 1994 e 2004, o CADE julgou 4.130 casos, sendo 3.200
atos de concentrao e 930 processos administrativos referentes s condutas
anticompetitivas (Gama, 2005b). Neste trabalho, no entanto, seguindo a
metodologia exposta acima, foram analisados 330 casos.

(16) Quando feita a devida referncia aos pareceres mencionados, analisamos, alm do voto e relatrio,
tais pareceres. Caso o voto do conselheiro-relator tenha sido vencido, utilizamos tambm o texto do voto e
relatrio condutor do resultado.
244

Economia e Sociedade, Campinas, v. 16, n. 2 (30), p. 233-258, ago. 2007.

A prxis antitruste no Brasil: uma anlise do CADE no perodo 1994-2004

Tabela 1
Casos analisados
Tipos
Atos de Concentrao
Processos Administrativos
Total
Fonte: Elaborao dos autores.

Nmero de casos
242
88
330

%
73,3
26,7
100

Os resultados obtidos com a anlise dos casos julgados escolhidos sero

distribudos de acordo com o roteiro de avaliao exposto no item anterior. Como
visto, a estrutura recomendada pela teoria antitruste (roteiro de avaliao) implica
os seguintes passos na anlise de um ato de concentrao ou de uma conduta
anticompetitiva: (i) a delimitao do mercado relevante; (ii) a anlise das
condies de exerccio de poder de mercado; (iii) o exame das eficincias geradas
pela operao.
4 Resultados da atuao do CADE entre 1994 e 2004
Da anlise feita sobre a consistncia terica dos julgados do CADE, a
primeira impresso , sem dvida, a heterogeneidade da aplicao da teoria
antitruste. Os casos analisados so muito dspares quanto aplicao da teoria
antitruste e a procedimentos de anlise-padro, pois, em apenas alguns casos, essa
anlise abrange todos os pontos propostos pela teoria. Para ilustrar esse
argumento, observou-se que o emprego de testes sugeridos para a determinao da
substituibilidade da demanda foi feito em apenas 14% dos casos em que a
substituibilidade foi analisada, e o emprego de mtodo quantitativo para o clculo
da eficincia econmica lquida, em apenas 5% dos julgados com alegao de
eficincia econmica. A Tabela 2 mostra o panorama dos resultados encontrados.
Tabela 2
Sntese dos resultados
1. Analisados
1.1 Substituibilidade da demanda
1.1.1 Emprego de teste na dimenso produto
1.2 Substituibilidade da oferta
2. Concentrao do mercado
2.2 Anlise da viabilidade da importao
2.3 Anlise das barreiras entrada
2.4 Eficincias alegadas
2.4.1 Emprego de mtodo quantitativo
Fonte: Elaborao dos autores.

Nmero de casos
330
205
29
154
189
63
114
98
5

Economia e Sociedade, Campinas, v. 16, n. 2 (30), p. 233-258, ago. 2007.

%
100
62 (de 330)
14 (de 205)
47 (de 330)
57 (de 330) e 100
33 (de 189)
60 (de 189)
52 (de 189)
5 (de 98)

