Elegibilidad de Candidatos A Ministros de La SCJN

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre
la elegibilidad de los integrantes de la terna presentada por el

Ejecutivo Federal para cubrir las vacantes generadas por la
conclusin en el cargo de los Ministros Olga Mara del Carmen
Snchez Cordero Dvila y Juan Nepomuceno Silva Meza.
HONORABLE ASAMBLEA
A la Comisin de Justicia de la Cmara de Senadores fueron turnadas, para su estudio
y dictamen, las ternas de candidatos que el Presidente de la Repblica, a travs de la
Subsecretara de Enlace Legislativo de la Secretara de Gobernacin, ha sometido a la
consideracin de esta cmara del Congreso de la Unin para que, en el ejercicio de las
atribuciones que los artculos 89, fraccin XVIII y 96 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos le otorgan, desahogue la tarea que culmine con la
designacin de los Ministros de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin que cubrirn
las vacantes de los Ministros Olga Mara del Carmen Snchez Cordero Dvila y Juan
Nepomuceno Silva Meza.
El Senado tiene la facultad, conforme al artculo 96 de la Constitucin de la Repblica,
de designar a los Ministros de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, as como de
garantizar que dichas personas cumplan con los requisitos establecidos por el artculo
95 constitucional.
En consecuencia, con fundamento en los artculos 85, 86, 93, 94 y 103 de la Ley
Orgnica del Congreso General de los Estados Unidos Mexicanos y 239, 240, 241,
242, 243, 244, 255, 256 y 257 del Reglamento del Senado, esta Comisin de Justicia
presenta a la consideracin de la Honorable Asamblea del Senado de la Repblica, el
dictamen que se formula al tenor de los siguientes:
ANTECEDENTES
El 18 de noviembre del 2015, la Subsecretara de Enlace Legislativo de la Secretara
de Gobernacin someti a la consideracin del Senado de la Repblica las ternas
propuestas por el C. Presidente de la Repblica para sustituir a los Ministros Olga
Mara del Carmen Snchez Cordero Dvila y Juan Nepomuceno Silva Meza. El C.
Presidente de la Repblica propuso a los ciudadanos:
Para cubrir la vacante de la ciudadana Olga Mara del Carmen Snchez

Cordero, se propone a las ciudadanas:
1. Sara Patricia Orea Ochoa,
1

2. Norma Luca Pia Hernndez y

3. Vernica Judith Snchez Valle.
Para cubrir la vacante del ciudadano Juan Nepomuceno Silva Meza, se propone
a los ciudadanos:
1. lvaro Castro Estrada,
2. Alejandro Jaime Gmez Snchez y
3. Javier Laynez Potisek.
Asimismo, el 18 de noviembre de 2015, la Mesa Directiva del Senado aprob el

Acuerdo de la Mesa Directiva por el que se establece el procedimiento para la eleccin
de Ministros de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
En la misma fecha, fueron turnadas a la Comisin de Justicia las ternas propuestas por
el C. Presidente de la Repblica para cubrir las vacantes de los Ministros Olga Mara
del Carmen Snchez Cordero Dvila y Juan Nepomuceno Silva Meza.
Tambin, el 18 de noviembre de 2015, se dio cuenta al Pleno de la Cmara de
Senadores de una comunicacin signada por la Senadora de la Repblica Martha
Tagle Martnez. En ella, se esgrimieron algunas consideraciones para el proceso de
designacin de quienes deben de cubrir las dos vacantes que, con motivo de la
conclusin del cargo de los CC. Olga Mara del Carmen Snchez Cordero Dvila y
Juan Nepomuceno Silva Meza, se generaron en la integracin de la Suprema Corte de
Justicia a partir del 30 de noviembre del ao en curso. Consideraciones que se
manifestaron con el propsito de contribuir con elementos objetivos en la decisin de
quienes habrn de realizar las designaciones, as como transparentar y abrir el proceso
a la sociedad civil.
Posteriormente, el 19 de noviembre de 2015, la Mesa Directiva del Senado aprob el
Acuerdo por el que se modifica el Acuerdo de la Mesa Directiva por el que se
establece el procedimiento para la eleccin de Ministros de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin.

En cumplimiento al Acuerdo de la Mesa Directiva, el 24 de noviembre de 2015, la Junta

Directiva de la Comisin de Justicia aprob y emiti el Acuerdo de la Junta Directiva
de la Comisin de Justicia por el que se establece el procedimiento para la
comparecencia y dictaminacin de las ternas presentadas por el Ejecutivo Federal para
la eleccin de dos Ministros de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
La Constitucin de los Estados Unidos Mexicanos establece que para ser electo
Ministro de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, conforme el artculo 95 de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se necesita:
Artculo 95. []
I. Ser ciudadano mexicano por nacimiento, en pleno ejercicio de sus derechos polticos
y civiles;
II. Tener cuando menos treinta y cinco aos cumplidos el da de la designacin;
III. Poseer el da de la designacin, con antigedad mnima de diez aos, ttulo
profesional de licenciado en derecho, expedido por autoridad o institucin legalmente
facultada para ello;
IV. Gozar de buena reputacin y no haber sido condenado por delito que amerite pena
corporal de ms de un ao de prisin; pero si se tratare de robo, fraude, falsificacin,
abuso de confianza y otro que lastime seriamente la buena fama en el concepto
pblico, inhabilitar para el cargo, cualquiera que haya sido la pena;
V. Haber residido en el pas durante los dos aos anteriores al da de la designacin; y
VI. No haber sido Secretario de Estado, Procurador General de la Repblica o de
Justicia del Distrito Federal, senador, diputado federal ni gobernador de algn Estado o
Jefe del Distrito Federal, durante el ao previo al da de su nombramiento.
Los nombramientos de los Ministros debern recaer preferentemente en aquellas
personas que hayan servido con eficiencia, capacidad y probidad en la imparticin de
justicia o que se hayan distinguido por su honorabilidad, competencia y antecedentes
profesionales en el ejercicio de la actividad jurdica.
En consecuencia, para comprobar el cumplimiento de los requisitos que establece este
artculo constitucional y obedecer el artculo 96 de la ley suprema, as como el
mencionado Acuerdo de la Mesa Directiva del Senado de la Repblica; esta Comisin
de Justicia realiza las siguientes:
CONSIDERACIONES
Primero. Con fundamento en los artculos 85, 86, 94 y 103 de la Ley Orgnica del
Congreso General de los Estados Unidos Mexicanos; 1, 117, 133, 136, 255, 256 y 257
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del Reglamento del Senado de la Repblica; y los citados Acuerdos de la Mesa

Directiva aprobados los das 18 y 19 de noviembre de 2015, la Comisin de Justicia
emiti el Acuerdo de la Junta Directiva de la Comisin de Justicia por el que se
establece el procedimiento para la comparecencia y dictaminacin de las ternas
presentadas por el Ejecutivo Federal para la eleccin de dos Ministros de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin. En este Acuerdo se estableci el procedimiento
siguiente.
1. Allegarse de los elementos informativos necesarios para la verificacin de los
requisitos constitucionales para ejercer el cargo de Ministro de la Suprema Corte de
Justicia y para poner a disposicin de los Senadores de la Repblica informacin que
les permita tomar una decisin razonada. Para tal efecto se les solicit a todos los
candidatos:
a) Versin pblica de su sntesis curricular, en mximo de dos cuartillas y en
formato editable de texto (Word).
b) Un ensayo en el que expusieran los principales retos de la justicia constitucional
en Mxico y cmo stos deban ser atendidos. La extensin mxima del escrito
sera de diez cuartillas, en formato editable de texto (Word), interlineado sencillo,
letra Arial 12.
c) Un escrito en el que expusieran tres ejecutorias de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin. Dos de ellas, por considerarlas las ms relevantes en cuanto a sus
implicaciones jurdicas, institucionales y sociales, y una tercera por implicar un
retroceso en la interpretacin constitucional. La extensin mxima del escrito
sera de tres cuartillas por ejecutoria, en formato editable de texto (Word),
interlineado sencillo, letra Arial 12.
d) Un escrito en el que expusieran tres temas de atencin urgente en los que usted
planteara que la Corte ejerza su facultad de atraccin, en un mximo de tres
cuartillas, y en formato editable de texto (Word).
e) Un escrito el que se exponga un estudio de derecho comparado sobre
jurisprudencia de derechos humanos, emitida por 3 reconocidos tribunales
constitucionales o tribunales internacionales, cuya aplicacin an se encuentre
pendiente en Mxico. Este escrito tendra una extensin mxima de 5 cuartillas.
f) Un escrito que contuviera una descripcin de los perfiles que buscara para
integrar su ponencia, en mximo una cuartilla.
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g) De manera voluntaria, las y los candidatos podrn entregar, con base en el

formato anexo que en este acuerdo se agrega, una Declaracin posible de
conflicto de intereses.
2. A las y los candidatos que se desempean en un rgano jurisdiccional, adems se
les solicit:
a) Un escrito en el que expusieran tres sentencias de las que hubieren sido
ponentes en las que preferentemente se refleje su entendimiento de la
Constitucin y los derechos humanos. La extensin mxima del escrito sera de
tres cuartillas, en formato editable de texto (Word), interlineado sencillo, letra
Arial 12.
b) Un escrito en el que expusieran tres votos particulares que hubiesen sostenido
en ejercicio de la funcin jurisdiccional en los que preferentemente se d cuenta
de su interpretacin constitucional. La extensin mxima del escrito sera de tres
cuartillas, en formato editable de texto (Word), interlineado sencillo, letra Arial
12.
Las y los candidatos debern ofrecer las razones por las que eligieron los
documentos respectivos y su trascendencia.
3. A las y los candidatos que no forman parte de rganos jurisdiccionales, adems se
les solicit:
a) Un escrito en el que expusieran sus tres principales contribuciones
profesionales, exponiendo las razones por las cuales consideraban que dichas
contribuciones daban cuenta de su distincin y competencia en el ejercicio de la
actividad jurdica. La extensin mxima del escrito sera de seis cuartillas, en
formato editable de texto (Word), interlineado sencillo, letra Arial 12.
Toda la informacin a que se refiere este numeral deba ser entregado en formato
electrnico a la direccin justicia@senado.gob.mx el lunes 23 de noviembre de 2015
antes de las 23:00 horas.
4. Por cada persona integrante de las ternas se integr un expediente que contuvo la
informacin recabada, as como la informacin relativa al cumplimiento de los requisitos
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de elegibilidad establecidos en el artculo 95 constitucional que hubiese sido entregada

por el Ejecutivo Federal. Los expedientes se publicaron en la pgina web del H.
Senado de la Repblica, la Gaceta del Senado, en el micro sitio de la Comisin de
Justicia, y se difundi su disponibilidad en la Gaceta del Senado en versin electrnica
con ms de cuarenta y ocho horas de anticipacin a la comparecencia de las y los
candidatos ante dicha Comisin.
5. Se aprob el formato para la celebracin de las comparecencias ante la Comisin de
Justicia de las personas que integran las ternas propuestas para ocupar las vacantes
de Ministros de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, conforme a las bases
siguientes:
a) Las comparecencias se llevaron a cabo en reuniones pblicas de la Comisin,
celebradas a partir del lunes 30 de noviembre hasta el viernes 4 de diciembre de
2015.
b) Las comparecencias se desahogaron de manera individual, ante la Comisin de
Justicia, durante el perodo comprendido en el inciso anterior, en un orden que
se acord establecerlo por sorteo.
c) Cada uno de los aspirantes realiz una exposicin de veinte minutos sobre la
idoneidad de su candidatura y su contribucin como posible integrante de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Durante las exposiciones, no hubo
lugar a mociones ni preguntas.
d) Concluida cada exposicin, los Senadores miembros de la Comisin realizaron
preguntas al aspirante, para lo cual pidieron hacer uso de la palabra hasta por
cinco minutos. Las y los candidatos contestaron de manera directa a cada una
de las preguntas, sin fijarse lmite alguno de tiempo en la emisin de sus
respuestas. Las preguntas de los Senadores se desahogaron en el orden
siguiente:
a. Senadora independiente.
b. Grupo Parlamentario del Partido del Trabajo
c. Grupo Parlamentario del Partido Verde Ecologista de Mxico
d. Grupo Parlamentario del Partido de la Revolucin Democrtica
e. Grupo Parlamentario del Partido Accin Nacional
f. Grupo Parlamentario del Partido Revolucionario Institucional

e) En el caso de Senadores presentes en las comparecencias que no eran

miembros de la Comisin de Justicia, stos podran formular preguntas,
haciendo uso de la palabra hasta por cinco minutos.
f) En el desarrollo de las comparecencias no hubo lmites en la formulacin de
preguntas por parte de los senadores presentes, independientemente de su
pertenencia a la Comisin de Justicia o no pertenencia a la misma, conforme al
orden descrito en el inciso d) que antecede.
g) A las reuniones de la Comisin en las que se llevaron a cabo las
comparecencias se le dio la mayor difusin pblica posible. Para ello, la
Comisin de Justicia solicit su transmisin ntegra por el Canal del Congreso.
h) Las organizaciones o actores de la sociedad civil, las facultades de derecho, los
institutos de investigacin en materia jurdica y las barras o colegios de
abogados podan entregar a la Comisin de Justicia, por escrito y en versin
electrnica, las opiniones que tenan respecto de cualquier candidato, as como
cualquier informacin que les hubiese sido relevante para el proceso de
designacin del Ministro de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. La
informacin ofrecida deba cumplir con los principios de veracidad, licitud,
oportunidad y pertinencia. Todos los escritos que cumplieron con dichos
principios fueron publicados en el micro sitio de la Comisin de Justicia.
i) Las organizaciones o actores de la sociedad civil, las facultades de derecho, los
institutos de investigacin en materia jurdica y las barras o colegios de
abogados podran entregar a la Comisin de Justicia, en versin electrnica,
preguntas dirigidas a los aspirantes. Tratndose de estas preguntas, la Junta
Directiva de la Comisin de Justicia defini el mecanismo para que aqullas que
fueron recibidas pudieren ser retomadas durante sus comparecencias.
La informacin y las preguntas a las que se refieren los incisos h) e i) de este numeral
quinto, deban ser entregadas en formato electrnico a la direccin
justicia@senado.gob.mx el jueves 26 de noviembre de 2015, antes de las 14:00 horas.
Segundo. El jueves 26 de noviembre de 2015 la Comisin de Justicia recibi los
documentos solicitados de todos los candidatos.
1. En respuesta a la peticin de la Comisin de Justicia del Senado de la
Repblica, la C. Sara Patricia Orea Ochoa present los siguientes documentos:
1.1. Sntesis Curricular:

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Magistrada Especializada en Justicia para Adolescentes en el Tribunal Superior

de Justicia del Distrito Federal.
Naci en el Distrito Federal, es Licenciada en Derecho por la Universidad
Nacional Autnoma de Mxico; cuenta con estudios de especialidad en Juicios
Orales y Proceso Penal Acusatorio; Maestra en Poltica Criminal; y Master
Internacional: Derecho penal, Constitucin y Derecho.
Se ha desempeado como Magistrada en Derecho Penal; Juez de Primera
Instancia en Materia Penal; Directora Tcnica en la Direccin General de
Reclusorios y Centros de Readaptacin Social; Presidenta de la Primera Sala
del Consejo Tutelar para Menores Infractores del Distrito Federal; Secretaria
Proyectista de Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal;
Ministerio Pblico adscrita a Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia del
Distrito Federal; y Defensor de Oficio adscrita a Sala Penal del Tribunal Superior
de Justicia del Distrito Federal.
En la funcin jurisdiccional, ingres al Poder Judicial del Distrito Federal en
1993.
1.2. Ensayo en el que expone los principales retos de la justicia constitucional en

Mxico y cmo stos deben ser atendidos.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, sin ignorar los grandes avances que
ha logrado, a partir de la Dcima poca, en materia derechos humanos y de
control de convencionalidad, requiere hoy por hoy avanzar hacia una Justicia
Humana y Moderna, que d respuesta a los reclamos sociales en temas tan
complejos como los son: el Estado de Derecho Democrtico, la Justicia y la
Seguridad Pblica.
Tales reclamos, plantean la necesidad de llevar a cabo un proceso de auto
conocimiento y evaluacin crtica, no solo porque se tiene que dar contestacin a
las demandas comunitarias, sino porque constituye una obligacin, al ser uno de
los poderes que conforman la nacin y como tal, debe corresponder y rendir
cuentas a los gobernados, que exigen resultados efectivos y transparentes en la
actividad jurisdiccional.
No podemos desconocer, que entre otros temas de inters Estatal, la
administracin de justicia se encuentra en crisis; crisis, que no necesariamente,
como concepto, implica un desvalor o es sinnimo de ingobernabilidad, pues, a
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decir de Risieri Frondizi, sta se produce cuando un sistema est gastado, se

agota y aflora uno nuevo. De manera vertiginosa, en el Estado Mexicano, se han
producido reformas trascendentes, a guisa de ejemplo: la de 2005 en Materia de
Justicia para Adolescentes, de 2008 en reforma procesal penal, 2011 sobre
derechos humanos y control de convencionalidad.
Tales reformas pretenden modernizar nuestro sistema judicial en el sentido ms
amplio, pero las mismas aspiran a cambios sustanciales y no solo formales, de
las estructuras que conforman la administracin de justicia, pero, no podr existir
reforma profunda, sino forjamos previamente una idea clara de lo que fuimos, de
lo que somos y de lo que queremos.
Retomando de nueva cuenta al filsofo Frondizi, debemos estar ciertos que
reformar envuelve una creacin y sta constituye un proceso ininterrumpido, que
se encuentra con la resistencia que ofrece el pasado, que tiende a perdurar,
dado que implica una ruptura un replanteamiento y una transformacin de los
modelos, nos resistimos, porque la creacin y la reforma estn llenas de
incertidumbre, ya que no se sabe a dnde nos van a conducir.
Qu quiere la Sociedad Civil de la Suprema Corte de Justicia? Que como
rgano colegiado, sea un rbitro creble, un pilar que d respuesta al inters
pblico, que adapte el Derecho a la realidad social, que atraiga todos aquellos
supuestos, que atentan gravemente contra los derechos humanos, a fin de
consolidar esos derechos inalienables, que corresponden a cada mujer, cada
hombre, nia, nio, porque es una exigibilidad tica de todos los juzgadores
mexicanos, ms aun de aquellos que forman parte de la Suprema Corte de
Esta exigencia se logra en la medida que se reconozca y acepte la diversidad y
pluralidad que conforma nuestro Estado Mexicano y para lograr este fin, es
necesario que se conozcan los momentos de luz y sombra. Los cambios, no
nacen de generacin espontnea, tenemos que conocer el pasado para
entender los nuevos retos y dirigirnos al nuevo paradigma en la justicia.
Sin duda, el tema democracia debe estar siempre presente, como eje central en
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, y al referirme a democracia,
vislumbrada desde el texto del artculo 3 Constitucional, que si bien, se refiere al
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Derecho a la Educacin el inciso a) del prrafo segundo, precisa, que la

democracia, no debe ser solo entendida como una estructura jurdica y un
rgimen poltico. La democracia, impregna todas y cada una de las actividades
del Estado, porque debe ser vista como un sistema de vida fundado en el
constante mejoramiento econmico, social y cultural del pueblo y en este
aspecto, si entendemos la democracia en un sentido amplio, entenderemos que
sta garantiza la igualdad, la dignidad humana y la libertad, principios que
carecen de sentido, si no se busca el equilibrio y se formaliza la actuacin, pues
en la medida que tornamos rgida la actividad, nos apartamos de los contenidos
reales, por ello los integrantes de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
deben favorecer el dilogo y ser el motor para mejorar el sistema democrtico y
la justicia.
Afirm, que todo cambio implica replanteamiento y nos lleva a confrontar el
pasado y el presente; saber qu fuimos, qu somos y qu queremos. No creo
que sea vano analizar lo que fue en una primera etapa el Derecho Premoderno
tambin conocido como ius naturalismo, que en una primera etapa, las
exigencias del Derecho se supeditaron a la voluntad divina y a leyes inmutables.
En una etapa ms avanzada, se visualiz, como la regulacin justa en cualquier
situacin concreta, presente o venidera, modelo no necesariamente unitario y
formalizado de fuentes positivas, sino una pluralidad de fuentes y ordenamientos
procedentes de instituciones diferentes y concurrentes. Este modelo, lejos de
procurar justicia, engendraba inseguridad, incertidumbre y arbitrariedad, pues la
visin de lo que era o no delito, por ejemplo, dependa de la conceptualizacin
particular y concreta de quien aplicaba el Derecho y ante este panorama, el
individuo en lo particular desconoca a qu atenerse. Se identific as, el hecho
con el Derecho y la sabidura con el desorden, en las palabras de Hobbes, La
sabidura de la Jueces desordenados.
El primer cambio de paradigma, surge con el Derecho Moderno, caracterizado
por someterse a la primaca de la ley y al principio de legalidad, como nicas
fuentes de legitimacin, este modelo, de acuerdo a la tesis de Luigi Ferrajoli, se
corresponde a la de un Estado de Derecho en sentido lato, dbil y formal y se
identifica con el Estado Legislativo de Derecho. La esencia del mismo radica, en
la proclamacin del principio de legalidad y abandona cualquier concepto de
justicia en la elaboracin de leyes; la norma vale por ser norma y no por sus
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contenidos axiolgicos. Sus caractersticas son: la positivizacin del Derecho, la

certidumbre jurdica, la seguridad de la verificacin del Derecho y la estabilidad
entre otras-. No obstante, la legitimacin de la norma por el poder encargado de
su creacin, si bien genera una legitimacin formalizada, no conlleva
forzosamente, ni a la verdad ni a la justicia, tan solo a la regulacin de actos a
travs de la norma. Sin ignorar, la serie de ventajas que entraa el principio
Nullum crimen, nulla poena sine praevia lege, como lo es, evitar la
arbitrariedad, afirmar la certeza y seguridad jurdica, as como evitar la potestad
de castigar arbitrariamente, no podemos desconocer sus desventajas: favorece
la impunidad y en consecuencia, rompe la criminalidad real de la legal. Esto es,
favorece la impunidad, porque cuando se exacerba el principio de legalidad bajo
perspectivas personales del juzgador, son un sin nmero de casos en que se
declaran fallas tcnicas, no obstante, de encontrarse materialmente comprobado
el delito, ello deja a la vctima y a la sociedad insatisfechas, lo que genera
desconfianza en los rganos de justicia y esta praxis judicial elude el
compromiso tico de la investidura y a los tribunales de los que formamos parte.
Rompe la criminalidad real de la legal, porque cuando se exacerba el principio
de legalidad, se produce impunidad y esto a su vez, genera mayor criminalidad
real, pues el delincuente sabe que puede burlar fcilmente los controles de
justicia y as la norma deja de aplicarse de manera inexorable.
No hay duda que el principio de legalidad, representa el mayor avance de las
conquistas del hombre frente a la arbitrariedad del Estado; sin embargo, parte de
sus defectos salieron al descubierto en la poca de la posguerra, en la segunda
guerra mundial: Cmo justificar los horrores, los excesos de la Alemania Nazi y
la Italia fascista? que amparados en la ley, en el caso de Alemania, con la
creacin de normas que constituan frmulas generales y abiertas; mutilaron,
robaron, exterminaron parte de un grupo. Es por ello que se redescubre que la
ley, no vale por el simple proceso legislativo en su creacin, ni porque la emite el
poder encargado de ello. Los excesos, las arbitrariedades se llevaron a nombre
de la ley y por su imperio, qued claro que esos actos de barbarie, no podan
quedar impunes a travs de tribunales como el de Nremberg, se busc la
aplicacin de la justicia, como frmula para restaurar, consolidar y conformar una
nueva sociedad, se inscribieron documentos y formaron organismos de orden
internacional, en busca de la paz y el pleno reconocimiento de la dignidad
humana.
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El resquebrajamiento del Estado de Derecho legislativo, trajo como resultado no

desechar los avances del Derecho Moderno, sino su restructuracin y como
parte de su desarrollo surge, un segundo paradigma, el denominado Estado de
Derecho Constitucional, este modelo, responde a los reclamos sociales, al de la
vctima, al del justiciable y a la comunidad misma, y no tiene como fin apartarse
de la ley, sino impregnar a todos y cada uno de los ordenamientos jurdicos y a
sus operadores, de principios constitucionales, que entendidos como la
expresin positivizada de los ideales de un pueblo, se conjugan adems con los
derechos fundamentales, que se encuentran en los documentos internacionales.
Los principales retos que enfrenta la justicia constitucional en Mxico, que en
buena parte, se estn encaminando a este nuevo modelo de Estado
Constitucional de Derecho, comprende los contenidos del artculo 39 del Pacto
Federal, que no solo se refieren a la Soberana Nacional y a la forma de
gobierno, sino que estas premisas deben guiar la actuacin de sus integrantes,
para beneficio del pueblo, s, sometidos a la potestad de la norma, pero basados
en principios universalmente admitidos, buscando el equilibrio, por ejemplo en el
mbito penal, entre el dao e impacto que se genera a la vctima y a la sociedad
con la perpetracin de un delito, con criterios de aplicacin de penas justas,
proporcionales y racionales, que permitan razonablemente que el justiciable al
concluir su condena pueda reinsertarse a la sociedad. De la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin, deben perfilarse las razones que sean la gua para
tribunales federales y locales, buscando siempre mayor beneficio para la
sociedad con un menor costo para el que delinque, porque de esa manera, se
garantizarn la dignidad humana y la libertad, ste es uno de los principales
retos de la Suprema Corte, aplicar principios constitucionales y de derechos
humanos. El garantismo, es la nica respuesta posible, al desorden que puede
engendrar la legalidad exacerbada.
Como reto, en el sistema constitucional de derecho, los juzgadores en general y
muy en particular los que integran el mximo tribunal, est el alejarse
radicalmente del paradigma clsico del Estado de Derecho Legal, y como lo he
venido desarrollando, no estar condicionados a la letra fra de la ley, porque la
legalidad formal resulta insuficiente. La tarea contempornea, debe ser un
contraste con el pasado, los juzgadores actuales ya no podemos jugar el papel
de juez formal, con funcin univoca, declarativa, mecnica y pasiva. La actividad
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que pide el gobernado y a la que debemos aspirar, no puede estar condicionada

a vnculos formales, sino sustanciales, establecidos en la Constitucin y en los
Tratados Internacionales. El reto, es una acepcin de validez que d coherencia
a la actividad del ms alto Tribunal de la Nacin, bajo interpretaciones ms all
del contenido de la norma y su produccin, eligiendo mximas que sean
compatibles con el marco constitucional, bajo el principio de garantizar los
derechos fundamentales, pues solo as, ser legitima la actuacin frente a la
sociedad.
En este orden de ideas, las decisiones que adopte el Tribunal Constitucional
tambin tienen que ser oportunas, porque la oportunidad es un valor al que
aspira el Derecho, y es un fin, porque se encamina a la realizacin adecuada de
los valores que propone el Derecho. La oportunidad como idea rectora, est
llamada a la efectividad, a la promocin de las necesidades que requiere la
sociedad, no hay justicia sin oportunidad, por ello, es necesario que los casos
que conoce la Suprema Corte de Justicia de la Nacin sean resueltos de manera
expedita, de otra manera, pierde sentido una decisin, porque ya no se orienta al
orden y se deja de dar contenido al artculo 17 Constitucional. La Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, no es un laboratorio donde deba experimentarse, ni un
instituto encargado de estudios tediosos, es un Tribunal de Justicia, que debe
atender a la relevancia fctica en sus determinaciones, porque est llamada a
hacer justicia pronta.
Formo parte de la Poder Judicial del Distrito Federal y como tal, la autoridad
jurisdicente local, se encuentra alejada de la Justicia Federal, es necesario que
Nuestro rgano Supremo de Justicia, se acerque a los juzgadores cotidianos,
para que conozcan nuestras carencias y las problemticas, que da a da nos
enfrentamos en la aplicacin de la norma, pues s queremos una justicia
nacional, real y efectiva, el Mximo Tribunal, tiene que considerar dos premisas:
la igualdad como idea fundamental, dado que el ejercicio libre y autnomo de
cada juzgador, no puede estar desvinculado del decir, del sentir del Mximo
rgano que emite los criterios y la segunda premisa, la Suprema Corte de
Justicia, debe escuchar, para adoptar medidas materiales adecuadas, evitando
tomar en cuenta solo criterios formales. Por ello, el dilogo entre poderes locales
y federales, tiene que ser el camino para la gobernabilidad y en consecuencia, la
paz a la que aspira la sociedad.
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Otro reto lo representa, no solo ese acercamiento a Poderes Judiciales Locales,

sino a la sociedad en general y atacar de manera frontal y decidida la
discriminacin, este es uno de los principales retos, fundado en un principio
transversal, del Derecho Internacional de derechos humanos. Es cierto que la
no discriminacin se haya presente en los principales tratados internacionales y
es un tema central, pero el mismo tiene que efectivizarse, el reto es la respuesta
pronta de temas lgidos pero reales, no solo sobre igualdad de gnero en todos
los mbitos, sea laboral, social, de la no discriminacin contra la mujer, es
urgente que en su momento, y a partir de los mecanismos constitucionales, la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin se pronuncie, sobre temas donde
pudiesen existir criterios dispares que por la diversidad de opiniones generasen
inseguridad y desigualdad, como lo representan figuras novedosas como el
feminicidio y trata de personas; de igual forma, es menester, el anlisis sobre la
movilidad interna de nios migrantes fenmeno que aqueja a Mxico y la
Suprema Corte de Justicia, no puede quedar impvida ante el dolor, la miseria
de este grupo, llmese en situacin de riesgo o vulnerable.
En el ao 2008, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin fij su postura
respecto del sistema de juzgamiento de nias, nios, las y los adolescentes,
reconociendo que eran sujetos de proteccin diferenciada en materia de
enjuiciamiento, reconociendo el carcter penal modalizador del modelo; sin
embargo, poco o nada se ha dicho sobre los derechos sociales que les
corresponden relativo a derechos esenciales, como lo son: la salud, la
educacin, la alimentacin nutritiva y al esparcimiento y ello, deja trunco el
sistema integral, para este grupo, a mi juicio, deben de ser judicializados estos
derechos de orden social para que no se conviertan en letra muerta. No basta
con que se reconozcan estos derechos, es necesario en este caso que la
Suprema Corte de Justicia, al judicializarlos, ponga en marcha la actuacin de
los diversos actores polticos, para asegurar el acceso real, en condiciones de
igualdad en estos diversos rubros.
A la fecha la Corte como Tribunal ha desarrollado un mayor nmero de temas
vinculados a derechos civiles, pero poco se ha dicho de los derechos sociales,
no obstante que quedaron inscritos desde la proclamacin de 1917 en Nuestro
Pacto Federal; sin embargo, el eje central, en las decisiones constitucionales
han sido los primeros, que si bien permiten una interpretacin elstica y
14

expansiva, que da pauta a tutelar los de carcter social sustantivo; la Suprema

Corte de Justicia debe velar por estos derechos sociales, reconociendo que
sobre todo grupos vulnerables, requieren de una proteccin especial y en dado
caso, emitir opiniones de las medidas preventivas que el Estado Mexicano debe
adoptar.
Los derechos sociales no slo son sustantivos, tambin son de carcter
procesal, a la fecha, la Suprema Corte de Justicia ya se ha pronunciado, sobre
el derecho a la tutela judicial efectiva y al debido proceso legal; no obstante, la
reforma procesal penal de 2008, por la transformacin radical que implica el
sistema acusatorio adversarial obliga, a que de manera oportuna se pronuncie
sobre temas tales como: la oportunidad, los mecanismos alternos de solucin de
conflictos, que son clave para la apertura y flexibilidad que compromete este
nuevo modelo as como dar pauta, incluso, a la variacin de los esquemas
conceptuales que se tienen respecto de las sentencias judiciales. Debe dejarse
atrs, los fallos incomprensibles, repetitivos, con la mnima argumentacin, con
oscurantismo jurdico inasequible para los justiciables, llmese vctima o
victimario, a la sociedad misma.
En el pasado, los jueces fueron a decir de Monstesquieu, marionetas que
pronunciaban la voz del legislador, modelo que no podemos replicar, en la
actualidad todos los juzgadores tenemos como tarea, la bsqueda de una
actuacin justa, basada en una teora que proponga una interpretacin racional
de la ley, que entraa: la dignidad humana, derechos humanos y sensibilidad
con firmeza, entramos a un nuevo modelo de Derecho Constitucional y desde el
ms alto juez, que lo representa un Ministro de la Suprema Corte de Justicia,
seguido por Juzgadores de Segunda y Primera Instancia, locales y federales,
tenemos que indignarnos con la injusticia, no dejar de conmovernos con el dolor
de los justiciables, pensando que con ello perdemos la condicin de juez; pues
aquellos que puedan endurecerse en su funcin, que no tengan compasin, no
servirn para ser juzgadores, porque no velaran por los derechos
fundamentales.
Concluyo, el Derecho, es humanismo: la mujer, el hombre, la nia, el nio, las y
los adolescentes, los indgenas, los migrantes, los extranjeros, todos
pertenecemos al gnero humano y aspiramos a la justicia y a la paz, como
encargados de Mximo Tribunal no se puede olvidar el humanismo y como lo
15

dict en la conferencia de mayo de 2008 el doctor Eugenio Ral Zaffaroni, si

bien se refiri, en concreto al derecho penal, ampliar el concepto a todo el
Derecho, si como juzgadores no tenemos presente el humanismo, entraremos a
la fatal sentencia: El Derecho no perdona a quienes lo traicionan.
1.3 Exposicin de tres ejecutorias de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.

Dos de ellas, por considerarlas las ms relevantes en cuanto a sus implicaciones
jurdicas, institucionales y sociales, y una tercera por implicar un retroceso en la
interpretacin constitucional.
La C. Sara Patricia Orea Ochoa, seleccion las siguientes sentencias:
I. Accin de Inconstitucionalidad 37/2006 del Pleno de la Suprema Corte de
II. Expediente Varios 1396/2011, del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin.
III. Contradiccin de Tesis 299/2013 del Pleno de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin, como regresin al alcance del control de convencionalidad.
A.
DOS ASUNTOS DE RELEVANCIA JURDICA:
ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 37/2006.

