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TERCER PLENO CASATORIO CIVIL

I - INTRODUCCIN
El objetivo de este trabajo es el de analizar el Tercer Pleno Casatorio, el cual fue convocado, al
igual que en los casos anteriores, debido a que era necesario, en este caso, constituir un
precedente vinculante en materia de familia, especficamente en lo referente a la indemnizacin
en los casos de divorcio por causal de separacin de hecho, toda vez que al respecto existan
ejecutorias de distinto criterio e incluso contradictorio, pues mientras algunos rganos
jurisdiccionales consideraban que en estos casos deba fijarse una indemnizacin al cnyuge
que consideraban perjudicado, otros no eran de ese criterio y no fijaban indemnizacin alguna.
El caso que dio lugar a este pleno casatorio es un divorcio por la causal de separacin de hecho
planteado por el cnyuge varn, quien indica que contrajo matrimonio con la demandada en
diciembre de 1989, habiendo procreado 4 hijos, sostena adems estar separado de hecho de la
demandada desde el ao 1997, y que se encontraba al da en las pensiones alimenticias, siendo 2
de sus hijos menores de edad, solicitaba accesoriamente se le conceda un rgimen de visitas.
Al contestar la demanda, la emplazada no cuestiona estar separada de hecho del demandado
desde la fecha que ste indica, sino que seala que ella era la que trabajaba y le enviaba dinero
al demandado para sus estudios, alimentacin y otros gastos, hecho que acredita con cartas.
Asimismo, seala que tuvo que demandar por alimentos al ahora demandante, que ste no se
preocup por sus hijos, siendo ella la nica que se dedic a la crianza de los hijos. Asimismo, la
demandada formula reconvencin a fin de que se fije una indemnizacin por dao moral y
personal ascendente a la suma de 250,000 Nuevos Soles, debido a que sufri agresiones fsicas
y verbales por parte del demandado, adems que el demandante se llev diversos bienes de la
sociedad conyugal, incluyendo dinero ahorrado, y finalmente indica que se encuentra con
problemas de salud.
A nivel de primera instancia, se declar fundada la demanda, disuelto el vnculo matrimonial,
estableci un rgimen de visitas, y en cuanto a la reconvencin, la declar fundada en parte y
orden que el demandante indemnice a la demandante con la suma de 10,000 Nuevos Soles,
pues el Juez considera que existe dao moral ya que ha quedado demostrado que el demandante
recibi ayuda econmica de la demandada para sus estudios, existi violencia familiar en
agravio de la demandada, y que el demandante no cumpli su obligacin alimentaria con sus
hijos, por lo que tuvo que ser demandado.
Al ser apelada la sentencia por el demandante, la Sala Superior resolvi confirmando la
sentencia de primera instancia en el extremo que se declar fundada la demanda y la
reconvencin por considerar que la demandada es la cnyuge perjudicada, pero la revocaron en
el extremo de la pretensin del rgimen de visitas y reformndola declararon sin objeto emitir
pronunciamiento al respecto por existir sustraccin de la pretensin del mbito jurisdiccional e
integrando la sentencia declararon el cede del derecho de la mujer a llevar el apellido del
cnyuge y la prdida del derecho hereditario entre las partes.
Es el demandante quien interpone recurso de casacin por aplicacin indebida del artculo 345
A del Cdigo Civil y por contravencin al artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Civil, considerando la Sala Suprema conceder el recurso de casacin en el primer
extremo.
Al convocar la Sala Suprema al Pleno Casatorio sostiene que a nivel de los juzgados y salas
superiores en los procesos de divorcio por separacin de hecho, no existe consenso respecto a la