245

Marina Moreira da Gama / Ricardo Machado Ruiz

Dos 330 casos analisados, na delimitao de mercado relevante, somente

em 62% destes foi analisada a substituibilidade da demanda e em 47%, a da oferta.
E dentre os casos que analisaram a substituibilidade da demanda para delimitar o
mercado relevante do ponto de vista do consumo (dimenso do produto e
geogrfica), somente em 14% houve o emprego de algum dos testes indicados pela
teoria antitruste. J em relao concentrao de mercado, 189 casos (57% dos
330 casos) geraram a possibilidade de exerccio de poder de mercado.
Considerando agora esses 189 casos como o total, a anlise da viabilidade da
importao foi feita em 33% dos casos e a anlise das barreiras entrada em 60%.
As eficincias foram argidas em 98 julgados (52%), mas somente em 5% destes
houve o emprego de mtodo quantitativo para cmputo da eficincia econmica
lquida.
4.1 Mercado relevante
A importncia do mercado relevante reside no fato de que sua definio
preliminar condiciona os resultados da etapas seguintes de avaliao do poder de
mercado. Se a escolha da definio recair em mercados relevantes muito
pequenos, sero constatadas participaes relativamente maiores e, portanto, ser
detectado maior poder de mercado do que o efetivamente existente. Como
conseqncia, a poltica antitruste ser mais severa do que o desejvel; e o inverso
ocorre caso o mercado relevante seja muito amplo. Para que essa delimitao seja
correta necessrio considerar tanto a substituibilidade da demanda como a da
oferta, uma anlise realizada em poucos casos analisados.
4.1.1 Substitutibilidade da demanda
A Tabela 2 mostra que em 62% dos casos houve a anlise da
substituibilidade da demanda nas dimenses produto e geogrfica, no importando
se outros produtos ou regies foram ou no incorporados ao mercado relevante.
Isto , em 205 casos houve uma anlise dessa substituibilidade. A substituibilidade
da demanda condio indispensvel para definir o(s) produto(s) e a(s) regio
(es) relevante(s). Seu clculo, atravs de algum instrumental econmico,
imprescindvel.
Mas a Tabela 3 mostra que a substituio do consumo na sua quase
totalidade (86%) considerada sem nenhuma tcnica formal. Os testes realizados,
mas em muito poucos casos, estavam relacionados basicamente elasticidade
(9%), tanto a elasticidade-preo cruzada dos produtos, quando havia substitutos,
quanto elasticidade-preo da demanda, na inexistncia deles. O TMH foi
realizado em apenas 3% dos julgados analisados. Isso significa que, quando a

246

Economia e Sociedade, Campinas, v. 16, n. 2 (30), p. 233-258, ago. 2007.

A prxis antitruste no Brasil: uma anlise do CADE no perodo 1994-2004

substituibilidade da demanda considerada, a anlise feita, muitas vezes, sem o

rigor terico necessrio, isto , sem a utilizao de algum instrumental econmico
recomendado pela teoria antitruste tradicional (os testes sugeridos para calcular a
substituibilidade do produto considerado).
Tabela 3
Substituibilidade da demanda Testes
Utilizou Testes?
Elasticidades da demanda
Correlao temporal de preos
Teste do monopolista hipottico
Nenhum
Total
Fonte: Elaborao dos autores.

Nmero de casos
19
4
6
176
205

%
9,2
2,0
2,9
85,9
100

No caso de clculos para a elasticidade-preo da demanda destacou-se o

julgado envolvendo o mercado relevante de cimento (concentraes verticais,
como o AC de n. 08012.000345/00-55), no qual se concluiu que esse produto no
tem substitutos prximos, j que a elasticidade para o cimento foi definida no
intervalo de (0,25; 0,35].17 O produto relevante ento seria o cimento apenas,
restringindo a delimitao sugerida pelas empresas requerentes (cimento e
concreto) e aumentando o poder de mercado das firmas envolvidas
Em alguns casos, como no ato envolvendo as empresas Warner-Lambert
(AC n. 08012.012223/99-60), para determinar o mercado relevante de produto
houve uma extensa discusso sobre a substituibilidade na demanda para produtos
diferenciados. Para o relator, na falta de estudos economtricos mais abalizados, a
soluo seria a definio de um mercado relevante de produto mais restrita, haja
vista que o mais importante, em casos de produtos diferenciados, no so os
limites dos mercados formalmente definidos, mas a identificao da concorrncia
localizada.18 Adotou, assim, o mercado de gomas de mascar como o mercado
relevante de produto, e no confeitos em geral, como queriam as representadas
que, para tanto, calcularam as elasticidades-preo da demanda e cruzada para
vrios confeitos base de acar.
No caso Nestl/Garoto (AC n. 08012.001697/02-89), a questo da
substituibilidade do produto foi extremamente relevante para delimitao do
mercado como o de chocolates sob todas as formas. Para o relator, embora as
elasticidades obtidas pelas requerentes (Nestl/Garoto) fossem suspeitas devido s