RGANO: PLENO DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN.
TEMAS: JUSTICIA PARA ADOLESCENTES.
La ejecutoria correspondiente a esta accin de inconstitucionalidad dio lugar a
las jurisprudencias del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
75/2008, 76/2008, 77/2008, 78/2008 79/2008 y 80/2008, aprobadas el 18 de
agosto de 2008; constituye el avance ms importante que en materia de Justicia
para Adolescentes se haya verificado en el mbito nacional. Hasta ese
momento, con excepcin del pronunciamiento en 2004 sobre la proporcionalidad
en la Justicia Juvenil, la Corte haba sido omisa respecto de este grupo social al
cual, por su condicin especial, no se le reconoca el derecho al debido proceso.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin expres en el ao de 1969, que el
sistema de menores infractores se basaba en la doctrina de la patria potestad y
que, bajo el pretexto de proteccin, se tena que preferir la custodia a la libertad.
Este criterio se mantuvo, cuando menos, hasta el ao de 1992 en que se derog
16

la Ley que crea el Consejo Tutelar para Menores de 1974 y entr en vigor la Ley
para el Tratamiento de Menores Infractores. Esta nueva ley, aunque posterior a
la entrada en vigor de la Convencin sobre los Derechos del Nio, no logr
superar la concepcin del modelo de situacin irregular o tutelar. Fue la reforma
al artculo 18 constitucional de 2005 la que instaur el nuevo paradigma en
materia de justicia para adolescentes y dio lugar a la emisin de las
jurisprudencias mencionadas que son el objeto de este anlisis. La ejecutoria
que resuelve la accin de inconstitucionalidad 37/2006 constituye el parteaguas
en la aplicacin y operatividad del sistema para nias, nios y las y los
adolescentes.
En las jurisprudencias derivadas se establece, en primer trmino, el alcance al
principio de tipicidad vinculado al artculo 18 constitucional, al que tambin hace
nfasis el artculo 16 de la Carta Magna, y que bajo el sistema tutelar era
burlado, dado que la ley de 1974 prevea, para la intervencin del Consejo
Tutelar, no slo la comisin de un delito, sino que ampliaba su actuacin a
infracciones administrativas as como a cualquier otra conducta que pudiese
presumir un riesgo para la sociedad, para la familia o para la propia persona
menor de edad. Hoy la Corte ha establecido que no se pueden crear tipos
penales aplicables nicamente a las y los adolescentes.
De igual forma, el mximo tribunal ha precisado el alcance del principio de
proporcionalidad de la medida sancionatoria aplicable a las y los adolescentes
en los tres niveles de actuacin estatal: proporcionalidad en la punibilidad
(actividad del legislador); proporcionalidad en la punicin (acto de la autoridad
judicial), y proporcionalidad en la ejecucin (real concrecin dirigida a la
autoridad ejecutora). La consideracin del principio de proporcionalidad como
uno de los ejes rectores del sistema, est vinculada de manera directa al
reconocimiento de derechos fundamentales y a su proteccin. La Suprema Corte
de Justicia de la Nacin reconoce en esta jurisprudencia el binomio nio y
derecho; toma en cuenta la magnitud del injusto y las reales condiciones del
justiciable, al afirmar que la sancin no puede implicar un sacrificio
desproporcionado. Esta jurisprudencia gua al operador judicial para
adolescentes, porque con el principio de proporcionalidad que protege derechos
fundamentales se pretende un fin de justicia, no slo formal sino material. La
proporcionalidad abre el paso para la realizacin de otro principio, el de la
dignidad humana, que sin duda es tambin aplicable a este grupo de poblacin.
Los principios de tipicidad, proporcionalidad y dignidad humana reconocidos en
las jurisprudencias mencionadas se vinculan de manera directa con el contenido
de la jurisprudencia 78/2008. Esta ltima define el alcance del principio de
mnima intervencin, basndose para ello en la Convencin sobre los Derechos
17

del Nio; establece que debe procurarse que el menor nmero de conflictos se
eleve al mbito judicial. Es por ello, que la Constitucin y las legislaciones
locales prevn los mecanismos alternos de solucin a conflictos, con el propsito
de no judicializarlos. La misma jurisprudencia 78/2008 se refiere a la duracin
del internamiento, establece que ste debe ser por el tiempo ms breve posible.
Cuando la Convencin sobre los Derechos del Nio y la jurisprudencia en
cuestin se refieren a brevedad lo hacen basado en la naturaleza de las cosas,
es decir, el tiempo no transcurre igual para nias, nios y las y los adolescentes
que un adulto; el tiempo se percibe a partir de nuestra experiencia de vida.
La garanta de debido proceso era negada con anterioridad a la reforma
constitucional de 2005 a las personas menores de dieciocho aos porque, se
deca, el sistema era de naturaleza sui generis. Por el contrario, la jurisprudencia
76/2008 establece el debido proceso como un derecho que forma parte del
sistema integral, sistema al que reconoce ya no el carcter de administrativo
penal sino de penal modalizado, en el que se establece la necesidad de
instrumentar un debido proceso, con las mismas garantas que las del adulto
ms las propias de la materia. El propio texto constitucional y la tesis
jurisprudencial prevn que el sistema jurisdiccional aplicable a las y a los
adolescentes que realizan conductas previstas en la ley como delito debe ser de
corte acusatorio y que debe existir independencia entre el rgano que defiende,
el que acusa y el que decide. Todo esto haba sido letra muerta en materia de
juzgamiento para las personas menores edad.
No se puede dejar de lado el alcance del Principio de Inters Superior del Nio,
que es uno de los principios rectores del sistema y radica en asegurar a las y los
nios, el disfrute pleno y efectivo de sus derechos y garantas. Esto implica que
cualquier autoridad que conozca de casos de nios, nias y adolescentes en
conflicto con la ley penal debe valorar: la opinin del adolescente; el equilibrio
entre los derechos, las garantas y los deberes; el equilibrio entre las exigencias
del bien comn y los derechos con las garantas de este sector de la poblacin,
as como los que les corresponde a las personas que se ven afectadas con el
comportamiento concreto que aquellos lleven a cabo.
La lucha por el reconocimiento de los derechos de la infancia y en especial de su
dignidad ha sido larga y ardua, porque en el modelo tutelar que prevaleci en el
siglo pasado y a principios del presente la victimizacin era selectiva y arbitraria.
El cambio en el Derecho Penal Juvenil, a partir de la reforma constitucional y de
la ejecutoria que aqu se comenta, hace que ste asuma hoy su verdadera
funcin que es legitimar el poder punitivo al generar directrices para que los
operadores no estn condicionados al cumplimiento de aspectos formales sino
sustanciales, establecidos en la Constitucin y en los tratados internacionales.
18

Por otra parte, aunque de manera textual no se alude al aspecto pedaggico de

este nuevo paradigma, al establecer la especializacin de los operadores y la
proporcionalidad de la medida aplicable, la jurisprudencia de la Corte refiere
precisamente a este concepto, lo que implica impactar pedaggicamente al
joven que ha infringido la norma. La especializacin de los operadores del
sistema de justicia juvenil conlleva armonizar la introyeccin de responsabilidad
en los adolescentes, esto es, que visualicen claramente, tanto en la tramitacin
del proceso como en la emisin de la sentencia, que la sancin impuesta es la
respuesta del Estado por infringir el orden comunitario.
Una de las funciones de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin para hacer
efectiva esta ejecutoria sera dar las directrices garantistas y de seguridad
jurdica a todas las nias, nios y las y los adolescentes que entran en conflicto
con la ley penal, hasta en tanto no se legisle de manera unificada sobre el tema.
La unificacin legislativa es necesaria para que exista homogeneidad en puntos
tan concretos como la duracin mxima de las medidas sancionatorias; resulta
inadmisible que a pesar de las directrices establecidas en esta ejecutoria existan
entidades federativas que prevean medidas educativas hasta de 20 aos de
duracin. Este tipo de disposiciones burla la Constitucin y la decisin de la
Corte, pues con ellas se resquebraja el sistema de proteccin integral.
EXPEDIENTE VARIOS 1396/2011.
TEMAS: OBLIGACIONES DEL PODER JUDICIAL DE LA FEDERACUIN
FRENTE
A
LAS
SENTENCIAS
DICTADAS
POR
LA
CORTE
INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS POR VIOLACIONES
GRAVES A DERECHOS HUMANOS EN LOS CASOS DE INS FERNNDEZ
ORTEGA Y VALENTINA ROSENDO CANT, INCLUYENDO LA TORTURA
SEXUAL Y LAS MEDIDAS DE REPARACIN ORDENADAS POR LA PROPIA
CORTE.
En fecha 28 de noviembre del 2011 Ins Fernndez Ortega y Valentina Rosendo
Cant presentaron promocin solicitando se evaluar las medidas a seguir para
atender las sentencias y las medidas de reparacin ordenadas por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en las sentencias de los Casos Ins
Fernndez Ortega y Valentina Rosendo Cant.
El 11 de mayo del 2015 el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
resolvi el expediente varios 1396/2011, generndose varias tesis. Los efectos
de la resolucin comentada tienen enorme relevancia jurdica, institucional y
19

social por implicar derechos para todos los ciudadanos, en particular para
personas en especiales situaciones de vulnerabilidad y obligaciones para todas
las autoridades.
Cuando el Estado Mexicano sea parte en una controversia ante la CIDH, la
resolucin para el Estado Mexicano constituye cosa juzgada. La Suprema Corte
no es competente para analizar, revisar, calificar o decidir si una sentencia de la
CIDH es correcta o incorrecta, o s la misma se excede con relacin en las
normas que rigen su materia o proceso. Por lo tanto, para todo el Estado
Mexicano las resoluciones de la CIDH son vinculantes y se deben cumplir en sus
trminos.
Se reconoce efectos de las sentencias dictadas por la CIDH, aunque el Estado
Mexicano no haya sido parte en la controversia, como vinculantes cuando
resulten ms favorables conforme al principio pro persona contenido en el
artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Para
resolver como se adminicularn los Derechos Humanos se establecen los
criterios siguientes: 1. Se deben observar los Derechos Humanos establecidos
tanto en la Constitucin como en los Tratados Internacionales de Derechos
Humanos en que el Estado Mexicano sea parte y la CIDH tiene competencia; 2.
Se deber verificar que en la resolucin de la CIDH existan las mismas razones
que motivaron la resolucin en el asunto que se analiza; 3. Se buscar
armonizar la jurisprudencia interamericana con la nacional en todos los casos, y
4. Slo si es imposible la armonizacin en el caso se deber aplicar el criterio
que favorezca una mayor proteccin de los derechos humanos de las personas.
La armonizacin deber ser realizada caso por caso. Al respecto la
jurisprudencia P/J 22/2014.
Se analiza la interpretacin restrictiva del fuero militar con la finalidad de cumplir
con las resoluciones de los Casos Fernndez Ortega y Rosendo Cant de la
CIDH, despus de la transcripcin de las razones que la corte internacional
estableci para los casos mencionados se seala: que la CIDH no establece la
necesidad de modificar el contenido del artculo 13 de la CPEUM, pero su
interpretacin debe ser coherente con los principios convencionales y
constitucionales de debido proceso y acceso, contenidos en la propia
constitucin y el artculo 8.1 de la Convencin Americana.
La conclusin que se arriba de las resoluciones de los casos resueltos por la
CIDH, es que en casos que se vulneren derechos humanos de civiles, bajo
ninguna circunstancia puede operar la jurisdiccin militar. La jurisdiccin militar
no solamente debe fundarse en la calidad de militar del sujeto activo, sino
tambin debe considerar el carcter civil de la vctima, quien tambin tiene
20

derecho a un debido proceso y al acceso a la justicia. Por tal motivo, la

interpretacin de los artculos 1 y 13 de la CPEUM debe ser realizada
coherentemente con la de los artculos 2 y 8.1 de la Convencin Americana.
El artculo 13 de la CPEUM contiene dos restricciones que no permiten una libre
configuracin legislativa: (1) la jurisdiccin militar sobre personas que no
pertenecen al Ejrcito est prohibida; (2) cuando en un delito o falta de orden
militar estuviese complicado un civil, conocer del caso la autoridad civil que
corresponda. En caso de que no se colmen con uno o ambos criterios, la
jurisdiccin militar es la competente para conocer.
Que en los casos que se presenten ante los Tribunales Federales, este debe ser
el criterio para fijar competencia.
Sobre el cumplimiento de las resoluciones dictadas por la CIDH en los casos
Fernndez Ortega y Rosendo Cant. Despus de considerar las razones que
llevaron a resolver a la corte internacional la necesidad de establecer diversas
directrices para juzgar con perspectiva de gnero en los casos de violencia
sexual y de referirse a diversas ejecutorias dictadas por la Primera Sala de la
SCJN relacionadas con la tortura se concluye:
El derecho a la integridad personal comprende el derecho fundamental e
inderogable a no ser torturado, ni a ser sometido a malos tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes.
La tortura establece una categora especial y de mayor gravedad que impone a
los juzgadores, hacer un anlisis cuidadoso bajo estndares nacionales e
internacionales.
Los elementos constitutivos del tipo de tortura son: (I) la naturaleza del acto
consista en afectaciones fsicas o mentales graves; (II) estas sean infligidas
intencionalmente; y (III) tengan un propsito determinado, obtener una confesin
o informacin, para castigar o intimidar, o para cualquier otro fin que tenga por
objeto menoscabar la personalidad o integridad fsica y mental de la persona.
Las consecuencias de la tortura son tanto como violacin a derechos humanos
como delictivas, engendran obligaciones para el Estado en general y para todas
las autoridades.
En los casos que la tortura concurra con violencia sexual, los juzgadores de
oficio debern analizarlos con perspectiva de gnero, ya que sta es utilizada
como forma de sometimiento y humillacin, y mtodo de destruccin de la
21

autonoma de la mujer, que puede agravarse por otras especiales causas de

vulnerabilidad.
El derecho de la mujer a una vida libre de discriminacin se traduce en la
obligacin de toda autoridad de actuar con perspectiva de gnero, el deber de
investigar tiene alcances adicionales, se debe adoptar medidas integrales para
cumplir con la debida diligencia, un marco jurdico adecuado de proteccin, su
aplicacin efectiva y polticas de prevencin y prcticas para actuar eficazmente
ante las denuncias. Asimismo, las autoridades investigadoras deben actuar con
determinacin y eficacia para erradicar la violencia contra las mujeres y brindar
confianza a las vctimas. En la reparacin del dao, debe comprender tambin el
causado por las autoridades, impulsar un cambio cultural y disuadir un cambio
de conducta de la sociedad y de los potenciales actores. Los jueces deben
respetar los parmetros al conocer asuntos que involucren violencia contra las
mujeres.
Para concluir, se establece la obligacin de los jueces, aun de oficio, impartir
justicia con perspectiva de gnero, considerando: (1) si existen situaciones de
poder por cuestiones de gnero que generen desequilibrio entre las partes; (2)
Cuestionar los hechos y valorar las pruebas desechando todo estereotipo o
perjuicio de gnero; (3) si no existen pruebas que permitan aclarar la situacin
de vulnerabilidad o discriminacin por razones de gnero, ordenar de oficio se
recaben las mismas; (4) de detectarse la vulnerabilidad cuestionar la neutralidad
del derecho aplicable, evaluar el impacto diferenciado para buscar una
resolucin justa e igualitaria; (5) aplicar los estndares de derechos humanos de
todos las personas involucradas (nios o nias) (6) evitar un lenguaje basado en
estereotipos o perjuicios, un lenguaje incluyente para asegurar un acceso a la
justicia.
B.
ASUNTO QUE IMPLICA UN RETROCESO EN LA INTERPRETACIN
CONSTITUCIONAL:
CONTRADICCIN DE TESIS 299/2013, COMO REGRESIN AL ALCANCE
DEL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD.
TEMAS: CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD Y/O CONVENCIONALIDAD
EX OFFICIO.
A fin de dar contexto, cabe precisar que en la sentencia derivada del expediente
varios 912/2010, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, entre otras cosas,
estructur y seal los mecanismos de funcionamiento del control difuso de
convencionalidad, en donde reconoci que las fuentes de los derechos humanos
22

se haban extendido, toda vez que se constituan por los emanados de la

Constitucin, la Jurisprudencia y los contenidos en los tratados internacionales
en los que el Estado mexicano sea parte.
A su vez, en la diversa Contradiccin de Tesis 293/2011, el Pleno de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin sustent que tanto los derechos humanos
contenidos en la Constitucin como en los Tratados Internacionales, constituyen
el parmetro de control de regularidad constitucional, y que al realizar un
ejercicio de interpretacin se desprende que las normas de Derechos Humanos,
al tenor de la reforma constitucional en esta materia en el ao 2011, con
independencia de su fuente, no se relacionan jerrquicamente. Igualmente
sostuvo que acorde a la parte final del primer prrafo del artculo primero de la
Constitucin, cuando en sta haya una restriccin expresa al ejercicio de los
derechos humanos, se deber estar a lo que indica la norma constitucional.
Finalmente, determin que la jurisprudencia emitida por la Corte Interamericana
de Derechos Humanos es vinculante para los jueces mexicanos siempre que
dicho precedente favorezca mayormente a la persona. La fuerza vinculante
descansa en esos casos en el principio pro persona contenido en el artculo 1
constitucional, que obliga a todos los jueces nacionales a resolver atendiendo a
la interpretacin ms favorable a la persona.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin confirm en la Contradiccin de Tesis
293/2011, que las fuentes de las que emanan los derechos humanos
(Constitucin, tratados internacionales) no se relacionan jerrquicamente, por lo
que en ese entendido, los jueces nacionales estn obligados a resolver los
casos sujetos a su consideracin atendiendo a la interpretacin ms favorable a
la persona, asumiendo como nica limitante a ello que cuando la constitucin
establezca una restriccin expresa al ejercicio de los derechos humanos, se
deber estar a lo que indica la norma constitucional.
Por su parte, en la Contradiccin de Tesis 299/2013 el Pleno de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin determin que la jurisprudencia emitida por ese
Mximo Tribunal no puede ser sometida a un control de constitucionalidad y/o
convencionalidad ex officio por cualquier rgano jurisdiccional de menor
jerarqua. Esto tendra su razn de ser en que la propia ley prev mecanismos
para sustituirla cuando se estime que la misma no resulta acorde al nuevo
modelo de control de regularidad constitucional de derecho humanos, surgido a
partir de la reforma de diez de junio de 2011.
El mximo tribunal precis que la jurisprudencia resulta obligatoria en trminos
de lo dispuesto en el artculo 94 de la Constitucin Poltica de los Estados
23

Unidos Mexicanos y en la Ley de Amparo. Consider que no es admisible

permitir que un rgano de menor jerarqua revise la interpretacin de una norma
que llev a cabo su superior. Ello significara que se diluyeran la certeza y la
seguridad jurdica que genera la definicin de un tema a travs de la
jurisprudencia del ente dotado constitucionalmente de facultades jerrquicas
para establecer la ltima palabra.
Los argumentos que sustentaron esta decisin fueron varios pero todos
coincidieron en afirmar que la jurisprudencia, conforme a lo establecido en la Ley
de Amparo, es obligatoria y est sujeta a controles diversos que las normas de
carcter legislativo. La Corte sostuvo que no es jurdicamente posible ejercer
control de convencionalidad o constitucionalidad ex officio sobre la jurisprudencia
de aplicacin obligatoria.
Sin embargo, y en contra de lo sostenido por la Corte, puede argumentarse que
los criterios jurisprudenciales son normas obligatorias como tambin lo son las
que integran la legislacin, que estn sujetas a control difuso de
convencionalidad y constitucionalidad.
Con anterioridad a esta ejecutoria, la Suprema Corte de Justicia de la nacin
vena diseando, con algn altibajo, una trayectoria orientada al reconocimiento
y aplicacin de los derechos humanos en su sentido ms amplio. Como es
posible observar en las decisiones citadas inicialmente, reconoci y dot de
estructura al control convencional ampliado, con lo que reafirm la modificacin
a la configuracin de los rganos encargados de la administracin de justicia,
esto permiti que un ente jurisdiccional local o de primera instancia atienda
problemas de inconstitucionalidad o inconvencionalidad, de manera que se
reduce la necesidad de acudir a instancias federales para verse resarcido por
violaciones formales o sustantiva. Esto significa, adems, que la justica sea ms
pronta pues se reduce drsticamente la temporalidad para beneficiarse de un
control de constitucionalidad.
Asimismo, los criterios primeramente mencionados conllevan, por un lado, una
deseable descentralizacin en la administracin de justicia, y por otro, un
progresivo fortalecimiento de la justicia local, toda vez que seran los propios
jueces locales los que han de modular la aplicacin de normas tanto sustantivas
como procesales acorde a criterios de la normatividad de derechos humanos,
transformndolos as en autnticos interpretes constitucionales; pero sobre todo
se estableci que las normas de derechos humanos, con independencia de su
origen constitucional o convencional, eran las que deban prevalecer como
medida de regulacin constitucional.
24

Por el contrario, la ejecutoria que resuelve la Contradiccin de Tesis 299/2013

del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, ha significado un
retroceso en el camino que la Corte ha venido trazando para alcanzar la vigencia
efectiva de los derechos humanos en el pas.
Admitir que los juzgadores pudieran ejercer control difuso de convencionalidad o
constitucionalidad sobre la jurisprudencia obligatoria de los tribunales federales
no implicara que se derogaran ipso facto esas resoluciones jurisprudenciales,
sino inaplicarlas al caso concreto, en razn de hacer prevalecer los derechos
humanos y su interpretacin pro persona.
Uno de los objetivos del artculo 1 constitucional, es garantizar la real proteccin
de los derechos humanos a la luz del principio pro persona, indistintamente del
rgano que lo lleve a cabo, y con ello agilizar el acceso a la justicia al permitir
que los jueces locales modulen la aplicacin de normas sustantivas y procesales
segn principios de derechos humanos. Admitir que los jueces ordinarios puedan
ejercer control difuso de constitucionalidad y convencionalidad sobre la
jurisprudencia obligatoria de los tribunales federales constituira un avance en la
vigencia de los derechos humanos, los cuales se haran efectivos de manera
ms pronta y expedita, sin necesidad de que se lleve a cabo, para el caso
concreto, el proceso legal para la sustitucin de la jurisprudencia.
1.4. Tres temas de atencin urgente en los que planteara que la Corte ejerza su
facultad de atraccin.
Derechos humanos en la transicin del sistema de enjuiciamiento mixto al
modelo procesal acusatorio. Con motivo de que se instaur
constitucionalmente el sistema procesal penal acusatorio adversarial que se
incorpora gradualmente en el pas, coexisten actualmente dos modelos de
sistemas procesales penales: uno representado por el modelo procesal penal
mixto, y otro, que es el diseo acusatorio adversarial, que por regla general,
brinda una mayor proteccin a los derechos de la persona.
Dentro del primer sistema, existe el derecho de la persona a obtener su libertad
provisional cuando el delito atribuido no sea grave, lo que le permitir estar en
libertad, y no sometida a prisin preventiva durante el proceso (Artculo 20
apartado A fraccin I). Dentro del segundo grupo, existe el derecho de la
persona a ser procesado en libertad cuando el delito no merezca prisin
preventiva oficiosa, estando sealados taxativamente los delitos que la ameritan
(Artculo 19). Esta situacin genera realidades dispares: una persona procesada
dentro del sistema mixto pudiera estar en este momento privada de su libertad
25

en el interior de un reclusorio preventivo porque el delito imputado es grave. En

cambio, una persona procesada por el mismo delito dentro del sistema
acusatorio pudiera estar en libertad, al concedrsele una medida cautelar
diversa a la prisin preventiva. Es decir, por un lado, tenemos a un ser humano
sometido a prisin preventiva, y por otro al que disfruta su libertad, siendo que a
ambos se les atribuye el mismo delito, transgredindose el principio de igualdad.
Esta realidad implica que tenemos derechos humanos de segunda y primera
categora, lo cual, es inconcebible desde una perspectiva humanista que impide
categorizar de esa forma, los derechos humanos por tener su fuente en la
dignidad de la persona, que es nica y universal, como es nica y universal la
naturaleza humana.
La unidad y universalidad de la naturaleza humana, impide que dos personas
bajo la misma circunstancia, reciban un trato desigual (uno la crcel y otro la
libertad), por estar sometidos a dos sistemas procesales diferentes que no
pueden estar por encima de la dignidad ontolgica del ser humano.
Con base en lo anterior, se sugiere que la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin en uso de su facultad de atraccin, en su momento, analice si el artculo
transitorio tercero del Cdigo Nacional de Procedimientos Penales, es contrario
al contenido de la Constitucin Federal, al sealar que los procedimientos
penales que a la entrada en vigor del citado ordenamiento se encuentren en
trmite, continuarn su sustanciacin de conformidad con la legislacin aplicable
en el momento del inicio de los mismos, pese a que el mismo acarrea mayores
beneficios para los procesados y, en su caso, determinar si dicho sistema
acusatorio podra resultar aplicable a los juicios que se encuentran en trmite..
Alimentos transgnicos. El 4 de noviembre de 2015, la Segunda Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, otorg el amparo a una comunidad
indgena de Hopelchn para el efecto de suspender provisionalmente la siembra
de maz transgnico que realizaba la empresa Monsanto, dado que se concluy
que las autoridades responsables haban violado en perjuicio de los quejosos el
derecho a la consulta indgena consagrado en el artculo 2 de la Constitucin
Federal. El amparo no se promovi nicamente para determinar si se haba
violado el derecho a la consulta indgena, sino que se solicit que se realizara un
estudio de los reglamentos que regulan la produccin de alimentos
genticamente modificados, puesto que se adujo que la siembra de los referidos
vveres transgnicos ponen en riesgo el ecosistema, la diversidad cultural y
biolgica, transgrediendo con ello el derecho a preservar y mejorar el hbitat de
las comunidades indgenas consagrado en el mencionado artculo 2
constitucional.
26

Sin embargo, al haberse determinado por la Segunda Sala de nuestro Tribunal

Constitucional que, en principio, se viol el derecho a la consulta indgena como
consecuencia de que las autoridades administrativas otorgaron los permisos
para la siembra del maz transgnico sin tomar en cuenta las consideraciones
que pudo haber realizado la comunidad en donde se llevaban a cabo los
cultivos, pese a que la citada actividad poda conllevar un impacto significativo
en los programas de desarrollo, proyectos o medidas de la comunidad indgena,
afectando su vida y entorno; es por lo que no se analiz el segundo tema
detallado, en virtud de que el efecto del amparo especficamente se ci a
suspender la siembra del maz transgnico hasta que se lleve a cabo la consulta
a la comunidad indgena y una vez acontecido ello, las autoridades
administrativas debern decidir conforme a sus atribuciones lo relacionado a los
permisos para la siembra del maz transgnico. Por ello, se actualizan las
hiptesis especficas para que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin haga
uso de la facultad de atraccin que le confiere la Ley de Amparo, dado que
resulta necesario que nuestro tribunal constitucional se pronuncie en cuanto a la
constitucionalidad de la regulacin de los alimentos transgnicos; si transgrede
el derecho de conservar y preservar el hbitat de las comunidades indgenas o
de aqullas tierras en donde se exploten, si se contraviene el derecho a la
proteccin de la salud y la prerrogativa que tiene todo gobernado a un medio
ambiente sano para su desarrollo y bienestar, comprendidos en el artculo 4 de
la carta magna o bien, si en su caso, si los procedimientos que contiene, en un
momento determinado, pondran poner en riesgo el ecosistema de nuestro pas,
la diversidad cultural y biolgica, el medio ambiente y la salud de las personas.
El derecho a la libertad personal ante actos policiacos. Es necesario que el
Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ejerza su facultad de
atraccin en los juicios de amparo promovidos en contra de actos en los que se
alegue violacin del derecho a la libertad personal realizado por autoridades que
lleven a cabo funciones policiacas previstas en los artculos 11 y 16 de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM) y 2, 8, 21 y 25
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, por las siguientes
razones: comnmente, se haban analizado los problemas de violacin del
derecho a la libertad personal a partir de su privacin, conforme lo previenen los
artculos 16 y 19 de la CPEUM, lo que serva para revisar la constitucionalidad
de diversas privaciones de la libertad como el arraigo, la orden de aprehensin,
la detencin en flagrancia, cuasi flagrancia o presuncin de flagrancia
(actualmente prohibida) y la prisin preventiva.
Sin embargo, es un hecho que existen muchos actos rutinarios que atacan la
libertad personal, a los cuales no se haba dado solucin constitucional como
27

son: las detenciones policiacas de individuos que se encuentran parados,

caminando o en vehculos y las detenciones colectivas. A partir de la
jurisprudencia Terry vs. Ohio 392 U.S. 1 (1968) y todas las jurisprudencias que
se derivaron en Estados Unidos de Amrica. En el mismo sentido la Corte
Europea de los Derechos Humanos en los casos Lawless vs. Irlanda resuelto
01/07/1961 y Brogan vs. Reino Unido resuelto el 29/11/1988, por el Tribunal
Supremo Constitucional Espaol en los casos Hernndez-Rodero STC 98/86,
Ley de Seguridad Nacional STC 341/93 y otras, por sealar algunos pases. Por
lo que se han extendido la necesidad de enfrentar el problema.
En estas resoluciones se establece que las detenciones policiacas deben de ser
justificadas para no convertirse en arbitrarias. Por lo que, se reconoce dos
categoras de ataques a la libertad personal, que son las restricciones y las
privaciones. Las privaciones de libertad son las comnmente analizadas y
sealadas en numeral primero, pero las restricciones de la libertad personal que
son las mayores, son actos que deben ser analizados constitucionalmente para
no ser ataques arbitrarios, si queremos garantizar la libertad personal.
La Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha dictado
ejecutorias en las cuales comienza a distinguir entre restricciones y privaciones a
la libertad personal en el amparo directo 14/2011 y los amparos directos en
revisin 2470/2011, 703/2012, 3463/2012, 3998/2012 y 1596/2014.
Pero tambin el CNPP regul en su artculo 268 parte de ellas, dejando de
regular las restricciones de libertad cuando se circula en vehculo y las
inspecciones colectivas, que fueron regulados en los modernos cdigos
procesales estatales como era el de Chihuahua, Oaxaca o Morelos, por citar
algunos cdigos. Por lo que seguramente existirn ms amparos a este
respecto.
Es importante que el Pleno de la Suprema Corte de Justicia ejerza su facultad de
atraccin, ya que la resolucin que adopte implicar necesariamente estudiar
cmo se compaginan los derechos de la libertad personal y la seguridad jurdica
de las personas y la seguridad pblica de todos los ciudadanos..
1.5. Estudio de derecho comparado sobre jurisprudencia de derechos humanos,

emitida por 3 reconocidos tribunales constitucionales o tribunales
internacionales, cuya aplicacin an se encuentre pendiente en Mxico.
En su escrito, la C. Sara Patricia Orea expres:
28

Al caso se analizan las decisiones del Tribunal Europeo de Derechos Humanos y

el Tribunal Supremo de Espaa con relacin a los derechos de las nias y nios,
en el caso de desaparicin forzada, en ese entendido la Convencin
Internacional para la Proteccin de todas las Personas Contra la Desaparicin
Forzada, adoptada por la Organizacin de los Estados Unidos Americanos, el 20
de diciembre de 2006 y ratificada por Mxico el 18 de marzo de 2008, entiende
por desaparicin forzada el arresto, la detencin, el secuestro o cualquier otra
forma de privacin de libertad que sean obra de agentes del Estado o por
personas o grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la
aquiescencia del Estado, seguida de la negativa a reconocer dicha privacin de
libertad o del ocultamiento de la suerte o el paradero de la persona
desaparecida, sustrayndola a la proteccin de la ley". A su vez, este
instrumento internacional prev de manera especfica medidas de proteccin
para prevenir y sancionar actos de desaparicin forzada de nias y nios, y sus
consecuencias en atencin al inters superior del nio.
Adems, la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de
Personas, celebrada por la Organizacin de los Estados Unidos Americanos, el
9 de junio de 1994 y ratificada por Mxico el 9 de abril de 2002, considera
desaparicin forzada "la privacin de la libertad a una o ms personas,
cualquiera que fuere su forma cometida por agentes del Estado o por personas o
por grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la
aquiescencia del Estado, seguida de la falta de informacin o de la negativa a
reconocer dicha privacin de libertad o de informar sobre el paradero de la
persona, con lo cual se impide el ejercicio de los recursos legales y de las
garantas procesales pertinentes".
En este sentido, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos han sido llamados a resolver casos
relacionados con estos hechos lamentables, as como el Tribunal Supremo
Espaol entre otros. Sin embargo, la Corte Interamericana ha condenado
expresa y enrgicamente a pases por la desaparicin de nias y nios.
En el marco europeo, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos a propsito de
las desapariciones derivadas de casos en contra de Turqua se ha pronunciado
sobre desapariciones forzadas de personas, como fue en el caso de Kurt vs.
Turqua, en donde reconoci a los Estados (prrafos 139-140) que tienen cierto
margen de apreciacin para decidir la mejor manera para regular un recurso o
remedio para asegurar los derechos que concede el Convenio Europeo de
Derechos Humanos a las vctimas. En este fallo, el Tribunal Europeo limita los
efectos de la desaparicin forzada a una violacin al derecho a la libertad
personal (prrafos 128-129). Lo cual deriva del hecho de que aunque el hijo de
29

la demandante haba sido detenido, no exista ninguna prueba respecto del

tratamiento que recibi y su posterior destino, esto es, que fuera ejecutado. A su
vez en el caso Varnava y Otros vs.Turqua, el Tribunal Europeo en cambio
refiri que hubo violacin a los derechos a la vida y el derecho a la libertad.
Por su parte, el Tribunal Supremo de Espaa en el caso de prevaricato contra
Baltasar Garzn1, que deriv del procedimiento para investigar el paradero de
las personas desaparecidas desde 1936 a 1952, durante la Guerra Civil
espaola y la represin ocurrida posteriormente, determin que la bsqueda de
la verdad histrica sobre la desaparicin forzada de personas no corresponde al
Juez, ni mucho menos al proceso penal.
El Tribunal Supremo de Espaa, parte del hecho de que el proceso penal
espaol no puede ser empleado para la realizacin de los llamados Juicios de la
Verdad, que consisten en la indagacin judicial sobre hechos con apariencia de
delitos respecto de los que se sabe, que no es posible que el proceso concluya
con la declaratoria de culpabilidad de los responsables, al concurrir una causa
de extincin de la responsabilidad penal como la muerte o prescripcin.
Se advierte entonces, que el Tribunal Supremo de Espaa no autoriza la
intervencin judicial de tinte penal como herramienta para resolver las
desapariciones forzadas de las personas, y por tanto de las nias y nios,
cuando los responsables han fallecido.
Por el contrario, en el sistema interamericano existe la sentencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, en el caso Velzquez Rodrguez vs.
Honduras2 donde por primera vez el referido tribunal determin que al haber sido
sustradas las vctimas al parecer por militares, sin que el Estado hubiese
realizado las investigaciones respectivas, transgredi diversos derechos
consagrados en la Convencin Americana de Derechos Humanos como la vida,
integridad personal, la libertad personal y seguridad personal de las vctimas
Tribunal Supremo de Espaa, caso prevaricato Manos Limpias y Asociacin Libertad e identidad
contra Baltasar Garzn, sentencia 101/2012 del 27 de febrero de 2012, visible en formato digital, en la
pgina electrnica identificada con la url:
http://www.latinreporters.com/espagneGarzonSentenceFranquisme27022012.pdf, disponible el 20 de
noviembre de 2015, a las 21:15 horas.
2 Corte Interamericana de Derechos Humanos, casos Velsquez Rodrguez vs. Honduras, sentencia del
29 julio de 1988 y Godnez Cruz vs Honduras, sentencia del 20 de enero de 1989, visibles en formatos
digitales,
en
las
pginas
electrnicas
identificadas
con
las
url:
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_04_esp.pdf
y
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_05_esp.pdf, disponibles el 20 de noviembre de
2015, a las 21:35 horas.
1
30

(prrafos 155-161). Fue por ello, que se consider que este delito comprende
una mltiple transgresin a los derechos reconocidos en la Convencin, pues
previo al precedente, la constante violacin a los derechos humanos de los
implicados generaba un completo estado de impunidad.
Por lo mismo, la Corte Interamericana de Derechos Humanos es el Tribunal
Internacional que en mejor medida se ha ocupado de proteger los derechos de
las personas de desaparicin forzada, principalmente de los derechos humanos
de las nias y nios en caso de su desaparicin. Sobre este tpico ha resuelto
los casos: Contreras y Otros vs. El Salvador3, Rochac Hernndez y Otros vs. El
Salvador4 y, recientemente, en el caso Comunidad campesina de Santa
Brbara vs. Per5, los dos primeros derivaron en el contexto de un conflicto
armado que hubo en El Salvador entre los aos de 1980 y 1991, en donde se
produjo un patrn sistemtico de desapariciones forzadas de nios, nias y
jvenes en diferentes zonas, especficamente en aquellas afectadas en mayor
medida por enfrentamientos armados y operativos militares. En estas
resoluciones, la Corte Interamericana de Derechos Humanos realiz un estudio
pormenorizado de los hechos constitutivos de cada una de las desapariciones
forzadas de los entonces nios y nias vctimas, as como de las circunstancias
en las que se dieron; lleg a la conclusin de que El Salvador incurri en
violacin mltiple y continuada de los derechos humanos, de los deberes de
respeto y garanta dirigidos a los nios y nias en un contexto de conflicto
armado (Contreras y Otros vs. EL Salvador prrafos 80-94), (Rochac Hernndez
y Otros vs. El Salvador prrafos 89-97).
Precis, que de acuerdo a los instrumentos internacionales y lo que sostuvo en
el caso Gmez Palomino vs. Per, que los elementos concurrentes y
constitutivos de la desaparicin forzada son: a) la privacin de la libertad; b) la
intervencin directa de agentes estatales o la aquiescencia de stos; c) la
negativa de reconocer la detencin y de revelar la suerte o el paradero de la
persona interesada (Contreras y Otros vs. El Salvador (prrafo 82), Rochac
3
Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Contreras y Otros vs. El Salvador, sentencia de 31
de agosto de 2011, visible en formato digital, en la pgina electrnica identificada con la url:
http://corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_232_esp.pdf, disponible el 20 de noviembre de 2015, a
las 22:24 horas.
4 Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Rochac y Otros vs. El Salvador, sentencia 14 de
octubre de 2014, visible en formato digital, en la pgina electrnica identificada con la url:
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_285_esp.pdf, disponible el 20 de noviembre de
2015, a las 22:36 horas.
5 Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Comunidad Campesina de Santa Brbara vs. Per
sentencia del 1 de septiembre de 2015, visible en formato digital, en la pgina electrnica identificada
con la url: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_299_esp.pdf, disponible el 20 de
noviembre de 2015, a las 22:46 horas.
31

