DEFINICIN DE

PECULADO
El trmino peculado se emplea en el mbito del derecho para nombrar al delito
que se concreta cuando una persona se queda con el dinero pblico que deba
administrar. El peculado, por lo tanto, forma parte de lo que se conoce
comnmente como corrupcin.
Quien comete este delito roba fondos que pertenecen al Estado y que, en
teora, deba gestionar. El concepto procede de peculio (cuyo origen
etimolgico se halla en el latn peculium), que es el capital que una persona le
conceda a su descendiente o su siervo para que hicieran uso del mismo
La persona que incurre en esta falta defrauda la confianza del Estado, cuyas
autoridades le encomendaron algn tipo de funcin y le posibilitaron el acceso
a los recursos pblicos. El peculado en ocasiones no refiere especficamente al
robo de dinero, sino que tambin puede concretarse cuando el funcionario en
cuestin hace uso de ciertos objetos que, en realidad, deberan estar
disponibles para el bien comn.
Por ejemplo: El secretario de Medio Ambiente fue denunciado por peculado,
El peculado fue confirmado cuando los investigadores lograron demostrar que
el ministro utilizaba instalaciones pblicas para fiestas personales, El gerente
de la telefnica estatal atribuy los problemas financieros al peculado cometido
por algunos ejecutivos.
Lo que diferencia al peculado de otro tipo de robos o estafas, en definitiva, es
que el delincuente es alguien que ejerce funciones pblicas y que se apropia
de recursos estatales que deba custodiar y gestionar, abusando de su
posicin. Esta particularidad, por supuesto, agrava la condicin del robo.
Tipos de peculado
* por apropiacin: cuando un servidor pblico se apropia de bienes estatales,
de compaas o instituciones de las cuales participe, de bienes particulares que
le hayan sido confiados o de fondos parafiscales y los destina a su provecho
personal. En este caso, la pena puede ser un mnimo de seis aos en prisin o
bien una multa por el valor de lo robado, adems de ser privado de su cargo y
sus derechos pblicos por un perodo equivalente al de encarcelamiento;
* por uso: si un empleado hace uso o permite que se haga uso indebido de
bienes estatales o de compaas de las cuales participe, as como de bienes
que se encuentre administrando o custodiando por razn de sus funciones. El
perodo mnimo de prisin por este tipo de peculado es de un ao, igual al de la
prohibicin de ejercicio de su cargo pblico. Tambin pertenece a este delito el
caso de quien aproveche servicios oficiales o permita que otros lo hagan;
* por error ajeno: a diferencia de los dos casos anteriores, este tipo de
peculado se da cuando, por error, un tercero le otorga a un servidor pblico
ciertos bienes que no le corresponden y ste los utiliza con fines diferentes a

los legalmente dispuestos. Se pena con un ao de prisin e interdiccin de

funciones y derechos pblicos, as como con una multa (si no existe retencin
ni apropiacin, la pena se reduce a la mitad);
* por aplicacin oficial diferente: como se menciona anteriormente, el peculado
no siempre consiste en el uso de bienes pblicos para satisfacer necesidades o
caprichos personales. Justamente, en este caso un empleado pblico utiliza los
bienes (o las compaas cuya custodia o administracin hayan sido puestas a
su cargo por razn de sus funciones) con objetivos diferentes a los dispuestos
oficialmente, o bien siga las rdenes con respecto a su uso pero comprometa
montos superiores a los que fueron fijados en el presupuesto. La pena consiste
en un mnimo de seis meses de prisin, de un ao de interrupcin del ejercicio
de las funciones pblicas y en una multa.
Caso practico

Introduccin
No hay duda que a la actualidad los delitos contra la administracin pblica vienen siendo de inters por parte
del Estado, ello debido a que los ndices de corrupcin descubiertos y de conocimiento de la opinin
pblica han permitido que se agilice una decisin poltica para su persecucin, esa es la razn de la creacin,
incluso, de unidades de investigacin especializada tanto a nivel de la Polica Nacional de Per y laFiscala.
Es en dicho contexto que, por la presente intentamos proporcionar una visin normativa y terica-doctrinaria
sobre el delito de peculado de uso, diferencindolo del delito de peculado por utilizacin.