(17) A estimao para a elasticidade foi feita atravs do mtodo dos mnimos quadrados ordinrios.
(18) O conceito de concorrncia localizada resultado da aplicao dos modelos de concorrncia
espacial (espao no sentido das caractersticas dos produtos) desenvolvidos a partir do estudo clssico de
Hotelling (1929) e surgiu nas discusses do caso Kellogg nos EUA em 1972.
Economia e Sociedade, Campinas, v. 16, n. 2 (30), p. 233-258, ago. 2007.

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Marina Moreira da Gama / Ricardo Machado Ruiz

limitaes do modelo PEM19 utilizado nos principais trabalhos levados aos autos,
os resultados puderam ser cotejados com os resultados obtidos por outros estudos
e mtodos (levados aos autos por partes interessadas, como a Lacta/Kraft),
inclusive de anlises qualitativas, de modo a estimar o comportamento das
variveis investigadas. A concluso foi que os diferentes tipos e formatos de
chocolates (tabletes, bombons, snacks e candy bars) das diferentes marcas (Nestl,
Garoto e Lacta) so substitutos entre si. Devem, portanto, ser includos num
mesmo mercado relevante, segundo o critrio do monopolista hipottico, dada a
impossibilidade de serem praticadas elevaes de preos superiores a 5%, em um
ou mais desses segmentos, sem perda de vendas e lucratividade para outro
segmento com preos estveis. Este caso consistiu em um exemplo da utilizao
da anlise econmica para a delimitao do mercado relevante em um julgado do
CADE. Houve a avaliao de todos os estudos levados aos autos, mas no a
adoo de algum em especfico de forma arbitrria, embora a instituio no tenha
produzido internamente seus prprios resultados.
J a aplicao da teoria antitruste para a delimitao geogrfica do
mercado relevante, principalmente quando regional, consagrada pela utilizao
de verses do modelo de cidade linear de Hotelling (1929) aliado ao conceito por
trs do TMH (percentual de aumento dos preos permitido para que um suposto
monopolista atuasse no mercado). Alguns casos exemplificam essa aplicao. Na
criao da AmBev (AC 08012.005846/99-12), a relatora definiu os mercados
relevantes regionais com base nos custos de transporte incorridos nos
deslocamentos do produto entre as fbricas e os centros de distribuio (frete do
carreto). A partir de informaes das requerentes relativas s variaes dos custos
de transporte de cerveja para diferentes distncias, inferiu-se que na entrega do
produto em localidades situadas a distncias superiores a 400/500 km da fbrica
(dependendo da localizao original), a elevao no custo total provocada pelo
custo do frete seria superior a 10%, o que tornaria invivel a sua comercializao
mesmo diante de um aumento de preos dos atuais ofertantes nesse mesmo
percentual. Contudo, no houve um estudo interno ao SBDC sobre a delimitao
do mercado que pudesse se contrapor s informaes enviadas pelas requerentes.
4.1.2 Substitutibilidade da oferta
A elasticidade da oferta exige, para delimitao do mercado, a
identificao daqueles grupos de vendedores relevantes, isto , todos os produtores
efetivos e ofertantes potenciais, de produtos que sejam seus substitutos na
(19) A metodologia do Price Elasticity Model (PEM) estruturada de modo a identificar as mudanas
nas participaes de mercado resultantes de variaes nos preos dos produtos e no da variao no volume total
de mercado ou segmento de mercado analisado. Suas limitaes recaem na presuno de igualdade de
conhecimento, na distribuio e espao nos locais de compra para todos os produtos, alm da inexistncia de
restrio oramentria.
248

Economia e Sociedade, Campinas, v. 16, n. 2 (30), p. 233-258, ago. 2007.