determinacin del cnyuge perjudicado, las pautas para su probanza, la necesidad o no de que la
indemnizacin a que hubiere lugar sea solicitada expresamente por la parte afectada o sea
determinada de oficio por el juzgador, por lo que se hace necesario fijar pautas para resolver lo
referente a la indemnizacin fijada a favor del cnyuge perjudicado.
2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
El problema planteado en el tercer pleno casatorio, Casacin N 4664-2010 Puno, Segn la
convocatoria publicada el 3 de diciembre en El Peruano, el objeto del mismo era superar las
contradicciones existentes en la solucin de los casos de divorcio por la causal de separacin de
hecho, especficamente, en lo referido a la naturaleza jurdica del tema indemnizatorio
previsto en el artculo 345-A del Cdigo Civil (CC) y, adems, determinar si procede fijar la
indemnizacin de oficio o slo a peticin de parte., por lo que, refiere que los tribunales de
justicia han emitido decisiones dismiles en procesos sobre divorcio por separacin de hecho,
especficamente sobre la pretensin acumulada de indemnizacin derivadas del divorcio por
causal de separacin de hecho, entre otros aspectos.
En el aspecto procesal, el problema consiste en que algunas decisiones judiciales recadas en
procesos de divorcio por causal de separacin de hecho, consideraban que la pretensin de
indemnizacin o adjudicacin preferente de los bienes de la sociedad conyugal, prevista en el
artculo 345-A del Cdigo Civil, deba ser expresamente solicitada en la demanda. En tanto que,
otro sector de la judicatura consideraba que constitua un deber del juez pronunciarse por dicha
pretensin.
En este ltimo caso, se pona en evidencia amplios poderes del juez para pronunciarse de oficio
sobre la indicada pretensin, aunque no ha sido solicitada por las partes.
Frente a las diversas tesis desarrolladas por nuestros tribunales, la Suprema Corte resuelve la
interrogante: si la pretensin acumulada de indemnizacin o adjudicacin de bienes, en el
proceso de divorcio por causal de separacin de hecho, debe ser solicitada expresamente
por las partes procesales o el juez tiene el deber de pronunciarse de oficio sobre ella?
El tercer pleno establece que por la naturaleza de la pretensin procesal, esta es influenciada por
la naturaleza del inters que se discuten en los procesos de familia, adems del modelo procesal
adoptado por el Cdigo Procesal Civil. El problema planteado tiene directa influencia sobre
instituciones procesales como: la pretensin procesal, el principio de congruencia procesal y el
principio iura novit curia; instituciones a partir del cual desarrollaremos un breve comentario,
para finalmente abordar en los conceptos desarrollados en el tercer pleno casatorio.
2.1 PLENOS CASATORIOS
Los plenos casatorios son convocados por la Corte Suprema, especficamente, en el caso que
comentamos, fue convocado por la Sala Suprema Civil, de conformidad con el artculo 400 del
Cdigo Procesal Civil que seala que Sala Suprema Civil puede convocar al pleno de los
magistrados supremos civiles a efectos de emitir sentencia que constituya o vare un precedente
judicial; la decisin que se adopte por la mayora absoluta de los asistentes al pleno casatorio,
constituir precedente judicial y vincula a los rganos jurisdiccionales hasta que sea modificada
por otro precedente.
La convocatoria a un pleno casatorio se efecta a travs del Diario Oficial El Peruano, fijndose
la fecha para la vista de la causa donde las partes a travs de sus abogados podrn hacer uso de
la palabra; asimismo, se citan a los llamados amicus curiae (amigo del Tribunal) que son
especialistas de la materia quienes disertan ante el Tribunal sobre el tema central a ser discutido

en el Pleno Casatorio. En el caso bajo comentario, se escucharon las disertaciones de los


especialistas Alex Plcido Vilcachagua y Leysser Len Hilario.
Finalmente la sentencia casatoria, establezca o no un precedente, debe ser publicada en el Diario
Oficial El Peruano dentro de los 60 das de expedida. En el caso que nos ocupa, adems de
haber sido publicada en el Diario Oficial El Peruano el 13 de mayo ltimo, adems ha sido
publicada en la pgina web del Poder Judicial.
2.2. ARTCULO 345 A DEL CDIGO CIVIL.
Mediante el artculo 4 de la Ley 27495 que incorpora la separacin de hecho como causal de
separacin de cuerpos y subsecuente divorcio, se incorpor al Cdigo Civil el artculo 345 A
referente a la indemnizacin en caso de perjuicio.
Dicho artculo seala que si uno de los cnyuges invoca la causal de separacin de hecho
recogida en el inciso 12) del artculo 333 del mismo Cdigo, deber acreditar que se encuentra
al da en sus obligaciones alimentarias u otras que hayan sido pactadas por los cnyuges de
mutuo acuerdo.
Es la segunda parte de este artculo que ha generado interpretaciones divergentes en nuestra
judicatura hasta antes de la emisin del pleno casatorio bajo comentario, pues seala que el Juez
velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulta perjudicado por la separacin de
hecho, as como la de los hijos; deber sealarse una indemnizacin por daos, incluyendo el
dao personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal,
independientemente de la pensin de alimentos que le pudiera corresponder, siendo adems
aplicables a favor del cnyuge perjudicado las disposiciones contenidas en los artculos 323,
324, 342, 343, 351 y 352 del mismo Cdigo, en cuanto sean pertinentes.
2.3. LA PRETENSIN EN EL PROCESO CIVIL
A.1. El objeto del proceso
La peticin, es el objeto del proceso y el derecho a la tutela jurisdiccional que el actor afirma
que el juez debe otorgarle frente a un cierto demandado. La materia o tema que se debatir en
ese proceso es cabalmente, si debe o no concederse al demandado esa tutela jurdica que
solicita. Corresponde al actor la facultad/carga de delimitar con total precisin cul es la tutela
jurdica que solicita y afirmar que tiene derecho a ella. Identificada la accin, queda delimitada
el objeto principal del proceso
A.2. La pretensin procesal
La pretensin procesal es la manifestacin de voluntad por la que un sujeto de derechos exige
(reclama) algo a otro a travs del Estado, concretamente utilizando sus rganos especializados
en la solucin de conflictos, llamados tambin jurisdiccionales. Peyrano afirma la pretensin no
es un derecho sino un simple acto de voluntad exteriorizada mediante la presentacin de la
demanda en ejercicio del derecho de accin.
La doctrina afirma que la pretensin est formada por los siguientes elementos: subjetivos
(partes) y objetivos (petitum y causa petendi). Las mismas que se encuentran reguladas en el
Cdigo Procesal Civil.
A.3. Elementos objetivos de la pretensin procesal