Hernndez y Otros vs. El Salvador (prrafo 95 y Gmez Palomino vs. Per

(prrafos 97-110). La Corte Interamericana indic tambin que constat que los
agentes estatales salvadoreos en el caso sustrajeron y retuvieron ilegalmente a
los nios y nias separndolos y removindolos de la esfera de custodia de sus
padres y familiares, lo cual implic una afectacin a su libertad, que al haber
quedado bajo el control de efectivos militares en el transcurso de una operacin
militar se produjo una afectacin a la dignidad, a la integridad psquica, fsica y
moral de los nios y las nias, generndoles sentimiento de pena, abandono,
intenso temor, incertidumbre, angustia y dolor. Tambin apunt que respecto de
las nias y nios que el Estado neg haber privado de su libertad, as como a
proporcionar informacin sobre el paradero o destino de las vctimas, a pesar de
las diligencias realizadas por sus padres, vulner el derecho al reconocimiento
de la personalidad jurdica dado que su desaparicin implica no solo la
sustraccin de una persona de todo mbito del ordenamiento jurdico, sino
tambin negar su existencia en una situacin de indeterminacin jurdica ante la
sociedad y el Estado, ms an cuando la identidad ha sido alterada ilegalmente,
pues se demostr que muchos de los nios y nias desaparecidos fueron
registrados bajo informacin falsa o sus datos alterados.
Asimismo, anot que diversos rganos Internacionales han reconocido que
durante conflictos armados las mujeres y las nias enfrentan situaciones
especficas de afectacin a sus derechos humanos, como lo son los actos de
violencia sexual, la que se agudiza cuando la vctima ha alcanzado la pubertad o
la adolescencia, como en el caso de Contreras y Otros vs El Salvador, en donde
una de las nias vctimas fue sometida sexualmente por un militar, y por tanto,
conforme a la Corte sufri una afectacin a su derecho a la integridad personal
(prrafos 95-102). Con relacin a las medidas de proteccin especiales y
diferenciadas que un Estado debe determinar respecto de las nias y nios en
un conflicto armado, se precis que El Salvador no cumpli con el deber que
tiene de investigar, el caso de desaparicin forzada de nias y nios, que
inclusive es ex officio y que incurri en una falta de debida diligencia en las
investigaciones penales, entre otras violaciones.
Por otro lado, la Corte Interamericana, el 1 de septiembre de 2015, en el caso
Comunidad Campesina de Santa Brbara vs. Per6, declar responsable
internacionalmente al Estado de Per por las desapariciones forzadas de 15
personas, entre las cuales, haba cuatro nias y seis nios, entre 8 meses y 6
aos de edad, a los cuales transgredi sus derechos a la libertad personal,
integridad personal, vida, reconocimiento de la personalidad jurdica (prrafos
148-183), garantas judiciales y proteccin judicial (prrafos 206 a 270), a la
6
Idem.
32

propiedad privada, vida privada y familiar (prrafos 196-205), as como su

derecho a la especial proteccin de nias y nios (prrafo 191), consagrados en
la Convencin Americana de Derechos Humanos con relacin con la
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas derivados
de un conflicto armado peruano derivado de un plan denominado Apolonia
como parte de la poltica estatal de combatir la subversin de la provincia y
departamento de Huancavelica.
La Corte Interamericana reiter que una de las caractersticas de la desaparicin
forzada conlleva la negativa del Estado de reconocer que la vctima est bajo su
control y de proporcionar informacin al respecto, con el propsito de generar
incertidumbre acerca de su paradero, vida o muerte, de provocar intimidacin y
supresin de derechos. Tambin seal, que en este caso hubo una grave
desproteccin de las nias y de los nios, ya que los militares no hicieron
ninguna diferenciacin de trato para las nias y nios vctima, violando su
derecho de proteccin especial.
Finalmente, en Mxico la Suprema Corte de Justicia de Nacin, si bien emiti
diversas jurisprudencias por motivo del caso Rosendo Radilla despus de haber
sido condenado el Estado Mexicano por la Corte Interamericana por un caso de
desaparicin forzada, an no ha generado jurisprudencia interna sobre la
proteccin especial de los derechos de las nias y nios en los casos de su
desaparicin. En este sentido, la relatora sobre los Derechos de Nios, Nias y
Adolescentes de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos al realizar
una visita a Mxico entre el 6 y 14 de octubre de 2014, hizo notar avances en la
creacin e implementacin de los sistemas de proteccin integral de los
derechos de nios, nias y adolescentes, mostr tambin su preocupacin ante
el crecimiento alarmante del nmero de nios no localizados y/o presuntamente
desaparecidos y pese a ello, el Estado no ha proporcionado cifras de cuntos
nias y nios estn desaparecidos. El Comit de los Derechos del Nio de la
Organizacin de las Naciones Unidas tambin mostr la misma preocupacin
que plasm en las observaciones finales sobre los informes peridicos cuarto y
quinto de Mxico del 19 y 20 de mayo de 2015, en donde inst al Estado
Mexicano, entre otras cuestiones, establecer medidas especficas para abordar
las desapariciones de nias y nios, y particularmente de las nias; que existan
mecanismos para nias y nios a efecto de investigar las denuncias sobre
muertes violentas, asesinatos y desapariciones, que los probables responsables
sean llevados ante la justicia, incluyendo los casos en los que sean funcionarios
pblicos, por lo cual, en su momento, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
se tendr que pronunciar sobre los casos que pongan a su consideracin con
relacin a la desaparicin forzada de nias y nios.
33

1.6. Descripcin de los perfiles que buscara para integrar su ponencia.

Al respecto, la C. Sara Patricia Orea afirm:
La labor como integrante de una ponencia del mximo tribunal del pas, sin duda
alguna representa una gran responsabilidad toda vez que requiere de altos
conocimientos jurdicos, lo cual pudiera estimarse como un presupuesto
bsico, no obstante dado el nuevo paradigma que se empieza a implementar, a
ese profundo conocimiento del saber jurdico, deben sumarse aspectos de
sensibilidad y honorabilidad, as como amplio conocimiento de aspecto
para juzgar sobre perspectiva de gnero, adolescentes, personas con
capacidades diferentes, indgenas etctera; empero sobre todo poseer una
enfoque altamente crtico, que le permita, por un lado, percibir a cabalidad una
determinada problemtica planteada bajo diversas y encontradas pticas y no
obstante de ello mantenerse objetivo; por otro lado, la suficiente capacidad
crtica para trascender conceptos que pueden estar presentes an en la cultura
nacional, pero que van en contra de aspectos de un Estado Democrtico de
Derecho, desde luego contar con una perspectiva humanista.
Con ello se busca que su actuacin, de forma congruente y acertada con el
titular, sea justa, basada en los fundamentos que propone la interpretacin
racional, en aras de la efectivizacin en todos los niveles en la imparticin de
justicia; que se comprometa adems con una visin hacia la efectividad tanto de
la normatividad internacional como la nacional en Derechos Humanos.
En esa tesitura, otra caracterstica relevante en el perfil idneo sera la
capacidad de innovar a travs de propuestas que, como se ha dicho, salgan
de los parmetros ya establecidos, esto es, que emprenda nuevos enfoques
respecto de la interpretacin judicial, con el debido cuidado y la consecuente
responsabilidad, pues el cambio de paradigma que se nos presenta requiere
para su efectivizacin un autntico cambio conceptual, empero sobre todo
personal efectivo, con matiz altamente crtico, analtico e independiente.
Un nuevo Derecho requiere de un nuevo Juez, y desde luego la labor de las
personas que se requieren para integrar una ponencia del Mximo Tribunal no
pueden estar ajenos a ese requerimiento.
1.7. De manera voluntaria, con base en el formato anexo que en el Acuerdo de la
Junta Directiva de la Comisin de Justicia por el que se establece el
procedimiento para la comparecencia y dictaminacin de las ternas presentadas
por el Ejecutivo Federal para la eleccin de dos Ministros de la Suprema Corte de
34

Justicia de la Nacin se agrega, una Declaracin posible de conflicto de

intereses.
La C. Sara Patricia Orea, declar:
La inexistencia de posible conflicto de inters en su caso particular, por

puesto, cargo, comisin, actividades o poderes actuales conferidos a su
persona en asociaciones, sociedades, consejos, actividades filantrpicas
y/o consultora.

puesto, cargo, comisin, actividades o poderes de cnyuge, concubina,
concubinario y/o dependientes econmicos que actualmente tenga en
asociaciones, consejos, actividades filantrpicas y/o consultora.

participaciones econmicas o financieras del declarante. Y,

participaciones econmicas o financieras del cnyuge, concubina,
concubinario y/o dependientes econmicos.
1.8. Exposicin sobre tres sentencias de las que hubieren sido ponentes, en las
que preferentemente se refleje su entendimiento de la Constitucin y los
derechos humanos.
La C. Sara Patricia Orea, seleccion las siguientes sentencias:
I.
II.
III.
TOCA 368/2013 DE LA PRIMERA SALA DE JUSTICIA PARA

ADOLESCENTES DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL
DISTRITO FEDERAL.
TOCA DA1U 591/2010. PRIMERA SALA DE JUSTICIA PARA
ADOLESCENTES DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL
DISTRITO FEDERAL.
TOCA 73/2010 PRIMERA SALA DE JUSTICIA PARA ADOLESCENTES
DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL DISTRITO FEDERAL.
35

I. TOCA 368/2013 DE LA PRIMERA SALA DE JUSTICIA PARA

ADOLESCENTES DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL DISTRITO
FEDERAL.
TEMA: SUJECIN A PROCESO CON RESTRICCIN DE LA LIBERTAD.
El toca que nos vincula, se origin ante la inconformidad que plante la Defensa
Pblica, respecto a la Resolucin Inicial, en la que el Juez Noveno de Proceso
Escrito en Materia de Justicia para Adolescentes, orden la sujecin a proceso
con restriccin de la libertad, al adolescente Alejandro X X, al considerarlo
probable responsable de la comisin de la conducta tipificada como delito de
Robo Calificado.
Al respecto, se resolvi no entrar al estudio de fondo, esto es, s fue correcta o
no la determinacin del Juez de Primer Grado, a razn de haber detectado
vulneracin a derechos humanos, en el caso la libertad personal del
adolescente, puesto que su detencin no fue legal, al no actualizarse la
flagrancia, que determin el Juez Original. Por lo que en trminos del artculo 1
Constitucional, se dej sin efectos la resolucin combatida, y se orden la
libertad del adolescente.
En esta ejecutoria se puso de manifiesto cuales son los requisitos que deben
cumplirse para determinar la restriccin del derecho a la libertad personal, como
lo es la detencin, y que debe darse nicamente bajo las condiciones fijadas en
la Constitucin, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 16 prrafos primero
y cuarto. Proteccin que adems se refuerza con la normativa internacional, en
especfico el artculo 7 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
en el artculo 9.1 del Pacto Internacional sobre los Derechos Civiles y Polticos.
Decisin que se adopt porque las prcticas previas a la reforma constitucional
de 2011, en este tpico no eran materia de anlisis ya que segn se afirmaba,
ante falta inconformidad expresa causaban estado y por ende eran inatacables.
II. TOCA DA1U 591/2010. PRIMERA SALA DE JUSTICIA PARA
ADOLESCENTES DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL DISTRITO
FEDERAL.
TEMA: PRESCRIPCIN A FAVOR DEL ADOLESCENTE.
Los antecedentes del caso, consistieron en que el Ministerio Pblico
especializado, solicit al Juez Segundo de Proceso Oral en la Materia, orden de
36

comparecencia, en contra del adolescente ngel Alberto XX, al considerarlo

probable responsable de la comisin de la conducta tipificada como delito de
Abuso Sexual Agravado, al existir parentesco por consanguinidad. Peticin que
el rgano Jurisdicente neg, ya que en su concepto, se actualizaba la
prescripcin. Decisin contra la que el Ministerio Pblico interpuso recurso de
apelacin, la cual el Juez no admiti, al advertir que los fundamentos legales en
que se bas, el inconforme eran incorrectos; de ah que interpusiera el diverso,
de denegada apelacin.
En este asunto, se resolvi que era procedente la admisin del recurso de
apelacin, a fin de que la Autoridad Revisora determinara si haba operado o no
el Instituto Jurdico de la prescripcin a favor del adolescente.
La solucin que se dio en la Ejecutoria, parti del anlisis de la conflictividad que
se origin en el caso, ya que por un lado, se encontraban en colisin los
derechos de la vctima y por otro, la obligacin del rgano Tcnico Estatal de
fundar y motivar su actuacin; y dado que el Juzgador neg el recurso
planteado, aludiendo al yerro del inconforme, el cual tach como insalvable, ya
que a su juicio se afectara el equilibrio procesal; su determinacin se declar
inexacta ya que limit su actividad jurisdiccional nicamente a una legitimidad
formal y no material, exacerbando el Principio de Legalidad, inobservando que
con ello restringa todo derecho a la vctima, para solicitar la intervencin del
Estado a travs de sus instituciones, para en su caso, y tras un Debido Proceso
lograr una declaracin de culpabilidad y con ello la aplicacin de una medida
sancionadora; pues la decisin del juez original de declarar prescrita la accin, al
causar estado, se elevaba a cosa juzgada; ante ello, fue necesario que se
realizara, una ponderacin de intereses, sujeta desde luego al control racional,
debiendo, tomar en cuenta la coherencia de la actuacin jurisdiccional bajo
interpretaciones ms all del contenido de la norma y su produccin, eligiendo
significados compatibles con el marco constitucional bajo el principio de
garantizar los derechos fundamentales y con ello, mejorar el quehacer
jurisdiccional frente, a la sociedad. Por ende, el resultado de tal ejercicio, fue que
la obligacin de la autoridad de fundar y motivar cedi ante los derechos de la
vctima, por ello, se declar precedente el recurso de denegada apelacin.
III. TOCA 73/2010 PRIMERA SALA DE JUSTICIA PARA ADOLESCENTES
DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL DISTRITO FEDERAL.
TEMA: SOLICITUD DE MEDIDAS
DETENCIN PREVENTIVA.
CAUTELARES
DIVERSAS
LA
37

El recurso planteado, se origin en virtud de la inconformidad que formul el

Defensor Particular de los adolescentes Arnold Uriel XX, Joseph XX y Ricardo
XX, en contra del auto que neg el cambio de medida cautelar, que entre otros
argumentos, lo era porque el delito por el que se les sujet a proceso, Robo
Calificado (en contra de transente, violencia para defender lo robado y pandilla)
era grave.
Se resolvi conceder a los adolescentes medidas cautelares diversas al
internamiento preventivo, consistentes en medida de vigilancia familiar y la
obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o ante autoridad que l
designe.
En la praxis, los Juzgadores negaban recurrentemente a los adolescentes la
solicitud de medidas cautelares diversas a la detencin preventiva, arguyendo
que los delitos por los que se someta a proceso, eran de naturaleza grave;
olvidado que ste solo factor no es determinante para negar de facto, la
aplicacin de medidas cautelares distintas al internamiento. Se incit al Juez,
que en este instituto deben analizarse la existencia de indicios racionales, que
permitieran sostener la posibilidad de causar un dao o poner en peligro la
materia del proceso, entendido no solo como el riesgo de fuga u ocultacin del
adolescente, sino la obstruccin del mismo, debiendo interpretarse como
cualquier accin del adolescente, que retrase u obstaculice su enjuiciamiento; y
no solo atender a la gravedad del delito; pues la privacin de libertad aun a nivel
preventivo, debe considerarse como la excepcin y no la regla, tal y como lo
dispone, el artculo 18 Constitucional, al establecerse que la detencin
preventiva solo se utilizar como medida extrema y por el tiempo ms breve que
proceda.
De igual manera, se precis que la negativa en cuestin vulneraba el principio de
presuncin de inocencia, lo que es inadmisible, porque la detencin preventiva
tiene un corte inminentemente inquisitorial.
1.9. Exposicin sobre tres votos particulares que hubiesen sostenido en ejercicio
de la funcin jurisdiccional en los que preferentemente se d cuenta de su
La C. Sara Patricia Orea, seleccion los siguientes votos particulares:
I.
TOCA DE APELACIN 2259/2004 DE LA SEXTA SALA PENAL DEL

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL DISTRITO FEDERAL.
38

II.
III.
TOCA DE APELACIN 783/2009 DE LA PRIMERA SALA DE

PARA ADOLESCENTES DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE
DEL DISTRITO FEDERAL.
TOCA DE APELACIN 468/2010 DE LA PRIMERA SALA DE
PARA ADOLESCENTES DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE
DEL DISTRITO FEDERAL.
JUSTICIA
JUSTICIA
JUSTICIA
JUSTICIA
I. TOCA DE APELACIN 2259/2004 DE LA SEXTA SALA PENAL DEL

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL DISTRITO FEDERAL.
TEMA: GARANTAS DE AUDIENCIA Y DE DEFENSA.
No se estuvo de acuerdo con la ejecutoria por mayora al observarse que
durante la tramitacin del enjuiciamiento se violaron de manera flagrante el
contenido del artculo 14 prrafo segundo de la Constitucin Federal, que
consagra la garanta de audiencia, as como del artculo 20 del mismo Pacto
Federal que contempla la garanta de defensa, y que en ambos supuestos deben
ser respetados por el rgano jurisdicente, dado que respecto a ste ltimo, todo
sujeto a procesamiento penal tiene derecho a defenderse a travs de todos los
actos que ello implica, y no nicamente, contar con un defensor, con funciones
formales, pero no materiales.
Es cierto, que en este caso la vctima conformaba parte de un sector vulnerable,
dado que contaba con menos de doce aos; sin embargo, ello no constitua
obstculo para que en el proceso se cumplieran con las formalidades esenciales
del mismo y conforme a las Leyes expedidas con anterioridad al hecho, y as, sin
desconocer el grupo en situacin de riesgo al que perteneca la pasivo de los
eventos, la Ley Procesal Penal en el Distrito Federal establece las reglas en el
desarrollo de las diligencias judiciales para que en casos como el presente, el
juzgador se auxilie de medios electrnicos, que impidan la revictimizacin en
este caso de la nia.
Ahora bien, no obstante lo anterior, y aun cuando se encuentra previsto en el
artculo 192 de la Ley Adjetiva Penal, la no obligacin de declarar a los parientes
del acusado; se sostuvo en el voto particular que tal regla tiene sus excepciones,
como lo es que la denunciante y la vctima, quienes atribuyeron hechos de tinte
delictivo en contra del entonces procesado, no era aplicable el contenido del
numeral procesal en comento, pues en estos casos, el vnculo afectivo se
encuentra daado, es decir, cuando se inculpa.
39

Por ello, se emiti el voto porque en esa diligencia de desahogo de pruebas,

cuando la denunciante y la ofendida en particular sealaron su deseo de no
declarar, la Defensa Particular no interpuso el recurso procedente, dado que su
pasividad afect los intereses de su cliente y se sostuvo que el Tribunal de
Alzada no poda permanecer indiferente, porque se violentaba el derecho a la
defensa.
II. TOCA DE APELACIN 783/2009 DE LA PRIMERA SALA DE JUSTICIA
PARA ADOLESCENTES DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL
DISTRITO FEDERAL.
TEMA: APLICACIN DE MEDIDAS ALTERNAS DE MENOR GRAVEDAD AL
TRATAMIENTO DE INTERNAMIENTO COMO LTIMA RATIO.
El voto particular sostenido, en el toca que nos vincula se relaciona al medio de
impugnacin que interpuso la Defensa Pblica, con relacin a la resolucin
definitiva en contra de los Adolescentes Miguel X X y Gustavo o Luis Gustavo X
X, del Juzgado Sexto de Proceso Escrito de Justicia para Adolescentes, a los
que se les impuso una medida de internamiento de 7 meses 20 das, por la
comisin de la conducta tipificada como delito de Robo Calificado.
El discenso(sic) tuvo lugar ante la negativa de la mayora que integra este
Tribunal, de negar medidas alternas de menor gravedad al tratamiento de
internamiento, pues a juicio de quien emiti el voto, tal decisin estaba en contra
del contenido del artculo 18 Constitucional, en principio porque la ejecutoria en
mayora, olvid que el internamiento es la ltima ratio y que la reaccin del
Estado no solo debe responder a la magnitud del injusto (proporcionalidad
abstracta) sino tambin a la proporcionalidad concreta, ya que a diferencia de la
naturaleza rgida del sistema de adultos, la justicia para adolescentes es flexible
y la reaccin que adopte el Estado debe tener un contenido eminentemente
reinsertor.
No se estuvo de acuerdo porque no se atendi a esos fines socioeducativos del
sistema que es la base de la prevencin especial positiva y que el modelo es
eminentemente garantista y proporcional, donde se apuesta a una estrategia
alternativa y no vindicativa, ms aun, porque el tiempo que faltaba para cumplir
la sentencia, eran escasos tres meses y en tal lapso, contrario a lo que sostuvo
la mayora no se alcanzaban los fines constitucionales, que es la reinsercin, la
que tiende a fomentar una adecuada comunicacin con la comunidad, incluso se
destac que en la sentencia por mayora no se justific el por qu y el para qu
de la medida de internamiento, lo que es propio de juzgadores de corte
democrtico.
40

III. TOCA DE APELACIN 468/2010 DE LA PRIMERA SALA DE JUSTICIA

PARA ADOLESCENTES DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL
DISTRITO FEDERAL.
TEMA: INAPLICACIN DE LAS PREVENCIONES CONTENIDAS EN EL
ARTCULO 4 CONSTITUCIONAL, LA CONVENCIN SOBRE LOS
DERECHOS DEL NIO EN EL NUMERAL 4 Y EN EL PACTO
INTERNACIONAL
DE
DERECHOS
ECONMICOS,
SOCIALES
Y
CULTURALES, EN SU NUMERAL 11, QUE OBLIGAN AL ESTADO A
ADOPTAR MEDIDAS QUE HAGAN EFECTIVOS SUS DERECHOS.
En agosto de 2010, se turn a la disidente el toca materia de estudio para la
elaboracin del voto particular, relativo al recurso de apelacin interpuesto por la
Defensora Privada del adolescente Jos R. X X, en contra de la sentencia
definitiva que pronunci el Juez nico de Transicin, quien declar al
adolescente de mrito responsable de la conducta tipificada como delito Contra
la Salud, en su modalidad de Narcomenudeo (hiptesis comercializacin de
narctico denominado cocana).
Se sostuvo en el voto particular, como hecho cierto, que en el domicilio donde
habitaba el adolescente de mrito, se asegur el narctico denominado
clorhidrato de cocana, el que de acuerdo a los medios de prueba tena como
finalidad el comercio; no obstante, se argument en el voto particular, que el
acusado adolescente no era coautor del evento.
En efecto, la decisin que adopt la mayora de la Primera Sala de Justicia para
Adolescente en el Distrito Federal, radic en el hecho de que Jos R. X X, al
habitar en ese domicilio donde fue encontrado el narctico, se encontraba dentro
de su radio de accin y por ende tena disponibilidad sobre el mismo; sin
embargo, se pas por alto las prevenciones contenidas en el artculo 4
Constitucional, la Convencin Sobre los Derechos del Nio en el numeral 4 y en
el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en su
numeral 11, del que como obligacin estatal, est el adoptar medidas que hagan
efectivos sus derechos, esencialmente la habitacin y s de acuerdo a la
legislacin civil, el domicilio legal de un menor no emancipado lo es, el de la
persona a cuya patria potestad est sujeto, no bastaba que el adolescente
habitara ese domicilio, al ser obligacin de los progenitores dotarlo de ello.
En tal virtud al desconocerse en ejecutoria por mayora, el contenido del artculo
4 Constitucional y Tratados Internacionales de aplicacin estricta y no
interpretativa, de acuerdo a las necesidades particulares del justiciable menor de
41

18 aos y al no obrar ningn medio de prueba que lo vinculase con el hecho, se

interpret contrario sensu que el habitar con sus progenitores lo tornaba coautor
del evento.
La eleccin de los documentos obedece precisamente a las afectaciones a los
derechos humanos y transgresin a mandatos constitucionales, que se
advirtieron y que fueron atendidos de manera prioritaria adems de sentar
criterios en casos posteriores.

Repblica, la C. Norma Luca Pia Hernndez present los siguientes
documentos:
Magistrada en el Vigsimo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del

Primer Circuito.
Naci en el Distrito Federal, es Licenciada en Derecho por la Universidad
Nacional Autnoma de Mxico; con Especialidad en Psicologa Social y
Comunicacin, en el Instituto Nacional de Ciencias de la Educacin (Madrid,
Espaa); Especialidad en Derecho Constitucional y Administrativo en la Divisin
de Estudios de Postgrado, Universidad Nacional Autnoma de Mxico; Maestra
y Doctorante en la Divisin de Estudios de Postgrado de la Universidad Nacional
Autnoma de Mxico; Especialidad Judicial, en el Instituto de Especializacin
Judicial de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin; Especialidad en
Argumentacin Jurdica por la Universidad de Alicante, Espaa del Curso de
Postgrado en Derecho; Mster en Argumentacin Jurdica por la Universidad de
Alicante, Espaa y Diplomado en Telecomunicaciones, en el Instituto de la
Judicatura Federal..
Se ha desempeado como Profesora de Educacin Primaria en la Escuela de
Experimentacin Pedaggica Manuel M. Acosta Anexa a la Benemrita
Escuela Nacional de Maestros; Tcnica Acadmica en el Instituto de
Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico;
Secretaria Proyectista en el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa
del Primer Circuito; Secretaria de Estudio y Cuenta en la Primera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin; Juez Tercero de Distrito en el Estado
de Morelos; Juez Quinto de Distrito en Materia Administrativa en el Distrito
Federal; Magistrada en el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa
del Primer Circuito; Magistrada ratificada en el Decimocuarto Tribunal Colegiado
42

en Materia Administrativa del Primer Circuito y actualmente Magistrada en el

Vigsimo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito; ha
impartido diversos cursos y diplomados y participado en mltiples conferencias,
en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, en el Instituto de la
Judicatura Federal, en la Suprema Corte de Justicia de la Nacin y en el Senado
de la Repblica; fue postulada como candidata para ministra de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, en el proceso desarrollado en el Senado de la
Repblica en noviembre de 2012 y tambin fue candidata para ocupar el cargo
como Consejera de la Judicatura Federal, en la eleccin que tuvo verificativo en
el mes de febrero de 2014.
En la funcin jurisdiccional, ingres al Poder Judicial de la Federacin en 1988,
como Secretaria Proyectista en el Tercer Tribunal Colegiado en Materia
Administrativa del Primer Circuito.

Mi visin de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
En tiempos recientes la vida pblica de Mxico ha experimentado cambios
significativos en todos los rdenes. El sistema y las prcticas jurdicas, en tanto
elementos fundamentales de aqulla, no han sido la excepcin.
Reformas constitucionales y legales de gran calado han modificado aspectos
centrales del derecho positivo mexicano como, por mencionar algunos, el
entendimiento de los derechos humanos y de sus garantas jurdicas, entre las
que destaca, por su relevancia, el juicio de amparo.
Junto a diversos factores sociales y polticos, estas reformas han servido como
catalizadores de una transformacin importante en la cultura jurdica de nuestro
pas: en la manera de entender los criterios de validez del sistema jurdico as
como la relevancia, naturaleza y funcin de la Constitucin; en el papel central
que han cobrado en la discusin pblica los derechos humanos y sus garantas;
en la forma de entender el funcionamiento del derecho y su relacin con el poder
poltico; en la concepcin que se tiene de los jueces y de su papel en un estado
constitucional y democrtico de derecho; y en el entendimiento mismo de lo que
debe ser el ejercicio de la funcin jurisdiccional en ese contexto, por citar
algunos aspectos. Se ha hablado, en este sentido, de un cambio de paradigma
43

en consonancia con el constitucionalismo que se ha desarrollado en la mayora

de los pases de Europa occidental y Amrica, principalmente, con posterioridad
a la Segunda Guerra Mundial.
Muchos de estos cambios son positivos, pero hasta ahora, insuficientes. Persiste
entre los mexicanos un reclamo de justicia: la aspiracin a que sus derechos
reconocidos en la Constitucin se materialicen tambin en sus vidas cotidianas,
a que el derecho en los libros se convierta en derecho vivo, en una realidad.
Las reformas legales, por s mismas, no transforman la realidad, aunque pueden
contribuir a modificarla. Tener una constitucin no equivale a practicar o vivir una
constitucin. Para que los cambios al sistema jurdico lleguen a la sociedad y
sean operativos, es necesario realizar una transformacin de nuestra cultura
jurdica: practicar la constitucin. Y los tribunales tienen un papel principal en
esta labor.
Ante este panorama de grandes reformas a la vida pblica, cobra especial
relevancia la actuacin del poder judicial y, especficamente, de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, mximo tribunal del pas y ltimo garante e
intrprete de la Constitucin, porque debe hacer frente a retos de gran
envergadura, entre los que me gustara destacar los siguientes.
Dar eficacia a la reforma sobre derechos humanos. En junio del dos mil once
se concret una importante reforma constitucional conocida sobre derechos
humanos. Entre los cambios destacan la distincin entre derechos humanos y
garantas y la mencin de que los derechos se reconocen, no se otorgan; la
incorporacin al sistema de los derechos humanos previstos en fuentes
internacionales; el deber de todas las autoridades del Estado de promover,
respetar, proteger y garantizar los derechos humanos en el mbito de sus
respectivas competencias; y la obligacin de interpretar la ley conforme con la
Constitucin y aplicar el principio pro personae.
El catorce de julio del dos mil once, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
resolvi el expediente varios 912/2010 (conocido como caso Radilla) y estableci
la obligacin de todas las autoridades jurisdiccionales del pas de realizar, ex
officio, control difuso de constitucionalidad y convencionalidad.
44

El tres de abril del dos mil trece entr en vigor la nueva Ley de Amparo que
introdujo cambios relevantes en el juicio de amparo, la garanta jurisdiccional por
antonomasia de los derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin.
Estas reformas han puesto a los derechos humanos en el centro de la discusin
pblica y han proporcionado herramientas jurdicas renovadas para su defensa,
en un contexto en el que persisten desigualdades sociales e injusticias
profundas.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, como tribunal supremo y
constitucional del pas, est en el centro de este proceso y tiene ante s una
tarea muy delicada.
La Corte se enfrenta al reto de consolidar una cultura de proteccin a los
derechos humanos y de respeto al estado de derecho, pues ste es una de las
condiciones para la realizacin de aqullos.
Los derechos humanos no son una moda, un recurso retrico. Estos derechos
son la pieza cardinal de cualquier concepcin de la justicia razonable y admisible
en una democracia constitucional. De su realizacin efectiva depende,
bsicamente, la legitimidad del ejercicio del poder estatal, pues los derechos
humanos expresan los valores jurdicos de la mxima importancia, los ms
fundamentales, de nuestro entendimiento de la justicia. No en vano los filsofos
ilustrados los consideraron previos a la sociedad civil y su garanta el objeto
mismo que justificaba la existencia del Estado. Es por ello que deben ser
tomados con la mxima seriedad, pues son el ncleo axiolgico de nuestra
Constitucin.
Por su ntima relacin con la idea de justicia, apelar a los derechos humanos
conlleva una carga positiva. De all que la Suprema Corte debe evitar el riesgo,
por una parte, de usarlos retricamente, sin asumir un compromiso real con su
cumplimiento; y por otra, de intentar hacerlos efectivos al margen del derecho
positivo, pues los derechos humanos slo pueden garantizarse perdurablemente
mediante la eficacia del sistema jurdico positivo que los reconoce.
Sortear esos riesgos y consolidar la eficacia de los derechos humanos requiere,
entre otras cosas, de una Suprema Corte autnoma, de ministros
45

independientes, imparciales, prudentes, valerosos y capaces. Por ello, adems

de las garantas institucionales de la independencia (inamovilidad, remuneracin
irreducible, autogobierno de los jueces, etc.), es preciso contar con ministros
virtuosos que hayan hecho de esos valores judiciales una forma de vida.
Adems, es necesario que los ministros, aunque tengan perfiles plurales, posean
una filosofa jurdica de los derechos humanos razonable, que les permita
interpretarlos y aplicarlos adecuadamente. Es fundamental que un ministro tenga
profundos conocimientos de los aspectos tcnicos del derecho, pero tambin,
que tenga una concepcin del derecho ms amplia, profunda y rica, que le
permita hacer un uso significativo, congruente y razonable de esos
conocimientos tcnicos, que oriente y d sentido a su labor jurisdiccional.
Estos cambios no pueden lograrse sin que la Suprema Corte desarrolle una
doctrina constitucional consistente, tanto de los aspectos metodolgicos y
procesales propios de la interpretacin constitucional, como de los aspectos
substantivos o materiales: una concepcin acerca de los derechos humanos
reconocidos por la Constitucin y de su relacin con la democracia.
La relevancia de este aspecto reside en que las decisiones del mximo tribunal
del pas tienen una trascendencia distinta a las de otros tribunales, pues adems
de poner punto final a una disputa concreta (que puede incluir a actores
fundamentales del Estado), tienen un impacto sobre el sistema en su totalidad
porque generan precedentes con un poder persuasivo y jurisprudencia
obligatoria para el resto de autoridades jurisdiccionales del pas, y en muchas
ocasiones conllevan la anulacin de normas generales. En suma, la Corte tiene
la responsabilidad de elaborar una jurisprudencia congruente, estable, operativa
e inteligible, que brinde seguridad jurdica a las personas de que sus derechos
sern respetados. Una jurisprudencia, adems, respetuosa de las limitaciones
institucionales del juzgador, de la divisin de poderes y de la deferencia que
debe darse a las normas emanadas del legislador democrtico.
Adicionalmente, para consolidar la reforma en derechos humanos la Corte debe
sortear dos peligros importantes, los Caribdis y Escila de la prctica
jurisdiccional: a saber, el riesgo de caer en dos actitudes extremas igualmente
perniciosas, el formalismo y el activismo judiciales. El derecho tiene dos
aspectos que le son inherentes y que eventualmente entran en tensin: un
46

aspecto autoritativo, porque el derecho se expresa a travs de normas positivas

producto de la voluntad poltica de autoridades; y un aspecto valorativo, porque
el derecho tiene la finalidad de realizar y proteger valores jurdicos. La actitud
formalista extrema ignora el aspecto valorativo del derecho y la actitud contraria,
el activismo judicial, ignora el aspecto autoritativo del derecho. Ambas actitudes
son inaceptables porque sacrifican una faceta esencial del derecho. El
formalismo, porque a veces la aplicacin irrazonable del texto de la ley puede
frustrar los valores para cuya proteccin se concibi la ley misma; y el activismo,
porque el desprecio por el derecho positivo no puede sino debilitarlo, y ste
constituye la principal garanta o instrumento social con que contamos para
proteger eficazmente esos valores. Por lo tanto, la Corte debe estar integrada
por ministros que practiquen las virtudes de la templanza y la prudencia, que
eviten esos extremos y den el justo peso a sendos elementos del derecho.
En esta tesitura, para consolidar las reformas, la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin debe cumplir con una funcin pedaggica, debe ser impulsora de una
cultura de respeto a los derechos humanos y a la legalidad, no slo a travs de
la obra editorial que fomenta y debe seguir fomentando, sino tambin, y sobre
todo, a travs de la transparencia de su funcionamiento y de sus resultados. Es
de la mxima importancia que los mexicanos puedan conocer el trabajo de la
Corte; que el contenido de sus resoluciones se difunda y sea asequible al
pblico ms amplio posible, al hombre comn. Debe mejorarse el lenguaje
judicial y la extensin de los documentos. La redaccin de los textos cannicos
de los precedentes y jurisprudencias (las tesis), as como la argumentacin de
las propias sentencias debe ser breve, concisa y clara.
Esta funcin pedaggica de la Suprema Corte es especialmente importante en
los tiempos que corren si se tiene en consideracin que la Corte ha adquirido
una presencia de la que careca antao lo que, aunado a las reformas
mencionadas, ha contribuido a elevar las expectativas de que diversos conflictos
sociales sean procesados va jurisdiccional, por lo que el trabajo de la Corte y
sus ministros es objeto de un intenso escrutinio pblico, como no lo haba sido
durante la mayor parte del siglo pasado, y con ello es necesario preservar su
legitimidad como tribunal constitucional de un estado democrtico mediante la
transparencia y la motivacin adecuada de sus sentencias. La Suprema Corte,
47

entonces, debe ser uno de los actores fundamentales en la construccin de una

cultura de respeto a los derechos humanos y al estado de derecho.
En suma, en manos de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin est, en gran
parte, el peso de hacer efectivos los derechos humanos de las personas y el
estado de derecho, por lo que los ministros que la integren deben tener un
compromiso acendrado con la proteccin de esos valores as como poseer las
virtudes y capacidades intelectuales que son indispensables en un buen juez
constitucional.
Hacer eficaz el nuevo juicio de amparo. La principal garanta jurisdiccional de
los derechos humanos es el juicio de amparo. La nueva Ley de Amparo
incorpora elementos novedosos al juicio constitucional, por mencionar algunos:
la posibilidad de instar el juicio no slo a partir del inters jurdico, sino de
intereses legtimos para defender derechos e intereses que carecen de la
estructura distributiva tradicional de los derechos subjetivos; la posibilidad de
examinar la apariencia del buen derecho y de restituir provisionalmente el
derecho reclamado, bajo ciertas condiciones, a travs de la medida cautelar de
la suspensin; la obligacin de procurar la solucin del fondo, de evitar
reposiciones de procedimientos por violaciones intrascendentes; la obligacin de
suplir la queja deficiente en casos en que la situacin de vulnerabilidad del
quejoso entorpezca la defensa de sus propios intereses; un procedimiento ms
gil para lograr el cumplimiento de las sentencias; etc.
Estos cambios han puesto en crisis el entendimiento tradicional de algunas
instituciones del juicio de amparo y es necesario hacer una revisin amplia de su
funcionamiento.
Para dar eficacia al nuevo juicio de amparo, para extraer de la nueva ley el mejor
juicio de amparo posible, es fundamental que la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin interprete la ley funcionalmente, esto es, que evite sacralizar el medio (el
propio juicio) y mire a su finalidad como garanta de los derechos humanos: la
interpretacin de los nuevos principios y reglas del juicio de amparo debe
garantizar que ste cumpla con su funcin tutelar de los derechos
fundamentales, pues las normas del procedimiento constitucional son el medio,
no el fin.
48