A prxis antitruste no Brasil: uma anlise do CADE no perodo 1994-2004

produo. Assim, deveriam ser considerados como participantes do mercado

tambm os produtores potenciais de curto prazo, isto , empresas que no
produzem atualmente, mas que podem passar a produzir em resposta a um
pequeno, porm significativo e no transitrio aumento dos preos (Guia, 2001).
A elasticidade da oferta foi analisada em 47% dos casos, mas em nenhum
deles houve o exerccio de definir potenciais ofertantes que no incorreriam em
custos irrecuperveis para iniciar a produo (Tabela 2). Como exemplo, podemos
citar a compra pela Belgo Mineira da Mendes Jnior (AC n. 44/95), em que a
delimitao do mercado relevante foi considerada mais abrangente, pois no setor
de aos longos h um considervel grau de substituibilidade devido elevada
flexibilidade produtiva das empresas instaladas. O mercado passou a ser definido
como o de aos longos comuns, nas linhas vergalho, laminados e trefilados.
4.2 Exerccio do poder de mercado
Uma vez delimitado o mercado relevante, a utilizao de medidas de
concentrao de mercado, a anlise da viabilidade da competio externa e a
avaliao do nvel das barreiras entrada so os principais instrumentos de
inferncia da extenso do poder de mercado.
4.2.1 Concentrao e ndices
O nmero de casos que tiveram seu mercado concentrado ou que
ocorreram em mercados previamente concentrados significativo (57% dos
casos). No entanto, mesmo no havendo mudana nas participaes de mercado
entre as empresas, devido entrada via aquisio, fuso ou associao pode haver
mudana considervel na dinmica concorrencial.
Para verificar como a concentrao de mercado mensurada pelo CADE,
foram analisados todos os casos em que houve concentrao efetiva (189 casos ou
58% do total), que necessariamente teriam que referenciar algum ndice de
concentrao ou, no mnimo, a participao de mercado. A anlise mostra o
emprego regular da participao de mercado em detrimento dos ndices HH e Ci,
que carregam maiores informaes sobre a estrutura de mercado.
Tabela 4
ndices de concentrao
ndices Utilizados
HH
Ci
HH e Ci
Participao
Total
Fonte: Elaborao dos autores.

Nmero de casos
31
28
9
126
189

Economia e Sociedade, Campinas, v. 16, n. 2 (30), p. 233-258, ago. 2007.

%
16,4
14,9
4,7
64,0
100

249

Marina Moreira da Gama / Ricardo Machado Ruiz

4.2.2 Importao
A importao um importante fator de contestabilidade, isto , inibidor
do abuso de poder de mercado. Deve-se considerar a possibilidade de que as
importaes aumentem, em quantidade e prazo razoveis. Segundo este estudo, no
entanto, a anlise da importao relegada a um segundo plano pelo CADE,
sendo realizada em apenas 33% (Tabela 2) dos casos em que houve concentrao
(189 julgados). Esses geralmente so casos em que, notoriamente, a importao
seria relevante pelo fluxo comercial internacional mais intenso.
As suposies feitas pelos relatores nos casos em que a importao foi
analisada, com raras excees, no tiveram como contrapartida uma avaliao de
preos FOB e dos custos de internao do produto (frete martimo, seguro,
imposto de importao e despesas de desembarao aduaneiro), recomendada pela
anlise antitruste. Na sua maioria, o parmetro de comparao utilizado entre
preos interno e externo foi apenas a alquota de importao, procedimento
superficial para avaliao do comrcio exterior neste contexto.
Uma exceo foi o ato de concentrao n. 12/94 (compra pela Rhodia da
Sinasa), que trouxe aos autos uma anlise mais detalhada da viabilidade da
importao para o mercado de fibras sintticas. Os preos mdios de venda no
mercado nacional eram de US$ 1,55/kg para as fibras de polister e US$ 2,05 para
as fibras acrlicas. Por sua vez, os preos FOB no mercado internacional eram,
respectivamente, US$ 1,16/kg e US$ 1,73. O custo total da internao estava na
faixa de US$ 1,56/kg para polister e de US$ 2,61 para fibra acrlica. Assim,
segundo o conselheiro-relator, a importao, que j estava ocorrendo, inibiria um
possvel aumento de preos.
4.3 Barreiras entrada
Quanto s barreiras entrada, imprescindvel incluir na definio de
mercado relevante os ofertantes potenciais (uncommitted entrants), para que na
etapa de avaliao da entrada sejam consideradas apenas aquelas firmas que
agregaro (ou tero capacidade de agregar) capacidade produtiva ao mercado
(committed entrants). Uma rigorosa avaliao das barreiras necessria para se
concluir sobre a efetividade do exerccio de poder de mercado, pois nenhum ato ou
conduta realizado em mercados relevantes onde as barreiras entrada so baixas
deve gerar maiores preocupaes das autoridades antitruste. No entanto, para que
uma entrada seja considerada possvel e, portanto, o mercado seja considerado
contestvel, necessria a satisfao conjunta das condies de temporalidade, de
probabilidade e de suficincia de entrada. Muito freqentemente a entrada