a. Petitorio: petitum o petitio.


La peticin es la declaracin de voluntad, integra el contenido sustancial de la pretensin,
determinando los lmites cuantitativos (acumulacin de pretensiones) y cualitativos (naturaleza
de la pretensin: declarativa, constitutiva o de condena) del deber de congruencia del fallo, la
parte dispositiva de la sentencia
Puede distinguirse entre un objeto inmediato y otro mediato. El objeto inmediato seria la
peticin en sentido estricto, puesto que se trata de la solicitud de un tipo concreto de tutela
jurdica; en definitiva de un tipo concreto de actuacin jurisdiccional: que el juez declare la
existencia de un derecho o relacin jurdica, condene al demandado al cumplimiento de una
prestacin determinada, extinga o modifique una relacin jurdica o, finalmente, que constituya
una nueva. Por su parte, el objeto mediato estara constituido por el derecho subjetivo, bien o
inters jurdico al que se refiere la solicitud de tutela jurisdiccional.
El petitum es el elemento fundamental de la pretensin del actor en relacin con la congruencia
de la sentencia ya que ni su objeto inmediato ni mediato puede modificarse a lo largo del
proceso ni en la resolucin judicial. En pocas palabras, la sentencia debe inexcusablemente ser
congruente con la peticin.
b. Causa o razn de pedir: causa petendi, iuris petitum o iuris petitio
La causa petendi es el fundamento histrico o de hecho de la accin, Son los hechos o material
fctico que sustenta la pretensin, es la configuracin de hechos ocurridos en el pasado que
generan la posibilidad de proponer la pretensin. Los hechos tambin grafican ms bien la
situacin de hecho (supuesto de hecho) por la cual se exige una consecuencia jurdica,
concretamente por la aplicacin de una determinada norma del ordenamiento jurdico. La causa
petendi es en esencia, la razn que motiva la solicitud de una consecuencia jurdica concreta,
por lo que ser necesario que la causa de dicho pedido sea tambin jurdica.
2.4. MODIFICACION DEL OBJETO DEL PROCESO
La modificacin del objeto del proceso puede realizarse nicamente a iniciativa de parte y en
los supuestos previstos en la ley, como en los casos de ampliacin o modificacin de la
demanda, intervencin excluyente principal, aseguramiento de pretensin futura, reconvencin
y algunos casos de acumulacin de procesos. El rgano jurisdiccional est prohibido de
modificar o ampliar las pretensiones substanciales en el proceso, ya sea durante el transcurso del
mismo o al momento de sentenciar. Si una sentencia decide sobre petitorios no solicitados o si
se fundamenta en hechos (causa petendi) no afirmados, estaremos ante una modificacin del
objeto del proceso realizada por el rgano jurisdiccional, lo que a su vez implicar una
vulneracin al principio de congruencia.
2.5. EL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA PROCESAL
Por el principio de congruencia el juez no puede darle a una parte ms de que ste pide (ne eat
judex ultra petita partium). Segn este principio, si bien el derecho procesal es de naturaleza
pblica, los derechos que en l se contienden son de naturaleza privada, en consecuencia, les
pertenece a las partes, por ello el juez no puede ir ms all de lo que le piden y discuten las
partes. Por tal razn, el juez civil no tiene facultad para afectar la declaracin de voluntad del
pretensor (demandante) y concederle ms de lo que ste ha pretendido en su demanda. Sin
embargo, este impedimento no se presenta cuando el juez le otorga menos de lo demandado,
dado que tal declaracin se habr expedido cuando, por ejemplo, estime que el demandante no
prob todos los extremos de su pretensin. Si no se produce esta identidad entre lo pedido por
las partes y lo concedido por el juez se habla de una decisin judicial incongruente (Hurtado,