Desarrollo normativo y terico-doctrinario

2.1. Tipo penal.Artculo 388.- Peculado por uso. Que literalmente dice: "El funcionario o servidor pblico que, para fines
ajenos al servicio usa o permite que otro use vehculos, mquinas o cualquier otro instrumento
de trabajo pertenecientes a la administracin pblica o que se hallan bajo su guarda, ser reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de cuatro aos.
Esta disposicin es aplicable al contratista de una obra pblica o a sus empleados cuando los efectos
indicados pertenecen al Estado o a cualquier dependencia pblica.
No estn comprendidos en este artculo los vehculos motorizados destinados al servicio personal por razn
del cargo".
2.2. Diferencias y semejanzas entre el delito de peculado de uso con el peculado por utilizacin.
Aparentemente existen una identidad entre los supuesto utilizar y usar descritos como verbo rector en los
artculos 387 y 388 del Cdigo Penal respectivamente, es decir entre los siguiente presupuestos normativos:
"El funcionario o servidor pblico que se apropia o utiliza (...)" del 387 con "el funcionario o servidor pblico
que, para fines ajenos al servicio usa o permite que otro use ().
Verificando los
As, recurriendo a cualquier diccionario, nos daremos cuenta que los trminos "usar" y "utilizar", son
sinnimos. Es en ese entendido que a fin de tener claro los alcances de cada figura delictiva, corresponde en
primer trmino, un contraste de ambos tipos penales.
El peculado por utilizacin (Art. 387 CP) "se configura cunado el agente usa, emplea, aprovecha, disfruta o se
beneficia de los caudales o efectos pblicos, sin el propsito de apoderarse del bien", es decir, su finalidad es
"servirse del bien pblico en su propio beneficio o en beneficio de tercero". En cambio el peculado de uso (Art.
388 CP) se configura cuando el agente usa, emplea, aprovecha, disfruta o se beneficia de vehculos,
mquinas o cualquier otro instrumento de trabajo del Estado, sin propsito de apropirselo, es decir su
finalidad, tambin est dirigida a servirse del bien pblico en su propio beneficio.
Vale decir, la diferencia sustancial entre ambos tipos penales, es que en el peculado de uso la conducta del
agente esta dirigida a usar o utilizar caudales o efectos pblicos[1]y en el peculado de uso recae sobre los
vehculos, maquinarias o cualquier otro instrumentos de trabajo de propiedad del Estado; y si el bien no es de
trabajo y que pertenezca a la administracin, entonces estaremos ante los supuestos de efectos.
La otra diferencia radica en las penas, que para ambas conductas son distintas, pues el peculado por
utilizacin es reprimido con privacin de la libertad de cuatro a ocho y de ocho a doce en su modalidad
agravado, mientras que el peculado de uso lo es con pena privativa de libertad no mayor a cuatro aos. Ello
obedece a que, al formular las normas, el legislador consider, acertadamente, que es mucho ms grave o
daoso utilizar los caudales o efectos pblicos, que los instrumentos de trabajo de propiedad del Estado.
2.3. Tipicidad de delito de peculado de uso.
2.3.1. Aspecto positivo del tipo penal.
2.3.1.1. Tipo objetivo.
a) Bien jurdico protegido. En general, este tipo penal, al igual que todas las figuras delictivas
comprendidas en el Ttulo XVIII del Libro Segundo del Cdigo Penal, tiene como objeto de tutela, el correcto
funcionamiento de la administracin pblica. Ahora, de modo particular, el bien jurdico protegido viene a ser la
correcta disposicin funcional de los bienes muebles proporcionados como instrumentos de trabajo por la
administracin pblica, a los funcionarios o servidores pblicos.

b) Sujeto activo. Lo es el funcionario o servidor pblico en el mbito de la extensin del servicio[2]o