250

Economia e Sociedade, Campinas, v. 16, n. 2 (30), p. 233-258, ago. 2007.

A prxis antitruste no Brasil: uma anlise do CADE no perodo 1994-2004

considerada livre ou no sem que essas condies para entrada sejam verificadas
conjuntamente.
O resultado da pesquisa mostra que a anlise das barreiras entrada foi
feita em somente 60% dos casos em que era necessria (189 casos com
concentrao). Foram considerados como analisados aqueles casos em que apenas
houve meno existncia ou no das barreiras. De fato, dos 330 casos analisados,
somente o ato de concentrao envolvendo a Abbott (AC de n. 08012.000210/0241) trouxe aos autos a anlise conjunta das trs condies de entrada.
Nele, o conselheiro-relator considerou a entrada no setor de kits e bandejas
cirrgicas livre, pois uma empresa poderia iniciar sua operao no mercado em
questo via importao (forma mais fcil) somente com a obteno dos registros
junto ao Ministrio da Sade e a montagem de uma equipe de vendas que faria a
divulgao dos kits e bandejas aos mdicos e hospitais. Dessa forma, uma vez
obtidos os registros necessrios (o que exige aproximadamente seis meses ao custo
de R$ 13 mil por produto) e formada e treinada uma equipe de vendas (trs meses
com custo de R$ 2,5 milhes), a empresa estaria apta a operar no mercado
brasileiro aps nove meses e R$ 2,6 milhes gastos. Isso indicou a probabilidade
de a entrada ser tempestiva, isto , realizvel em nove meses e, dado o
faturamento anual mnimo para que uma empresa entrasse no mercado de forma
economicamente vivel de R$ 350 mil (10% do faturamento do mercado), tambm
provvel (lucrativa). Por fim, partindo da hiptese de que as firmas identificadas
no exterior tm capacidade financeira de entrar no mercado nacional de modo a
gerar uma competio efetiva, o conselheiro-relator considerou que a entrada
desses concorrentes potenciais tambm seria suficiente para garantir a
competio no mercado relevante previamente definido.
4.4 Eficincias econmicas
O clculo das eficincias econmicas lquidas deve ser feito nas operaes
em que h possibilidade de exerccio de poder de mercado, mesmo quando este
pde ser mitigado pela importao e baixo nvel de barreiras entrada. Aqui se
buscou saber se as eficincias foram alegadas ou no. Em caso positivo, foi
especificado o tipo de eficincia alegada para, ento, analisar o cmputo do
resultado lquido entre os efeitos benficos e anticompetitivos do ato de
concentrao ou prtica restritiva.
As eficincias foram alegadas em 98 casos ou 52% daqueles 189 com
possibilidade de exerccio de poder de mercado (Tabela 3). A alegao da
eficincia, entretanto, no significa que elas foram aceitas. Geralmente o CADE
considera como eficincias especficas da concentrao aquelas cuja magnitude e
possibilidade de ocorrncia possam ser verificadas por meios razoveis e para as
Economia e Sociedade, Campinas, v. 16, n. 2 (30), p. 233-258, ago. 2007.