2009: 138-139). Al respecto, cabe mencionar que los derechos que se discuten en los procesos
de familia no son de naturaleza privada, pues una de las caractersticas del Derecho de Familia
es su inalienabilidad, segn el cual el sujeto titular del estado de familia no puede disponer de l
convirtindolo en objeto de un negocio. El estado de familia no puede ser modificado, ni
alterado, ni cedido por su titular, ni ser trasmitido por voluntad de ste a terceros. No es
renunciable (Bossert, 2004: 26-27).
Excepciones al principio de congruencia: no se produce incongruencia cuando el juez
resuelve una pretensin que no fue demandada, siempre que la misma est referida a
una acumulacin legal accesoria. Ejemplo:(cese del derecho de la mujer a llevar apellidos del
marido), (declaracin de ausencia aun cuando se haya demandado la muerte presunta), (pago de
inters legal) del Cdigo Civil, etc.
A.1. Clases de incongruencia objetiva. Son los siguientes: (a) citra petita: la decisin final del
juez no se pronuncia sobre algunas de las pretensiones propuestas por las partes o sobre algn
punto controvertido; (b) extra petita: la decisin final del juez se pronuncia sobre un pedido o
pretensin no propuesta por las partes, esto es, se pronuncia sobre algo que no fue discutida en
el proceso por las partes. Se admite excepciones, como el caso de la acumulacin legal
accesoria; (c) ultra petita: la decisin final del juez otorga ms de lo que realmente pidieron las
partes, basado en un criterio cuantitativo.
2.6. PRINCIPIO IURA NOVIT CURIA
Este principio se encuentra regulado en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil y
artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil. El aforismo iura novit curia,
reconoce la necesaria libertad con que debe contar el juez para subsumir los hechos alegados y
probados por las partes dentro del tipo legal; libertad que subsiste an en la hiptesis que los
litigantes hubieran invocado la aplicabilidad de otras disposiciones. En virtud del principio iura
novit curia, el juez no se encuentra vinculado en absoluto por las normas jurdicas que se
invoquen en la demanda ni, en general, por las alegaciones jurdicas que el demandado realice.
En consecuencia, una sentencia que se sustenta jurdicamente en preceptos no mencionados por
el demandante o en una argumentacin distinta a la de ste, no incurrira en incongruencia.
Segn Dante Ludwing Apolin Meza, el principio iura novit curia, prevista en el art. VII del
Ttulo Preliminar del Cdigo procesal Civil, no autoriza al juez a modificar del petitorio, ni los
hechos que constituyen la causa de la pretensin, debiendo respetarse el principio de
contradiccin.
Lmite al principio iura novit curia: son: (a) principio de contradictorio: el juzgador debe
poner de conocimiento a las partes del nuevo argumento o consideracin jurdica, a efectos de
que ejerzan su derecho de contradiccin, por ende, al debido proceso; (b) principio de
congruencia: la aplicacin del principio iura novit curia no puede tener como consecuencia la
modificacin del objeto del proceso. La resolucin congruente ha de atender a los elementos y
presupuestos de la pretensin, es decir, a su estructura.
2.7. LA ACUMULACIN EN EL PROCESO CIVIL
Para efectos del presente trabajo conviene referirnos a la acumulacin objetiva originaria o
inicial. Es la que se produce cuando en la demanda se postula ante el rgano jurisdiccional una
pluralidad de pretensiones con finalidades diversas, puesto que lo determinante para hablar de
acumulacin es la existencia de dos o ms pretensiones en el proceso al margen de lo que se
decida en la sentencia. El criterio o referente para determinar el carcter originario de la
acumulacin objetiva es la demanda (primitiva) y su eventual modificacin; cualquiera otra
pretensin que se incluya en el proceso luego de este momento procesal tendr el carcter de
acumulacin objetiva sucesiva o posterior.

La acumulacin objetiva originaria puede ser simple, alternativa, subordinada, accesoria. Ahora,
la acumulacin objetiva accesoria puede clasificarse: por su oportunidad (originaria, sucesiva),
por su manifestacin (explcita o manifiesta; implcita, tcita o legal), por su trascendencia
(necesaria, facultativa)
La acumulacin implcita, tcita o legal, es aquella donde la pretensin accesoria se considera
tcitamente integrada a la demanda, siempre que esta accesoriedad est expresamente prevista
por la ley (prrafo final, artculo 87 del Cdigo Procesal Civil). Por ello, podra afirmarse que
la postulacin de la pretensin implica de modo indirecto, implcito o tcito, la postulacin de la
accesoria.
2.8. LA SOLUCION PROPUESTA POR EL TERCER PLENO CASATORIO
En el aspecto procesal se ha fijado como precedente vinculante, las siguientes reglas:

Respecto a la indemnizacin por daos o la adjudicacin preferente de bienes de la


sociedad conyugal

A pedido de parte, podr formular tal pretensin en los actos postulatorios, ya sea en la
demanda como pretensin accesoria o en la reconvencin, segn sea el caso, salvo
renuncia expresa del interesado. El pedido tambin es procedente despus de los actos
postulatorios.