En este sentido, la Suprema Corte debe consolidar una doctrina de

interpretacin que unifique la prctica jurdica de los tribunales de amparo. Pero
adems, debe ser cautelosa y no avalar interpretaciones que den lugar a un uso
fraudulento o abusivo del juicio de amparo que favorezca en la prctica el
mantenimiento de privilegios indebidos, defraudar los derechos de terceros, el
dao a la sociedad, o la impunidad.
La Suprema Corte, entonces, est ante el desafo de dotar de sentido a distintos
aspectos del nuevo juicio de amparo que generan tensiones internas y que en
ocasiones evidencian los lmites de esta garanta jurisdiccional para proteger
derechos e intereses que se apartan de los -as llamados- derechos humanos de
primera generacin; como los derechos sociales, los derechos colectivos o los
intereses difusos, por citar algunos ejemplos. A travs de su labor jurisdiccional,
pues, debe buscar un ajuste razonable entre esos principios e instituciones y
procurar darles una interpretacin til, que permita prodigar a los derechos la
proteccin ms amplia.
Para conseguir este objetivo se requieren ministros que adems de poseer una
concepcin del derecho y un compromiso personal en los que los derechos
humanos sean una pieza fundamental, cuenten con un gran conocimiento del
derecho y de la Constitucin, y un dominio especfico de los problemas y
peculiaridades que plantea el nuevo juicio de amparo, por lo que la experiencia
jurisdiccional en este sentido es de la mayor trascendencia.
Consolidar una doctrina constitucional. La Suprema Corte de Justicia de la
Nacin tiene como uno de sus mayores retos el de generar una doctrina
constitucional, tanto en los aspectos substantivos como la interpretacin de los
derechos humanos y las instituciones jurdicas de las diversas ramas del
derecho, como en aspectos procesales y metodolgicos relativos a la doctrina
del control de constitucionalidad y convencionalidad, los mtodos de
interpretacin, los procedimientos jurdicos, etctera.
La necesidad de consolidar una doctrina constitucional en los temas
substantivos, procesales y metodolgicos ms relevantes deriva, en primer
lugar, de los requerimientos que el principio de universalidad, como exigencia
bsica de racionalidad, proyecta sobre el funcionamiento del derecho: la
obligacin de los tribunales de seguir sus propios precedentes, de estabilizarlos,
49

y de cambiarlos slo excepcionalmente y ante razones de especial fuerza que lo

justifiquen, es un requisito de justicia formal: los casos que no difieran en
propiedades relevantes, deben ser resueltos de la misma manera. Pero adems,
este deber est conectado con razones substantivas de seguridad jurdica, de
igualdad de trato y de autonoma y libertad personales, porque la posibilidad de
predecir las consecuencias jurdicas de la propia conducta es una condicin
necesaria (aunque insuficiente) para poder elegir y realizar libremente cualquier
plan de vida.
Debe tenerse en cuenta tambin que las decisiones de un tribunal constitucional,
si bien resuelven un caso concreto, lo cierto es que generan un impacto ms
amplio en las prcticas jurisdiccionales y en el derecho mismo, pues, por una
parte, crean precedentes persuasivos o jurisprudencia obligatoria para los
dems tribunales y, por otra, pueden dar lugar a la anulacin de normas
generales con efectos potencialmente derogatorios a travs de la institucin de
la declaratoria general de inconstitucionalidad o, en todo caso, pueden debilitar
seriamente la eficacia de esas normas a travs de la generalizacin de
sentencias anulatorias.
Es por ello que la Suprema Corte debe crear una doctrina constitucional que sea
consistente con sus decisiones previas y con las reglas del derecho; congruente
con los principios y valores jurdicos del sistema; universalizable y, por ende,
estable y apartada del casuismo; y atenta a las consecuencias que pueda
producir sobre el propio sistema legal y sobre el sistema social en general.
Un tribunal constitucional no debe producir una cantidad desmesurada de
jurisprudencia si no es necesaria para resolver genuinos problemas
interpretativos o iluminar una problemtica; no debe emitir jurisprudencia que no
sea consistente con las establecidas previamente, sin justificarlo; y no debe
cambiar reiteradamente su criterio sobre el mismo asunto en periodos breves;
pues ello va en contra de la justificacin del sistema de precedentes y,
especialmente, de la seguridad jurdica, de la igualdad de trato y de la autonoma
personal.
Es importante, entonces, que los ministros de la Suprema Corte posean un
conocimiento amplio y hondo del derecho positivo vigente; de los temas
substantivos, procesales y metodolgicos que han de juzgar; de los precedentes
50

y lneas jurisprudenciales en vigor del propio tribunal constitucional; y de las

teoras jurdicas que dan sentido y congruencia a su trabajo.
Se requieren, preferentemente, ministros con una amplia carrera jurisdiccional y
una slida formacin jurdica. Ministros que tengan una visin clara de que la
funcin jurisdiccional que realizan no es una tarea aislada, sino parte de una
prctica social que les precede, les trascender, y tiene un propsito o sentido, y
por ende, que su aportacin como jueces debe ser un desarrollo congruente con
la prctica previa y con los valores que le son inherentes, por lo que han de
desarrollarla y orientarla hacia el mejor destino posible. Para usar una conocida
metfora extrada de la filosofa del derecho, la labor interpretativa de un tribunal
constitucional es como la construccin de una catedral que iniciaron otros mucho
tiempo antes, que uno debe desarrollar de manera congruente con lo edificado y
tratando de darle la mejor direccin posible, a sabiendas de que no pondremos
la ltima piedra y que otros vendrn a continuar la construccin a partir de
nuestra aportacin.
Consolidar una Suprema Corte para la democracia. Entre las funciones
principales de un tribunal a la vez supremo y constitucional, estn las de
garantizar los derechos humanos, proteger la Constitucin y la democracia, en el
marco de la divisin de poderes.
Es un lugar comn afirmar que existe una tensin entre la democracia y el
control de constitucionalidad que realizan los tribunales porque stos pueden
anular normas que han sido producidas por un rgano con legitimacin
democrtica.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha de cumplir con esas funciones de
proteger los derechos humanos, la Constitucin y la democracia; dentro de las
limitaciones institucionales derivadas de la divisin de poderes y a partir de una
concepcin del control de constitucionalidad que d una respuesta articulada a
los problemas que plantea esta encomienda.
La Corte tiene el deber ineludible de proteger aquellos derechos fundamentales
que son inherentes al funcionamiento de la democracia: por supuesto, la vida e
integridad de las personas, pero tambin la libertad de expresin e informacin,
el derecho a la educacin, el derecho a la privacidad o los derechos sociales
51

indispensables para poder participar genuinamente en la vida democrtica. En

estos aspectos, la Corte debe constituir un verdadero lmite al poder, un tribunal
garantista, un efectivo contrapeso a los otros poderes del Estado. Este es el
deber fundamental de un tribunal constitucional en una democracia.
Sin embargo, este poder debe usarse con prudencia y de manera
autorrestringida para no invadir esferas que son ajenas a la competencia de un
tribunal constitucional. As es, en materias que podemos llamar de poltica
pblica que requieren de una gran discrecionalidad, de conocimientos tcnicos
especializados y de juicios prospectivos, como la poltica econmica o fiscal, por
citar un ejemplo; corresponde a los poderes que tienen legitimacin democrtica
directa, el legislativo y la administracin, la toma de las decisiones
fundamentales y el diseo de la poltica como tal; por lo que en estos aspectos la
Suprema Corte y el poder judicial en general deben mantener una posicin de
autorrestriccin y deferencia a los dems poderes del Estado, y limitarse a
verificar que esas polticas no rebasen un permetro amplio delimitado por los
derechos fundamentales de las personas, sin que corresponda a la Corte
sustituir en su apreciacin al legislativo o a la administracin en lo relativo a la
bondad de las polticas en cuestin. En estos terrenos, debe reconocerse a la
legislacin un amplio espacio de libertad amparado por la presuncin de
constitucionalidad.
Para cumplir con estas funciones, adems de garantizar la independencia y
autonoma de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin mediante las garantas
institucionales, es menester contar con ministros que con una visin ntida de
cul es la funcin de un juez constitucional y cules sus lmites; ministros con
una concepcin del control de constitucionalidad compatible con el
funcionamiento de una democracia, es decir, una concepcin que distinga entre
los derechos fundamentales que son necesarios para el funcionamiento de una
democracia y las polticas pblicas que son materia de la discrecin de los
poderes democrticos; ministros que sean conscientes de que la eficacia del
sistema jurdico es una condicin para la realizacin efectiva de los derechos
humanos y que, por tanto, cada decisin que anula una norma, socava la
fortaleza de ese instrumento de garanta, por lo que en cada decisin deben
ponderar, prudentemente, la necesidad de preservar la eficacia del derecho
frente a la de evitar una afectacin a derechos humanos, as como las
52

consecuencias jurdicas y sociales de su decisin. Un ministro, en definitiva, que

sea responsable en el ejercicio del poder que se le encomienda.
Interpretar el sistema acusatorio en materia penal y otras reformas
relevantes. Otro reto maysculo que enfrentar la justicia constitucional en los
prximos aos ser el de hacer operativa la reforma en materia de juicio penal
acusatorio, cuyos principios bsicos estn contenidos en la Constitucin y
desarrollados en el Cdigo Nacional de Procedimientos Penales, entre otros
ordenamientos.
El sistema se apoya en una serie de principios relativamente novedosos, como
la presuncin de inocencia, la oralidad, la inmediatez o la libre valoracin de las
pruebas, que se apartan de las prcticas aejas del sistema penal.
Que esta reforma cumpla sus cometidos constitucionales depender en gran
medida de la labor interpretativa que desarrolle la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin, pues todos esos principios estn inmersos en una lgica especfica,
orientada funcionalmente, que podra ser desvirtuada por malas decisiones
interpretativas de los tribunales.
Para dar sentido y eficacia a esas reformas es indispensable contar con
ministros familiarizados con la finalidad y el funcionamiento del proceso penal
acusatorio, con los mtodos racionales de valoracin de las pruebas, con las
teoras procesales acerca del control de sta, etctera; desarrollos que han sido
aportados por la alta dogmtica procesal penal y por la filosofa del derecho,
fundamentalmente.
Asimismo, la Suprema Corte tendr que juzgar -ya lo viene haciendo en algunos
casos- las reformas educativa, energtica, de telecomunicaciones y de
competencia econmica, entre otras; reformas en las que existen poderosos
intereses en juego y que, por lo tanto, requieren de ministros autnticamente
independientes, valerosos y prudentes, con una cultura jurdica amplia que
incluya conocimientos en esas materias, como la filosofa de los derechos
humanos o el anlisis econmico del derecho, por ejemplo.
Impulsar un nuevo modelo juez. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin
debe impulsar un modelo de juez que sea adecuado para el Estado democrtico
53

y constitucional de derecho que venimos construyendo. Un Estado de estas

caractersticas requiere de un juez que sepa que su funcin central no es la de
legislar pero que, sin embargo, en ocasiones debe realizar un desarrollo del
derecho positivo a travs de la interpretacin. Los jueces constitucionales han de
ser conscientes de que no les corresponde realizar grandes cambios sociales,
pues ello atae a la legislacin; sino hacer un desarrollo limitado, una evolucin
del derecho legislado, a travs de la interpretacin, dentro de los cauces
marcados por el derecho positivo.
El modelo que debe promover la Suprema Corte no slo debe ser el de un buen
juez en sentido tcnico (conocedor del derecho substantivo, sus procedimientos
y la tcnica jurdica), sino tambin, necesariamente, un buen juez en sentido
tico, esto es, un juez que practique virtudes judiciales como la independencia,
la imparcialidad, la prudencia y la valenta, por citar las ms destacadas.
Un juez prudente, en el sentido de la frnesis aristotlica o sabidura prctica, es
un juez mesurado, que se esfuerza por tomar decisiones consistentes con las
reglas legales, coherentes con los principios jurdicos, y universalizables; un juez
que examina detenidamente las consecuencias de sus decisiones y tiene
sensibilidad hacia la justicia social; un juez valeroso cuando tiene que defender
los derechos humanos pero que, a la vez, practica la autorrestriccin cuando se
enfrenta a materias que corresponde decidir los poderes democrticos; un juez
que evita los extremos del formalismo y del activismo, y entiende que su labor
consiste en hacer un desarrollo responsable del derecho dentro de los cauces
delimitados por el derecho positivo; un juez, en definitiva, que d la justa medida
a los aspectos autoritativo y valorativo del derecho.
Brindar seguridad jurdica. No es infrecuente que se asocie a la seguridad
jurdica con valores conservadores, con el mantenimiento de un statu quo que se
considera inaceptable. No obstante, la seguridad jurdica, bien entendida, tiene
una conexin intrnseca con la posibilidad de gozar de derechos humanos tan
importantes como la autonoma personal, pues la existencia de un sistema legal
eficaz, el imperio de la ley, en el que las decisiones de los tribunales sean
estables y predecibles, es una condicin de posibilidad de la libertad personal.
Actualmente, la lucha por los derechos humanos es en buena medida la lucha
por el derecho que los reconoce, por el imperio de la ley.
54

Por ello, la Suprema Corte debe conciliar la necesidad de brindar seguridad

jurdica, de hacer efectivo el imperio de la ley, con la de realizar valores
substantivos como los derechos humanos.
Para lograrlo, es necesario que los ministros sean conscientes de que toda
decisin que invalida una norma general tiene tambin un costo para los
derechos humanos, un costo en trminos de inseguridad jurdica, de
debilitamiento de la vigencia del derecho, que es su garanta. En este sentido, el
control judicial de constitucionalidad debe ejercerse con responsabilidad, con
prudencia, y con plena conviccin de que debe sopesarse seriamente lo que se
pierde y lo que se gana con cada decisin.
Hacer accesible la justicia. Otra de las labores que debe profundizar la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin es la de adoptar prcticas que faciliten el
acceso a la justicia. Por supuesto, resolviendo -cuando sea posible- el fondo de
los asuntos de manera pronta, expedita y conforme a derecho; y eliminando
trabas procesales que no tengan una justificacin robusta, mediante la
interpretacin conforme que favorezca el acceso a la justicia o, en casos
extremos, mediante la declaracin de inconstitucionalidad de la norma.
Pero tambin erradicando ciertos vicios que tradicionalmente aquejan a la
judicatura, como la falta de claridad, sencillez y concisin en las sentencias, el
uso de un leguaje abigarrado, enrevesado, casi arcano, slo inteligible a los
iniciados, as como la excesiva extensin de los documentos.
Todo juez, y con mayor razn un ministro de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, debe partir de la premisa de que sus decisiones son un acto de poder
que normalmente afecta a otros. En un estado democrtico, la legitimidad de un
acto de poder pblico requiere que sea justificado ante el destinatario con base
en las razones del derecho. Una condicin para que pueda darse la justificacin
es, precisamente, la inteligibilidad de la comunicacin de las razones. Por ende,
una exigencia para justificar el acto de poder contenido en una sentencia es que
su destinatario sea capaz de entender las razones que lo justifican. Es por ello
que debe procurarse un estilo judicial llano, directo, claro, sencillo y conciso, que
sea asequible a cualquier persona. No debe confundirse la profundidad de una
motivacin judicial con su obscuridad, pues por lo general, la obscuridad se
opone a la profundidad del pensamiento.
55

Adems, es preciso que la Suprema Corte intensifique su labor de promocin de

la obra editorial que difunda los derechos de las personas, los procedimientos
para hacerlos efectivos, el contenido de sus sentencias relevantes, los servicios
que facilitan el acceso a la justicia como las defensoras pblicas, etctera.
Esta es, en pocas palabras, mi visin para la justicia constitucional en Mxico.

La C. Norma Luca Pia Hernndez, seleccion las siguientes sentencias:
I.
II.
III.
A.
Amparo en Revisin 476/2014, del ndice de la Primera Sala de

la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
Amparo Directo 35/2014, del ndice de la Primera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
Amparo Directo en Revisin 1046/2012, del ndice del Pleno de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
DOS ASUNTOS DE RELEVANCIA JURDICA:
AMPARO EN REVISIN 476/201406.

RGANO: PRIMERA SALA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA
NACIN.
TEMAS: LINEAMIENTOS QUE DEBEN OBSERVARSE EN EL CONTROL EX
OFFICIO DE NORMAS.
Aspectos relevantes del caso analizado en la ejecutoria.
En el caso un Juez de Distrito consider que el juicio de amparo era el medio
legal para reparar las violaciones a los derechos humanos y que, con base en el
artculo 1 constitucional y el artculo 124 de la Ley General de Vctimas, estaba
facultado para ordenar reparaciones en el caso.
56

El asunto tiene su origen en una denuncia penal por alegada mala praxis mdica
contra profesionales de la salud, respecto de quienes se abri una averiguacin
ministerial. Siete aos despus, se ejerci la accin penal contra los mismos y
otro, por la comisin del delito de incumplimiento del deber legal, y se libr orden
de aprehensin en su contra. Dos meses despus, el juez de la causa dict un
auto de sobreseimiento de la causa penal a favor de los inculpados. Inconforme
con el auto anterior, el Ministerio Pblico interpuso un recurso de apelacin, el
cual fue resuelto por la Sala revocando el auto de sobreseimiento y ordenando
que el juez de primera instancia continuara con la secuela del juicio y definiera la
situacin jurdica de los quejosos. Contra dicha determinacin, los aludido
profesionistas presentaron un amparo, el cual fue resuelto por el Juez de Distrito
en la sentencia que fue materia de la ejecutoria en anlisis.
El caso puesto en conocimiento del Juez de Distrito era un tema procesal en
cuanto a si la accin penal contra los quejosos haba o no prescrito.
Y la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin determin que al
Juez de Distrito no le corresponda hacer un anlisis respecto de la inocencia o
culpabilidad de los mdicos, ni la determinacin de si, en el caso, haba una
vulneracin a los derechos de terceros.
Justificacin en cuanto a la relevancia de la ejecutoria.
Es relevante la ejecutoria en estudio, en razn de que en la especie si bien, el
Juez de Distrito consider que, con base en la obligacin contenida en el artculo
1 constitucional, estaba facultado para pronunciarse en el caso sobre el
derecho a la salud y ordenar reparaciones con base en dicha decisin; para lo
cual la Suprema Corte de Justicia de la Nacin seal lo siguiente:
-
Acot que el control de convencionalidad no implicaba que el operador

judicial pudiera obviar, a conveniencia, el debido proceso ni las formalidades
que rigen el juicio pues, habiendo los lineamientos procesales que brindaran
acceso a la justicia, el juez que conociera de un caso, deba ceirse a aplicar
el control de convencionalidad en el mbito de su competencia.
Que la facultad de otorgar reparaciones en materia de salud, atendiendo al

principio pro persona, para inobservar cuestiones procesales era vaciarlo de
contenido ya que tal principio implicaba la obligacin de analizar el
contenido y alcance de los derechos humanos ante la existencia de dos
normas que regulan o restringen el derecho de manera diversa, para elegir
la aplicable al caso concreto, lo que no significaba que aqul pudiera
invocarse como fundamento para ignorar los requisitos competenciales ni
57

implicaba que los rganos jurisdiccionales nacionales dejaran de llevar a

cabo sus atribuciones y facultades de impartir justicia en la forma en que
venan desempendolas antes de la reforma en materia de derechos
humanos de 10 de junio de 2011. Lo que sustento el Alto Tribunal en la tesis
de rubro PRINCIPIO PRO PERSONA. REQUISITOS MNIMOS PARA QUE
SE ATIENDA EL FONDO DE LA SOLICITUD DE SU APLICACIN, O LA
IMPUGNACIN DE SU OMISIN POR LA AUTORIDAD RESPONSABLE.
-
Aclar que la aludida reparacin en materia de salud, deba darse, en caso

de que se llegara a esta determinacin, en el momento procesal oportuno,
esto es, luego de que causara ejecutoria la sentencia en que se declarara
culpables a los referidos profesionistas por la comisin de dichos delitos;
ello, pues en el caso era claro que el proceso penal que dio origen al mismo
an se encontraba abierto, por lo que no se haba determinado que
existieran probables responsables y que, adems del proceso penal, existan
otras vas en que los alegados hechos que dieron origen al mismo pudieran
ser eventualmente reparados, siempre que se comprobara el dao causado.
Por lo que en la ejecutoria se precisan los lineamientos que deben observar los
juzgadores en la aplicacin del control de convencionalidad y del principio pro
persona, a efecto de evitar se conculque el principio de debido proceso, cuando
en invocacin a tal principio, se extralimiten de la litis planteada, inobservando la
normatividad adjetiva diseada para encausar su actuacin.
AMPARO DIRECTO 35/2014.
RGANO: PRIMERA SALA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA
NACIN.
TEMAS: BULLYING ESCOLAR (ACCIN DE DAO MORAL)..

La ejecutoria examin la sentencia de apelacin emitida en un juicio ordinario
civil en el que se ejerci la accin de responsabilidad civil subjetiva y se
demand indemnizacin por dao moral causado a un menor por conductas
constitutivas de acoso escolar, conocido como bullying, atribuyndose la
responsabilidad a la profesora del menor agraviado (como autora de actos
positivos en dao del menor) y a la institucin educativa en la que se verificaron
los hechos (por la omisin de sus deberes de cuidado); en el juicio de amparo se
otorg la proteccin constitucional, para efecto de que en la sentencia reclamada
58

se tuviera por acreditada la accin y se condenara al centro escolar demandado

al pago de la indemnizacin reclamada.
Los hechos esenciales que se estimaron acreditados en el caso, pusieron en
evidencia que el menor (de siete aos de edad), escolar de segundo grado de
primaria, sufra de Trastorno de Dficit de Atencin con Hiperactividad (TDAH);
que fue vctima de maltrato fsico y psicolgico por parte de su profesora, quien
incluso incitaba a los compaeros de la clase del menor a dirigir agresiones
fsicas y verbales hacia ste y a segregarlo del grupo; que las autoridades y el
personal de la Escuela fueron omisos de sus deberes frente a esa situacin; y
que, los daos psicolgicos causados al nio fueron severos.
El estudio abordado por la Primera Sala en la ejecutoria, abarc los diversos
aspectos relevantes que exigi el discernimiento jurdico de la accin intentada,
conforme a la naturaleza y trascendencia de los hechos sometidos a la decisin
del Alto Tribunal. Las consideraciones torales del fallo de amparo, son las
siguientes:
-
Con base en un cmulo de informacin en torno al bullying u

hostigamiento escolar, obtenida de fuentes de diversa ndole
(estadsticas, publicaciones, bibliografa especializada y ordenamientos
jurdicos, entre otros) se analizaron las manifestaciones e implicaciones
de dicho fenmeno y se puso en evidencia que se trata de conductas de
violencia en sus diversas formas (verbal, fsica, emocional, psicolgica,
moral, etctera), dirigidas en forma reiterada a un escolar por sus pares o
profesores; y que se trata de un problema presente en las escuelas a
nivel mundial. Para efectos jurdicos, la Primera Sala construy la
siguiente definicin: el bullying escolar es todo acto u omisin que de
manera reiterada agrega fsica, psicoemocional, patrimonial o
sexualmente a una nia, nio, o adolescente; realizado bajo el cuidado de
las instituciones escolares, sean pblicas o privadas.
Conforme a los deberes de proteccin especial que exige a las

autoridades estatales la observancia del principio del inters superior del
menor (instituido en los ordenamientos internacionales celebrados por el
Estado Mexicano primordialmente en la Convencin Sobre los Derechos
del Nio-, en la Constitucin General de la Repblica y en las leyes
secundarias), los derechos de los nios deben ser objeto de medidas de
proteccin reforzadas o agravadas, por lo que, en estos casos que
involucran actos de violencia contra menores, los intereses de stos debe
ser protegidos con mayor intensidad. Este deber atae tanto al Estado,
como a los centros escolares (pblicos o privados), por conducto de sus
59

profesores, autoridades y personal administrativo, quienes deben tomar

medidas de proteccin reforzadas para cumplir con su responsabilidad de
diagnosticar, prevenir, intervenir y modificar positivamente la convivencia
escolar, haciendo frente y remediando cualquier situacin de acoso que
sufra un menor bajo su cuidado; en la inteligencia que las Escuelas
privadas prestan servicios pblicos educativos a menores y estn
vinculadas conforme a las normas fundamentales, a observar el principio
del inters superior del menor.
-
El bullying atenta contra los derechos humanos a la dignidad, integridad

fsica y educacin de los menores afectados; adems, cuando las
conductas de violencia constitutivas del acoso escolar se dirigen a un nio
en una situacin de especial vulnerabilidad, como ocurre cuando el menor
est en alguna de las categoras protegidas en el artculo 1
constitucional, puede implicar actos de discriminacin (si es hostigado por
razn de su raza, situacin econmica, preferencia sexual, o porque tiene
alguna discapacidad). Los centros escolares deben ser lugares seguros y
estimulantes para los nios, libres de violencia; la seguridad del nio en la
escuela es condicin fundamental para el ejercicio de sus derechos a la
dignidad, integridad fsica y a la educacin.
Para determinar la existencia de hechos constitutivos de bullying, se debe

partir del test bsico que exige la accin de responsabilidad civil
subjetiva, pero evaluando la satisfaccin de los elementos de la accin
conforme a la proteccin reforzada que merecen los derechos de los
menores a la dignidad, a la integridad fsica, a la educacin y a la no
discriminacin. Cuando la accin de responsabilidad se demande por
conductas positivas de agresin (contra su autor), se debe corroborar: (1)
el acoso a la vctima, es decir, si se acredita la existencia del bullying y si
ste puede atribuirse a agresores en especfico (profesores o alumnos);
(2) el dao fsico o psicolgico que sufri el menor; y (3) el nexo causal
entre la conducta y el dao. En cambio, cuando se demanden omisiones
de cuidado al centro escolar, el hecho ilcito o la conducta daosa, ser la
negligencia del centro escolar; en dicho caso deber corroborarse: (1) La
existencia del bullying, (2) la negligencia de la escuela para responder al
acoso escolar, (3) el dao fsico o psicolgico, y (4) el nexo causal entre la
negligencia y el dao.
En los casos de bullying, se justifica adoptar un estndar de valoracin de

la existencia de los hechos disminuido, dada la complejidad del fenmeno
y teniendo en cuenta que se trata de los derechos de menores. As, la
carga procesal que atae al actor (el menor) para demostrar la existencia
60

del acoso escolar cuando demande la agresin (conducta positiva) de su

agresor, debe ser analizada bajo dicho estndar disminuido; adems,
atento a los principios de facilidad probatoria y a la dificultad de la
vctima de acreditar hechos negativos, cuando se demande la
responsabilidad del centro escolar, una vez demostrado que el acoso se
produjo dentro del mbito de control de la escuela, la carga de la prueba
se revertir y recaer en sta demostrar que se cumplieron, con la debida
diligencia, los deberes que le asisten como centro educativo.
-
El dao moral causado por el bullying, por su naturaleza, afecta derechos

o bienes jurdicos extrapatrimoniales, pero sus consecuencias pueden ser
tanto patrimoniales como extrapatrimoniales, y pueden ser presentes o
futuras. Dicho dao moral se estimar acreditado, cuando las agresiones
(aun cuando en forma separada se consideren leves), produzcan un
menoscabo en la integridad moral del nio, al ejecutarse en forma
reiterada, sistemtica y habitual; y la afectacin podr demostrarse con
prueba pericial psicolgica.
La relacin de causalidad entre la conducta y el dao, conforme a la

naturaleza de la accin, se demuestra con el hecho de que, las conductas
de violencia constitutivas de bullying, provengan de profesores o alumnos,
y hubieren podido ser evitadas si el centro escolar hubiere cumplido sus
deberes de cuidado.
La indemnizacin debe cumplir dos objetivos: brindar satisfaccin a la

vctima en su demanda de justicia por la afectacin a los bienes de su
personalidad; y disuadir las conductas daosas de los acosadores
(activas) y de los centros escolares (omisivas) por el incumplimiento a sus
deberes de cuidado.
Justificacin en cuanto a la relevancia de la ejecutoria.

Esta ejecutoria tiene relevancia jurdica, porque es el primer precedente que el
Mximo Tribunal sienta en torno al examen del fenmeno del acoso escolar,
para efectos de establecer la responsabilidad civil de las instituciones educativas
cuando se presentan esas conductas bajo su mbito de control; y en ella, se
establecen los lineamientos que procede observar en el desarrollo del proceso
jurisdiccional, bajo el trato diferenciado que exige la observancia del principio de
inters superior del menor y de los deberes de proteccin especial que
corresponden a las autoridades estatales y a los particulares que prestan
servicios educativos, respecto de los derechos humanos de los menores
(particularmente, los tests aplicables para la configuracin de los elementos
61

constitutivos de la accin, los estndares de valoracin de hechos y pruebas, la

distribucin de cargas probatorias y los criterios observables para fijar la
indemnizacin). El criterio tiene relevancia institucional, porque la Primera Sala,
dentro del marco del examen jurdico del fenmeno del bullying, precisa el
alcance de los deberes que asisten a las autoridades de los poderes pblicos del
Estado Mexicano, en el mbito de sus respectivas competencias, y formula una
serie de recomendaciones a los actores sociales involucrados en la proteccin
de los derechos humanos de los menores (autoridades y particulares), con el
propsito de contribuir en la toma de acciones y medidas que resulten eficaces
en el combate a dicho problema social. Por ltimo, creo que es innegable el
impacto social de la ejecutoria, porque aborda un tema sensible para la
sociedad, adoptando consideraciones que potencialmente contribuirn a
incentivar la atencin de los centros escolares en la prevencin, deteccin y
atencin de situaciones de bullying, y que alentarn tambin a las autoridades
estatales correspondientes a tomar medidas eficaces para su prevencin y
correccin.
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 1046/2012.
TEMA: CONTROL EX OFFICIO DE NORMAS POR PARTE DEL PODER
JUDICIAL DE LA FEDERACIN
En el caso se demand, en la va ordinaria civil de un Hospital, diversas
prestaciones por concepto de responsabilidad civil y dao moral, debido a que la
paciente sufri una cada al haberse dejado de colocar los barandales laterales
de su cama hospitalaria cuando la paciente estaba sedada y que dio lugar a que
se le provocaran mltiples lesiones.
En la sentencia definitiva de primer grado, el juez a quo desestim las
pretensiones de la actora, decisin que fue modificada en segunda instancia (en
cumplimiento a una ejecutoria de amparo). Al conocer del segundo juicio de
amparo directo, el Sptimo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer
Circuito, en ejercicio del control de convencionalidad difuso, declar la
inconvencionalidad del artculo 1916 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal y concedi la proteccin constitucional, para los efectos precisados en
la ejecutoria de amparo. El tercero interesado (Hospital) interpuso el recurso de
revisin materia de la ejecutoria que se analiza.
62

La Suprema Corte de Justicia de la Nacin determin que el aludido tribunal

colegiado de circuito, no estaba facultado para ejercer oficiosamente el control
difuso de convencionalidad que llev a cabo, en virtud de que no era de su
competencia la aplicacin del artculo 1916 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal.
Concluy por mayora de 7 votos, que los tribunales colegiados de circuito como
integrantes del Poder Judicial de la Federacin slo puede ejercer el control de
la constitucionalidad difuso ex officio, respecto de las disposiciones que estn
facultados para aplicar en el mbito de su competencia, es decir, las que regulan
al juicio de amparo, esto es, la Ley de Amparo, la Ley Orgnica del Poder
Judicial de la Federacin y el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles de
aplicacin supletoria.
Las razones principales en las que el Alto Tribunal sustent su determinacin
fueron las siguientes:
-
Precis que los Tribunales Colegiados s podan, oficiosamente, llevar a

cabo el control de regularidad constitucional ex officio, siempre que fuera
en el mbito de su competencia, sobre lo cual cabe precis que el juicio
de amparo era un medio de defensa extraordinario, es decir, no era una
instancia ms, por lo que el Tribunal Colegiado no reasuma la jurisdiccin
que corresponda a la autoridad responsable, antes bien, ante una
eventual concesin de amparo, el rgano federal se encontraba
constreido a devolver los autos a dicha responsable para que fuera sta
la que llevara a cabo los actos que se estimaran volvern las cosas al
estado que guardaban antes de la violacin cometida.
Que no corresponda al Tribunal Colegiado examinar, de oficio, la

inconstitucionalidad de los preceptos que regan en los procedimientos o
juicios de los que derivaba el acto reclamado, ya que tal asignacin
corresponda, en su caso, a las autoridades judiciales encargadas de su
aplicacin (autoridades administrativas, jueces, salas de instancia,
etctera) pues sostener lo contrario, es decir, que los Tribunales
Colegiados s podan, mediante un control de regularidad constitucional
difuso, declarar, en amparo directo, la inconstitucionalidad de
disposiciones contenidas en leyes que regan el procedimiento o juicio de
origen llevara a generar una inseguridad jurdica para las partes, quienes
partan de la base de que en el juicio ya haban operado instituciones
como la de preclusin, por virtud de la cual las partes haban ejercido los
derechos procesales que les correspondan en torno a las decisiones
emitidas por el juzgador, pues no deba soslayarse que el cumplimiento al
63

imperativo prescrito en el artculo 1 constitucional que obligaba a toda

autoridad, en el mbito de su competencia, a promover, respetar, proteger
y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios de
universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad, no
implicaba que dejaran de observarse los mecanismos jurisdiccionales
previstos en el orden interno de los Estados para impugnar los actos de
autoridad que pudieran considerarse violatorios de derechos humanos.
-
Si cualquiera de las partes que intervienen en el juicio de origen,

consideraba que las disposiciones aplicadas en dicho proceso eran
inconstitucionales o inconvencionales, o bien, si era la autoridad quien
haba decidido inaplicar alguna disposicin que estimaba inconstitucional
o inconvencional, aqullas tenan expeditas las vas de control directo
para alegar la contravencin de la norma frente a la Constitucin Federal
o a los Tratados Internacionales, cuyo anlisis, en ejercicio del control
concentrado de regularidad constitucional, corresponda a los Tribunales
Federales, lo que permita que el sistema funcionara en su integridad e
impeda que se generara una inseguridad jurdica en la imparticin de
justicia, al respetarse el rgimen de competencias en el mbito judicial.
De lo que se advierte que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin limit el

ejercicio de la facultad de control difuso o ex officio que, en trminos de lo
establecido en los artculos 1, en relacin con el 133, de la Constitucin,
tambin pueden ejercer los tribunales de amparo (a los que, primigeniamente,
les corresponde ejercer control concentrado de la constitucionalidad),
excluyendo del mismo a las disposiciones que sean aplicadas en el juicio natural
por la autoridad responsable.
Justificacin en cuanto a que la ejecutoria podra implicar un retroceso en la
Si bien es cierto, el ejercicio del control ex officio no implica que las autoridades
cuenten con facultades omnmodas que propicien soslayar el marco regulatorio
que da viabilidad al encausamiento de una pretensin o accin en un juicio, en el
que las partes cuenten con igualdad de oportunidades y debida audiencia, a
afecto de que sean dirimidas sus controversias.
Ello no impide el que en un juicio de amparo (medio de control concentrado) el
tribunal al estar en aptitud de abordar el estudio del fondo de un asunto, esto es,
una vez que se han verificado los requisitos de competencia, legitimacin,
oportunidad y procedencia de la accin, analice si las normas aplicadas por el
juez natural (sustantivas o adjetivas), son o no acordes a los derechos
64

fundamentales contemplados en la Constitucin o en las convenciones

internacionales.
Y si bien, el juicio de amparo no puede ser considerado como una instancia ms,
toda vez que se trata de un medio de defensa extraordinario, ello no propicia que
los tribunales de la materia deban apartarse de su obligacin de verificar,
precisamente, si la normatividad aplicada es acorde o no a tales derechos
fundamentales; ello, en la medida en que cuentan con la competencia de
analizar, ya por ser materia de agravio o, en su caso, en suplencia de la queja,
las violaciones procesales, formales, sustanciales o de fondo, en la que esa
normatividad tuvo injerencia.
As, el hecho de que las autoridades responsables, en el juicio natural, se
encuentren facultadas para ejercer control difuso, no impide o excluye, que los
juzgadores de amparo, puedan ejercer esa atribucin cuando, con motivo del
anlisis de la demanda de amparo, estn en aptitud de adentrarse al estudio del
procedimiento o del fondo del asunto y, advertir, de ser el caso, si las normas
sustantivas o adjetivas aplicadas por el juez natural son o no contraventoras de
derechos humanos.
Tampoco se dejara de observar el principio de seguridad jurdica, en cuanto a la
preclusin de los derechos de las partes, pues no obstantes stas tienen el
deber de hacer valer oportunamente sus medios de defensa cuando consideren
que algn acto o disposicin general resulte contraventora de sus derechos
humanos; sobre ello, existe la obligacin de que, oficiosamente, esto es, por
imperativo constitucional y convencional, los tribunales de amparo, inapliquen
aquellas normas que resulten abiertamente conculcatorias de esos derecho
humanos; sin que ello conlleve la inobservancia del mbito competencial de los
tribunales de amparo, en virtud de que se reitera- para que los mismos tengan
la posibilidad de realizar ese control ex officio, previamente, debern verificar los
requisitos de procedencia, legitimacin y oportunidad que rigen en la materia.
I.
II.
III.
Transparencia y acceso a la informacin.