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Marina Moreira da Gama / Ricardo Machado Ruiz

quais as causas (como) e o momento em que sero obtidas (quando) estejam

especificados.
A Tabela 5 abaixo traz os resultados sobre a alegao das eficincias.
Caso elas tenham sido alegadas, avaliou-se se foram devidamente tipificadas. As
eficincias econmicas reconhecidas pela teoria antitruste podem ser de dois tipos:
as produtivas e as referentes aos custos de transao. Se no forem produtivas nem
referentes aos custos de transao, as eficincias foram tipificadas como outras.
Por fim, elas podem no ter sido alegadas.
Tabela 5
Eficincias alegadas
Tipos
Eficincia produtiva
Reduo do custo de transao
Outras eficincias
Total com pleito de eficincias
Total sem pleito de eficincias
Total
Fonte: Elaborao dos autores.

Nmero de casos
56
20
22
98
91
189

%
29,6
10,6
11,7
51,9
48,1
100

Das eficincias alegadas, as produtivas compem o maior grupo. Isso

talvez seja decorrncia de uma facilidade relativamente maior em se verificar e
quantificar os ganhos de produtividade, em parte porque as informaes
necessrias so de conhecimento das empresas envolvidas. O que prope a teoria
antitruste considerar um ganho de eficincia como um ganho de produtividade,
resultando na reduo de custos unitrios. Por isso, a aceitao das eficincias
resultantes da economia de custos de transao foi restringida a casos especficos,
sobretudo queles que envolvem atos ou condutas de empresas verticalizadas.
As eficincias econmicas alegadas podem ser submetidas, se
quantificveis e aceitas, a um dos dois modelos (o padro de preo e o critrio de
Willianson) que buscam mensurar o efeito lquido da operao ou conduta. No
entanto, esses modelos foram empregados em apenas cinco casos. Por fim, cabe
dizer que o modelo de padro de preo se aproxima mais do objetivo traado
pela lei, enquanto o Guia (2001) exige apenas que os efeitos lquidos da operao
sejam no negativos, sem apontar critrios de eqidade. A jurisprudncia
incipiente do CADE sobre o assunto indica uma tendncia pelo uso do modelo de
preo-padro, pois esse foi o modelo adotado pelos conselheiros nos casos da
AmBev (AC de n. 08012.005846/99-12) e Nestl/Garoto (AC de n. 08012.001697/
02-89). Em ambos os casos, as eficincias alegadas, segundo seus relatores, no
compensariam as perdas para os consumidores representadas pelo provvel

252

Economia e Sociedade, Campinas, v. 16, n. 2 (30), p. 233-258, ago. 2007.

