Teoria da empresa

Com o advento do novo Cdigo Civil, a natureza jurdica do Direito

Empresarial passou a ser a teoria da empresa, diferentemente do Direito
Comercial que adotava como natureza jurdica a Teoria dos Atos de Comrcio.
Hoje, a nova Teoria da Empresa centraliza-se na atividade
profissionalmente organizada para a produo ou circulao de bens e
servios, tendo como objeto a empresa.
Em nosso Cdigo Civil no existe, como j havamos visto, um conceito
para empresa, apenas para empresrio, mas dando nfase que a empresa
seria o resultado da atividade do mesmo.
Com a adoo da Teoria da Empresa, outro fenmeno importante que
ocorreu foi a extino da figura do Comerciante para de fato surgir o
empresrio, e os sujeitos deforma geral da atividade empresarial, como ser
exposto a seguir.

SUJEITOS DA ATIVIDADE EMPRESARIAL

O empresrio o titular da empresa (no a empresa); o sujeito de
direito(perfil subjetivo), podendo ser a pessoa natural (empresrio individual) ou
a pessoa jurdica (sociedade empresria).
Portanto, a simples prtica de atividade econmica no qualifica algum como
empresrio; para ser empresrio necessrio exerc-la de forma organizada, que
compreende a existncia de um estabelecimento definido e uma dinmica evolutiva
dos negcios.
EMPRESRIO REGULAR E IRREGULAR
Antes de tudo no devemos confundir a figura do empresrio com o
exerccio da empresa, uma vez que poder haver empresrio sem empresa
(atividade), mas jamais existir empresa sem empresrio, isto , alguns
empresrios que no realizam os tramites normais de suspenso de suas
atividades junto ao rgo competente, apenas fechando suas portas deixam de
serem vistos como empresa, mas continuam a serem vistos como empresrios.
J para que a atividade empresarial, ou seja, a empresa tenha suas atividades,
necessariamente h de haver quem as conduza, seja empresrio individual ou
coletivo.
Sendo a sociedade de fato um ente no personificado, seu patrimnio
confunde-se com o de seus scios, no havendo um patrimnio social definido.
No entanto, o artigo 988, do Cdigo Civil, estabelece que os bens e as dvidas
sociais constituem um patrimnio especial do qual os scios so titulares em
comum, patrimnio este que no autnomo em relao aos scios, mas sim
um conjunto de bens e dvidas que se encontra dentro do patrimnio de cada
scio, onde cada um deles possui uma parcela ideal, isto , proporcional sua
respectiva participao.