los contratistas.
Respecto a los primeros, ms all de lo sealado por el Derecho administrativo, nos sujetamos a lo descrito
por el artculo 425 del Cdigo Penal; es decir, son funcionarios o servidores pblicos:
Los que estn comprendidos en la carrera administrativa,
Los que desempean cargos polticos o de confianza, incluso si emanan de eleccin popular,
Todo aquel que independientemente del rgimen laboral en que se encuentre, mantiene vnculo
laboral o contractual de cualquier naturaleza con entidades u organismos del Estado y que en virtud de ello
ejerce funciones en dichas entidades u organismos,
Los administradores y depositarios de caudales embargados o depositados
por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares, v) Los miembros de las Fuerzas Armadas y
Polica Nacional, y
Los dems indicados por la Constitucin Poltica y la ley. Ahora bien, debe tenerse en cuenta que el
tipo penal no exige la relacin funcional con los instrumentos de trabajo, siendo suficiente que se hallen
destinados al servicio en el mbito de competencia de aquel[3]
Asimismo, el segundo prrafo del artculo 388 hace extensivos los alcances del tipo penal, en calidad de
autores, a los contratistas de una obra pblica o a sus empleados, siempre que los instrumentos de trabajo
pertenezcan al Estado o a cualquier dependencia pblica.
c) Sujeto pasivo. Como en todos los delitos contra la Administracin pblica, es el Estado.
d) Comportamiento tpico. Los verbos rectores son "usar" y/o "permitir que otro use".
e) Elementos descriptivo y/o valorativo. Tenemos:
Usar: Es un comportamiento activo doloso desarrollado por el propio funcionario o servidor pblico,
que implica utilizar los vehculos, maquinas o cualquier otro instrumento pblico de trabajo, con fines ajenos
a la funcin pblica encomendada.
Permitir que otro use: Implica un comportamiento omisivo doloso por parte del funcionario o
servidor pblico, que consiste en consentir o autorizar el uso de los bines por parte de otros; es decir, de
terceros, que pueden ser particulares o tambin funcionarios o servidores pblicos.
Uso distinto al servicio pblico al que fueron asignados. Este concepto parece claro, sin
embargo, debe precisarse que no todo uso del bien, distinto al servicio pblico al que fue asignado, configura
el delito cuyo anlisis nos ocupa; este uso distinto deber no ser pblico; es decir, el funcionario o servidor
pblico o el "otro", debern dar al bien un uso privado. Esto nos deja una interrogante: qu sucede si el
funcionario pblico asigna al bien del Estado, un uso pblico distinto al asignado?. Ello a criterio de Manuel
Abanto Vsquez, "Si se diera a los bines una finalidad pblica distinta (...) estaremos ante una
"malversacin"[4]; sin embargo, consideramos que no es as, pues no debemos olvidar que estamos hablando
de bienes no fungibles y en el delito de malversacin (artculo 389 del Cdigo Penal), no solo debe verificarse
la desviacin de los bienes y que esto afecte el servicio o la funcin encomendada , sino tambin que la
aplicacin diferente que se le de al bien, debe ser "definitiva"; por tanto, est referido a bienes fungibles,
conforme as lo seala el mismo autor al referir, abordando el delito de malversacin, que "la "aplicacin
definitiva" se refiere al carcter de los bienes. As, no existira malversacin en un grupo de casos de
"aplicacin temporal" cuando ella se refiera al "uso de bienes" sin disminuir su cantidad o calidad para el
servicio originario; y solamente quedara como tpica la "aplicacin pblica distinta" que implique el consumo o
la disminucin de idoneidad de los bienes para el destino pblico inicial"[5].
f) Objetos materiales del delito. Estos son constituidos por los instrumentos de trabajo de la
administracin pblica. Ahora bien, para establecer los alcances del trmino "instrumento de trabajo",
debemos remitirnos a lo que el propio texto del artculo 388 nos seala como pauta, es decir: "vehculos" y
"maquinas". En esa lnea interpretativa, podemos colegir que por instrumento de trabajo se entiende en su
amplia acepcin, a todo bien no fungible destinado al desempeo de la funcin pblica; no pudiendo
considerarse dentro de los alcances de esta norma al dinero, los ttulos valores y en general los caudales y
efectos, pues en ese caso estaramos ante un peculado por utilizacin conforme al artculo 387 del Cdigo
Penal, tal cual hemos detallado lneas arriba.
Estos instrumentos de trabajo no slo pueden ser de propiedad estatal, sino tambin los que el Estado tiene
bajo su guarda; es decir, bienes privados confiados voluntaria o coercitivamente a la administracin pblica,
como lo son los bienes embargados, o los grabados con algn derecho real de garanta que implique
desplazamiento (prenda o anticresis)