De oficio, el juez de primera instancia se pronunciara sobre estos puntos, siempre que la
parte interesada haya alegado o expresado de alguna forma hechos concretos referidos
a los perjuicios resultantes de la separacin de hecho o del divorcio en s. Aquellos
hechos pueden ser alegados o expresados incluso despus de lo actos postulatorios. En
estas hiptesis, el Juez conceder a la otra parte la oportunidad razonable de
pronunciarse sobre aquellos hechos y de ofrecer la prueba pertinente. Si ya se llev a
cabo la audiencia de pruebas, los medios probatorios que se ofrezcan sern de actuacin
inmediata.

En el estado correspondiente del proceso, y de ser el caso, el juez debe fijar como parte
de los puntos controvertidos los extremos ya mencionados.

En todo caso, el Juez se pronunciara sobre la existencia de la condicin de cnyuge ms


perjudicado de una de las partes segn se haya formulado y probado la pretensin o
la alegacin respectiva, o sobre la inexistencia de aquella condicin, si no existiera
elementos de conviccin necesarios para ello.

En el trmite sealado, se garantizara el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y el


debido proceso, particularmente el derecho de defensa de las partes, el principio de
contradiccin y el derecho a la instancia plural.

El Juez Superior integrara la resolucin impugnada de primera instancia cuando se haya


omitido pronunciamiento expreso sobre la existencia o inexistencia del cnyuge ms
perjudicado, siempre que la fundamentacin respectiva aparezca de alguna forma en la
parte considerativa de la sentencia apelada.

2.9. PRETENSION PROCESAL EN EL DERECHO DE FAMILIA, SEGN EL TERCER


PRECEDENTE VINCULANTE

Conforme las ideas antes desarrolladas una de las caractersticas de la pretensin es que
jurdicamente slo requiere la auto atribucin de un derecho o la afirmacin de tenerlo, lo que
presupone una situacin de hecho que lo origina, sin consideracin a que se halle conforme con
el ordenamiento jurdico. Criterio que al parecer habra sido asumido por el pleno casatorio en
la pretensin procesal acumulada de indemnizacin derivada de los procesos sobre divorcio por
causal de separacin de hecho:
a. A pedido de parte
a.1. En la demanda o reconvencin: la parte que se considera ms perjudicada por la
separacin de hecho, puede acumular en el petitorio como pretensin accesoria la
indemnizacin o adjudicacin preferencial de los bienes sociales.
a.2. Despus de los actos postulatorios y en cualquier estado del proceso: las partes estn
habilitadas para alegar y solicitar expresamente indemnizacin5, siempre que se garantice a la
otra parte el derecho de defensa y el derecho a la instancia plural. En estos casos, el juez tiene el
deber de considerar en la etapa correspondiente como uno de los puntos controvertidos el
referido a los perjuicios.
b. De oficio en la sentencia
b.1. Alegado o expresado de alguna forma los hechos, en la demanda, incluso, despus de
los actos postularios: el juez puede fijar de oficio en la sentencia una indemnizacin o
adjudicacin a favor de uno de los cnyuges, siempre que ste haya expresado de alguna forma
y en el curso del proceso hechos concretos referidos a su condicin de cnyuge ms perjudicado
con la separacin de hecho o con el divorcio en s.
2.10. EL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA EN EL DERECHO DE FAMILIA, SEGN
EL TERCER PLENO CASATORIO: FUNDAMENTOS
El Derecho de Familia en el Estado Democrtico y Social de Derecho:
El Estado Peruano, es democrtico, por ende es un Estado garantista del individuo frente al
poder y en el intercambio con los dems ciudadanos, pero tambin, el Estado Social es un
Estado comprometido con la promocin del bienestar de la sociedad, especialmente con
aquellos desfavorecidos. En tal sentido, una de las caractersticas del Estado Social de Derecho
es la promocin y proteccin de los sectores sociales menos favorecidos, brindando
particularmente una especial proteccin a la familia, cuyos derechos materiales, en
consecuencia, deben influir y modular el tipo de normatividad procesal (clere), la naturaleza de
la tutela jurisdiccional (especialmente efectiva y muchas veces urgente), que hagan viable esta
promocin y proteccin.
En ese sentido, la Constitucin Poltica impone al Estado y a la comunidad el deber de brindar
especial proteccin a los nios, adolescentes a los ancianos y madres en situacin de abandono,
tambin se extiende esta proteccin a la familia y al mismo matrimonio. Por eso, las
normatividad relacionada a derechos, deberes y obligaciones derivados de relaciones de familia
(Cdigo de los Nios y Adolescentes, Cdigo Civil y el Cdigo Procesal Civil) estn inspirados
en la clusula compleja de Estado Democrtico y Social de Derecho, acogiendo el principio de
igualdad material sobre igualdad formal, la socializacin del proceso, el principio del inters
superior del nio y del adolescente, las facultades tuitivas del juez en procesos donde se ventilan
derechos sobre familia, especialmente referidos a nios, ancianos y madres abandonadas moral
o materialmente, entre otros.