Grupos vulnerables, personas con la condicin del espectro autista, Ley General
para la Atencin y Proteccin a Personas con la condicin del Espectro Autista.
Libertad de expresin. Indemnizacin por reparacin de dao moral
65

FACULTAD DE ATRACCIN
Un asunto en el que se solicita la intervencin de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin en el marco de lo dispuesto en el artculo 107, de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, debe entenderse como aqul en el que sea factible la
afectacin o alteracin de valores sociales, polticos o, en general de convivencia,
bienestar o estabilidad del Estado Mexicano.
Son diversos los temas de los asuntos respecto de los cuales se solicita la intervencin
de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, dentro de ellos, los ms frecuentes se
encuentran relacionados con la tutela de derechos humanos, lo que permite identificar
el inters de los gobernados de que esos temas sean resueltos por el mximo tribunal,
de entre ellos, se destacan los siguientes:
I.
Transparencia y acceso a la informacin.

Violaciones graves a derechos humanos. Artculos 1 y 6 de la Constitucin
Federal; 18, 20 y 24 de la Ley General de Vctimas; 8 y 13 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos; 19 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Fue materia de solicitud el expediente de averiguacin previa de la Procuradura
General de la Repblica referente a la investigacin relativa a la masacre de
migrantes en Tamaulipas, la que se clasific como reservada informacin por
considerarse que se actualizaba la causal de reserva dispuesta en el artculo 14,
fracciones I y IIII, de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica Gubernamental, en relacin con el artculo 16 del Cdigo Federal de
Procedimientos Penales, en contra de dicha reserva se promovi juicio de
amparo.
El acceso a la informacin implica maximizar la adquisicin y flujo de informacin
hacia todos los ciudadanos, y no optar por la secreca y opacidad; la excepcin a
la publicidad, requiere de la existencia de una normativa que d lugar a la
excepcin y que la excepcin se base en el bien comn, siendo que por
disposicin expresa de la ley de transparencia no puede invocarse el carcter de
reservado cuando se trate de la investigacin de violaciones graves de derechos
fundamentales o de delitos de lesa humanidad.
Ante la existencia de casos que por su gravedad afectan a toda una colectividad
y a la sociedad, en el caso, la violacin grave de derechos humanos, lo relevante
ser definir si debe transparentarse la informacin, bajo la premisa de que la
sociedad se convierte en un rgano de control y de vigilancia ciudadana sobre
66

hechos que le estn afectando, pues aun cuando las averiguaciones previas se
mantienen reservadas en atencin a que la difusin de la informacin contenida
en ellas podra afectar la persecucin de delitos y, con ello, al sistema de
imparticin de justicia, se actualizara la excepcin, en aquellos casos extremos
en los cuales el delito perseguido es de tal gravedad que el inters pblico en
mantener la averiguacin previa en reserva se ve superado por el inters de la
sociedad en su conjunto de conocer todas las diligencias que se estn llevando
a cabo para la oportuna investigacin, detencin, juicio y sancin de los
responsables.
Por lo que se requiere de la intervencin urgente de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin a fin de determinar sobre la publicidad de las
averiguaciones previas que investigan tales hechos y la aplicacin del carcter
reservado que le atribuye la legislacin en materia de transparencia.
II.
Grupos vulnerables, personas con la condicin del espectro autista, Ley

General para la Atencin y Proteccin a Personas con la condicin del
Espectro Autista.
En particular, aquellas personas regidas bajo la Ley General para la Atencin y
Proteccin Personas que por causa de enfermedad reversible o irreversible o,
bien que por su estado de particular de discapacidad, sensorial, intelectual,
emocional o mental son afectados en su capacidad jurdica.
Los aspectos relevantes en el caso, corresponde al tratamiento de las personas
con la condicin del espectro autista, sus derechos y las obligaciones a cargo de
las autoridades estatales para lograr el pleno ejercicio, entre los cuales destacan
el reconocimiento de la personalidad y capacidad jurdica, el derecho a la
educacin y el derecho al trabajo.
Tales temas se encuentran relacionados con un grupo de personas que de
manera histrica han sufrido ausencia plena de integracin en la dinmica social,
cultural, jurdica y econmica del pas, y que en trminos de anlisis
constitucional se sentara importantes precedentes sobre la capacidad de
ejercicio de ese grupo de personas, el derecho a la educacin, al trabajo y a no
ser estigmatizados.
Relacionado con el presente asunto, se suscit una controversia tocante al
derecho de acceso a la justicia, en concreto, la representacin en el juicio de
amparo para menores de edad, personas con discapacidad o mayor sujeto a
interdiccin, que deriv en el reclamo de inconstitucionalidad del artculo 8 de la
Ley de Amparo, bajo la consideracin de que se resiente una afectacin a los
67

derechos a la igualdad ante la ley y acceso a la justicia, por establecer un trato

especial y diferenciado para esa grupo vulnerable.
La naturaleza del asunto reviste una posible afectacin o alteracin de valores
sociales, polticos o, en general, de convivencia, bienestar o estabilidad del
Estado mexicano relacionados con la administracin o imparticin de justicia, por
lo que se requiere de la intervencin urgente de la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin para la definicin de tales planteamientos.
III.
Libertad de expresin. Indemnizacin por reparacin de dao moral.

El ejercicio de los derechos de la libertad de expresin y de informacin, pueden
afectar algn aspecto de la personalidad, la vida privada, honor, reputacin e
imagen que puede recaer en un funcionario pblico o particular con relevancia
pblica, por lo que debe ejercitarse con las limitantes previstas en los artculos 6
y 7 constitucionales.
De ah que se han suscitado diversas controversias en la delimitacin de los
elementos de ponderacin que darn lugar a la indemnizacin por reparacin de
dao moral, por lo que se considera conveniente que la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin agote los temas plateados.

En su escrito, la C. Norma Luca Pia Hernndez, afirm:
POSTURAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ITALIANO, LA CORTE
CONSTITUCIONAL COLOMBIANA Y EL TRIBUNAL EUROPEO DE
DERECHOS HUMANOS, EN TORNO A LA EUTANASIA (ESTUDIO
COMPARADO).
I. Justificacin. II. Marco constitucional y legal mexicano respecto del derecho a
la vida. III. Tribunal Constitucional Italiano. IV. Corte Constitucional de Colombia.
V. Corte Europea de Derechos humanos. VI. Fuentes de informacin.
I.
Justificacin.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin se ha consolidado como un Tribunal
Constitucional, garante de los derechos humanos y de los principios rectores del
68

Estado Mexicano en el mbito de la divisin de poderes, a fin de velar por el

respeto de la democracia en nuestro pas.
El Tribunal Constitucional est en constante desarrollo de un importante acervo
jurisprudencial en materia de derechos fundamentales, pues emite criterios
relevantes sobre su proteccin y tutela, el alcance jurdico que tienen, pero sobre
todo resuelve casos difciles, en los que pondera qu derecho fundamental
debe tener mayor prevalencia y cmo debe ser su aplicacin conforme a la
demanda del justiciable, y a las directrices de la Constitucin Federal y Tratados
Internacionales en materia de derechos humanos.
Como intrprete de la Ley Fundamental, se ha pronunciado sobre temas
sumamente relevantes para la vida nacional, y para ello, el examen que realiza
no slo contempla aspectos jurdicos, sino tambin culturales, histricos,
cientficos; inclusive, en ocasiones, acude al derecho comparado.
As, como tema de estudio de derecho comparado, se propone el relativo a la
Eutanasia, pues sobre este tpico existe jurisprudencia sobre derechos
humanos emitida por el Tribunal Constitucional Italiano, la Corte Constitucional
Colombiana y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, en cuyas
resoluciones ya fue materia de anlisis ese tema tan controvertido a nivel
internacional.
Por su parte, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin no ha emitido
pronunciamiento al respecto; sin embargo, no debe extraar que en un futuro no
muy lejano, sea sometido a debate en nuestro pas, dado que es un tema de
gran relevancia e involucra el estudio y ponderacin de mltiples derechos
fundamentales.
II.
Marco constitucional y legal mexicano respecto del derecho a la vida.

El artculo 1 constitucional,7 contiene el principio de igualdad para todos los
individuos que se encuentren en el territorio nacional.
Por su parte, el numeral 22 de la Ley Fundamental,8 prohbe la pena de muerte.
Artculo 1.- En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos
reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea
parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse,
salvo en los casos y bajo las condiciones que esta Constitucin establece.
8 Artculo 22.- Quedan prohibidas las penas de muerte, de mutilacin, de infamia, la marca, los azotes,
los palos, el tormento de cualquier especie, la multa excesiva, la confiscacin de bienes y cualesquiera
7
69

De lo anterior se infiere que la teleologa constitucional consiste en que por

ninguna causa se puede privar de la vida a alguien, lo que confirma que nuestra
Constitucin Federal protege la vida de cualquier persona, pues la contempla
como un derecho fundamental inherente a todo ser humano, por ser un derecho
supremo, sin el cual no cabe la existencia y el disfrute de los dems derechos
humanos.
Por su parte, el Cdigo Penal Federal tipifica el delito de homicidio dentro del
ttulo denominado delitos contra la vida y la integridad corporal; y en su captulo
III, se encuentra inserto el artculo 312, cuyo bien jurdico protegido es la vida, y
prev el tipo penal de auxilio o induccin al suicidio, es decir, prohbe
expresamente la Eutanasia (activa directa).9 Dicho artculo dispone:
Artculo 312.- El que prestare auxilio o indujere a otro para que se suicide, ser
castigado con la pena de uno a cinco aos de prisin; si se lo prestare hasta el
punto de ejecutar l mismo la muerte, la prisin ser de cuatro a doce aos.
Hecha la precisin sobre el marco constitucional y legal de nuestro pas, tocante
a la proteccin de la vida y prohibicin de la Eutanasia, a continuacin se har
referencia a los criterios jurisprudenciales sobre derechos humanos de los
tribunales constitucionales e internacional en comento, en los que se abord ese
tema.
III.
Tribunal Constitucional Italiano.

Uno de los casos ms emblemticos o leading case10, es el llamado Caso
Englaro cuyos antecedentes principales se relatan enseguida:
El dieciocho de enero mil novecientos noventa y dos, Eluana Englaro, estudiante
de veintids aos, sufri un accidente de trfico y qued en estado de coma
irreversible, lo que ocasion que su padre, que funga como su tutor y
representante legal, iniciara un largo proceso legal para que se reconociera su
otras penas inusitadas y trascendentales. Toda pena deber ser proporcional al delito que sancione y al
bien jurdico afectado.
9 DAZ ARANDA, Enrique. Debate sobre "Eutanasia" Relatora y Propuesta. Instituto de Investigaciones
Jurdicas UNAM. Consultable en: http://www.juridicas.unam.mx/invest/areas/neisd/eutanasia/relato.htm
10 Seguidos por la prensa internacional. Vanse:
http://www.20minutos.es/noticia/449293/0/eluana/cronologia/eutanasia/#xtor=AD-15&xts=467263
http://elcomercio.pe/mundo/europa/eluana-englaro-cronologia-caso-que-dividio-italia-noticia-243773
http://www.elperiodico.com/es/noticias/mundo/20080802/parlamento-italiano-impide-desconexion-unamujer-coma/print-43927.shtml
70

derecho a suspender la alimentacin e hidratacin parenteral que la mantenan

en estado vegetativo.
Los tribunales de primer grado desecharon su peticin y declararon que la
alimentacin no es una terapia, sino una medida de sostenimiento vital y que en
la Constitucin italiana el derecho a la vida excluye el derecho al suicidio
asistido. Agregaron, que un tratamiento que sea indispensable para la vida de
una persona incapaz es obligatorio porque est incluido dentro del deber de
solidaridad y nunca se podra distinguir entre vidas que merecen ser vividas y
vidas que no la merecen.
A travs de la interposicin de diversos recursos, por sentencia del Tribunal
Supremo Italiano de diecisis de octubre dos mil siete 11, se declar la posibilidad
de interrumpir la hidratacin y la alimentacin artificiales de un paciente en
estado vegetativo permanente, de acuerdo a ciertos supuestos.
Por sentencia de nueve de julio de dos mil ocho, el Tribunal de Apelacin de
Miln, autoriz la suspensin de la alimentacin e hidratacin parenterales.
Posteriormente, el trece de noviembre de dos mil ocho, autoriz la desconexin
de la sonda que alimentaba e hidrataba a Eluana.
El Gobierno de la Lombarda se neg a acceder a la peticin, por lo que el ocho
de octubre de dos mil ocho, el Tribunal Constitucional dio la razn a la Corte de
Apelacin de Miln en su decisin de autorizar la desconexin de la sonda.
As, el reconocimiento a la interrupcin de la hidratacin y alimentacin
artificiales de un paciente en estado vegetativo permanente se reconoci,
nicamente cuando se actualicen dos supuestos: a) ese estado sea clnicamente
irreversible, sin la ms mnima posibilidad de recuperacin de la consciencia y
segn los criterios cientficos internacionales; y, b) la vida, la personalidad, las
creencias religiosas y las convicciones ticas, culturales y filosficas del
paciente, acrediten inequvocamente que de estar consciente, no prestara su
consentimiento a la continuacin del tratamiento mdico12.
Por tanto, cuando no exista uno u otro requisito, el juez tendra que negar la
autorizacin, prevaleciendo entonces el derecho a la vida, independientemente
de la percepcin que los dems puedan tener de la calidad de la vida.
11
Cassazione civile, sez. I, Sentenza 16. 10. 2007 n 21748.

GONZLEZ GARCA, Alejandro Manuel. Decisiones de fin de vida: El caso Englaro. Suprema Corte de
12
71

Se acu tambin la doctrina del Consentimiento Informado, que propugna un

derecho del paciente a disponer del cuerpo, de modo que ste se encuentra en
facultad de aceptar o interrumpir de forma consciente una terapia y que puede
ejercerlo en todas y cada una de las fases de la vida, incluso en la fase terminal
cuando lleve a la muerte.
En el caso que se analiz, la paciente llevaba aos inconsciente y por ende, sin
posibilidad para ejercer directamente ese derecho a rechazar el tratamiento
mdico, lo que gener que se transfiriera al representante el poder de decidir, no
en lugar de ella, sino con ella; esto es, reconstruyendo la voluntad presunta
del paciente inconsciente teniendo en cuenta los deseos expresados antes de la
prdida de la consciencia o bien infiriendo de aquella voluntad de su
personalidad, de su estilo de vida, de sus inclinaciones, valores de referencia y
convicciones ticas, religiosas, culturales y filosficas.
Debiendo pues, ante todo, actuar en el exclusivo inters de la incapaz, lo que no
supone que sus decisiones deban, siempre y necesariamente, orientarse a la
superviviencia(sic) del representado.
IV.
Corte Constitucional de Colombia.

En Colombia, el Tribunal Constitucional se pronunci sobre el tema en la
sentencia C-239/199713, en la que analiz el caso en que Jos Eurpides Parra
Parra, reclam la inconstitucionalidad del artculo 32614 del decreto 100 de 1980
-Cdigo PenalLas consideraciones que dieron sustento a la declaratoria de inconstitucionalidad
del dispositivo indicado, consisten bsicamente en que el derecho a morir
dignamente, no es una concesin del Estado, sino que se trata de un verdadero
derecho fundamental que se compone de dos aspectos bsicos: a) la dignidad
humana; y, b) la autonoma individual.
El derecho a morir dignamente fue considerado un derecho autnomo,
independiente pero relacionado con la vida y otros derechos. No es posible
considerar la muerte digna como un componente del derecho a la autonoma, as
como tampoco es dable entenderlo como una parte del derecho a la vida.
13
Consultable en: http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/1997/c-239-97.htm

Artculo 326. Homicidio por piedad. El que matare a otro por piedad, para poner fin a intensos
sufrimientos provenientes de lesin corporal o enfermedad grave o incurable, incurrir en prisin de seis
meses a tres aos.
14
72

Sencillamente -expres el tribunal- se trata de un derecho fundamental complejo

y autnomo que goza de las mismas caractersticas y atributos que los dems
derechos de esa categora.
El Tribunal Constitucional Colombiano estableci que la muerte en condiciones
de dignidad, ya haba sido reconocida en algunas fuentes normativas. En
algunos Estados la discusin fue pblica y se despenaliz la eutanasia a travs
de mecanismos de democracia directa como referendos, y en otras, la
alternativa fue directamente la va legislativa. Sin embargo, en la gran mayora
de casos la dimensin subjetiva del derecho a morir dignamente se dio a travs
de decisiones judiciales.
Fue entonces que los jueces optaron por dos vas. En primer lugar, aceptar que
existe una correlacin muy estrecha entre el derecho a la vida, a la dignidad
humana y a la autonoma personal. Desde una interpretacin sistemtica de los
derechos fundamentales, sostuvieron que era posible que una persona decidiera
autnomamente, bajo ciertas circunstancias, provocar su propia muerte. De all
nace el derecho a morir dignamente. En segundo lugar, los jueces, ante la
tensin existente, decidieron despenalizar la eutanasia como una manera de
garantizar la vigencia de los derechos constitucionales. En ese tenor, la
penalizacin de esta prctica mdica se converta en un obstculo. No obstante,
la despenalizacin no fue absoluta. Se establecieron unas condiciones, sin las
cuales provocar la muerte de una persona sera igualmente considerado un
delito.
Con base en ello, el Tribunal Constitucional Colombiano, entre otras acciones,
orden que el Ministerio de Salud acompaara al paciente y a su familia en
ayuda psicolgica, mdica y social, para que la decisin no generara efectos
negativos en el ncleo familiar, ni en la situacin misma del paciente. Esa
atencin deba llevarse a cabo durante todas las fases de decisin y ejecucin
del procedimiento orientado a hacer efectivo el derecho.
Adems, se exhort al Congreso para que regulara esta prctica y creara un
protocolo o gua de manejo estandarizado para su realizacin.
V.
Corte Europea de Derechos Humanos.

La resolucin ms reciente la emiti el Tribunal de Estrasburgo (CEDH), el cinco
de junio de dos mil quince, en el caso Lambert y Otros vs Francia
(caso 46043/14),15 en la que se analiz la decisin del mdico tratante de
15
Consultable en: http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-155352#{"itemid":["001-155352"]}
73

suspender la nutricin e hidratacin de Vincent Lambert, quien sufri una lesin

en un accidente de trfico en dos mil ocho, que lo dej en estado tetrapljico y
totalmente dependiente.
Despus de un procedimiento en el que se haba suspendido la aplicacin de la
decisin del mdico, el Consejo de Estado Francs, basndose en el informe de
un experto mdico, declar legal la decisin adoptada por el referido mdico
tratante Vincent Lambert de suspender su nutricin artificial e hidratacin, los
que eran su nico medio de subsistencia.
Ante tal situacin, los familiares de Lambert (Padres, hermana y medio
hermano), formularon una solicitud ante la Corte Europea de Derechos
Humanos, en la que adujeron que el retiro de nutricin e hidratacin artificial,
originara el incumplimiento de las obligaciones del Estado, previstas en el
artculo 2 del Convenio para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las
Libertades Fundamentales.16
La Corte Europea analiz el referido artculo 2 y determin que la resolucin del
Consejo de Estado Francs se ajust a dicho precepto, porque consider que se
hizo una distincin entre quitar intencionalmente la vida artificialmente e
interrumpir mecanismos de sostn vital en circunstancias especficas.
Concluy que no se violaba el derecho a la vida en su aspecto negativo (no
quitar la vida a nadie).
Respecto a las obligaciones positivas, para la Corte Europea debe considerarse
el margen de apreciacin de cada Estado, porque no hay un consenso en
Europa sobre permitir o quitar las medidas de soporte vital, aunque estim que s
exista consenso en dar gran importancia a los deseos del paciente en el
proceso de toma de decisiones.
Por lo que -estim- los Estados tienen un margen de apreciacin sobre los
medios para lograr un balance entre la proteccin del derecho a la vida del
paciente y la proteccin de su derecho al respeto a la vida privada y la
autonoma personal.
Y, para dicho tribunal, el proceso de toma de decisiones que se hizo en el caso
Lambert, cumpli las disposiciones de la Ley Francesa (Ley Leonetti), es decir,
1. El derecho de toda persona a la vida est protegido por la ley. Nadie podr ser privado de su vida
intencionadamente, salvo en ejecucin de una condena que imponga la pena capital dictada por un
Tribunal al reo de un delito y que la ley establece esa pena
16
74

el Tribunal dictamin que el Consejo de Estado haba delimitado clara y con

precisin el alcance de la Ley para las personas desahuciadas y enfermas, de
modo que las peticiones de los demandantes no estaban motivadas. Aunado a
que el procedimiento empleado por el mdico tratante17 fue legal, porque tom
en cuenta todos los elementos necesarios en la aplicacin de la ley.
CONCLUSIN
Las resoluciones de los tribunales constitucionales comparten elementos
comunes que los llevaron a la autorizacin, bsicamente en el sentido de que el
derecho a morir dignamente, se trata de un verdadero derecho fundamental
compuesto por dos aspectos la dignidad humana y la autonoma individua del
paciente.
VI.
Fuentes de informacin.
-
CARPIZO, Jorge y VALADS, Diego. Derechos Humanos, Aborto y

Eutanasia. Instituto de Investigaciones Jurdicas UNAM. 2008.
Cassazione civile, sez. I, Sentenza 16. 10. 2007 n 21748.
DAZ ARANDA, Enrique. Debate sobre "Eutanasia" Relatora y Propuesta.
Instituto de Investigaciones Jurdicas UNAM. Consultable en:
http://www.juridicas.unam.mx/invest/areas/neisd/eutanasia/relato.htm
DAZ ARANDA, Enrique. Dogmtica del suicidio y homicidio consentido.
Madrid. Espaa. Ed. Universidad Complutense de Madrid y Ministerio de
Justicia. 1995.
GONZLEZ GARCA, Alejandro Manuel. Decisiones de fin de vida: El
caso Englaro. Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
TREJO GARCA, Elma del Carmen. Legislacin Internacional y Estudio de
Derecho Comparado de la Eutanasia. Centro de Documentacin,
Informacin y Anlisis de la Direccin de Servicios de Investigacin y
Anlisis de la Cmara de Diputados LX Legislatura. 2007.
Pgina web: http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/1997/c-23997.htm.
Pgina web: http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-155352#{"itemid":["001155352"]}.

17
El Consejo de Estado estableci una lista de elementos a evaluar para motivar una decisin de parar los
tratamientos: elementos mdicos y no mdicos, en un gran periodo, estudiados colegialmente, la evolucin del
estado, la voluntad del paciente y la opinin de la familia y de los parientes.
75

Al respecto, la C. Norma Luca Pia Hernndez, afirm:

La Suprema Corte de Justicia de la Nacin es el Mximo Tribunal del pas. De
conformidad con la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, los
nombramientos de los Ministros debern recaer entre aquellas personas que
hayan servido con eficiencia, capacidad y probidad en la imparticin de justicia o
que se hayan distinguido por su honorabilidad, competencia y antecedentes
profesionales en el ejercicio de la actividad jurdica.
De igual manera, la Carta Magna establece que la carrera judicial se regir por
los principios de excelencia, objetividad, imparcialidad, profesionalismo e
independencia; los cuales han sido definidos en el Cdigo de tica del Poder
Judicial de la Federacin y tienen como hilo conductor a la independencia
judicial.
As, es un derecho de los justiciables que la administracin de justicia sea
impartida por jueces con autoridad moral que garanticen una justicia accesible,
pronta, completa, imparcial y previsible, basada en la letra o la interpretacin
jurdica de la ley y, a falta de sta, en los principios generales del derecho, sin
que se privilegie cualquier otro inters.
Esto, a fin de cumplir con las obligaciones constitucionales de promover,
respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los
principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad.
Adems de prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los
derechos humanos.
Acorde con lo anterior, estimo que el perfil de los integrantes de la Ponencia de
un Ministro del Mximo Tribunal del pas debe colmar lo antes mencionado, a fin
de que exista una coincidencia en la manera de visualizar, entender y ejercer el
derecho, y en los valores que deben regir la actuacin profesional de las
personas, para que se realice una imparticin de justicia con los alcances
exigidos en la Constitucin Federal y en los Instrumentos Internacionales.
Precisamente, en funcin de esto ltimo, resulta indispensable que el personal
de la ponencia tenga pleno conocimiento tanto de la legislacin y la
jurisprudencia local, como de la internacional que resulte aplicable y orientadora
para el Estado Mexicano, con el propsito de que se cumplan las exigencias del
marco legal vigente, conformado por un catlogo constitucional de derechos
humanos previstos en la Constitucin Federal y en los tratados internacionales
de los que el Estado mexicano sea parte.
76

Es pues, necesario, que el perfil de los integrantes de la ponencia cumpla con

dos requisitos necesarios; el primero, relacionado con el conocimiento del
derecho (nacional e internacional) y, el segundo, con el cumplimiento de los
principios y valores de un juzgador en el ejercicio de la administracin de la
justicia. Ambos requisitos resultan indisolubles para alcanzar los objetivos de
justicia plena y efectiva, adems de imparcial, que se encuentre revestida de
autoridad moral por parte de sus ejecutores.
intereses.
La C. Norma Luca Pia Hernndez, declar:

y/o consultora.
Tratndose de posible conflicto de inters en su caso particular, por

asociaciones, consejos, actividades filantrpicas y/o consultora. Sin
afirmar la inexistencia de un conflicto, manifiesta que su cnyuge
trabaja desde hace 23 aos en un sindicato independiente, sin precisar la
dependencia en que se encuentra constituido. Sindicato en el que
actualmente, ejerce el cargo de Secretario General.


77

derechos humanos.
La C. Norma Luca Pia Hernndez, seleccion las siguientes sentencias:
I.
II.
III.
JUICIO DE AMPARO DIRECTO D.A. 320/2013 DEL NDICE

DEL DCIMO CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN
MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.
QUEJA XI-113/2009 DEL NDICE DEL DCIMO
CUARTO
TRIBUNAL
COLEGIADO
EN
MATERIA
ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.
AMPARO EN REVISIN R.A. 401/2008 DEL
NDICE DEL DCIMO CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN
I. JUICIO DE AMPARO DIRECTO D.A. 320/2013 DEL NDICE DEL DCIMO

CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL
PRIMER CIRCUITO.
TEMA: PRINCIPIO PRO PERSONA. DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA
EN LA PROCEDENCIA DEL AMPARO DIRECTO, CONTRA SENTENCIAS
DICTADAS
POR
LOS
TRIBUNALES
DE
LO
CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO, CUANDO STAS FUERAN FAVORABLES AL QUEJOSO.
Aspectos relevantes del asunto.
La quejosa promovi demanda de amparo directo en contra de la sentencia
emitida por la Primera Sala Regional Metropolitana del Tribunal Federal de
Justicia y Administrativa, en la que, si bien se declar la nulidad de la resolucin
mediante la que se le determin el monto de su cuota pensionaria, tal nulidad no
satisfizo, en su integridad la pretensin planteada en su demanda de nulidad, en
el sentido de que le fuesen integradas a tal pensin diversos emolumentos que
perciba antes de causar baja en la dependencia en la que prestaba sus
servicios pblicos.
Este asunto fue resuelto cuando recin entraron en vigor las disposiciones
contenidas en la nueva Ley de Amparo, expedida mediante decreto publicado en
el Diario Oficial de la Federacin el 2 de abril de 2013; entre las que destaca el
artculo 170, fraccin II, de dicho ordenamiento, en el que se limit la
procedencia del amparo directo, contra sentencias dictadas por los
tribunales de lo contencioso administrativo, cuando stas fueran
78

favorables al quejoso, y se fijaron como requisitos para tal procedencia 1) el

que se hicieran valer conceptos de violacin en contra de las normas generales
aplicadas; 2) la autoridad demandada en el juicio de nulidad interpusiera recurso
de revisin en materia contencioso administrativa y; 3) Tal recurso de revisin
sea admitido y sea considerado procedente y fundado.
La resolucin del tribunal refleja el entendimiento de la Constitucin y los
derechos humanos.
En la ejecutoria se indic que atendiendo al principio pro persona consagrado en
el artculo 1, segundo prrafo, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, se debe analizar, en cada caso concreto, si la sentencia reclamada
fue favorable al quejoso para determinar la procedencia del amparo directo,
porque tal supuesto normativo no puede entenderse como una limitante
irrestricta para los justiciables en el ejercicio de sus derechos fundamentales de
tutela judicial efectiva, de un recurso sencillo y rpido, consagrados en los
artculos 17, constitucional y 25, de la Convencin Americana de Derechos
Humanos (Pacto de San Jos, Costa Rica).
Por lo tanto, en funcin, precisamente, a que en los juicios contenciosos
administrativos federales existan diversas clases de nulidad, algunas de las
cuales incluso, tambin deban reconocer la existencia de un derecho; entonces,
se deba atender a la litis originalmente plateada, para as determinar si el
promovente de amparo obtuvo o no una sentencia favorable a sus pretensiones,
lo cual incidira, en cada caso concreto, en la procedencia del amparo directo.
Por ello, no obstante que en la sentencia reclamada se hubiese declarado la
nulidad de la resolucin impugnada, tal sentencia no poda entenderse como
favorable a los intereses de la quejosa, en trminos del artculo 170 de la Ley de
Amparo vigente, debido a que la pretensin sobre la inclusin de otras
percepciones no haba sido satisfecha con dicha declaratoria de nulidad; por lo
que, la accin de amparo ejercida por la quejosa en la va directa, resultaba
procedente.
Precisamente despus de la emisin de esta ejecutoria, la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin, en coincidencia con el criterio adoptado en la ejecutoria en
comento, emiti la tesis de rubro AMPARO DIRECTO. LA FRACCIN II DEL
ARTCULO 170 DE LA LEY DE AMPARO RESPETA EL DERECHO DE
ACCESO A LA JUSTICIA [ABANDONO DE LAS TESIS 2a. LXXVII/2014 (10a.),
2a. LXXV/2014 (10a.) Y 2a. LXXVI/2014 (10a.) (*)].
79

II. QUEJA XI-113/2009 DEL NDICE DEL DCIMO CUARTO TRIBUNAL

COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.
TEMA: SUSPENSIN. LOS EFECTOS DE LA QUE SE CONCEDE CONTRA
LAS CONSECUENCIAS DERIVADAS DE LA ORDEN DE NO VALIDAR LA
INSCRIPCIN DE UN ALUMNO EN UNA INSTITUCIN EDUCATIVA.
El quejoso fue un menor de edad que acudi al juicio de amparo, por conducto
de su padre a reclamar una resolucin emitida por la Comisin de Honor del
Consejo General Consultivo del Instituto Politcnico Nacional, en la que resolvi
ratificar la sancin impuesta por el Director del Plantel, lng. Fidel Pineda
Domnguez, consistente en la baja definitiva del Instituto Politcnico Nacional.
El quejoso solicit la suspensin para el efecto de que no se le impidiera realizar
los trmites de inscripcin, el acceso al plantel, tomar clases y seguir inscrito en
el Centro de Estudios Cientficos y Tecnolgicos Gonzalo Vzquez Vela, del
Instituto Politcnico Nacional. El Juez de Distrito que conoci de la demanda,
determin negar la suspensin solicitada, ya que de concederse, se estaran
constituyendo derechos los que eran propios de la sentencia ejecutoriada que se
dictara en el juicio de amparo.
Inconforme con la negativa de la suspensin, el quejoso interpuso el recurso de
queja previsto en el artculo 95, fraccin XI de la Ley de Amparo.
La resolucin del tribunal refleja el entendimiento de la Constitucin y los
derechos humanos.
El Tribunal determin revocar el auto recurrido y conceder la suspensin
solicitada por el quejoso para el efecto de que no se le impidiera realizar los
trmites de inscripcin, el acceso al plantel, tomar clases y seguir inscrito en el
Centro de Estudios Cientficos y Tecnolgicos Gonzalo Vzquez Vela del
Instituto Politcnico Nacional.
Lo anterior con base en una ponderacin que se realiz entre los daos y
perjuicios posibles que se ocasionara a la esfera jurdica del menor y la
afectacin al orden pblico, tomando en consideracin lo dispuesto por la
Declaracin de los Derechos del Nio, aprobada por la Asamblea General de las
Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959 y en la Convencin sobre los
Derechos del Nio adoptada y abierta a la firma y ratificacin por la Asamblea
General en su resolucin 44/25, de 20 de noviembre de 1989, que entr en vigor
80

el 2 de septiembre de 1990, de conformidad con el artculo 49, ratificada por

Mxico el 21 de septiembre de 1990, en vigor el 21 de octubre de 1990.
Se concluy que con relacin a todas las medidas concernientes a los nios que
adopten las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales,
las autoridades administrativas o los rganos legislativos, la consideracin
primordial a la que se debe atender es el inters superior del nio y que un
derecho fundamental de ste es la educacin.
Y se estim que el dao que se la causara al menor quejoso, en caso de no
concederse la suspensin provisional del acto reclamado, para los efectos y
consecuencias solicitados, sera mayor de negarse la suspensin, ya que, aun
obteniendo una sentencia favorable no podra reponerse el tiempo en que dej
de estudiar.
El criterio emitido por el tribunal fue de gran trascendencia porque tomando en
cuenta el inters superior del nio se decidi apartarse de una tesis aislada
sustentada por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, de
rubro: UNIVERSIDADES Y ESCUELAS, IMPROCEDENCIA DE LA
SUSPENSIN CONTRA LAS CORRECCIONES DISCIPLINARIAS QUE
IMPONGAN A LOS ALUMNOS.
Y ello se realiz justificndose en una visin protectora de los derechos de los
menores y en atencin a los tratados internacionales sobre derechos humanos
suscritos por nuestro pas, aun y cuando el artculo 1 constitucional, no haba
sido reformado.
Cabe destacar que, en fecha posterior a la que se emiti la sentencia que se
comenta (14 de agosto de 2009), la Suprema Corte emiti un criterio similar en
la jurisprudencia 2a./J. 16/2010, de rubro: SUSPENSIN. LOS EFECTOS DE
LA QUE SE CONCEDE CONTRA LAS CONSECUENCIAS DERIVADAS DE LA
ORDEN DE NO VALIDAR LA INSCRIPCIN DE UN ALUMNO EN UNA
INSTITUCIN
EDUCATIVA,
COMPRENDEN
LA
POSIBILIDAD
DE
PRESENTAR EXMENES Y, EN SU CASO, ACCEDER A GRADOS
ULTERIORES..
III. AMPARO EN REVISIN R.A. 401/2008 DEL NDICE DEL DCIMO
CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL
PRIMER CIRCUITO.
TEMA: DERECHO A LA SALUD MENTAL.
81


Los quejosos acudieron al juicio de amparo, por conducto de su representante
legal, a reclamar de diversas autoridades de la Secretara de Salud, el acto
mediante el cual se ordena la desaparicin de cinco de las nuevas clnicas con
las que cuenta el Hospital Juan N. Navarro, as como la orden de traslado y/o
atenderlo en un espacio diferente para su tratamiento. Los quejosos se
encuentraban(sic) sometidos a un tratamiento psiquitrico.
El Juez de Distrito que conoci de la demanda, determin conceder la
suspensin de oficio solicitada por el quejoso para el efecto de que las
autoridades responsables se abstuvieran de reubicar el Hospital Juan N. Navarro
y trasladar al impetrante de garantas a un diverso inmueble, hasta en tanto se
resolviera el fondo del juicio constitucional.
Inconforme con la concesin de la suspensin, las autoridades responsables
interpusieron el recurso de revisin.
La resolucin del tribunal que refleja el entendimiento de la Constitucin y
los derechos humanos.
El Tribunal determin modificar el auto recurrido y conceder la suspensin
solicitada por los quejosos para el efecto de que las autoridades responsables
siguieran prestando el derecho a la salud mental de los quejosos con la misma
calidad, eficiencia y dignidad que hasta la presentacin de la demanda de
amparo se vena realizando, en los lugares, hospitales o clnicas que cumplieran
con dicha exigencia.
Lo anterior con base en una interpretacin del derecho humano a la salud
previsto en el artculo 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos. Se ponder el derecho a la salud de los quejosos y la necesidad
pblica de reubicar o construir nuevos hospitales.
Del anlisis realizado al artculo 4 constitucional, del marco legal existente en la
materia de conformidad con los criterios orientadores emitidos por la Suprema
Corte se determin que el derecho a la proteccin de la salud de calidad del
gobernado es una garanta constitucional.
Que la ley definir las bases y modalidades para el acceso a los servicios de
salud y establecer la concurrencia de la Federacin y las entidades federativas
en materia de salubridad general, conforme a lo que dispone la fraccin XVI del
artculo 73 de la Constitucin.
82