As normas concernentes s sociedades de fato, inseridas no novo Cdigo

Civil, decorrem de um crescimento da economia informal no Brasil com
significativa participao e evidentes reflexos, e foram dispostas de forma mais
transparente do que as contempladas no Cdigo Comercial de 1850, servindo
de maior proteo a terceiros que venham a manter relao com a sociedade
irregular, alm de incentivo para que os empresrios constituam sociedades
regulares, tendo em vista os seus efeitos sobre o patrimnio pessoal dos
scios.
EMPRESRIO INDIVIDUAL E COLETIVO
O empresrio individual, o dono da empresa, o titular, no ser
desmembrado em 2 (duas) pessoas diferentes, buscando separar os bens da
pessoa natural da jurdicas, sendo assim o empresrio ser a prpria pessoa
fsica, natural, respondendo ilimitadamente pelas obrigaes contradas tanto
de natureza civil ou empresarial.
Na verdade o empresrio se obrigar atravs do seu prprio nome, sendo
seu patrimnio nico e indivisvel, todavia devem-se exaurir os bens
relacionados pessoa jurdica para depois atingir os de cunho pessoal. O
mesmo s poder adotar como nome empresarial firma individual, conforme
descreve o artigo 1156 do Cdigo Civil.
Devemos destacar que tal passividade no se estende ao empresrio
individual casado, no que tange a ilimitada responsabilidade do mesmo.
As correntes jurdicas e at mesmo a maioria dos doutrinadores no so
pacficos a cerca da questo, uma parte entende que uma vez casados, com
base no Estatuto da Mulher Casada dever se respeitar a meao no se
podendo atingir os bens referentes ao cnjuge, independente do regime de
unio, a no ser que se possa provas que tal obrigao, dvida, teria sido
revertida para benefcio do casal, isto , devidamente provada pelo credor, que
poder assim atingir a metade, parte da meao referente ao cnjuge
empresrio, preservando os outros 50% (cinquenta por cento)referente ao
cnjuge no empresrio. Explanao no acompanhada por muitos, que por
conta da entrada em vigor do novo Cdigo Civil, que revogaria tal estatuto,
apresentariam a tese de verificao do regime matrimonial, para assim, de
acordo com grau de responsabilidade, responsabilidade esta vinculada ao
regime, para dar ao cnjuge no scio a oportunidade de provar a inexistncia
do benefcio do casal com a divida contrada em nome do empresrio, ficando
seus bens resguardados, e atingindo apenas o do cnjuge empresrio e os
comuns at o limite da meao.
Por fim caso o empresrio individual vise aglutinar mais algum ao
universo de sua empresa, bastar solicitar a Junta Comercial a transformao
de seu registro de empresrio individual para Sociedade Empresria, acatando
no que enquadrar-se a letrados artigos 1113 a 1115 do Cdigo Civil.
O empresrio coletivo na verdade a Sociedade Empresria, nascer com a
unio de duas ou mais pessoas, fsicas ou jurdicas, na forma dos artigos 981
c/c 966 caput, do Cdigo Civil, com intuito de lucro, atravs de atividades
prprias do empresrio, conforme artigo 982 do Cdigo Civil, independente do
nmero de scios, os scios no so empresrios, a unio dos mesmos
formam uma pessoa jurdica nica, cabe ressaltar, por exemplo, que Silvio

Santos, Ablio Diniz, Roberto Justus, dentre outros no seriam empresrios,

mas sim integrantes, scios, de uma Sociedade Empresarial .
Os mesmos podero adotar como nome empresarial firma social ou
denominao, de acordo com o modelo societrio, conforme descreve o
artigo1155 do Cdigo Civil.
As Sociedades Empresrias seriam: Em Nome Coletivo, Em Comandita
Simples, Limitada, Annima e Em Comandita por Aes.
O MENOR E O INTERDITO
Nosso ordenamento jurdico estabelece que para exercer pessoalmente
os atos da vida civil, como o exerccio da atividade empresarial, necessrio
possuir plena capacidade, que se adquire aos 18 anos de idade no havendo
circunstncias subjetivas que inabilitem essa aquisio. Ento, pode-se afirmar
que a capacidade um dos requisitos para o exerccio da empresa.
Quando do advento do Cdigo Civil de 2002, cessou-se essa polmica,
primeiro por ter ele baixado a maioridade civil, mas principalmente, por ter
regulamentado o exerccio da empresa pelo menor baseado na funo social
da empresa. O Cdigo hoje estabelece que um incapaz, um menor de 18 anos,
no pode dar incio a uma atividade empresarial. Mas existe uma exceo a
essa regra, j que o menor pode dar continuidade a uma atividade empresarial
existente, segundo o art. 974, pois pesa mais a funo social da empresa que a
proteo
ao
menor
nesse
caso,
consagrando
a
teoria
da preservao da empresa. Essas regras referem-se ao menor como
empresrio individual.
J para o menor como scio de uma sociedade, as regras variam de
acordo com o risco que a atividade pode trazer a seu patrimnio. No caso de
uma sociedade annima ,como o nico risco a perda do patrimnio investido
nas aes, aceitvel que o menor figure como scio. Mas no caso da
sociedade em nome coletivo, de responsabilidade ilimitada, a princpio, o
menor no poderia ser scio. Na verdade, precisamos analisarem cada caso
concreto, a responsabilidade do menor (precisa ser limitada) e o risco que
adviria para seu patrimnio (precisa ser pequeno), para que o mesmo possa
figurar como scio em uma empresa, com a ressalva que tambm na questo
da sociedade, prevalece a funo social da empresa e a teoria da preservao,
podendo o menor figurar como scio dando continuidade sociedade. No
entanto, havendo outros scios capazes, o menor no exercer a
administrao da empresa.
O art. 972. vedou o exerccio da atividade de empresrio aos
juridicamente incapazes. De outra maneira, o art. 974 permitiu aos interditos,
cuja incapacidade foi superveniente ao exerccio da atividade empresarial, ou
aos menores tutelados, que tiveram seus pais falecidos ou ausentes, dar
continuidade empresa, desde que devidamente assistidos ou representados,
conforme a incapacidade seja relativa ou absoluta.
Sob o aspecto temporal, o art. 5 do Cdigo Civil prev que a menoridade
cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de
todos os atos da vida civil. No entanto, o pargrafo nico do mesmo artigo traz
hipteses de aquisio da capacidade civil antes da maioridade, quais sejam:
a) pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante
instrumento pblico, independente de homologao judicial, ou por sentena do

juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; b) pelo

casamento; c) pelo exerccio de emprego pblico efetivo;
Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente
assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por
seus pais ou pelo autor de herana.
d) pela colao de grau em curso de ensino superior; ou
e) pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de
emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos
completos tenha economia prpria.
ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
O Cdigo Civil trouxe em seu artigo 1142 a definio de estabelecimento
comercial como: todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por
empresrio, ou por sociedade empresria. Tal definio muito similar a do
Cdigo Civil italiano que define estabelecimento comercial como o complexo
dos bens organizados pelo empresrio para o exerccio da empresa. Tambm
so chamados de azienda pelos italianos e fundos de comrcio fonds de
commerce pelos franceses.
ELEMENTOS COMPONENTES DO ESTABELECIMENTO
O estabelecimento empresarial composto por bens corpreos, mveis e
imveis, como as mercadorias, instalaes, equipamentos, utenslios, veculos
etc., e por bens incorpreos, assim como o nome empresarial, as marcas,
patentes, direitos, ponto etc.

SOCIEDADES DESPERSONIFICADAS
Enquanto o ato constitutivo da sociedade no for levado a
registro ( art.985 do Cdigo Civil), no se ter uma pessoa jurdica, mas um
simples contrato de sociedade que se reger pelos arts. 986 a 990 do Cdigo
Civil, e no que for compatvel pelas normas da sociedades simples, ou seja,
pelas disposies contidas nos arts. 997 a 1038, do referido diploma legal,
exceto se tratar de sociedade por aes em organizao que se disciplinar
por lei especial (art.1089 do Cdigo Civil). As sociedades no personalizadas,
por no serem pessoas jurdicas, no podero acionar seus membros nem
terceiros, mas estes podero responsabiliz-las por todos os seus atos,
reconhecendo a existncia de fato para esse efeito. Nessa sociedade sem
personalidade jurdica prevalece o principio que s quem for sujeito de direito
que poder possuirbens. Logo, a sociedade de fato no pode, em seu nome,
figurar como parte em contrato de compra e venda de imvel, em compromisso
ou promessa de cesso de direitos, movimentar contas bancrias e praticar
outros atos extrajudiciais que impliquem alienaes de imveis, porque o
registro imobilirio no proceder o registro.
ESPCIES DE SOCIEDADES DESPERSONIFICADAS

SOCIEDADE EM COMUM
Caracterizam-se por no terem seus atos constitutivos registrados
perante o rgo competente. Seus scios possuem responsabilidade solidria
e ilimitada. Podero sera plicadas as regras atinentes s Sociedades Simples
(art.986, Cdigo Civil). Os scios s podem provar por escrito sua existncia,
mas terceiros podero prov-la de qualquer forma em Direito admitida.
Este tipo de sociedade encontra respaldo nos artigos 986 a 990, do
Cdigo Civil.
SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO
Est regulada pelos artigos 991 a 996, do Cdigo Civil. Reunio de 2
(duas) ou mais pessoas sem firma social, para lucro comum, em uma ou mais
operaes empresariais. Trata-se de uma sociedade sem personalidade
jurdica, ainda que registrados seus documentos de constituio. No possui
razo social, a firma o prprio nome do scio ostensivo. Seus scios so:
ostensivo e oculto. Esta classificao existe apenas para eles no para
terceiros, tambm poder ser regrado subsidiariamente pelas normas da
sociedade simples, sendo uma sociedade de pessoas.