Dentro de este contexto, existe la necesidad de implementar mecanismos procesales que


permitan la vigencia y efectividad de los derechos fundamentales. Pues, si bien es cierto que las
relaciones derivadas del vnculo conyugal o parentesco, se tratan de relaciones privadas,
tambin lo es que estn dominadas por normas de orden pblico, destinadas a impedir la
desnaturalizacin de los fines familiares.
Coligindose que las normas de derecho de familia adems de ser de derecho privado son
tambin de orden pblico, y hacen que conlleven caractersticas especiales, tales, como la
limitacin del principio dispositivo, asignacin del proceso de conocimiento, la competencia de
los rganos en materia civil, el reconocimiento del litisconsorte pasivo, la intervencin del
Ministerio Pblico, entre otros. En cuanto a la limitacin del principio dispositivo, se debe tener
presente que a diferencia de los procesos en los cuales se dilucida el inters privado, en los
procesos de estado donde prevalecen los poderes del juez, fundado en el inters social
comprometido, que hace que las facultades de las partes se limiten o supriman.
2.11. EL PEDIDO IMPLICITO EN EL DERECHO DE FAMILIA Y CUANDO NO SE
PRONUNCIARA DE OFICIO EN LA IMDEMNIZACIN - SEGN EL TERCER
PLENO CASATORIO
Cabe an la posibilidad de que las partes puedan alegar tales hechos en cualquier estado del
proceso, pero en tal caso, debe seguirse ciertas reglas mnimas razonables, con el fin de
preservar el derecho de defensa, el contradictorio, el derecho a la instancia plural; en suma, debe
respetarse las normas mnimas del debido proceso. En este orden de ideas, el juez debe correr
traslado a la parte contraria para darle oportunidad de pronunciarse sobre esos hechos y de
presentar la prueba pertinente. Si ya llevo a cabo la audiencia de pruebas, la prueba pertinente
que ofrezca la parte interesada ser de actuacin inmediata, con el fin de evitar dilaciones y
conductas maliciosas, sin perjuicio de la prueba oficio que el juez pueda disponer para
identificar al cnyuge ms perjudicado y establecer la entidad de los perjuicios si fuera el caso.
De esta forma se garantiza el derecho al debido proceso de ambas partes con relacin al tema de
los perjuicios, a la vez que se armoniza el trmite y resultado del proceso con la normas de
derecho de familia, se flexibiliza los mencionados perjuicios procesales en el marco del Estado
democrtico y social de Derecho que reclama nuestra Carta Poltica y, por tanto, se garantiza
una especial proteccin al matrimonio y a la familia, en particular a la familia monoparental que
resulta de consecuencia del divorcio.
Elementos para la declaracin de oficio por la indemnizacin. Son: (a) se haya alegado o
manifestado los hechos configurativos del perjuicio; (b) los medios probatorios consten en el
proceso; (c) no exista renuncia expresa del interesado.
Segn el pleno casatorio, dado que la indemnizacin regulada por el art. 345-A del Cdigo Civil
es un mandato imperativo, el juez debe pronunciarse sobre la misma. Por eso, si no hay
pretensin deducida en forma (acumulada en la demanda o en la reconvencin), por lo menos
debe haber alegacin de hechos concretos de la parte interesada referente a los perjuicios
sufridos, y que la contraparte tenga oportunidad razonable de contradecirlos para que el juez
pueda pronunciarse en la sentencia sobre la estabilidad econmica de la parte afectado.
Supuestos en el cual no est obligado a pronunciarse de oficio por la indemnizacin: (a) si
no se identifica al cnyuge perjudicado; (b) si no existe elemento probatorio, indicio o
presuncin de ello. En este caso, deber declarar la improcedencia de la indemnizacin en el
caso concreto; pues no existe ninguna base fctica, adems que se vulnerara el derecho de
defensa y contradiccin de la parte afectada, consiguientemente el debido proceso y tutela
jurisdiccional efectiva.