Que el derecho a la proteccin de la salud previsto en el artculo 4, tercer

prrafo, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, es una
responsabilidad social.
Que el derecho a la proteccin de la salud se traduce en la obligacin del Estado
de establecer los mecanismos necesarios para que todas las personas tengan
acceso a los servicios de salud y que sta es una responsabilidad que
comparten el Estado y la sociedad.
Con base en el marco normativo expuesto, el tribunal emiti criterio en el sentido
de que, ni del artculo 4 constitucional, ni de los artculos legales y
reglamentarios en materia de salud se adverta que los quejosos tenan derecho
a la proteccin de su salud en un determinado lugar, hospital o clnica,
especficamente, en el Hospital Juan N. Navarro.
Es decir, el derecho a la proteccin de la salud previsto en el artculo 4, tercer
prrafo, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, no impone
a las autoridades que presten dicho servicio en el Hospital Juan N. Navarro o en
un hospital determinado; pero s que tal servicio sea de calidad.
Por lo anterior, se concluy que la suspensin de oficio deba concederse, para
el efecto de que las autoridades responsables siguieran prestando el derecho a
la salud mental de los quejosos con la misma calidad, eficiencia y dignidad que
hasta la presentacin de la demanda de amparo se vena realizando, en los
lugares, hospitales o clnicas que cumplieran con dicha exigencia.
Y que, la suspensin de oficio decretada, no impeda a las autoridades la
remodelacin, reubicacin o traslado del Hospital Juan N. Navarro, o el cierre de
clnicas, en las que se vena prestando la atencin mdica a los quejosos.
El criterio emitido por el tribunal fue de gran trascendencia porque
reconocindose el derecho fundamental a la salud del particular, se determin
que dicho derecho no era ilimitado en cuanto a los espacios fsicos del servicio,
tomando en consideracin para ello que el traslado de los pacientes era,
precisamente mejorar los servicios de salud de la poblacin en general.
Es decir, el criterio fijado por el tribunal vino a modular el derecho a la salud, al
establecer un matiz relativo a la prestacin del servicio de salud.
83

2.9. Exposicin sobre tres votos particulares que hubiesen sostenido en ejercicio
de la funcin jurisdiccional en los que preferentemente se d cuenta de su
La C. Norma Luca Pia Hernndez, seleccion los siguientes votos particulares:
I. VOTO PARTICULAR EMITIDO EN EL RECURSO DE QUEJA Q.A. 109/2014
DEL NDICE DEL DCIMO CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN
II. VOTO PARTICULAR EMITIDO EN EL JUICIO DE AMPARO DIRECTO D.A.
247/2014 DEL NDICE DEL DCIMO CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO
EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.
III. VOTO PARTICULAR EMITIDO EN EL RECURSO DE RECLAMACIN 7/2015
DEL NDICE DEL DCIMO CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN
I. VOTO PARTICULAR EMITIDO EN EL RECURSO DE QUEJA Q.A. 109/2014
DEL NDICE DEL DCIMO CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA
ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.
TEMA: LA OBSERVANCIA DEL PRINCIPIO DE DEFINITIVIDAD
(LEGISLACIN VIGENTE A PARTIR DEL 3 DE ABRIL DE 2013).
La quejosa promovi demanda de amparo indirecto en contra de diversos oficios
mediante los cuales se le orden retirara sus comercios de la va pblica. El
Juez de Distrito desech la demanda de amparo, al actualizar la causal de
improcedencia de manera notoria prevista en el artculo 113, en relacin con el
diverso 61, fraccin XX, ambos de la Ley de Amparo, en virtud de que contra los
actos reclamados debi agotarse, previamente, el juicio de nulidad ante el
Tribunal de lo Contencioso Administrativo del Distrito Federal.
Contra el referido auto de desechamiento de la demanda de amparo, la quejosa
interpuso el recurso de queja, en el que la mayora de los integrantes del
Tribunal Colegiado que integraba la suscrita, determinaron confirmar ese auto.
Justificacin
84

En el voto particular se disinti del criterio mayoritario al haberse considerado

que se debi analizar con mayor amplitud la excepcin al principio de
definitividad prevista en la fraccin XX del artculo 61 de la Ley de Amparo, en
concordancia con el artculo 107, fraccin IV, de la Constitucin, referente a que
el juicio de amparo ser improcedente cuando exista un medio ordinario de
defensa por el cual el acto reclamado pudiera ser modificado, revocado o
nulificado siempre que conforme a las mismas leyes se suspendan los efectos
de dichos actos de oficio o mediante la interposicin del juicio, recurso o medio
de defensa legal que haga valer el quejoso, con los mismos alcances que los
que prev esta Ley y sin exigir mayores requisitos que los que la misma
consigna para conceder la suspensin definitiva, ni plazo mayor que el que
establece
para
el
otorgamiento
de
la
suspensin
provisional,
independientemente de que el acto en s mismo considerado sea o no
susceptible de ser suspendido de acuerdo con esta Ley.
Se precis que para el estudio relativo, en que se efectuara la comparacin de
los requisitos establecidos en ambas legislaciones para el otorgamiento de la
suspensin de los actos reclamados (Ley Orgnica del Tribunal de lo
Contencioso Administrativo del Distrito Federal y Ley de Amparo), se deba
analizar el requisito previsto en el artculo 107, fraccin IV, de la Constitucin
Federal, reproducido en el diverso 61, fraccin XX, de la Ley de Amparo,
consistente en que las leyes que regulaban el medio ordinario de defensa no
establecieran un plazo mayor que el previsto en la Ley de Amparo para el
otorgamiento de la suspensin provisional.
Con posterioridad a la emisin del voto particular en comento, la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, bajo similar criterio, incluy en el anlisis del principio
de definitividad, el verificar que la ley que regule al acto reclamado no establezca
un plazo mayor que el sealado en la Ley de Amparo para conceder la
suspensin; lo que se reflej en la tesis de la Segunda Sala, de rubro
RESOLUCIONES ADMINISTRATIVAS IMPUGNABLES ANTE EL TRIBUNAL
FEDERAL DE JUSTICIA FISCAL Y ADMINISTRATIVA. EL PLAZO PARA
OTORGAR LA SUSPENSIN CONFORME AL ARTCULO 28, FRACCIN III,
INCISO C), DE LA LEY FEDERAL DE PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO, ES EQUIVALENTE AL PREVISTO EN LA LEY DE
AMPARO, PARA EFECTOS DE LA OBSERVANCIA DEL PRINCIPIO DE
DEFINITIVIDAD (LEGISLACIN VIGENTE A PARTIR DEL 3 DE ABRIL DE
2013).
85

II. VOTO PARTICULAR EMITIDO EN EL JUICIO DE AMPARO DIRECTO D.A.

247/2014 DEL NDICE DEL DCIMO CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN
TEMA: LA SUPLENCIA DE LA QUEJA EN BENEFICIO DE AQUELLOS
SUJETOS CUYA RELACIN ENTRE EMPLEADOR Y EMPLEADO, ESTABA
REGULADA POR EL DERECHO ADMINISTRATIVO.
El quejoso fue custodio de un Centro de Reclusin, perteneciente a la polica de
la Secretara de Seguridad Pblica del Distrito Federal; en su demanda de
amparo reclam la sentencia en la que la Sala Superior del Tribunal de lo
Contencioso Administrativo del Distrito Federal, en la que se declar la nulidad
de la resolucin mediante la que se le destituy de su cargo, para el slo efecto
de que se repusiera el procedimiento disciplinario en que se emiti tal resolucin
sancionatoria.
Por lo que, a travs de la demanda de amparo, busc mayores beneficios que
los que le fueron otorgados con la nulidad decretada por la Sala responsable.
En criterio de la mayora del Tribunal Colegiado que la suscrita integr, los
conceptos de violacin formulados por el impetrante resultaron ineficaces en la
medida en que no atacaban las razones por virtud de las cuales, la Sala
responsable arrib a la determinacin vertida en la sentencia reclamada.
Justificacin
En el voto particular se consider que no debieron calificarse de ineficaces los
argumentos del quejoso bajo la razn de que no controvertan las razones
sustentadas en el fallo reclamado.
Lo anterior porque ante la calidad del quejoso, operaba la suplencia de la queja
acorde a lo establecido en el artculo 79, fraccin V, de la Ley de Amparo y, por
ende, el anlisis del asunto no debi limitarse a lo que el impetrante aleg en sus
conceptos de violacin.
Precepto del que se infera que la suplencia de la queja adems de que operaba
a favor de los trabajadores cuyas relaciones tradicionalmente se encontraban
reguladas por del derecho laboral, tambin operaba en beneficio de aquellos
sujetos cuya relacin entre empleador y empleado, estaba regulada por el
derecho administrativo.
86

Y que esta suplencia, inclusive, opera para ese supuesto, aun ante la ausencia
de conceptos de violacin.
Se precis que Nuestro Mximo Tribunal haba reiterado en diversas
jurisprudencias que los grupos constituidos por militares, marinos, personal del
servicio exterior, agentes del Ministerio Pblico, peritos y miembros de las
instituciones policiales, a que se refiere la fraccin XIII, del apartado B, del
artculo 123, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, tenan
una relacin de naturaleza administrativa con el poder pblico debido a que, al
diferenciar a ese grupo de servidores pblicos en las reglas que regan las
relaciones del Estado con sus trabajadores y precisar que deberan regirse por
sus propias leyes, la citada disposicin constitucional los exclua de la aplicacin
de las normas de trabajo para los servidores pblicos del Estado.
Por lo que, si el amparista cuestionaba la sentencia reclamada, en la que se
resolvieron cuestiones vinculadas con sus relaciones con la Secretara de
Seguridad Pblica del Distrito Federal, derivadas de su calidad polica,
miembro de dicha Institucin, esto es, de una relacin entre empleador y
empleado, regulada por el derecho administrativo; entonces, proceda la
suplencia de la queja, aun ante la ausencia de los conceptos de violacin.
Y en ese sentido, el asunto debi analizarse tomando en cuenta esa institucin y
al margen de los alegado por el impetrante, a fin de determinar si estuvo o no
apegada a derecho la sentencia reclamada.
La importancia del criterio sustentado en el voto particular en comento, radic en
la falta de claridad en los supuestos que actualizan la suplencia de la queja en
comento; ello, considerando que esta institucin fue implementada en la Ley de
Amparo con la finalidad de impedir denegacin de justicia por razones
meramente tcnico procesales.
III. VOTO PARTICULAR EMITIDO EN EL RECURSO DE RECLAMACIN
7/2015 DEL NDICE DEL DCIMO CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN
MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO
TEMA: DERECHO FUNDAMENTAL DE AUDIENCIA.
El quejoso durante el trmite de un juicio de amparo directo, solicit fuese
llamada, en su calidad de tercero interesada, a una institucin crediticia distinta
87

de la sealada inicialmente con tal carcter, en virtud de una posible sustitucin

procesal.
Solicitud a la que recay el acuerdo en que se neg reconocerle la calidad de
tercero interesada a la institucin bancaria indicada por el quejoso, por haberse
estimado con fundamento en lo establecido en el artculo 5, fraccin III, inciso
b), de la Ley de Amparo, que dicha institucin no haba sido contraparte del
quejoso en el juicio de nulidad origen de la sentencia reclamada; auto que fue
impugnado a travs del recurso de reclamacin en que se emiti el voto
particular que nos ocupa.
La decisin de la mayora del Tribunal Colegiado que, en su momento, integr la
suscrita, calific de inoperantes los agravios, al considerar que no controvertan
la consideracin fundamental expresada en el auto impugnado y, por otra,
porque adversamente a lo sealado por el recurrente (quejoso), no se
actualizaba el supuesto previsto en el artculo 5, fraccin III, inciso b), de la Ley
de Amparo vigente, para considerar como tercero interesado a la referida
institucin bancaria.
Justificacin
En el voto particular se seal que la solicitud del quejoso implicaba que se
analizara una posible sustitucin procesal y que, por lo tanto, se emplazara en el
juicio de amparo como tercero interesado a la aludida institucin bancaria, en
tanto tercero interesada en el juicio de nulidad de la diversa institucin bancaria,
derivado de la reversin de la propiedad de un inmueble, de la que se haca
referencia en los documentos que al efecto acompa el impetrante.
Por lo que se advirti que la pretensin del quejoso fue que se llamara al juicio
de amparo a aqulla institucin bancaria, como tercero interesada, al estimar
que a partir de dicha reversin de propiedad sta haba adquirido el carcter de
tercera interesada (lo que conllevaba jurdicamente una sustitucin procesal
entre ambas instituciones crediticias), por lo que deba emplazrsele, para que
conociera del juicio de amparo, solicitando incluso que se le diera vista a dicha
institucin con su promocin.
No obstante, tanto en el auto recurrido como en la resolucin recada al recurso
de reclamacin, se determin que no le asiste el carcter de tercero interesado a
dicha institucin bancaria, porque no haba sido contraparte del quejoso en el
juicio de nulidad; siendo que la cuestin a dilucidar versaba sobre la posible
existencia de la aludida sustitucin procesal, en funcin de los documentos
exhibidos por el promovente del amparo.
88

La importancia del criterio sustentado en el voto particular en comento, consisti

en priorizar, inclusive sobre cuestiones argumentativas, el garantizar que todo
individuo que pudiese resentir alguna afectacin con la sentencia que se emitiera
en el juicio de amparo, no le fuese conculcado su derecho fundamental de
audiencia, al darle intervencin en su calidad de tercero interesado; ello,
derivado de una interpretacin pro persona a lo establecido en el artculo 5,
fraccin III, inciso b), de la Ley de Amparo, que define a quin debe darse
intervencin como tercero interesado en un juicio de amparo.

Repblica, la C. Vernica Judith Snchez Valle present los siguientes
documentos:
Magistrada de Circuito adscrita al Cuarto Tribunal Colegiado en Materia

Administrativa del Segundo Circuito.
Naci en Purundiro, Michoacn, 04 de diciembre de 1970; cursando Doctorado
en Derecho Constitucional por la Universidad Tepantlato, Mxico, Distrito
Federal; Maestra en Derecho por el Instituto Tecnolgico y de Estudios
Superiores de Monterrey, Mxico Distrito Federal; Licenciada en Derecho por la
Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Michoacana de San
Nicols de Hidalgo, Morelia Michoacn.
Se desempea actualmente como Magistrada del Cuarto Tribunal Colegiado en
Materia Administrativa del Segundo Circuito, junio 2015 a la fecha. Se ha
desempeado como Jueza Dcimo de Distrito en Procesos Penales Federales
en el Distrito Federal, julio 2006 a mayo 2015; Secretaria del Primer Tribunal
Unitario en Materia Civil y Administrativa del Primer Circuito; Secretaria del
Cuarto Tribunal Unitario en Materia Penal del Primer Circuito; Secretaria del
Primer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Segundo Circuito;
Secretaria del Juzgado Octavo de Distrito de Procesos Penales Federales en el
Distrito Federal; Secretaria del Juzgado Dcimo Segundo de Distrito en Materia
Penal en el Distrito Federal; Actuaria Judicial del Juzgado Dcimo Segundo de
Distrito en Materia Penal en el Distrito Federal; Oficial Judicial del Juzgado
Dcimo Segundo de Distrito en Materia Penal en el Distrito Federal; Oficial
Judicial del Juzgado Segundo de Distrito en Michoacn con sede en Morelia;
Secretaria Ejecutiva A del Juzgado Segundo de Distrito en Michoacn con
sede en Morelia; Abogada litigante en el Despacho Jurdico Martnez del
89

Campo y del Ro Abogados, en Mxico, Distrito Federal; socia del Despacho

Jurdico Ambriz y Abogados Asociados, en Morelia, Michoacn; Pasante en el
Despacho Jurdico Ambriz y Abogados Asociados, en Morelia, Michoacn.

La justicia constitucional se erige en el marco jurdico que da plena eficacia a la
defensa de los derechos humanos. La defensa de la Constitucin implica tanto
las acciones tendentes a garantizar la permanencia de los principios y respeto a
los derechos humanos contenidos en el texto de la Carta Magna, como la
salvaguarda del orden constitucional que se traduce en la defensa de la
estructura del Estado, los derechos de los gobernados y el mantenimiento del
equilibrio constitucional.
La actual teora constitucionalista sostiene que se defiende a la Constitucin
cuando se asegura su permanencia, la pervivencia de su contenido o de sus
artculos y particularmente, la de los principios o decisiones fundamentales que
ella sanciona.
De manera tal que los principios de supremaca y fundamentalidad sostenidos
por la teora constitucional, permiten afirmar y destacar al mismo tiempo la
inviolabilidad y permanencia de la Constitucin.
Desde esta perspectiva, considero que no hay mejor escenario para la
proteccin y defensa de los derechos humanos que la defensa misma de la
Constitucin.
Con motivo de las reformas constitucionales publicadas en el Diario Oficial de la
Federacin el 18 de Junio de 2008, en materia penal, y las publicadas el 6 y 10
de junio de 2011, en materia de derechos humanos, los principales retos de la
justicia constitucional en Mxico son, con la introduccin plena del concepto de
derechos humanos a la Constitucin Mexicana, garantizar la ms alta jerarqua y
eficacia normativa de los instrumentos internacionales de derechos humanos
dentro del orden mexicano; incorporar el principio de interpretacin de los
derechos humanos de conformidad con la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos y los tratados internacionales; fortalecer la proteccin de los
derechos humanos reconocidos por la Constitucin a la luz del orden
internacional y reforzar las garantas y los mecanismos de proteccin de los
derechos humanos.
90

En efecto, la reforma constitucional de 18 de Junio de 2008, establece las bases

de un nuevo sistema procesal penal acusatorio, adversarial y oral, dejando atrs
el tradicional sistema inquisitorio mixto.
Esta reforma constituye un cambio histrico en nuestro sistema de justicia penal.
Las reformas a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
publicadas el 6 y 10 de junio de 2011, en materia de derechos humanos,
impactan directamente en la administracin de justicia federal.
La primera de ellas concierne fundamentalmente al juicio de amparo, institucin
protectora de los derechos fundamentales por excelencia.
La segunda en ntima relacin con la anterior, evidencia el reconocimiento de la
progresividad de los derechos humanos, mediante la expresin clara del
principio pro personae como rector de la interpretacin y aplicacin de las
normas jurdicas, en aqullas que favorezcan y brinden mayor proteccin a las
personas.
En este ensayo, expongo mi opinin sobre cmo estos retos pueden ser
enfrentados.
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio, adversarial y oral, es un sistema
de reglas, figuras e instituciones que regir los procesos y procedimientos
penales, basado en los principios de oralidad, igualdad, inmediacin, publicidad,
contradiccin, concentracin, continuidad y presuncin de inocencia.
El principio de publicidad hace pblicas todas las audiencias, lo que permitir
una mayor transparencia en el proceso de imparticin de justicia.
El principio de oralidad implica que el proceso se desarrolle a travs de
audiencias o actuaciones orales, lo que elimina amplios expedientes y hace ms
gil y transparente la imparticin de justicia.
El principio de inmediacin obliga a los jueces a presenciar el desarrollo de todas
las audiencias, lo que otorgar certeza y seguridad a la sociedad.
El principio de contradiccin implica que todo argumento y medio de prueba que
ofrezca cada una de las partes debe ser sometido al conocimiento y debate de la
parte contraria, para que este pueda manifestar lo que a sus intereses convenga,
lo que garantizar la efectividad del principio de igualdad entre las partes.
91

Como se observa, la reforma es integral y exige un cambio de mentalidad de los

operadores del sistema, de las instituciones de educacin y de los ciudadanos.
El decreto de reforma establece a junio de 2016 como fecha lmite para la
activacin del nuevo sistema de justicia penal sustituyendo gradualmente al
actual sistema penal en todo el territorio nacional.
Al efecto, el 05 de marzo de 2014 se public el Decreto por el que se expide el
Cdigo Nacional de Procedimientos Penales, legislacin que recoge el sistema
procesal penal acusatorio.
Las necesidades concretas en la implementacin del nuevo sistema de justicia
penal, se enfocan en cuatro grandes reas; la organizacin de las instituciones
que forman parte del sistema de justicia penal, los actores del sistema, la
infraestructura fsica y los sistemas tecnolgicos.
En relacin a los actores del sistema, para el xito de la implementacin y
operacionalidad del nuevo sistema se requiere juzgadores expertos en la
materia, con calidad moral, con el conocimiento necesario para resolver sobre el
tema sometido a su consideracin, ofrecer mejores servicios a la sociedad y a
los mismos rganos de gobierno, para que se hagan los trmites ms giles y
efectivos.
Vivimos en una sociedad ms demandante e informada que clama justicia
expedita y de calidad, a la vez que rechaza todo acto de corrupcin vinculado
con la imparticin de justicia y de esta manera respetar la ley.
Los operadores jurdicos deben ser profesionistas capacitados en la materia que
le den confianza a la ciudadana para que podamos tener resoluciones
apegadas al espritu del derecho y al mbito de competencia.
Considero necesaria la emisin de jurisprudencia en materia de derechos
humanos que sirva de gua y marque la pauta de actuacin de los juzgadores
en el proceso, enfocada en el respeto y vigilancia de los derechos de la vctima y
ofendido y el imputado en todas las etapas del proceso, y el principio de
presuncin de inocencia, el que establece que una persona es inocente hasta
que se demuestre lo contrario, respetando as su integridad jurdica, fsica y
moral.
La estricta observancia al debido proceso, que se refiere al conjunto de
condiciones que deben cumplirse para asegurar la adecuada defensa de
aqullos cuyos derechos y obligaciones estn bajo consideracin judicial.
92

El debido proceso presume la igualdad ante la ley y el reconocimiento al

principio de no discriminacin.
La eficaz recurrencia a los mecanismos alternativos de solucin de
controversias, permitir reparar el dao ocasionado por la comisin de un delito
sin necesidad de llegar a juicio oral, el que debe reservarse para aqullos
asuntos que por su gravedad o complejidad no puedan ser solucionados de esta
manera o mediante procedimiento abreviado.
Lo que permitir un mejor desempeo de los servidores pblicos y los recursos,
y evitar el congestionado sistema actual, reducir el gasto pblico en materia
de procuracin de justicia y dar celeridad al proceso
Procurar la abreviacin de los procesos penales como resultado de la existencia
de los mecanismos alternativos de solucin de controversias, el procedimiento
abreviado y los principios de concentracin y continuidad.
Estas figuras son pertinentes para lograr eficacia, eficiencia y celeridad en la
imparticin de justicia, por lo que se debe tener conocimiento sobre su mbito de
procedencia
Considero de suma importancia, para el xito futuro del nuevo sistema de justicia
penal, la formacin acadmica de juzgadores, a travs de planes y programas
de estudio en las instituciones de educacin del pas, que incluyan materias en
administracin de justicia, interpretacin y argumentacin jurdica, lo que se
traducir en el egreso de profesionistas preparados para su operacin.
Al respecto exalto la reforma al artculo 3 Constitucional, relativa a que la
educacin que imparta el Estado mexicano fomentar el respeto a los derechos
humanos.
En relacin a las reformas a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, en materia de derechos humanos, publicadas el 6 y 10 de junio de
2011, contienen novedades importantes que cambiaron de manera profunda la
forma de concebir y aplicar tales derechos en Mxico.
Particularmente el juicio de amparo fue ampliado en su procedencia respecto de
cualquier norma general, al preverse su procedencia por violaciones a los
derechos humanos plasmados en los tratados internacionales de los que el
Estado mexicano sea parte.
93

La introduccin de figuras como el amparo adhesivo y los intereses legtimos

individual y colectivo, la adopcin de nuevos conceptos en torno a la violacin de
derechos por omisin de las autoridades, la declaratoria general de
inconstitucionalidad cuyos alcances y condiciones se determinan en la ley
reglamentaria, la creacin de los Plenos de Circuito y una nueva forma de
integrar jurisprudencia por sustitucin, entre otras.
Lo que genera la impostergable necesidad de profundizar en el estudio de los
tratados internacionales en los que se reconocen derechos humanos y en que el
Estado mexicano es parte.
Resulta indispensable que el conocimiento de los instrumentos internacionales
de esa naturaleza y del ordenamiento jurdico que rige la vida nacional sea
dominado por los operadores jurdicos y se delimiten las normas de derechos
humanos que servir de parmetro de constitucionalidad.
Se lleve a cabo la difusin, anlisis y desarrollo de su contenido, lo que
corresponde tanto a los acadmicos como a los jueces, legisladores e
integrantes de los poderes ejecutivos, comisiones de derechos humanos y a la
sociedad civil en su conjunto.
Considerando que Mxico es una repblica federal; que el federalismo supone
una suerte de reparto competencial entre las autoridades de los distintos niveles
de gobierno, as como un correspondiente sistema de fuentes de derecho; de
conformidad con la reforma al artculo 1 de la Constitucin Poltica de la
Repblica Mexicana, y en observancia al principio de supremaca constitucional
y el criterio de la universalidad de los derechos, es necesario hacer conciencia
entre todas las autoridades, de todos los niveles de gobierno, que estn
obligadas a promover, respetar, proteger y garantizar los derechos
fundamentales, en virtud de la obligacin que impone la Constitucin.
No permitir que nadie se excuse en la distribucin de competencias para
desatenderse de las obligaciones que los derechos generan para las mismas.
Lo que garantizar el estado de derecho, ya que los derechos humanos suponen
obligaciones precisas para las autoridades de los distintos niveles de gobierno y
que, en consecuencia, la divisin vertical de poderes no puede ser alegada
como excusa para dejar de cumplir con esas obligaciones, lo que est muy claro
a partir del derecho internacional de derechos humanos.
Adems, no solamente se deben respetar los derechos mediante conductas de
abstencin, sino tambin, es necesario hacer todo lo que est al alcance de las
94

autoridades para lograr la eficacia plena de los derechos humanos consagrados

en la Constitucin.
Tomar las medidas que sean pertinentes para tutelar y hacer eficaz el derecho,
solventar las deficiencias en la tutela de los derechos humanos y evitar
condenas al Estado Mexicano por parte de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos.
En relacin a la clusula de interpretacin conforme a los tratados sobre
derechos en los que el Estado Mexicano sea parte, contenida en el prrafo
segundo del artculo 1 Constitucional, es necesario instruir a los operadores
jurdicos no solamente a resolver problemas de colisin normativa o declarar la
invalidez de la norma inconvencional, sino la expansin de los derechos, su
integracin en clave de armonizacin, ejercer una actividad creativa que haga
compatible la norma nacional de cara al parmetro convencional.
Preferir las interpretaciones ms expansivas y desechar las inconvencionales o
las menos eficaces en la proteccin de derechos.
La reforma al artculo 18 Constitucional, establece que el sistema penitenciario
nacional se debe organizar sobre la base del respeto a los derechos humanos
de las personas privadas de su libertad, junto con el trabajo, la capacitacin para
el mismo, la educacin, la salud y el deporte.
Las normas legales sobre los derechos de las personas detenidas se deben
cumplir, para evitar un desfase entre lo que el derecho dice y lo que se hace, as
como la incompatibilidad con los valores del estado social que rige nuestra
Constitucin.
Las instituciones penales son social y culturalmente complejas, y reflejan
muchas de las ideas que como sociedad tenemos sobre el castigo, el delito y los
delincuentes, por ello, el propsito del sistema penitenciario deber ser la
prevencin del delito y la reinsercin del delincuente.
La sociedad, los legisladores y las autoridades deben tener clara la finalidad del
castigo.
La inclusin a nivel constitucional de la obligacin de sujetar el sistema
penitenciario social a los derechos humanos y a la reinsercin del sentenciado,
no tendr efecto si no hay claridad, a nivel normativo y discursivo, sobre cul es
esta funcin.
95

Se hacen necesarios instancias y procedimientos sencillos y accesibles, que

obliguen a las autoridades a respetar los derechos de quienes son puestos en
prisin, para que la reforma constitucional en ese apartado no sea meramente
aspiracional.
La modificacin al artculo 33 Constitucional, es a efecto de modular la facultad
del Presidente de la Repblica para hacer abandonar el territorio nacional a las
personas extranjeras, lo que implica el respeto a la previa audiencia y que la
expulsin solamente procede en los trminos que seala la ley, siempre que se
siga el procedimiento que la misma ley establece.
Modificacin que trae implcita la proteccin de los derechos humanos de los
extranjeros sujetos a un proceso, por lo que las autoridades estn obligadas a
evitar se enfrenten a situaciones de discriminacin y desigualdad.
En el mbito jurisdiccional, implica garantizar el debido proceso en el caso de
extranjeros, a travs de la constitucin de una defensa fundamental contra el
ejercicio del poder del Estado del cual no son sbditos.
Por tanto, las autoridades del estado mexicano, en cumplimiento a la reforma
constitucional, deben garantizar, por encima de obstculos materiales y de
cualquier ndole, que el Estado respectivo auxilie a su connacional en actos de
su defensa.
Una observancia plena de lo dispuesto por la Constitucin en este sentido, se
lograr con el conocimiento por parte de todas las autoridades de esta obligacin
y la exigibilidad de su cumplimiento.
Esto es, que al llevar a cabo una detencin y se conozca la calidad de extranjero
de la persona detenida, deber hacrsele saber, sin dilacin, los derechos que
tiene en su calidad de extranjero, adems de informarle de aqullos que tiene
cualquier persona privada de su libertad, y el cercioramiento de que es sabedor
de ellos.
La notificacin del derecho de asistencia consular, debe realizarse en el
momento de la detencin, ya que dicha notificacin constituye un medio para
que los extranjeros puedan hacer uso de otros derechos que la ley les reconoce.
Por encima de obstculos con motivo del idioma, es preciso asegurar que el
acusado extranjero entienda los cargos que se le formulan y el contenido exacto
de los derechos procesales que tiene a su disposicin.
96

En este ensayo expongo slo algunos de los principales retos que en la

actualidad enfrenta la justicia constitucional en Mxico, as como las estrategias
y acciones que, a mi consideracin, pueden adoptarse para atenderlos.
Constituyen un punto de partida para atender el mandato constitucional con
motivo de las reformas que he analizado, el irrestricto respeto a los derechos
humanos, as como a la implementacin del nuevo sistema de justicia penal en
Mxico.
Como lo expuse al principio de este ensayo, en la actualidad, los principales
retos de la justicia constitucional en Mxico son, con la introduccin plena del
concepto de derechos humanos a la Constitucin Mexicana, garantizar la ms
alta jerarqua y eficacia normativa de los instrumentos internacionales de
derechos humanos dentro del orden mexicano; incorporar el principio de
interpretacin de los derechos humanos de conformidad con la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y los tratados internacionales;
fortalecer la proteccin de los derechos humanos reconocidos por la
Constitucin a la luz del orden internacional; reforzar las garantas y los
mecanismos de proteccin de los derechos humanos.
Nos corresponde a todos emprender una tarea compleja, pero considero que es
una ruta viable para que en Mxico se respete la dignidad de todas las personas
que se encuentran en su territorio, en beneficio de la sociedad y en garanta del
Estado de derecho.

La C. Vernica Judith Snchez Valle, seleccion las siguientes sentencias:
I.
II.
III.
Contradiccin de tesis 293/2011.

Amparos directos en revisin 1519/2013, 1520/2013, 2809/2012, 449/2012 y
3535/2012.
A. DOS ASUNTOS DE RELEVANCIA JURDICA:

CONTRADICCIN DE TESIS 293/2011.
97

TEMAS: LA JERARQUA ENTRE CONSTITUCIN Y TRATADOS

INTERNACIONALES Y LA SOLUCIN DE ANTINOMIAS ENTRE AMBOS.
Esta primera ejecutoria resulta de enorme relevancia para el ordenamiento
constitucional mexicano, en razn de que a travs de ella, la Corte abandona,
aunque de modo parcial, la doctrina kelseniana sobre la jerarqua entre
Constitucin y tratados internacionales y la solucin de antinomias entre ambos,
doctrina que en la historia del constitucionalismo ha consistido en que el principio
de jerarqua estatuido en las constituciones, es el pilar del ordenamiento jurdico
que escalafona a las distintas normas, otorgndoles prelacin aplicativa, lo cual
contribuye a desarrollar el principio de seguridad jurdica respecto a la
aplicabilidad del sistema normativo, en cada caso concreto, al fijar un cartabn
que obliga a los operadores del sistema a preferir la Norma Fundamental por
encima de los tratados internacionales en cualquier caso y circunstancia.
En este sentido, esta ejecutoria asienta un nuevo entendimiento de la relacin
recproca de primaca entre Constitucin y tratados internacionales de derechos
humanos, en tanto reconoce una excepcin al rgimen general de supremaca y
jerarqua estatuido en el artculo 133 de la Norma Suprema, introduciendo en el
ordenamiento un rgimen alterno de primaca aplicativa preferente y
concurrente, nicamente para los tratados o convenios internacionales de
derechos humanos.
A travs de este criterio, la Corte ha establecido, por una parte, que Constitucin
y tratados o convenios internacionales de derechos humanos son igualmente
supremos al interior del ordenamiento, por lo que en tal sentido, constituyen el
parmetro mximo de control de constitucionalidad; y de otra, que el principio de
jerarqua normativa no acta frente a dichas normas, por lo que para dirimir una
posible antinomia, debe estarse a lo que el precepto 1 constitucional dispone,
esto es, que en todo caso, debe preferirse la aplicacin primaca y no jerarquade la disposicin que garantice a las personas la proteccin ms amplia.
Conviene en este punto poner de relieve que aun reconociendo la trascendencia
del criterio, me separo de la afirmacin que hizo la Corte en el sentido de que no
obstante que un tratado de derechos humanos prevea una norma que sea ms
benfica, si dicha disposicin ad extra se encuentren en franca contradiccin con
una restriccin constitucional, sta debe prevalecer sobre aqulla, no obstante
no ser la ms favorable para el ejercicio de un derecho.
Efectivamente, la parte in fine del artculo 1 de la Constitucin Federal, en
cuanto dispone: as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio
no podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones
98

que esta Constitucin establece, da lugar a dos interpretaciones eminentemente

dismiles entre s. La primera, que es la adoptada por la Suprema Corte, es
aquella por la que se puede entender que los derechos humanos contenidos en
tratados internacionales deben inaplicarse, aun cuando su concretizacin sea la
ms favorable para la proteccin de determinada persona principio pro homine, siempre que exista alguna restriccin o suspensin expresamente estatuida en
la Constitucin; es decir, cuando algn derecho humano ad extra aparezca
enfrentado a una restriccin o suspensin establecida en la Constitucin, en todo
tiempo, el operador jurdico debe desplazar a la norma internacional y privilegiar
la aplicacin de la disposicin constitucional.
Una segunda interpretacin, que de llegar a ser Ministra de la Corte, impulsara
a travs de solicitar una sustitucin de jurisprudencia a partir de un caso
concreto, en trminos de lo dispuesto en el artculo 230, fraccin III de la Ley de
Amparo, es eminentemente contraria a la primera y resulta, a mi entender, la
constitucionalmente adecuada con la reforma de 2011. En virtud de esta
interpretacin, la parte final del primer prrafo del artculo 1 de la Norma
Fundamental, debe entenderse de la siguiente manera: cuando la Constitucin
seala que los derechos humanos no podrn restringirse ni suspenderse salvo
en los casos expresos que la misma prevea, hace referencia nicamente, a los
derechos reconocidos en aqulla, pero no a los salvaguardados en los tratados y
convenios en la materia, en virtud de que ninguna autoridad del Estado
mexicano tiene competencia para desconocer, sin que medie declaratoria de
inconstitucionalidad, disposiciones ad extra.
AMPAROS DIRECTOS EN REVISIN 1519/2013, 1520/2013, 2809/2012,
449/2012 Y 3535/2012.
TEMAS: DERECHOS HUMANOS Y GARANTAS PARA SU PROTECCIN,
RELACIONADOS CON LA DEFENSA EN MATERIA PENAL
Tratndose de los derechos humanos y garantas para su proteccin,
relacionados con la defensa en materia penal, los fallos de los Tribunales
Constitucionales y Supremas Cortes en el mundo, suelen tener un impacto
relevante en la actuacin de cuerpos policiacos y ministeriales.
Bastara citar en este punto como ejemplo de ello, el histrico caso de la
Suprema Corte de Justicia de los Estados Unidos de Amrica 384 U. S. 436,
Miranda v Arizona. En este caso, el Alto Tribunal antes mencionado, sent el
criterio de que tanto las declaraciones inculpatorias como exculpatorias que
realiza un acusado ante agentes de polica en respuesta a un interrogatorio,
solamente se pueden estimar legalmente vlidas, cuando la fiscala acredita en
99

el juicio que aqul, previo a ser interrogado, fue informado del derecho que tiene
a consultar a un abogado defensor antes y durante el interrogatorio, as como de
que goza del derecho de no auto-incriminarse.
En mi concepto, las ejecutorias correspondientes a este segundo apartado,
ocupan en nuestro sistema jurdico una relevancia del mismo nivel que el caso
Miranda v Arizona en los Estados Unidos de Amrica, puesto que el criterio que
por su conducto sent la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, produce
efectos garantistas a favor de los imputados de todo el pas en la justicia penal
cotidiana, que es la que ms impacto tiene sobre los ciudadanos.
El criterio interpretativo que nos ocupa, le asign un entendimiento expansivo,
pro persona y en sintona con lo previsto en los artculos 8.2 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y 14.3 del Pacto Internacional de los
Derechos Civiles y Polticos, a lo dispuesto en el texto anterior a la reforma de 18
de junio de 2008, del artculo 20, Apartado A, fraccin IX, de la Constitucin
Federal, en cuanto dispona: IX. Desde el inicio de su proceso ser informado
de los derechos que en su favor consigna esta Constitucin y tendr derecho a
una defensa adecuada, por s, por abogado, o por persona de su confianza.
Al efecto, la Primera Sala del Alto Tribunal determin que cuando el precepto
trado a cuenta utiliza la expresin: por persona de su confianza, para
maximizar el derecho de defensa, debe entenderse, en todo caso, que el
imputado debe ser asistido, indefectiblemente, por un profesionista en derecho,
pues solamente con tal extremo se garantiza que aqul cuente con una defensa
tcnica adecuada en todas las etapas procedimentales en las que intervenga;
aadiendo que incluso, de ser posible, esa asistencia se tenga desde el
momento en que acontezca su detencin.
La importancia de este criterio reside en que el derecho del acusado a contar
con una defensa adecuada, tanto en la fase de detencin como en la del juicio
penal, garantiza que la sancin ms severa que puede imponer el Estado, que
es la prdida de la libertad, sea a travs de un proceso justo; luego, este
derecho fundamental se proyecta como un mecanismo para garantizar al
detenido el ejercicio de sus dems derechos constitucionales relacionados con la
defensa penal; esto es, el derecho a guardar silencio, el de no ser incomunicado
ni torturado, el derecho a no ser sometido a una detencin arbitraria, el de ser
informado de las razones de la detencin, entre otros.
Esta doctrina jurisprudencial de la Corte, reconoce que es el abogado defensor
quien, en ltimo trmino, puede impedir, a travs del ejercicio de los recursos
legales conducentes, que los derechos constitucionales del inculpado se violen
100

por la polica y el Ministerio Pblico, o bien, que sus violaciones tengan

consecuencias jurdicas en el proceso; por ende, aqul debe asegurar la efectiva
realizacin de los principios de igualdad y contradiccin entre las partes, los
cuales son esenciales para que el juez pueda dictar una sentencia justa; en
suma, la relevancia de este criterio radica en maximizar y salvaguardar de modo
especial del derecho de defensa adecuada, puesto que si el mismo deviene
vulnerado, en la fase de detencin y en el juicio, el proceso a travs del cual el
juez llega a su veredicto es un proceso viciado de origen.
La relevancia de este criterio encuentra asidero, adems, en que por su
conducto, la Suprema Corte concretiza en nuestro ordenamiento jurdico la
doctrina de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, establecida en la
sentencia del caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras, es obligacin de los
Estados Partes de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos reconocidos en la misma,
especialmente, el derecho de que toda persona acusada sea juzgada por un
debido proceso y a travs de una adecuada defensa legal.
B.
ASUNTO QUE IMPLICA UN RETROCESO EN LA INTERPRETACIN
CONSTITUCIONAL:
CONTRADICCIN DE TESIS 299/2013, COMO REGRESIN AL ALCANCE
DEL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD.
TEMAS:
IMPOSIBILIDAD
DE
SOMETER
A
CONTROL
DE
CONVENCIONALIDAD LA JURISPRUDENCIA DE LA SUPREMA CORTE DE
JUSTICIA.
Finalmente, el criterio que considero significa un retroceso en la interpretacin
constitucional, es la ejecutoria que corresponde a este tercer apartado.
A travs suyo, la Suprema Corte fij el criterio de que la obligacin de las
autoridades jurisdiccionales contenida en los artculos 1 y 133 de la
Constitucin Federal, de realizar un control de constitucionalidad y/o
convencionalidad ex officio en materia de derechos humanos y dar preferencia a
los contenidos en la propia Ley Suprema y en los tratados internacionales, aun a
pesar de las disposiciones en contrario contenidas en cualquier norma inferior,
no contempla a la jurisprudencia emitida por el propio Alto Tribunal, bajo la
consideracin de que el artculo 94 constitucional establece que aqulla resulta
obligatoria para todos los rganos jurisdiccionales de conformidad con lo que
dispongan las leyes.
101