A prxis antitruste no Brasil: uma anlise do CADE no perodo 1994-2004

aumento de preos dos produtos relevantes.20 Sem dvida, segundo o modelo

padro de preo, essas operaes precisariam gerar eficincias elevadas e que
pudessem ser posteriormente distribudas eqitativamente entre as empresas e os
consumidores.
5 Prxis antitruste no Brasil
A teoria de Organizao Industrial gerou instrumentos analticos capazes
de fornecer uma orientao para o exame antitruste de atos de concentrao e
prticas restritivas por parte das autoridades responsveis pela defesa da
concorrncia. No entanto, esse exame se depara com diversas dificuldades
analticas, sobretudo as referentes operacionalidade de certos aspectos da teoria,
tais como a definio do mercado relevante via utilizao dos testes econmicos
para inferir a substituibilidade da demanda, e a aferio quantitativa do trade-off
entre eficincia e poder de mercado. Tais dificuldades originam-se da formulao
terica desses temas em economia. Nesse tema, mais que em outros, a
indeterminao econmica no plano conceitual conspira contra a premncia
jurdica por referncias e parmetros determinados. Assim, preciso admitir que
no se dispe, na anlise antitruste, de um critrio normativo nico e inteiramente
satisfatrio para avaliar e ponderar benefcios e custos sociais de atos de
concentrao e condutas anticompetitivas.
5.1 Delimitao mercado relevante
Quanto delimitao do mercado relevante na substituibilidade do
consumo, o que o resultado do trabalho mostrou foi, sobretudo, uma dificuldade
em realizar os testes indicados pela teoria antitruste. O problema provavelmente
consiste na falta de praticidade da aplicao desses testes diante da frgil base
informacional (ausncia de dados setoriais consistentes, sries de tempo para
preos de produtos e estudos setoriais defasados) e da dificuldade em se obterem
estimativas do comportamento dos consumidores diante de uma elevao nos
preos do produto em questo (clculo das elasticidades).
J em relao substituibilidade da oferta, de modo geral o que se pde
perceber foi a existncia de uma separao entre a anlise das condies de
demanda, tratadas na definio de mercado relevante, e as de oferta, tratadas no
contexto das condies de entrada no mercado. Essa separao no teria maiores
(20) No caso AmBev, as eficincias aceitas representariam uma reduo mxima nos custos de 6,9%,
bem inferior aos 14,1% necessrios para compensar o provvel aumento de preos; no caso Nestl/Garoto, a
reduo de custos aceita estaria no intervalo de 1,47% a 2,16%, e no no intervalo de 11% a 12% requerido pelo
modelo.
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conseqncias no fosse a importncia estratgica assumida pelo conceito de

mercado relevante na aplicao da teoria antitruste.
5.2 Possibilidade de exerccio de poder de mercado
A avaliao da possibilidade de exerccio de poder de mercado tem incio
com uma anlise da concentrao de mercado, inclusive com sua mensurao. No
entanto, como j enfatizado, a concentrao no pressuposta para o exerccio de
poder de mercado e, por isso, no deveria ser um ponto focal na anlise antitruste
como o atualmente. O grau de concentrao de um mercado, por si s, no
deveria ser levado em considerao pelo CADE como condio necessria e/ou
suficiente para que se considere danosa concorrncia uma determinada operao
ou conduta anticompetitiva. A concentrao, medida atravs dos ndices HH, Ci
ou pela simples participao de mercado, serve apenas como um indicativo para a
anlise antitruste ao lado de outros elementos utilizados.
Outra questo importante a ser ressaltada que no devem ser utilizados,
a priori, parmetros para concentrao importados de outros pases, como os
1.800 pontos do HHI (estadunidense), ou os 75% do C4 (europeu), dadas as
peculiaridades da economia brasileira. Independentemente do indicador, a anlise
de impacto estrutural em economias como a brasileira deve levar em conta o
tamanho mais reduzido de seus mercados, sobretudo quando se busca transplantar
as faixas de referncia do HHI utilizadas pelos rgos dos EUA, ou do C4
utilizadas pela Unio Europia, economias maiores e estruturalmente diferentes da
brasileira. Seria prudente, portanto, o estabelecimento de critrios prprios para
definio dos parmetros crticos de concentrao no mercado brasileiro.
Alm disso, fundamental observar que no h como se estimar de
maneira objetiva o impacto de uma concentrao sobre a concorrncia isto ,
sobre o poder de mercado. Isso depender de um grande nmero de atributos da
estrutura do mercado, das caractersticas, portanto, de cada mercado e da forma
como neles se manifesta a competio. Assim, percebe-se uma superestimativa da
importncia que se atribui ao grau de concentrao do mercado como indicador
supostamente decisivo para avaliar o impacto de uma operao sobre a
concorrncia, como era de esperar de uma teoria econmica baseada no modelo
ECD.
A avaliao do exerccio do poder de mercado deveria no se prender a
uma anlise quase que fundamental da concentrao, mas considerar mais
rigorosamente outros fatores de contestabilidade de mercado, como a importao e
a probabilidade de entrada (e.g. as trs condies de entrada), mesmo que estas
sejam relativamente menos favorveis do que em economias mais desenvolvidas,
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A prxis antitruste no Brasil: uma anlise do CADE no perodo 1994-2004