2.3.1.2. Tipo subjetivo. El agente debe desarrollar la conducta tpica a ttulo de dolo; es decir, conociendo
que los bienes que a los que le da un uso privado, son de propiedad del Estado. No es exigible la
concurrencia del nimo de lucro en el autor.
Si el funcionario o servidor pblico, por culpa, permite que un tercero use los instrumentos de trabajo de la
administracin, esta conducta no puede ser comprendida dentro de los alcances de este tipo penal, pues,
conforme al artculo 12 de Cdigo Penal, el agente de infraccin culposa solo ser punible en los casos
expresamente establecidos por ley, no siendo, este, uno de esos casos.
No sucede lo mismo cuando los bienes que por culpa se permiten otro use, responden a los conceptos de
caudales y/o efectos, pues ah estaremos ante los alcances del ltimo prrafo del artculo 387 del Cdigo
Penal.
2.3.2. Aspecto negativo del tipo.
2.3.2.1. Atipicidad. La atipicidad se producir por error de tipo invencible; es decir, cuando el agente
desconoca que el carcter pblico del bien que us.
2.4. Antijuridicidad. Sabemos que la antijuridicidad es la caracterstica que tiene el hecho tpico de ser
contrario a derecho. El examen de este elemento se traduce en el hecho de verificar que la conducta tpica
realizada no este amparada por el derecho, lo cual hace consistir el estudio de las autorizaciones que da el
ordenamiento jurdico, estas son las causales de justificacin o justificantes.
Para descartar la antijuridicidad del la conducta recurrimos al Art. 20 del CP, que recoge la causas de
justificacin. Es as que en el delito de peculado por uso es posible justificar la conducta por la concurrencia
de consentimiento o autorizacin del superior jerrquico, aunque es polmica su aceptacin. Asimismo se
tendra el caso de estado de necesidad justificante, ello por cuestiones de necesidad pblica o salvaguarda de
bienes jurdicos primordiales, tales como la vida.
2.5. Culpabilidad. La culpabilidad es el reproche que se realiza al sujeto que ha realizado una conducta tpica
y antijurdica. Se le formula a un sujeto capaz, porque habiendo conocido de la ilicitud de la conducta
realizada por l, no ha sido capaz de desempearse en una forma ajustada a derecho.
La esencia de la culpabilidad es su graduabilidad, en su medicin puede haber ms o menos culpabilidad, con
esto el reproche puede ser ms o menos intenso.
Sin embargo, pude anularse por medio de la presente de algn elemento negativo, y en el caso de peculado
de uso es posible la concurrencia de presupuestos de inimputabilidad, falso conocimiento de antijuridicidad y
la imposibilidad de exigir una conducta ajustada a derecho.
2.6. Consumacin y Tentativa. Teniendo en cuenta que, sea en la modalidad de "usar", como en la de
"permitir que otro use", el tipo penal seala que debe darse un uso particular distinto al que le corresponde
como instrumento pblico de trabajo, consideramos que se trata de un delito de resultados[6]por tanto, debe
darse el uso indebido del bien para que el ilcito se consume.
2.7. Participacin. Teniendo en cuenta que es posible que ms de un funcionario o servidor pblico
tengan dominio del hecho, por hallarse los instrumentos de trabajo objeto material sobre los que recae la
conducta delictiva, en el mbito de su competencia funcional; es perfectamente aceptable la figura de la
coautora.
En la modalidad de "permitir que otro use", la participacin del "otro" resulta necesaria pero impune a titulo de
peculado de uso, pues el tipo penal queda perfeccionado con el accionar del funcionario o servidor pblico
que permite tal uso.
Tambin resulta perfectamente factible la participacin, a ttulo de instigador, pudiendo ser estos, tanto
funcionarios o servidores pblicos, como particulares, quienes, dolosamente, determinarn al autor a cometer
el delito.
2.8. Excepcin tpica. El ltimo prrafo del artculo en comento fija una excepcin al tipo en el caso de los
vehculos motorizados destinados al servicio personal por razn del cargo.
2.9. Penalidad. El artculo 388 del Cdigo Penal fija para el autor, una pena no mayor de cuatro aos de
privacin de la libertad, a la que, de conformidad con el artculo 426 del mismo cuerpo normativo, debe
adicionarse inhabilitacin de uno a tres ao, de acuerdo a los trminos del artculo 36 en sus incisos 1 y 2.