Contrario a lo que determin el Pleno de la Suprema Corte, considero que la

jurisprudencia que sta emite, s es susceptible de control de constitucionalidad
y convencionalidad ex officio por parte de los rganos jurisdiccionales locales y
federales, en virtud de la obligacin que tienen esas autoridades, prevista en el
artculo 1 de la Constitucin, de realizar dicho control en materia de derechos
humanos, prefiriendo los contenidos en la Constitucin y en los tratados
internacionales aun a pesar de las disposiciones en contrario que encontraran en
cualquier norma inferior; lo que en mi concepto, desde luego, abarca a los
criterios jurisprudenciales, en razn de que los mismos constituyen una fuente
formal del derecho en trminos del artculo 94 de la Carta Magna.
A mi juicio, la jurisprudencia no debi ser considera por la Corte como algo
diferente a una norma jurdica, al grado de elevarla, prcticamente a texto
constitucional, en razn de que el significado de su contenido jurdico tiene un
carcter esencialmente normativo; por ello, considero que no es
constitucionalmente posible restringir la facultad de inaplicacin judicial slo a
ciertas normas, ya que una restriccin de este tipo ira en contra de lo que la
propia Corte determin en el expediente varios 912/2010, relativo al caso
Radilla, en el que se estableci ntidamente que la facultad de inaplicacin por
control de constitucionalidad y/o convencionalidad constituye parte medular de la
funcin judicial misma a cargo de todos los jueces del Estado mexicano.
Bajo esta ptica, en mi opinin, no slo la Suprema Corte cuenta con la facultad
constitucional para determinar lo atinente a la constitucionalidad o
convencionalidad del sistema legal, especficamente, de su jurisprudencia, sino
que los distintos rganos jurisdiccionales del Estado mexicano, en ejercicio de
sus diferenciadas competencias, deben ejercer el control de las normas que
integran a aqul, sostener lo contrario, con todo respeto, implica vaciar de
contenido la obligacin estatuida en el artculo 1 de la Norma Fundamental, lo
que a mi entender, adems, resulta contrario a la nocin misma de derechos
humanos.
En mi concepto, la aplicacin del principio pro persona establecido en el artculo
1 de la Constitucin, exige entender que su efecto no puede ser otro que
superar la concepcin formalista y vertical de la interpretacin, por lo que ms
que descubrir un significado a partir de un enunciado, debe admitirse la
atribucin, asignacin o creacin de ese significado, por parte de todas las
autoridades jurisdiccionales del Estado mexicano; mxime, si como la propia
Corte lo seal en la contradiccin de tesis 293/2011, que ha sido comentada en
el ncleo de este documento, la aplicacin del mencionado principio, solamente
admite la excepcin de la restriccin constitucional expresa, lo que desde luego,
102

no incluye a la jurisprudencia; por ende, disiento en cuanto se excluye del control

de constitucionalidad y/o convencionalidad a los criterios jurisprudenciales, pues
no veo con fundamento en qu precepto de la propia Norma Fundamental extrae
el criterio de esa inmunidad.
De la facultad de atraccin.
Previamente a exponer los tres temas mencionados, considero oportuno
puntualizar que la facultad de atraccin de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin es un medio extraordinario de control de la legalidad que el Constituyente
otorg al Alto Tribunal para atraer asuntos que, en principio, no son de su
competencia originaria, pero revisten importancia y trascendencia para el orden
jurdico nacional; a travs de esa facultad, la Corte puede conocer de amparos
directos, cualquiera que sea su materia y contenido, o amparos en revisin en
los que se cuestionen temas de legalidad, y si se plantean temas de
constitucionalidad, esos recursos de revisin no deben versar sobre leyes
federales o tratados internacionales, en los que no exista precedente y se
requiera fijar un criterio trascendente para el orden jurdico nacional, pues en
tales casos el Mximo Tribunal puede ejercer su competencia originaria, acorde
con lo establecido en el Acuerdo General 5/2013, punto segundo, fraccin III, del
Tribunal Pleno de la propia Corte Suprema18.
Ahora bien, para ejercer la facultad de atraccin, la Primera Sala19
estableci un criterio orientador para poder determinar cules son los casos que
revisten importancia y trascendencia para el orden jurdico nacional: 1) que a
juicio del Alto Tribunal, la naturaleza del caso permita que ste revista un inters
superlativo reflejado en la gravedad del tema; y 2) que el caso revista un
carcter trascendente reflejado en lo excepcional o novedoso que entraara la
fijacin de un criterio jurdico para casos futuros o la complejidad sistmica de
ellos.
18
Para mayor referencia, puede consultarse la jurisprudencia 2./J. 33/2012, de la Segunda Sala de la
Suprema Corte de Justicia, de rubro FACULTAD DE ATRACCIN. LA SUPREMA CORTE DE
JUSTICIA DE LA NACIN NO DEBE EJERCERLA PARA CONOCER DE ASUNTOS DE SU
COMPETENCIA ORIGINARIA, SINO, EN SU CASO, REASUMIR STA, as como el Acuerdo General
5/2013, del Tribunal Pleno del Alto Tribunal, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el veintiuno
de mayo de dos mil trece.
19 Tal criterio se plasm en la jurisprudencia 1./J. 27/2008, intitulada FACULTAD DE ATRACCIN.
REQUISITOS PARA SU EJERCICIO.
103

Bajo este contexto, estimo que los siguientes temas ameritaran que el Alto
Tribunal ejerciera su facultad de atraccin.
Caso nmero I. Amparos directos en los que se cuestione que,
mediante la aplicacin de la fraccin II del artculo 468 del Cdigo Nacional
de Procedimientos Penales, el tribunal de alzada haya dejado de analizar
los agravios relativos a la valoracin de pruebas.
El precepto legal mencionado establece que la sentencia definitiva dictada
por el tribunal de enjuiciamiento es apelable en relacin a aquellas
consideraciones contenidas en la misma, distintas a la valoracin de la
prueba siempre y cuando no comprometan el principio de inmediacin, o
bien aquellos actos que impliquen una violacin grave del debido proceso.
Lo anterior podra interpretarse en el sentido de que la apelacin est limitada a
temas que no impliquen valoracin de pruebas, dado que se vulnerara el
principio de inmediacin, conforme al cual el rgano jurisdiccional ante el que se
desahogan aqullas es el que debe determinar su alcance, sin que pueda
delegar esa funcin.
Sin embargo, dicha interpretacin podra implicar una restriccin al
derecho fundamental a un recurso judicial efectivo, previsto en los artculos 8.2,
inciso h) y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, conforme
a los cuales dicho recurso es aqul que es capaz de producir el resultado para el
cual fue concebido, esto es, apto para demostrar si ha existido una violacin y
proporcionar una reparacin. De esta guisa, de admitirse como vlida la
mencionada interpretacin del citado precepto, resultara extremadamente difcil
para la parte afectada por el fallo definitivo demostrar que ste es ilegal, pues el
principal contenido de la sentencia es, precisamente, la valoracin de las
pruebas, con base en las cuales se determina la inocencia o responsabilidad del
imputado.
En consecuencia, como el Nuevo Sistema de Justicia Penal Acusatorio
deber encontrarse en vigor en todo el pas para junio del ao prximo,
resultara de especial urgencia que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
ejerciera su facultad de atraccin en aquellos casos como el descrito, para que
se determine el alcance constitucionalmente vlido del referido precepto legal;
en su caso, dilucidar si el sentido de ste conduce a la limitacin impuesta al
recurso de apelacin y, con ella, al derecho fundamental a un recurso judicial
efectivo, y con ello, determinar, mediante un ejercicio de ponderacin, si es
aceptable desde el punto de vista constitucional favorecer el principio procesal
de inmediacin sobre el derecho fundamental de recurso judicial efectivo.
El caso descrito resulta importante para el orden jurdico, pues el criterio
que se llegara a fijar afectara directamente la capacidad del Estado mexicano
para administrar justicia, y sera trascendente, habida cuenta que tendra
aplicacin en todas las apelaciones en materia penal en el pas, y con ello, se
abonara en la consecucin de los objetivos del sealado sistema de justicia
104

penal acusatorio: que en cada caso se logre el esclarecimiento de los hechos, la

proteccin al inocente, evitar que el culpable quede impune y que se repare el
dao causado.
Caso nmero II. Amparos directos promovidos por las vctimas u
ofendidos, contra las sentencias definitivas en las cuales se determine la
reparacin del dao por tortura.
La lucha por erradicar la tortura de las prcticas policiacas y militares en
nuestro pas ha sido ardua y constante; sin embargo, todava no hemos
alcanzado como Nacin esa meta, pues an se producen casos de tortura. Por
ello, cuando un mexicano es vctima de ese atroz crimen, lo mnimamente justo
es que la reparacin del dao a que tiene derecho sea tan amplia, protectora y
eficaz que, en la medida de lo posible, logre resarcir el sufrimiento causado por
el agresor.
En este tenor, debe destacarse que el artculo 32, fraccin VII del Cdigo
Penal Federal, establece que la obligacin solidaria del Estado a reparar el dao
que se cause cuando el sujeto sea un servidor pblico y haya actuado
dolosamente, en ejercicio de sus funciones, norma que se aplica,
evidentemente, a los casos de tortura y, por consiguiente, en dichos casos, el
Estado debe responder solidariamente de la reparacin del dao, la cual debe
ser integral, adecuada, eficaz, efectiva, proporcional a la gravedad del dao
causado y a la afectacin sufrida, como lo dispone el artculo 30 del
ordenamiento legal citado.
El Estado Mexicano tiene obligaciones internacionales en materia de
reparacin del dao por tortura, establecidas, entre otras, en la Convencin
contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la
Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura y la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos; por lo que, debe asegurarse que tal
reparacin sea acorde a los criterios que en esa materia ha establecido la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, contenidos en su jurisprudencia y,
adicionalmente, los fijados por la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos, en el documento intitulado Lineamientos Principales para una Poltica
Integral de Reparaciones, que emiti a solicitud de la Repblica de Colombia.
En consecuencia, resultara urgente que la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin atrajera casos como el descrito, a fin de evitar posibles
responsabilidades internacionales, pero sobre todo, para asegurar que las
vctimas de este delito reciban, lo ms pronto posible, la justicia a la que aspiran;
as, el Alto Tribunal fijara criterios sobre la responsabilidad solidaria del Estado
en la reparacin del dao para las vctimas de tortura, que seran aplicables para
todos los casos en el pas. De ah su importancia y trascendencia.
105

Caso III. Amparos directos o en revisin en los que deba

interpretarse la aplicacin del artculo 350 del Cdigo Nacional de
Procedimientos Penales en segunda instancia.
El mencionado precepto legal establece que los jueces de control que
hayan conocido de etapas previas al juicio, no pueden integrar el tribunal de
enjuiciamiento (principio de prohibicin de intervencin). Sin embargo, el citado
cdigo es omiso en sealar si ese mismo principio es rector para la segunda
instancia; a este respecto, no debe olvidarse que el propio cdigo, en su artculo
467, seala cules son las resoluciones del juez de control que resultan
apelables, las que se emiten previamente al fallo definitivo que dicta el tribunal
de enjuiciamiento.
De admitirse que el referido principio rige tambin en la segunda
instancia, los magistrados que hayan conocido de una apelacin previa no
podran conocer de las posteriores, lo que sin duda traera serias complicaciones
a la administracin de justicia. Por ende, sera necesario, ante la proximidad de
la fecha en que el nuevo sistema penal debe aplicarse en todo el pas, que el
Alto Tribunal atrajera un caso como el descrito, para fijar el criterio
correspondiente, y de ser el caso, dar oportunidad a los Estados y al Poder
Judicial de la Federacin para realizar los ajustes correspondientes, y sobre
todo, para evitar violaciones al debido proceso que den al traste con el esfuerzo
institucional y perjudiquen la consecucin de los descritos fines que persigue el
proceso penal acusatorio.
y una vez acontecido ello, las autoridades administrativas debern decidir
conforme a sus atribuciones lo relacionado a los permisos para la siembra del
maz transgnico. Por ello, se actualizan las hiptesis especficas para que la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin haga uso de la facultad de atraccin que
le confiere la Ley de Amparo, dado que resulta necesario que nuestro tribunal
constitucional se pronuncie en cuanto a la constitucionalidad de la regulacin de
los alimentos transgnicos; si transgrede el derecho de conservar y preservar el
hbitat de las comunidades indgenas o de aqullas tierras en donde se
exploten, si se contraviene el derecho a la proteccin de la salud y la
prerrogativa que tiene todo gobernado a un medio ambiente sano para su
desarrollo y bienestar, comprendidos en el artculo 4 de la carta magna o bien, si
en su caso, si los procedimientos que contiene, en un momento determinado,
pondran poner en riesgo el ecosistema de nuestro pas, la diversidad cultural y
biolgica, el medio ambiente y la salud de las personas.
El derecho a la libertad personal ante actos policiacos. Es necesario que el
Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ejerza su facultad de
atraccin en los juicios de amparo promovidos en contra de actos en los que se
alegue violacin del derecho a la libertad personal realizado por autoridades que
106

lleven a cabo funciones policiacas previstas en los artculos 11 y 16 de la

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM) y 2, 8, 21 y 25
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, por las siguientes
razones: comnmente, se haban analizado los problemas de violacin del
derecho a la libertad personal a partir de su privacin, conforme lo previenen los
artculos 16 y 19 de la CPEUM, lo que serva para revisar la constitucionalidad
de diversas privaciones de la libertad como el arraigo, la orden de aprehensin,
la detencin en flagrancia, cuasi flagrancia o presuncin de flagrancia
(actualmente prohibida) y la prisin preventiva.
Sin embargo, es un hecho que existen muchos actos rutinarios que atacan la
libertad personal, a los cuales no se haba dado solucin constitucional como
son: las detenciones policiacas de individuos que se encuentran parados,
caminando o en vehculos y las detenciones colectivas. A partir de la
jurisprudencia Terry vs. Ohio 392 U.S. 1 (1968) y todas las jurisprudencias que
se derivaron en Estados Unidos de Amrica. En el mismo sentido la Corte
Europea de los Derechos Humanos en los casos Lawless vs. Irlanda resuelto
01/07/1961 y Brogan vs. Reino Unido resuelto el 29/11/1988, por el Tribunal
Supremo Constitucional Espaol en los casos Hernndez-Rodero STC 98/86,
Ley de Seguridad Nacional STC 341/93 y otras, por sealar algunos pases. Por
lo que se han extendido la necesidad de enfrentar el problema.
En estas resoluciones se establece que las detenciones policiacas deben de ser
justificadas para no convertirse en arbitrarias. Por lo que, se reconoce dos
categoras de ataques a la libertad personal, que son las restricciones y las
privaciones. Las privaciones de libertad son las comnmente analizadas y
sealadas en numeral primero, pero las restricciones de la libertad personal que
son las mayores, son actos que deben ser analizados constitucionalmente para
no ser ataques arbitrarios, si queremos garantizar la libertad personal.
La Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha dictado
ejecutorias en las cuales comienza a distinguir entre restricciones y privaciones a
la libertad personal en el amparo directo 14/2011 y los amparos directos en
revisin 2470/2011, 703/2012, 3463/2012, 3998/2012 y 1596/2014.
Pero tambin el CNPP regul en su artculo 268 parte de ellas, dejando de
regular las restricciones de libertad cuando se circula en vehculo y las
inspecciones colectivas, que fueron regulados en los modernos cdigos
procesales estatales como era el de Chihuahua, Oaxaca o Morelos, por citar
algunos cdigos. Por lo que seguramente existirn ms amparos a este
respecto.
107

Es importante que el Pleno de la Suprema Corte de Justicia ejerza su facultad de

atraccin, ya que la resolucin que adopte implicar necesariamente estudiar
cmo se compaginan los derechos de la libertad personal y la seguridad jurdica
de las personas y la seguridad pblica de todos los ciudadanos..

En su escrito, la C. Vernica Judith Snchez Valle expres:
I. Introduccin
El Sistema Interamericano de Derechos Humanos tiene su origen en la
Organizacin de los Estados Americanos, creado ante la necesidad de establecer un
instrumento de proteccin de los derechos de las personas, conformado por normas
internacionales de aplicacin en el continente americano; en 1959 se cre la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos y el 18 de julio 1978, en San Jos de Costa
Rica, entr en vigor la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
La Corte Interamericana fue creada por la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, como un rgano jurisdiccional instituido por los Estados
Americanos (OEA), en el llamado Pacto de San Jos se confiri una doble
competencia a la Corte Interamericana; a) por un lado atender las consultas planteadas
por los Estados miembros de la OEA sobre la interpretacin de algn precepto de la
Convencin, funcin que se desahoga a travs de opiniones consultivas dotadas de
fuerza moral y jurdica, aunque carecen de efectos vinculatorios y b) una funcin
jurisdiccional en la que se resuelven los asuntos contenciosos planteados por la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos.
De tal manera, es indudable que los derechos humanos se han convertido en un
tema de actualidad, cuya concepcin axiolgica valorativa radica en el principio de
dignidad humana, y deben de ser protegidos y garantizados por la sociedad, el poder
poltico y el Derecho. El Estado debe ser el principal garante de ellos; sin embargo,
tambin se ha convertido en un transgresor de derechos humanos, para remediar lo
anterior, los operadores gubernamentales y de la sociedad en general deben tener
como fin ltimo la construccin de una democracia con base en el respecto de los
derechos humanos y la implementacin de su efectiva tutela, a travs de diversas
herramientas que permitan difundir y promover su conocimiento con un enfoque tico
de los criterios rectores de la formacin nacional, en un proceso de enseanza,
108

concientizacin y crtica, propia de los sistemas democrticos, mediante el pluralismo y

tolerancia a la disidencia.
De forma tal que el Estado mexicano, como miembro de la Organizacin de
Estados Americanos, el 16 de diciembre de 1998, asumi el compromiso internacional
de proteccin de los derechos humanos, acept y reconoci como obligatorio de pleno
derecho, la competencia contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, sobre los casos relativos a la interpretacin o aplicacin de la Convencin
Americana, y con ello se incorpor plenamente al sistema interamericano.
II. Determinaciones de la Corte Interamericana de Derechos Humanos para el
Estado Mexicano.
Derivado de la aceptacin de competencia contenciosa de Mxico en el sistema
interamericano, nuestro pas ha tenido participacin en expedientes relativos a medidas
provisionales, solicitudes de opiniones consultivas y ha sido condenado
internacionalmente por incumplir con sus responsabilidades internacionales. Algunas
de las sentencias an se encuentran en vas de cumplimiento, situacin que entraa
que el Estado Mexicano, a travs de sus rganos y funciones de gobierno, implemente
las medidas necesarias para lograr el efectivo cumplimiento de las sentencias.
1. Caso Cabrera Garca y Montiel Flores20
Sentencia que surge a raz de los hechos acaecidos el 2 de mayo de 1999, en
donde el seor Montiel Flores, junto con otras personas, entre ellos el seor Cabrera
Garca, en la comunidad de Pizotla, Municipio de Ajuchitln del Progreso, Estado de
Guerrero, fueron detenidos por miembros del Batalln de Infantera del Ejrcito
Mexicano que entraron en la comunidad, derivado de un operativo de lucha contra el
narcotrfico, a los cuales mantuvieron privados de su libertad, acusados de diversos
delitos, violentando sus derechos de proteccin judicial, integridad personal, libertad
personal y garantas judiciales, as como la proteccin de procedimientos conforme a
los ordenamientos legales que los regulan y respetuosos de esos derechos humanos, a
todo individuo que se encuentre bajo su jurisdiccin.
Durante su proceso, se fragment el acervo probatorio, se otorg valor
nicamente a aquellas evidencias, que incluso fueron producidas de manera irregular,
fabricadas y arrancadas bajo tortura.
La sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, dentro
de las reparaciones determin:
20
Cfr. Corte IDH, Caso Cabrera Garca y Montiel Flores vs. Mxico (excepcin preliminar, fondo,
reparaciones y costas). Sentencia de 26 de noviembre de 2010.
109

I. Aplicar sanciones y adelantar acciones disciplinarias, administrativas o penales

para sancionar la tortura sufrida por los demandantes. Situaciones an
pendientes
II. Realizar reformas legislativas para compatibilizar el artculo 57 del Cdigo de
Justicia Militar con los estndares internacionales en materia la materia y la
Convencin Americana (recurso efectivo).
III. Programas y cursos de capacitacin sobre investigacin en casos de tratos
crueles, inhumanos o degradantes y tortura; capacitacin de funcionarios de
las Fuerzas Armadas sobre los principios, normas de proteccin de los
derechos humanos y los lmites a los que deben estar sometidos.
2. Caso Rosendo Cant21, Fernndez Ortega y otros22
Resoluciones en las que las vctimas Valentina Rosendo Cant, Ins Fernndez
Ortega, as como la Organizacin Indgena de Pueblos Mixtecos y Tlapanecos A.C., el
Centro de Derechos Humanos de la Montaa "Tlachinollan", A.C., y el Centro de
Derechos Humanos Miguel Agustn Pro Jurez A.C., denunciaron la violacin a sus
derechos a la integridad personal, dignidad y vida privada, tras haber sido violadas por
agentes militares.
En las sentencias, la Corte determin como reparaciones:
I.
Conducir en el fuero ordinario, dentro de un plazo razonable, la
investigacin y el proceso penal en relacin a la violacin sexual sufrida
por las vctimas, para determinar, en su caso, responsabilidad penal, las
sanciones y consecuencias que de ellas se deriven.
II.
Realizar reformas legislativas para compatibilizar el artculo 57 del Cdigo
de Justicia Militar con los estndares internacionales en materia la materia
y la Convencin Americana (recurso efectivo).
III.
Tratamiento mdico y psicolgico para las vctimas
IV.
Programas y cursos de capacitacin permanentes sobre investigacin en
casos de violencia sexual contra las mujeres, que incluyan una
perspectiva de gnero y etnicidad
V.
Facilitar los recursos necesarios para crear un centro comunitario, centro
de la mujer, en el que se desarrollen actividades educativas en derechos
humanos y derechos de la mujer.
21
Cfr. Corte IDH, Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico (excepcin preliminar, fondo, reparaciones y
costas). Sentencia de 31 de agosto de 2010.
22 Cfr. Corte IDH, Caso Fernndez Ortega y otros vs. Mxico (excepcin preliminar, fondo, reparaciones
y costas). Sentencia de 30 de agosto de 2010.
110

VI.
Asegurar que los servicios de atencin a las mujeres vctimas de violencia

sexual sean proporcionados por las instituciones indicadas, entre ellas el
Ministerio Pblico.
IV. Cuestiones pendientes en materia de Derechos Humanos respecto de las

sentencias referidas.
El Estado Mexicano fue sentenciado desde el ao 2008 y 2009 en los asuntos
relatados con anterioridad pese a ello, a la fecha de hoy las vctimas de las violaciones
a sus derechos humanos no han sido resarcidas en los trminos aducidos por la Corte
Interamericana; en el caso de las indgenas vctimas de violacin sexual, no han sido
sancionados los agresores, esto es, los delitos que sufrieron siguen impunes. No pasa
inadvertido que la investigacin de los hechos y la substanciacin del procedimiento se
sigue en el fuero civil pues recordemos que en un inicio, las autoridades civiles
declinaron la competencia a favor de los tribunales militares- situacin que representa
un avance en el cumplimiento de la sentencia internacional, respecto de las
adecuaciones legislativas al artculo 57 del Cdigo de Justicia Militar, sin embargo, la
discriminacin y violencia en contra de las mujeres indgenas an persiste.
Por cuanto a la prctica de la tortura, Mxico tiene un largo camino que recorrer
para la erradicacin de sta.
Los esfuerzos institucionales deben verse reflejados en la cotidianidad, es
necesario dotar de herramientas de capacitacin para que la investigacin de los
delitos responda a un estndar tcnico y cientfico; tambin es preciso que las
denuncias de tortura sean atendidas, que se castigue al servidor pblico que haya
incurrido en su prctica. En este punto es importante destacar el tema de la exclusin
de las pruebas obtenidas bajo tortura, pues el hecho de que no se tomen en cuenta
para el dictado de una sentencia condenatoria, desincentiva su prctica.
La jurisprudencia emitida por la Corte Interamericana ha sealado que el Estado
es responsable, en su condicin de garante de los derechos consagrados en la
Convencin, de la observancia del derecho a la integridad personal de toda persona
que se haya bajo su custodia; siempre que una persona es detenida en un estado de
salud normal y posteriormente aparece con afectaciones a su salud, corresponde al
Estado proveer una explicacin creble de esa situacin, caso contrario, existe la
presuncin de considerar responsable al Estado por las lesiones que tenga una
persona que ha estado bajo la custodia de agentes estatales.
La propia Suprema Corte de Justicia de la Nacin, ha emitido criterios
orientadores y obligatorios para los operadores jurdicos, los cuales tienen como
111

finalidad el respeto a la dignidad humana, a la integridad fsica y psquica de la

persona.
El camino para lograr el respeto de los derechos humanos, en todas sus
vertientes, es largo, se han dado pasos importantes pero no debemos soslayar que
quedan asignaturas pendientes, las cuales deben ser abordadas con eficacia y
prontitud pues es la misin de los rganos del Estado proveer los satisfactores para
que las personas tengan un nivel mnimo de calidad de vida, el cual, desde luego,
implica la seguridad ciudadana: el acceso a la justicia como un servicio pblico debe
ser efectivo, asequible, accesible y de calidad. Los retos son grandes y es necesario
afrontarlos con responsabilidad, a travs de preservar un debido proceso en el cual el
justiciable, garante de la tutela judicial efectiva, a travs de los integrantes de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, preservar sus Derechos Humanos.

En su escrito, la C. Vernica Judith Snchez Valle expres:
Atendiendo a lo estatuido por el artculo 17 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, en relacin a que toda persona tiene derecho a que se le
administre una justicia pronta, completa e imparcial, es importante contar con personal
que acte basndose en los hechos y en consonancia con el derecho, sin restriccin
alguna y sin influencias, alicientes, presiones, amenazas o intromisiones indebidas,
sean directas o indirectas, de cualesquiera sectores o por cualquier motivo.
Por tanto, las personas que integren mi ponencia, debern ser ntegras e idneas,
con la formacin jurdica apropiada, sin hacer discriminacin alguna por motivo de raza,
color, sexo, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin
econmica, nacimiento o condicin; asimismo, debern de regirse por los principios de
excelencia, profesionalismo, objetividad, imparcialidad e independencia, lo que podr
garantizar que la administracin de justicia sea impartida conforme a la letra o la
interpretacin jurdica de la ley y, a falta de sta, en los principios generales del
derecho, sin privilegiar cualquier otro inters.
En el caso de los secretarios de estudio y cuenta, adems, debern tener carrera
judicial, amplios conocimientos en las materias que se requieran, principalmente, por
supuesto, constitucional y derechos humanos.
Lo anterior sin dejar de lado el humanismo, prudencia, responsabilidad, fortaleza,
patriotismo, compromiso social, lealtad, orden, respeto, decoro, perseverancia,
humildad, sencillez, sobriedad y honestidad, que como virtudes de quien interviene en
112

la administracin de justicia, requiere el Cdigo de tica del Poder Judicial de la

Federacin, pues no se puede soslayar la gran responsabilidad que acarrea dicha
tarea.
intereses.
En su escrito, la C. Vernica Judith Snchez Valle declar:

y/o consultora.



derechos humanos.
La C. Sara Patricia Orea, seleccion las siguientes sentencias:
1a. Dictada en el amparo directo 623/2014, en la que se declar la
inconvencionalidad del artculo 486 de la Ley Federal del Trabajo (aplicado de manera
supletoria en cuanto a la seguridad social para los elementos de las instituciones
policiacas) en razn de que el citado artculo trastoca los derechos fundamentales de
113

dignidad humana, derecho a la salud, integridad fsica y a una justa indemnizacin, as

como los principios pro homine y de progresividad, previstos en los artculos 1 y 4 de
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, al establecer un tope de
salario para poder determinar la indemnizacin.
Atendiendo a lo que establece el artculo 4 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, en relacin con la Declaracin de los Derechos Humanos,
as como en lo sealado por los artculos 1, 5, 11 y 63 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos) y 4, 6, 11 y 12 del Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, no slo se reconoce el derecho a la
salud e integridad fsica como derechos fundamentales, sino que va ms all, esto es,
aspectos internos y externos, como el buen estado mental y emocional del individuo.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha desarrollado en su
jurisprudencia los criterios relativos a la naturaleza y alcances de la obligacin de
reparar, as como el concepto de dao inmaterial y los supuestos en que corresponde
indemnizar, atendiendo al dao causado. Una justa indemnizacin o indemnizacin
integral implica volver las cosas al estado en que se encontraban, el restablecimiento
de la situacin anterior y de no ser esto posible, establecer el pago de una
indemnizacin como compensacin por los daos ocasionados al surgir el deber de
reparar; esto es, la reparacin ha de ser proporcional a la gravedad de las violaciones y
al dao sufrido.
La Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha determinado que
los derechos constitucionales no son absolutos y, por tanto, todos son susceptibles de
admitir restricciones, asimismo, ha sealado que la regulacin de dichas restricciones
no puede ser arbitraria, sino que debe basarse en razones jurdicas que pasan por la
constatacin de tres pasos en sede de jurisdiccin constitucional, a saber: a) ser
admisibles dentro del mbito constitucional, esto es, el legislador ordinario slo puede
restringir o suspender el ejercicio de los derechos humanos con objetivos que puedan
enmarcarse dentro de las previsiones de la Carta Magna; b) debe ser una regulacin
necesaria para asegurar la obtencin de los fines que fundamentan la restriccin
constitucional; y, c) debe ser proporcional, es decir, la medida legislativa debe respetar
una correspondencia entre la importancia del fin buscado por la ley, y los efectos
perjudiciales que produce en otros derechos e intereses constitucionales.
Por tanto, se consider que el tope establecido en el artculo 486 de la Ley
Federal del Trabajo, no es proporcional, pues afecta en forma desmedida el derecho a
la reparacin integral del dao para los trabajadores, y con ello, los derechos
fundamentales a la dignidad humana y a la salud, consagrados en los instrumentos
internacionales citados con antelacin, ya que si bien fue instituido para preservar el
equilibrio entre los factores de la produccin, as como las empresas y conservar las
114

fuentes de empleo, tratndose, como en el presente caso, del Estado, tales fines
carecen de sentido, pues por la naturaleza de la relacin no existen factores de la
produccin entre los que deba procurarse un equilibrio, adems de que el Estado no es
una empresa y, por su condicin de solvencia legal, no compromete la estabilidad de
las fuentes de empleo que genera; por consiguiente, la restriccin a los apuntados
derechos fundamentales, en este caso, carece de toda justificacin y, por ende, es
violatoria de las convenciones internacionales de derechos humanos de que se trata.
2a. En la misma lnea, en relacin al tema de indemnizacin, se emiti la
ejecutoria del amparo directo 320/2015, en la que se declar la inconvencionalidad del
artculo 181 de la Ley de Seguridad del Estado de Mxico, pues atenta contra el
derecho a una indemnizacin que restituya de manera plena a los miembros de los
cuerpos policiales, tal como lo exige el artculo 123, apartado B, fraccin XIII de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y los artculos 10 de la
Convencin Americana de los Derechos Humanos y 7 del Protocolo de San Salvador.
Ello se consider as, pues si bien el precepto en cuestin permite que en las
instancias jurisdiccionales se pueda condenar por concepto del pago de indemnizacin
y dems prestaciones a las autoridades demandadas; tambin es cierto que restringe
el ejercicio del derecho en comento, al limitarlo a un plazo mximo de doce meses o un
ao, toda vez que en una parte del prrafo segundo del artculo de mrito hace alusin
al pago de las prestaciones de ley pero slo por el ltimo ao en que el servidor
pblico prest sus servicios; y cuando hace referencia en el prrafo tercero al pago de
haberes dejados de percibir o remuneracin diaria ordinaria por el tiempo en que el
servidor pblico haya estado suspendido, separado o removido del cargo, por un
perodo mximo de doce meses.
Lo anterior, llev a considerar que el artculo 181 de la ley en cita, en sus prrafos
segundo y tercero, contraviene constitucional y convencionalmente el derecho que
tienen los miembros de los cuerpos policiales al pago de una completa indemnizacin,
ya que el adoptar una postura contraria, implicara soslayar que lo que no limita la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y prevn los tratados
internacionales, no lo puede hacer una ley secundaria, dado que, debe quedar
resguardado en todo momento el derecho al pago de una compensacin en la medida
que ms beneficie al servidor pblico por haber sido cesado o removido de su encargo,
por causa injustificada.
3a. Otro tema que es de relevancia se analiz en el recurso de revisin 305/2014,
en el cual se estudi la inconstitucionalidad del artculo 12, fraccin II, inciso c) del
Reglamento para el Otorgamiento de Pensiones de los Trabajadores Sujetos al
Rgimen del Artculo Dcimo Transitorio del Decreto por el que se expide la Ley del
Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado, ya que el
115

contenido de dicho precepto es el mismo que del diverso 51, fraccin II, inciso c), de la
abrogada Ley del Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del
Estado.
Los artculos en comento, establecen que una persona que tiene derecho a recibir
una pensin de viudez, no puede adems desempear un trabajo remunerado que
implique la incorporacin al rgimen de dicha Ley, porque el legislador determin que
ambas cuestiones no son compatibles; circunstancia que pone de manifiesto la
violacin al derecho fundamental previsto en el artculo 123, apartado B, fraccin XI,
inciso a) de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, consistente en
que una persona tiene derecho a recibir ntegramente la pensin por viudez y las
prestaciones de seguridad social a que tenga derecho.
Ahora, si bien es cierto que los derechos que amparan los artculos antes
mencionados tienen distinto origen, el artculo 12, fraccin II, inciso c) del Reglamento
para el Otorgamiento de Pensiones de los Trabajadores Sujetos al Rgimen del
Artculo Dcimo Transitorio del Decreto por el que se expide la Ley del Instituto de
Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado limita el derecho a
recibir una pensin y, en consecuencia, el derecho a la seguridad social, sin
fundamento alguno que pueda amparar el contenido del Reglamento, pues los
derechos a cotizar como trabajador en activo y a recibir una pensin por viudez, tienen
orgenes distintos, haba cuenta que el primero equivale al derecho que tiene el
trabajador de estar incorporado al rgimen de cotizacin institucional y el segundo
proviene de la muerte del esposo (a) o concubino (a), quien ya se encontraba
disfrutando de una pensin por jubilacin.
Aunado a que provienen de distintas fuentes patrimoniales, pues la cotizacin que
se lleva a cabo por estar en activo es precisamente para que despus, si rene los
requisitos previstos en la norma, pueda disfrutar de una pensin por jubilacin;
mientras que el segundo proviene de las cotizaciones del esposo (a) o concubino (a),
durante el tiempo que se encontr en activo en el Instituto.
Por lo anterior, es que se consider que el artculo 12, fraccin II, inciso c) del
Reglamento para el Otorgamiento de Pensiones de los Trabajadores Sujetos al
Rgimen del Artculo Dcimo Transitorio del Decreto por el que se expide la Ley del
Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado, es violatorio
del artculo 123, apartado B, fraccin XI de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos.
Se consideraron las anteriores ejecutorias en razn de que en ellas se pone en
evidencia que ante todo, se respetaron los derechos humanos reconocidos por la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, y por los tratados
116

internacionales en que Mxico es parte, cuya trascendencia radica en que al advertirse

que las leyes secundarias sobrepasan dichos derechos, deben ser inaplicados.