2.12. COMENTARIOS Y CONCLUSIONES DEL PRESIDENTE DEL PODER


JUDICIAL Y DEL MAGISTRADO Y PONENTE VCTOR TICONA POSTIGO
El presidente del Poder Judicial (PJ), Csar San Martn Castro, consider hoy que los acuerdos
y las conclusiones del Tercer Pleno Casatorio Civil de la Corte Suprema de Justicia permitirn a
los jueces de todo el pas generar una revolucin importante en el derecho familiar y
matrimonial peruano.
A la vez agreg: Nos va a permitir una lgica de modernizacin, a golpe de sentencias, de las
instituciones del derecho de familia. As lo expres durante la presentacin del libro Tercer
Pleno Casatorio Civil, que contiene los debates y acuerdos adoptados respecto al tema de la
indemnizacin derivada de la causal de separacin de hecho en un proceso de divorcio.
La mxima autoridad judicial subray que este pleno casatorio tiene la virtud de dar una serie de
pistas para avanzar con responsabilidad, pero tambin con mucha prudencia en este tema.
El eje debe ser siempre el respeto a la familia como ncleo fundamental de la sociedad,
cuidarla mucho porque ah tambin se juega el destino del pas como sociedad libre, civilizada,
y que respeta a sus propias fuentes naturales, remarc.
San Martn Castro ofreci adems su apoyo y respaldo para que las dos salas civiles de la Corte
Suprema de Justicia realicen dos plenos casatorios al ao.
Por su parte, el magistrado coordinador y ponente del Tercer Pleno Casatorio Civil, Vctor
Ticona Postigo, explic brevemente el precedente jurisdiccional que aprobaron los jueces que
intervinieron en este pleno sobre el tema arriba indicado.
Precis que el fallo casatorio establece tres aspectos sustanciales que constituyen pautas de
interpretacin para los jueces cuando se les presenten casos anlogos, respecto a la
indemnizacin.
Explic que el juez de familia tiene amplias facultades tuitivas (para amparar), por consiguiente
se flexibilizan los principios.
Dijo que la parte demandante no slo puede formular y alegar en su postulacin, sino en el
desarrollo del proceso, y el juez tiene la obligacin de pronunciarse sobre una posible
indemnizacin.
Agreg que el juez tambin puede pronunciarse de oficio sobre esta indemnizacin, siempre y
cuando tenga una base fctica y las pruebas del caso concreto.
3. CONCLUSIONES.
A.1.- la finalidad del Pleno Casatorio ha sido cumplida, pues ha analizado con amplitud lo
referente a la indemnizacin y adjudicacin preferente al cnyuge perjudicado en un divorcio
por la causal de separacin de hecho y dado pautas a fin de que los diversos rganos
jurisdiccionales no emitan fallos contradictorios
A.2.- El nuevo precedente judicial ha desarrollado instituciones procesales dentro del proceso
civil, por tanto, la causal de procedencia del recurso de casacin por infraccin normativa
tambin puede estar referida a la correcta interpretacin de normas procesales, adems de la
aplicacin de normas constitucionales.