em virtude da restrio do comrcio exterior, imperfeio dos mercados de

capitais e limitaes de infra-estrutura, entre outros fatores. Ainda importante
ressaltar as dificuldades para mensurar o nvel das barreiras entrada. No existe
um instrumental econmico ou informaes que classifiquem o grau de bloqueio
entrada. Dessa maneira, sempre exigido algum exerccio de juzo por parte do
investigador.
5.3 Anlise das eficincias econmicas
Quanto anlise das eficincias, o que fica claro a dificuldade
encontrada para se quantificar o efeito lquido de um ato de concentrao ou
prtica restritiva. Como a estimativa das redues de custos de inteira
responsabilidade das partes envolvidas, e os dados sobre os preos podem ser de
difcil obteno, a aplicao dos modelos, devido, sobretudo, necessidade de
estimar resultados de mercado ps-fuso (reduo de custo e aumento de preos),
no imediata. Uma soluo parcial para esse problema seria a criao de equipes
de tcnicos e especializadas capazes de averiguar com maior conhecimento as
informaes tcnicas enviadas pelas empresas. Tal dificuldade no passou
despercebida por Willianson, que sugeriu o reconhecimento, a priori, de mtodos
de obteno das economias de recursos (Viscusi et al., 1995).21
Consideraes finais
Uma das maiores dificuldades impostas ao SBDC est relacionada
disponibilidade da informao. Por no possuir uma fonte de dados prpria ou de
outro rgo federal coligado, o SBDC fica impossibilitado de utilizar
instrumentais econmicos imparciais para inferir consideraes sobre o mercado
em anlise. Diante desse fato, a soluo encontrada, sobretudo pelo CADE, foi a
de utilizar, para diversos fins, dados provenientes de empresas privadas
contratadas geralmente pela(s) empresa(s) envolvida(s) no ato ou prtica restritiva
e/ou realizar avaliaes dos trabalhos econmicos levados aos autos. O problema
desse procedimento a dvida permanente sobre a parcialidade das informaes.
Assim, apesar da necessidade da aplicao da teoria antitruste na tomada de
deciso pelo rgo responsvel pela defesa da concorrncia no Brasil, notria
alguma dificuldade no emprego de certos instrumentos econmicos.

(21) Hoje o que tem uso freqente nos EUA e na Europa, e tambm j est em estudo no Brasil (citou-se
em um seminrio realizado pelo CADE/SDE e Ipea em 2005 sobre defesa da concorrncia), a simulao de
fuses para quantificar o efeito unilateral de um ato de concentrao, que nada mais do que o uso de um modelo
de oligoplio e uma funo de demanda para inferir o possvel aumento de preos que a fuso ir ocasionar.
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A falta de informao, aliada falta de operacionalidade de alguns

conceitos-chave econmicos para a anlise antitruste, levam adoo de uma
prxis de defesa da concorrncia muitas vezes afastada da teoria econmica,
mesmo dos seus procedimentos mais convencionais e menos complexos. Em
suma, essa prxis significa uma aplicao da teoria antitruste pelos rgos de
defesa econmica de forma heterognea e fragilizada.
A aplicao heterognea e pouco rigorosa da teoria antitruste pelo rgo
responsvel pela defesa da concorrncia no Brasil tem uma conseqncia
importante: a criao de uma jurisprudncia antitruste nacional. A consolidao de
uma jurisprudncia resultado de uma prxis antitruste, uma poltica especfica
que visa a prevenir coluses entre firmas e abusos de poder econmico. Assim,
necessrio que a poltica antitruste se consolide no Brasil atravs da aplicao pelo
SBDC, sobretudo pelo CADE, da teoria econmica e seus preceitos para avaliao
de atos de concentrao e prticas restritivas, a fim de se construir uma
jurisprudncia nacional e inserir o Brasil no rol de pases industrializados capazes
de promover uma efetiva, pblica e balizada regulao econmica.
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