A.3. El carcter pblico de las normas del Derecho de Familia, hacen que los principios de
congruencia, preclusin y eventualidad se flexibilicen, adems de la ampliacin del contenido
de acumulacin objetiva implcita. Sumado al sistema publicstico que orienta el proceso civil,
otorgando facultades tuitivas al juez para resolver conflictos de familia.
A.4. Para el tercer pleno casatorio la pretensin de indemnizacin o adjudicacin directa de
bienes provenientes de la sociedad de gananciales, es una pretensin que se debe extraer de dos
formas, cuando se solicita expresamente en el petitorio, y cuando el juez pueda deducirla de
la causa petendi. Dicha pretensin se introduce al proceso como una acumulacin objetiva
implcita, tcita o legal, prevista en el ltimo prrafo del artculo 87 del Cdigo Procesal Civil.
A.5.-Si bien el Juez tiene la obligacin de velar por la estabilidad del cnyuge perjudicado, debe
fundamentar sus decisiones en las pruebas que se ofrezcan y acten en el proceso.
A.6.-El pedido de indemnizacin o adjudicacin preferente puede presentarse incluso luego de
la audiencia de pruebas, pero en este caso solamente se admitirn los medios probatorios de
actuacin inmediata.
4. RECOMENDACIONES.A.1. Que los plenos casatorios, en todas las materias, se realicen con mayor frecuencia, dado
que en todas las materias del Derecho se encuentran divergencias. Este pleno se llev a cabo
despus de ms de dos aos de celebrado el anterior (setiembre de 2008), demora que debe
ameritar una explicacin institucional, pues, a ese ritmo, muchos temas seguirn siendo
resueltos de manera discrepante por las dos salas civiles en actividad
A.2. Que el Consejo Nacional de la Magistratura (CNM), tenga mayor cuidado en sus funciones
y precise la especialidad, valga la ocasin para llamar la atencin sobre este aspecto de la
organizacin judicial, pues, el Consejo Nacional de la Magistratura (CNM), al nombrar a los
jueces supremos titulares, no precisa la especialidad que les corresponde, lo que nos parece una
omisin incompatible con la garanta de juez natural que proclama la Constitucin. Esta falta de
reconocimiento causa, entre otras situaciones, que al inicio de cada ao judicial los jueces
supremos aparezcan integrando colegiados jurisdiccionales cuya competencia puede ser ajena a
la especialidad que cultivan. Esto explicara que reconocidos jueces especializados en Civil no
hayan participado en este pleno, como es el caso de los seores Vsquez Cortez y Tvara
Crdova,
A.3. Que los Abogados, tomen las previsiones del caso y realicen las investigaciones pertinentes
para que puedan asumir una buena defensa, en este caso, cuando Inform el abogado de la parte
demandante, quien, lamentablemente, no aport nada importante al debate. Esta experiencia
comprueba que los abogados, a veces, no asumen con profesionalismo los encargos. Una
audiencia de esa magnitud debi ser preparada con ahnco por la defensa. Defender una causa
justa supone entrega. Para colmo de males, el doctor Almenara, presidente del pleno, debi
intervenir para solicitarle que adecuara su intervencin oral a los fines de la Casacin.
A.4. Que se contine con la innovacin del Presidente de esta judicatura, donde el presidente
invit a los asistentes para que al final de la audiencia intervinieran aportando ideas, invitacin
que si bien no tuvo una respuesta amplia entre el pblico, dej sentada una praxis que debiera
ser conservada.
5. GLOSARIO.A.1.Divergentes.- Que tiende a no coincidir con las ideas y tendencias sociales, culturales o
econmicas de otro u otros

A.2. Anlogos.-que se asemeja a otra cosa, parecido


A.3 Precedente.- Accin realizada con anterioridad que sirve de ejemplo o norma para casos
semejantes que sucedan despus
A.4 Casacin.-Accin de anular o derogar una sentencia.
A.5. Incongruencia.-Cosa que contradice a otra, o no guarda con ella una relacin lgica

Como el Cdigo Civil de 1984 es humanista, contiene derechos que giran en torno a la persona,
protegindola de todo abuso. Y si bien el Estado conforme al Art.4 de la Constitucin promueve
y protege a la familia y promueve el matrimonio, no menos cierto es que por diversos factores
puede darse el quiebre de dicha unin, decidiendo las parejas separarse de mutuo acuerdo o por
aplicacin de las causales establecidas en la norma civil. Ante estas circunstancias el legislador
previ en el Art. 343 de la citada norma, que cuando la separacin es por culpa de uno de los
cnyuges, este perda los derechos hereditarios que le correspondieran. Del mismo modo, al
causarse un supuesto perjuicio con esta separacin de hecho, tanto al cnyuge como a los hijos,
en Art. 345-A se prescribe el pago de una indemnizacin por daos y perjuicios, incluyendo el
dao personal, cuya causal est configurada dentro de la doctrina del llamado divorcio-remedio;
que al conferir derecho a indemnizacin implica la probanza de un perjuicio, lo cual conlleva a
un anlisis de los presupuestos de la responsabilidad civil. Esta indemnizacin conforme al
Tercer Pleno Casatorio Civil de la Corte Suprema (25 Ene 2012) no tiene carcter de
responsabilidad civil contractual o extracontractual, sino de equidad y solidaridad familiar. Al
respecto, sin discutir el nomen juris que le corresponda al pago, debo precisar que muchos
doctrinarios son de la opinin que tal indemnizacin debera ser de oficio y no la planteada por
el demandante, sin embargo, otro sector de la doctrina, contrariamente refiere que ello no sera
posible, por cuanto afectara principios procesales que garantizan el debido proceso, tales como
el principio de congruencia que exige que el juez se pronuncie sobre todos y cada uno de los
puntos controvertidos, respecto a los cuales se ha producido el debate probatorio, de lo contrario
el pronunciamiento en relacin a extremos no demandados o reconvenidos afectara adems el
derecho de defensa del obligado, que al no ser emplazado no tiene la oportunidad de desvirtuar
los argumentos por los cuales debera indemnizar, ni sobre el monto indemnizatorio
peticionado.