Repblica, el C. lvaro Castro Estrada present los siguientes documentos:
Actividad Jurisdiccional
Magistrado de la Dcimo Segunda Sala Regional Metropolitana. Tribunal

Federal de Justicia Fiscal y Administrativa. Abril de 2015 a la fecha.
Magistrado Presidente del Tribunal Federal de Conciliacin y Arbitraje. Tribunal
Federal de Conciliacin y Arbitraje. Junio de 2012 a marzo de 2015.
Secretara de Gobernacin
Director General de Asuntos Jurdicos. Secretariado Ejecutivo del Sistema

Nacional de Seguridad Pblica. Abril de 2015.
Coordinador de Asesores del C. Secretario del Ramo. 2012
Director General de Asociaciones Religiosas. 2001-2006.
Secretara del Trabajo y Previsin Social
Coordinador de Asesores del C. Secretario del Ramo. 2010-2011.

Subsecretario del Trabajo. 2006-2010.
Director General de Asuntos Jurdicos. 1994-2000.

1) Contexto.
Los derechos humanos implican un ejercicio del poder diferente. Su finalidad
consiste en posibilitar que todas las personas desarrollen su propio plan de
117

vida conforme a la eleccin libre de planes de vida y de excelencia humana.

Para ello, se necesita de un tribunal constitucional que garantice los derechos
para el caso de interferencias arbitrarias en su ejercicio; y que tambin opere
con una visin integral de su papel en una democracia de ciudadanos que
demandan la vigencia de sus derechos humanos.
En esta democracia de ciudadanos, el papel de las organizaciones de la
sociedad civil es un factor importante, por lo cual el dilogo entre stas y la
Suprema Corte de Justicia sera importante, para efectos de que stas
cumplan sus funciones de una mejor manera.
2) Derechos Humanos y su insercin en el orden jurdico nacional.
La ltima reforma constitucional, el reconocimiento de la jurisdiccin de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, los fallos emitidos por sta en
contra del Estado mexicano, su jurisprudencia permanente, as como el
bloque de constitucionalidad; han impactado el orden jurdico nacional, lo
cual trae aparejadas transformaciones en la teora constitucional que da
sustento a las actuaciones y sentencias dictadas por el Poder Judicial de la
Federacin.
La reforma constitucional en materia de derechos humanos resulta de suma
importancia no tanto por la insercin de nuevos trminos en nuestro texto
constitucional, sino por la base terica que est detrs de ella. Principalmente
por el entendimiento de los derechos fundamentales desde su acepcin
objetiva que es hoy da una caracterstica intrnseca a los derechos
fundamentales. No podemos hablar de los derechos fundamentales si no
entendemos que al tiempo que son derechos de las personas, son principios
y valores que fundamentan a todo Estado democrtico, sobre todo porque
118

estos principios y valores se sustentan en un valor principal que es la

dignidad humana. Aunque nuestro texto constitucional no lo seale
expresamente, nuestro Estado hunde sus cimientos en los derechos
fundamentales entendidos como principios y valores y principalmente en la
dignidad humana, pero lo ms importante es que ante ausencia textual esta
concepcin ya se empieza a recoger en varias tesis aisladas y algunas
jurisprudenciales.
Las caractersticas bsicas para identificar a un derecho humano, tanto en el
plano terico como prctico, deben ser manifestaciones del ser del hombre,
los derechos humanos autnticos pertenecen a un primigenio estado de
humanidad, por lo tanto son universales y se constituyen en la base misma de
la expresin del fenmeno jurdico particular. Por lo mismo, y para ser tales,
debern en todo momento evitar cualquier manifestacin de violencia, pues
el derecho es incompatible con ella, pues su fin es primordialmente asegurar
el orden y la convivencia pacfica entre los seres humanos. Por eso, los
derechos humanos no pueden constituirse en meras pretensiones particulares
que busquen imponer intereses de ciertos grupos, o de ciertos individuos
sobre otros, olvidando la paridad ontolgica y existencial existente entre
todos ellos.
Adems, al ser los derechos humanos manifestaciones de la libertad humana,
es imprescindible realizar una reflexin profunda sobre su significado prctico.
As pues, siguiendo el pensamiento e Sergio Cotta, se concluye que la
libertad, para ser tal, debe ser universal: esto es, evitar que slo unos cuantos
posean una libertad absoluta, sin reconocer al otro. Sern derechos
humanos aquellas libertades que sobrepasen ciertas condiciones de umbral
que: (a) sean relevantes en el contexto o estado de humanidad, (b) sean
119

autnticas, en el sentido de que reconozcan al otro en su actuar, y (c) tomen

en cuenta al ser del hombre como condicin incondicionada de las mismas.
Por otro lado, se sostiene junto con Cotta que los derechos humanos deben
durar y ser constantes en el tiempo, respetando la esencia y la conservacin
del ser humano, pues de lo contrario se estara en presencia de pretensiones
pasajeras que bien pueden considerarse como arbitrariedades. La durabilidad
intrnseca de estos derechos no implica que sus manifestaciones prcticas no
puedan mutar en el devenir histrico, sino que deben de tener un
fundamento constante que los vincule con el ser de lo humano, y los
proyecte hacia las generaciones futuras.
Se concluye que los derechos humanos, para ser autnticos, deben de poseer
y estar referenciados a un contenido axiolgico bsico, con sede en el ser
mismo de lo humano, sin olvidar nunca su intrnseca coexistencialidad, pues
este hecho permitir que las personas sean conscientes de una verdad comn
que supere sus meras pretensiones particulares. Los valores poseen la
caracterstica de la comunicabilidad. Esto quiere decir que, por ser universales,
todos los seres humanos deben de participar en el bien que los mismos
consagran. De esta manera, la participacin comn en el valor hace posible el
reconocimiento de la paridad ontolgica y existencial entre todos los
individuos de la especie, y excluir de la categora de derechos humanos
cualquier pretensin o inters que no cumpla a cabalidad con la misma. Del
anlisis de los aspectos hasta ahora estudiados, puede confirmarse que el
pensamiento del iusfilsofo italiano Sergio Cotta es relevante y otorga bases
valiosas para desarrollar una reflexin adecuada para mejor su praxis,
comenzando
por
el
problema
de
la
autenticidad,
es
decir,
cules
reivindicaciones pertenecen por relevancia y objeto a esta categora, pues

120

esto permitir alcanzar los fines y objetivos que los mismos persiguen.
Los principios definitivamente amplan la capacidad de respuesta jurdica y
permiten no slo entender mejor lo que las normas con su tipicidad
disponen, sino incluso ordenarlas y hasta invalidarlas en tanto incurran en
contradiccin con los principios de donde derivan, por lo anterior, es
necesario que la motivacin de los operadores jurdicos no recaiga slo en la
norma positiva, sino por el contrario, resulta indispensable que cuando
estemos frente a un caso en concreto logremos integrar la norma con todos
los elementos disponibles, y para ello nos servir la identificacin de los
derechos humanos cuando tengamos que velar por ellos en una situacin
especfica, as como la aplicacin de los principios y la comprensin de que
existe algo anterior y superior al sistema, para, de esa manera, tomar como
punto de partida lo que se nos ha dado por naturaleza y as podamos
acercarnos un poco ms al valor objetivo supremo del derecho: la justicia.
3) Contenido esencial de la Constitucin.
La teora relativa del contenido esencial es de gran utilidad para hacer valer
principios ya consagrados en la Constitucin e incluso reconocer nuevos
derechos por la va jurisprudencial, con el objetivo de hacer asequibles los
otros derechos humanos ya positivizados, como de hecho ya se hizo con
nuestra Suprema Corte de Justicia de la Nacin, aun cuando, como qued
especificado, no se haya hecho referencia a ese concepto jurdico.
Se advierte que con la doctrina del contenido esencial, a la luz de lo que la
Suprema Corte ha definido como el derecho a la dignidad humana, se abre
un abanico de posibilidades enormes para incrementar y reconocer nuevos
derechos. Esto es as, pues nuestro Mximo Tribunal ha definido en la tesis
121

P.LXV/2009, del rubro DIGNIDAD HUMANA. EL ORDEN JURDICO MEXICANO

LA RECONOCE COMO CONDICIN Y BASE DE LOS DEMS DERECHOS
FUNDAMENTALES que: en el ser humano hay una dignidad que debe ser
respetada en todo caso, constituyndose como un derecho absolutamente
fundamental, base y condicin de todos los dems, el derecho a ser
reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana, y del cual se
desprenden todos los dems derechos, en cuanto son necesarios para que los
individuos desarrollen integralmente su personalidad.
Identificar, en cada caso concreto, ese contenido esencial que permita que se
hagan efectivos los derechos y, que sus limitaciones y restricciones, ya sea por
disposicin legislativa o jurisprudencial, no los dejen inasequibles a los
individuos, es justamente el mayor reto que tendr que enfrentar en los
prximos aos la judicatura nacional.
4) Criterio de ponderacin.
La teora jurisprudencial de la ponderacin en Mxico ateniendo a la
existencia de un conflicto de los derechos fundamentales involucrados en la
litis propone ponderacin como mtodo para resolver dicha controversia. Su
presupuesto es existencia de un conflicto de derechos, por lo mismo no debe
aplicarse si las partes invocan el mismo derecho.
La ponderacin no tiene como resultado establecer una jerarqua de los
derechos involucrados en el presupuesto de colisin; atiende a determinar
restriccin de un derecho fundamental en favor de otro resulta aceptable
conforme con el juicio de proporcionalidad en sentido estricto. Es decir, como
seala Alexy, ciertas circunstancias, uno de los principios precede al otro. Bajo
122

otras circunstancias la pregunta acerca de cul es el principio que prevalece

puede ser solucionada de manera diversa.
La ponderacin no es slo la eleccin entre los derechos involucrados;
impone una justificacin exhaustiva que debe requerirse como obligatoria en
precedentes jurisprudenciales. Resultar de gran utilidad prctica definir
jurisprudencialmente juicio de ponderacin, para con ello evitar que se cite la
ponderacin con un sentido diverso al de herramienta para superar un
aparente conflicto de derechos.
Los derechos fundamentales no tienen un carcter absoluto, por tanto,
requiere elegir cul debe prevalecer, se complementan integrando el mbito
de proteccin de los derechos humanos. La armonizacin de derechos
fundamentales prefiere en tanto al delimitar el contenido de los derechos
establece un equilibrado que se opone a la autoridad en defensa de la
persona humana, y que un orden valorativo aplicable a todos los mbitos del
derecho. Considerar qu derecho tiene mayor jerarqua y luego inferior segn
el caso, genera una inseguridad jurdica, lo cual no acontece cuando estn
bien delimitados y de ellos se aprecia un caso concreto asisten o no una
determinada pretensin.
La naturaleza de los derechos humanos de imponerse a todos los actos de
autoridad en defensa del gobernado, si se les considera con un carcter
absoluto, resulta incompatible con su ponderacin con motivos de inters
pblico o de bien comn. Si mediante la armonizacin se les delimita y se
respeta su contenido esencial, puede existir una complementariedad de los
derechos fundamentales y del pblico; cuando no chocan entre s, se cumple
con el inters general, y si no se respetan los derechos se lesiona el inters
general.
123

Sobre la ponderacin existen crticas en el sentido de que a travs de ella se

produce una operacin de razonamiento que concede un amplio margen de
apreciacin discrecional a los tribunales que la llevan a cabo, mxime que lo
que se est analizando e interpretando son derechos humanos.
La ponderacin, de ningn modo puede dar cabida a que se adopte una
decisin arbitraria por parte del juez constitucional, sino que se debe partir de
la base de que quien la dicta arrib a dicha solucin a travs de un riguroso
anlisis, ajustndose a ciertos requisitos constitucionales y respetando en todo
momento la correcta valoracin y definicin constitucional de los derechos
fundamentales en presencia.
Sin embargo, se debe tomar en cuenta que si bien en el caso concreto que se
pondera que un derecho puede prevalecer respecto al otro con el que se
colisiona, de acuerdo
con unas circunstancias especficas, el resultado de
colisionar los mismos derechos en circunstancias diferentes podra dar cabida

a un resultado distinto.
El control judicial de la Constitucin se forja en las resoluciones de las
sentencias que los tribunales constitucionales dictan da a da normando el
criterio del foro; sentando las directrices del derecho.
De ah lo delicado y trascendental de que todos los jueces constitucionales
reconozcan a fondo los derechos humanos y los medios para interpretarlos y
que aborden correctamente cuando se enfrenten a una colisin de normas y
cuando se enfrente a una colisin de principios.
No podemos obviar el hecho de que los jueces son seres humanos, que en la
bsqueda de la justicia constitucional y al realizar interpretaciones de
principios y derechos fundamentales, incluso a travs de la ponderacin,
124

pueden llegar a tomar decisiones que disten de lograr esa satisfaccin de la

justicia.
Partamos
de
que
existen
las
normas,
los
principios,
los
modelos
interpretativos suficientes para lograr que en la tarea judicial, el control

constitucional que se ejerza favorezca en todo momento la proteccin de los
derechos humanos, la prevalencia de la constitucin y la bsqueda de la
justicia.
5) Argumentacin jurdica y contradiccin de tesis.
La
argumentacin
jurdica
en
la
individualizacin
de
las
normas
constitucionales se transforma porque las normas son principios, sin embargo,

los sistemas de interpretacin que suelen ser usados por la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin no son siempre claros, pues al acudir al criterio se
vuelve una llave que abre y cierra puertas, dejando al individuo sin certeza
jurdica; basta revisar la emisin de resoluciones que basan su razonamiento
en la aplicacin de un criterio jurisprudencial, el cual a su vez deviene con
vicios al momento en que contiene un voto particular que dirime el contenido
de la jurisprudencia, rompiendo con ello el principio de seguridad jurdica.
Si bien el papel de los juzgadores ha sido el de aplicar las normas al caso
concreto, lo cierto es que no existe jurdicamente un sistema u ordenamiento
fijo que los obligue a tomar uno en particular, dejando a su criterio,
razonamiento o libre albedro la aplicacin del mismo; lo cual es un tema
grave por resolver, pues debido a ello encontramos sentencias contradictorias
en asuntos similares, que incluso al llegar a los colegiados o a la Corte sern
objeto de una nueva discusin para verificar el criterio que debe prevalecer. Y
125

ms an, puede surgir un tercer criterio, el cual no ser ni la discusin de

origen, sino una conclusin de dos criterios diferentes, que en estricto sentido
rompen con el principio de la divisin de poderes, pues el nuevo criterio no
es lo que el legislador quiso decir, es lo que el juzgador considera que deber
ser la ley, aserto que resulta incongruente pues el Poder Judicial emite actos
materialmente legislativos, usando como herramienta la jurisprudencia, y sta
a su vez la interpretacin, luego entonces no existe armona, coherencia, ni
congruencia.
Cuando el juzgador acude a la jurisprudencia, se encuentra con una

posibilidad de resolver los juicios, soportando sus criterios y razonamientos en
casos vistos por terceros, que fueron a su vez razonados, votados y tomados
como una razn jurdica; sin embargo, con las reformas constitucionales de
2011, resulta para el juzgador un reto poder resolver los conflictos solamente
con los criterios de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, basndose en
el principio pro persona, atendiendo al control de la convencionalidad, lo cual
motiva que hoy debern tomar en consideracin o consultar los criterios de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, dejando atrs la cerrazn de la
supremaca constitucional que fuera inserta en el Artculo 133 de la
Constitucin Federal.
El 3 de septiembre de 2013 el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin decidi en la Contradiccin de tesis 293/2011, sin temor a
equivocarnos, uno de los asuntos ms importantes que han resuelto en los
ltimos aos, la interpretacin del Artculo 1o constitucional reformado
mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 10 de
junio de 2011.
126

El sentido de la votacin qued plasmado en las dos jurisprudencias23 que

fijaron el parmetro del control de regularidad de la Constitucin y lo
vinculantes de las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos para los Jueces Mexicanos. La postura de cada uno de los ministros
se reflej en las versiones taquigrficas de las sesiones de los das 26, 27, 29;
todos del mes de agosto de 2013; 2, 3 y 5 de septiembre de 2013, y en los
votos que formularon al engrosarse la resolucin de la citada contradiccin
de tesis.
Ms all del resultado, dicha postura de los ministros Arturo Zaldvar Lelo de
la Larrea y Jos Ramn Cosso Daz fue analizar la resolucin; el primero
aplaude de manera en que nueve de sus pares encontraron una solucin a
tan lgido tema: el consenso. El segundo postula que hay decisiones en
donde la conviccin sobre la interpretacin que debe darse a la Constitucin
no puede ceder. En un tribunal constitucional, la funcin de un ministro es
lograr un consenso con sus pares para obtener una solucin rpida y
mayoritaria, o bien, mantener su conviccin sin importar que el resultado final
le sea adverso.
Considero un error poner a una regla hermenutica por encima de un
principio general de derecho tan importante como el principio pro persona.
Adems, no slo considero que la resolucin de la Suprema Corte en el caso
293/2011 distorsiona la intencin del Constituyente Permanente y decanta la
23
DERECHOS HUMANOS CONTENIDOS EN LA CONSTITUCIN Y EN LOS TRATADOS

INTERNACIONALES. CONSTITUYEN EL PARMETRO DE CONTROL DE REGULARIDAD
CONSTITUCIONAL, PERO CUANDO EN LA CONSTITUCIN HAYA UNA RESTRICCIN EXPRESA
AL EJECICIO DE AQULLOS, SE DEBE ESTAR A LO QUE ESTABLECE EL TEXTO
CONSTITUCIONAL. Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin. Dcima poca. Tesis: P./J.
20/2014. Tomo I, Abril de 2014. Pg. 202. No. Registro 2,006,224 en el IUS 2014. Contradiccin de tesis
293/2011-PL.
127

igualdad jerrquica entre los tratados protectores de derechos humanos y la

Constitucin, sino que tambin le impide a Mxico cumplir con sus
obligaciones internacionales de buena fe.
En atencin a ello, estimo que la solucin al problema jurdico es volver a la
posibilidad de analizar caso por caso y aplicar siempre la norma (ya sea
tratado o Constitucin) que brinde un mayor beneficio a la persona de
acuerdo con su contexto fctico y jurdico.
Bsicamente, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin estableci en la
contradiccin de tesis 293/2011 lo siguiente: 1) los derechos humanos, en su
conjunto, constituyen el parmetro de control de regularidad constitucional,
gozan de un mismo rango constitucional y no se relacionan en trminos
jerrquicos; y 2) cuando en la Constitucin haya una restriccin expresa al
ejercicio de los derechos humanos, se deber estar a lo que indica la norma
constitucional.
Desconcierta la aparente imposibilidad de que, segn la Corte, al mismo
tiempo los derechos de fuente internacional escapen a la jerarqua de las
fuentes y se hallen en el mismo plano de la Constitucin, pero sta sin ms
siempre prevalezca cuando los restrinja. Esta apora manifiesta, como
Caballero Ochoa diagnostic, distintas concepciones relativas no slo a los
derechos fundamentales y el orden internacional, sino incluso al propio
ordenamiento jurdico, lo que a veces se produce en los tribunales
constitucionales.
Sin embargo, este aspecto terico no agota los problemas que produce la
contradiccin de tesis 293/2011. Al marte de los argumentos que sigan a
128

dicha eleccin, cul de estas dos posiciones contradictorias, contenidas en la

misma tesis de la Suprema Corte, debe prevalecer en el intrprete
constitucional? Puede optarse por una u otra, y sostenerse sus consecuencias
con diversas razones; por ejemplo: decirse que una disposicin constitucional
en realidad no contiene una restriccin expresa, y por eso hay que inclinarse
al derecho internacional, y otros semejantes a favor de cualquiera de dichas
posturas.
En mi opinin, el gran reto que hoy tenemos frente a la clusula de
interpretacin integradora y la contradiccin de tesis 293/2011 es buscar la
manera de racionalizar lo establecido en la ltima, de una manera que sirva a
la efectividad de los derechos fundamentales, independientemente de su
procedencia, y busque evitar la responsabilidad del Estado mexicano por
incumplimiento a sus obligaciones frente a la comunidad internacional en
materia de derechos humanos.
6) Fuentes del Derecho Internacional.
El texto de la reforma constitucional de 2011, se limit a sealar la obligacin
de las autoridades mexicanas de velar por el respeto de las normas relativas a
los derechos humanos mediante la aplicacin de los tratados internacionales y
nuestra Constitucin.
En nuestro concepto, el texto constitucional debi ordenar al juzgador utilizar
todas las fuentes del derecho internacional, no slo los tratados, para
garantizar el respeto al orden jurdico internacional en su conjunto.
No obstante, del anlisis de los precedentes judiciales sealados, es claro que,
a partir de la reforma Constitucional de 2011, el Estado mexicano ha
demostrado un notable desarrollo en la aplicacin de las fuentes del derecho
129

Internacional en la interpretacin constitucional.

7) Certeza jurdica y control difuso.
Nuestra constitucin ha contribuido en forma definitiva a la consolidacin del
pas. Es, como hemos indicado, la construccin jurdica del Estado como
mxima forma de nuestra organizacin social. Pero es importante mantener
siempre un equilibrio entre la Constitucin del poder por parte del Estado y la
constitucin del Estado por parte del poder.
Los cambios constitucionales nos deben llevar a la definicin de una nueva

tipologa constitucional que permita dar certeza y claridad sobre la naturaleza
jurdica de los diversos preceptos que tenemos en nuestra Carta Magna, para
as poder definir con claridad sus alcances. Requerimos certeza jurdica, no
criterios confusos y contradictorios.
Se debe buscar que construyamos a partir de la Constitucin, pero comienza
a surgir un estado de cosas que nos impelen a cuestionarnos si, lejos de
construir a partir de la Constitucin, no estamos ya ante la necesaria
reconstruccin constitucional, o incluso ms all, volver a levantar el edificio.
En virtud de estos constantes cambios en la postura de nuestro ms alto
Tribunal Constitucional que sigue prevaleciendo reticencia por parte de los
jueces nacionales a la complicacin del control difuso de la convencionalidad.
Ha quedado claro que el criterio de interpretacin prevalece en un rango
jerrquico que impide su aplicacin difusa. Sin embargo, los juzgadores
mexicanos debern buscar en el derecho al desarrollo progresivo el derecho
interno el elemento toral para la aplicacin del control difuso como
130

herramienta jurdica que les permitir ser artfices de la evolucin del derecho
domstico mexicano.
8) Celeridad y extensin de sentencias.
Tenemos que reconocerlo existe un enorme costo social del garantismo. No
se objeta su existencia, sino su implementacin. El que un juicio de amparo
sea tardado impacta seriamente la eficacia del derecho, mxime que es un
juicio adicional al juicio natural existente. (Ello fcilmente arroja la finalidad de
una disputa a varios aos, a veces lustros o dcadas.)
Necesitamos disear un juicio constitucional ms esbelto y veloz. Con menor
cantidad de recursos, interpretados en forma ms estrecha y hechos cumplir
ms enrgicamente. No por no ser garantistas, sino por ser garantistas
eficaces. Si se logra, el amparo dejar de ser sinnimo de chicana, y ello
propiciar que se utilice slo para los casos en los cuales en verdad es
necesario.
Los fallos de los juzgadores mexicanos son innecesariamente obesos, y con
frecuencia no son claros; no es raro ver sentencias de cientos de pginas, ye n
cambio muy raro es ver fallos cortos; y en dichas situaciones, la mayora es
repeticin de lo ya ocurrido, la trayectoria procesal, el anlisis suele ocupar
poco espacio.
Ello no tiene porqu ser. As lo muestra la experiencia comparada. Por
ejemplo, la Cour de Cassation de Francia tiene el hbito de emitir sentencias
en tres pginas, a veces cuatro, y distan de ser lacnicas; no es frecuente que
tengan que leerse varias veces para asimilar la profundidad y sabidura de
cada oracin. Algo similar ocurre con la Corte Di Cassatione italiana; y no son
las nicas.
131

9) Actualizacin de figuras jurdicas.

Lo trascendente es que, al saber todo lo que implica el derecho a la justicia,
podamos construir argumentos para cuestionar las figuras jurdicas que se
aplican da a da, cabe destacar que la mera mencin de que se vulnera tal
derecho o la enunciacin de artculos nacionales o convencionales al respecto
no implica necesariamente que una autoridad jurisdiccional est obligada a
estudiarla en los trminos aqu planteados, y por tanto es necesario que las
personas exijan la efectividad de su derecho a la justicia, esbozando
argumentos que desentraen y cuestionen las normas procesales que se les
aplican. De esta manera los impartidores de justicia debern, por su parte,
hacer un estudio completo y congruente de cmo se actualiza tal derecho en
las figuras jurdicas procesales.
Ante la dogmtica, sistemtica, irreflexiva e inflexible aplicacin de la causal
de improcedencia, slo una verdad emerge: el juicio de amparo, ltimo
recurso efectivo que consagraba el Estado mexicano a los gobernados para
acceder a la justicia y como nico medio de control constitucional, de
legalidad y convencionalidad, resulta ilusorio, como cal caso lo robustece la
ilustracin contenida en el voto razonado del juez A. A. Canado Trindade en
el caso de la Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia, del que se cita lo
siguiente:
En el caso Juan Humberto Snchez versus Honduras (Sentencia del
07.06.2003), la Corte advirti que no pueden considerarse efectivos los
recursos que, por las condiciones generales del pas en cuestin, o incluso
por las circunstancias particulares de un determinado caso, resulten
ilusorios (prr. 121). O sea, el acceso a la justicia y el ejercicio efectivo del
derecho (con la fiel observancia de las garantas judiciales) encuntranse
132

ineluctablemente vinculados. Y agrego la Corte en aquel caso:

() En el caso en estudio ha quedado demostrado que la muerte del Sr. Juan
Humberto Snchez se encuadr dentro de un patrn de ejecuciones
extrajudiciales (), las cuales se caracterizan por ir acompaadas a su vez de
impunidad
(), en la cual los recursos judiciales no son efectivos, las
investigaciones judiciales tienen graves falencias y el transcurso del tiempo

juega un papel fundamental en borrar todos los rastros del delito, hacindose
de esta manera ilusorio el derecho a la defensa y proteccin judicial en los
trminos consagrados en los artculos 8 y 25 de la Convencin Americana
(prr. 135).
10) Derechos de las audiencias y acceso a la justicia.
Existe ya un contexto general y conjunto de derechos a favor de las
audiencias que debe ser concretado a travs de medidas que aseguren su
eficacia y razonabilidad.
A partir dela reforma del 11 de junio de 2013 al Artculo 6 constitucional se
le abre en el orden jurdico mexicano una muy interesante propuesta para
desarrollar reglas y polticas conducentes para incorporar y consolidar las
mejores prcticas que se han ido concretando en otros pases: europeos, en
los EUA y Latinoamrica.
Efectivamente,
hoy
los
derechos
de
las
audiencias
han
sido
constitucionalmente reconocidos y al estar incluidos en la categora de

derechos sociales o DESC y, en gran medida con el carcter de colectivos, es
imperativo poder exigir su justicia.
Atento a los actuales y vigentes deberes constitucionales de prevenir,
133

investigar, sancionar y reparar todas las violaciones a los derechos humanos y

a la ineludible obligacin de protegerlos y garantizarlos resultan superados
los arcaicos problemas y violaciones a los DESC, todo esto al tenor de la
reforma constitucional en materia de derechos humanos de 2011 que enfatiza
la importancia de la proteccin y justicia de este tipo de derechos.
El reconocimiento del derecho de acceso a la justicia como parte fundamental
para el goce y el ejercicio del resto de los derechos fundamentales ha sido
gradual en Mxico. Las distintas etapas que comprende, a saber, el derecho
de acceder a los tribunales, el proceso equitativo y el derecho a obtener
reparaciones no se han abordado de forma integral por poltica pblica
alguna, ni de manera inmediata por las autoridades de cualquier tipo.
Por ello hemos podido reconocer slo algunas de las deficiencias que se
presentan da a da en los tribunales y que en la prctica limitan o incluso
impiden el derecho de acceso a la justicia. Algunos de los ejemplos
planteados en este ensayo pueden reinterpretarse a
la luz de las
modificaciones constitucionales en materia de derechos humanos y de sus

leyes secundarias (como el referido caso de la Ley General de Vctimas). Sin
embargo, es claro que el progreso y el xito de las disposiciones tanto de
carcter nacional como internacional y en la materia slo podrn
materializarse con la exigencia por parte de la sociedad civil que
necesariamente debe acompaar toda reforma jurdica, principalmente
aqullas que son tan trascendentes para el desarrollo de una nacin.
En forma sinttica, ha quedado claro que la vigencia de un Estado de derecho
depende en gran medida de la eficiencia de los medios que garanticen el
derecho de acceso a la justicia, no slo en su aspecto institucional, sino ante
todo, en su aspecto integral, quedando a cargo del Estado la responsabilidad
134

de hacer realidad el mandato del Artculo 17 constitucional.

1. Voto secreto para el desahogo de la prueba de recuento en
conflictos de titularidad de contrato colectivo de trabajo.
2. Improcedencia para demandar la nulidad de convenio aprobado por
la Junta de Conciliacin y Arbitraje.
3. Constitucionalidad del artculo 67 de la Ley Federal de los
Trabajadores al Servicio del Estado, Reglamentaria del Apartado b)
del Artculo 123 Constitucional.
A. Implicaciones relevantes
1.- Voto secreto para el desahogo de la prueba de recuento en conflictos de
titularidad de contrato colectivo de trabajo
Una de las deudas que tena la justicia mexicana con la sociedad, sin duda era
la democratizacin de los procesos de eleccin sindicales, en los cuales, los
trabajadores en ejercicio de la libertad de asociacin, votan para elegir a la
organizacin sindical que debe representarlos frente al patrn y, en general,
defender sus derechos y mejorar sus condiciones laborales y con ello, su calidad
de vida.
Hasta hace apenas algunos aos, los trabajadores que decidan buscar un
cambio sindical al interior de su fuente de trabajo, encontraban toda clase de
obstculos, pero quiz el ms grande y difcil de sortear, era precisamente la
expresin de su voluntad. En efecto, cuando los trabajadores organizados
pretendan un cambio sindical, llegado el momento tendran que emitir su voto
de forma personal para que aquella organizacin sindical que obtuviera la
mayora de votos, fuera declarada por la Junta de Conciliacin y Arbitraje, como
titular del contrato colectivo de trabajo aplicable en la empresa o establecimiento,
de conformidad con lo dispuesto por los artculos 388 y 389 de la Ley Federal del
Trabajo.
135

Sin embargo, de acuerdo a como se encuentra redactado el artculo 931 del

ordenamiento legal en cita, mismo que regula las normas bajo las cuales habr
de desahogarse la prueba de recuento, implicaba que la votacin de los
trabajadores se hiciera frente a la representacin de cada uno de los sindicatos
contendientes y el patrn mismo, en donde cada trabajador de viva voz tena
que expresar su voluntad, lo cual, adems de inhibir la libertad de eleccin,
muchas veces tena consecuencias ya fuera por parte de alguna de las
organizaciones sindicales o del patrn, llegando inclusive a perder el empleo, por
el simple hecho de haber emitido voto a favor del sindicato de su preferencia.
Esta problemtica fue resuelta acertadamente por la Segunda Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al resolver la contradiccin de tesis
74/2008-SS y emitir la jurisprudencia 2./J.150/2008 del rubro siguiente:
RECUENTO PARA DETERMINAR LA TITULARIDAD DEL
CONTRATO COLECTIVO DE TRABAJO PREVISTO EN EL
ARTCULO 931 DE LA LEY FEDERAL DEL TRABAJO. LAS
JUNTAS DE CONCILIACIN Y ARBITRAJE DEBEN ORDENAR Y
GARANTIZAR QUE EN SU DESAHOGO LOS TRABAJADORES
EMITAN VOTO PERSONAL, LIBRE, DIRECTO Y SECRETO.
Con esta resolucin, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, no slo hizo una
tutela efectiva del Derecho Humano de asociacin, consignado en la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, sino que tambin fij una
postura correcta y completa, para hacer efectiva la libertad de asociacin que
tienen los trabajadores, tanto en trminos del artculo 123, apartado A, fraccin
XVI de la Carta Magna, como las disposiciones contendidas en el Convenio 87
de la Organizacin Internacional del Trabajo.
Sin lugar a dudadas, con esta resolucin, la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin cambi el paradigma que hasta esa fecha se sostena, bajo el cual, si
bien exista un procedimiento legal bajo el cual los trabajadores podan elegir el
sindicato de su preferencia, no menos cierto es que esa eleccin no era libre ni
espontnea, al tenerse que hacer mediante una votacin abierta, contrario a
cualquier principio mnimo de democracia y libertad.
Esta resolucin, junto con la que declara inconstitucional la sindicacin nica, es
quiz uno de los pronunciamientos ms contundentes y progresistas que ha
formulado la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en materia de sindical,
reivindicando y garantizando con ello el derecho que tiene cualquier trabajador
de pertenecer al sindicato de su eleccin y que el ejercicio de este derecho
fundamental, se haga sin ninguna coaccin y de forma espontnea, lo cual
136

nicamente poda lograrse, como lo resolvi la Corte, mediante el voto libre,

directo y secreto de los trabajadores.
En la ejecutoria de la corte, se hace un anlisis del derecho al mnimo vital
conforme a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, y es
precisamente este derecho al mnimo vital, lo que permite a los gobernados
participar activamente en la vida democrtica de una nacin, de tal suerte que su
actuacin frente al Estado mismo y frente a otros individuos, se encuentre
tutelada y garantizada para efectuarse sin ms restriccin que aquella que la
propia norma fundamental contenga. De otro modo, no podra entenderse como
una participacin completa, sino restringida, lo que va en contra del artculo 1
de la Carta Magna.
Es de destacarse, que la ejecutoria emitida por la Segunda Sala de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, fue anterior a la reforma al artculo primero de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos efectuada en el ao
2011; sin embargo, en esta resolucin, ya se da un tratamiento de derecho
esencial y fundamental al de la libertad de asociacin de los trabajadores y al
emitir la jurisprudencia por contradiccin que deriv de esta ejecutoria, protegi
este derecho humano de los trabajadores y dej para ellos un marco normativo
obligatorio que ha cambiado en buena medida el desahogo de estos
procedimientos y que seguramente seguir contribuyendo a futuro a conseguir
una efectiva vida democrtica en el marco de las relaciones colectivas de
trabajo.
2. Improcedencia para demandar la nulidad de convenio aprobado por la
Junta de Conciliacin y Arbitraje
Una situacin muy comn en el mbito de la imparticin de justicia en materia de
trabajo, era que al celebrarse un convenio por virtud del cual el patrn y
trabajador daban por concluida la relacin laboral que los una, y que este
convenio era sometido a consideracin de la Junta de Conciliacin y Arbitraje,
para que sta lo aprobara siempre que no contuviera renuncia de algn derecho
por parte del trabajador como lo impone el artculo 33 de la Ley Federal del
Trabajo y no obstante esta aprobacin y la emisin del acuerdo correspondiente,
muchas veces se demandaba la nulidad de ese convenio ante la propia Junta de
Conciliacin y Arbitraje, argumentando situaciones que en su momento no se
haban hecho del conocimiento de la autoridad laboral y aduciendo renuncia de
derechos por parte del trabajador.
Este tipo de acciones generaban una grave falta de seguridad jurdica, toda vez
que no obstante el convenio hubiera sido ratificado por las partes y aprobado por
137

la autoridad competente, posteriormente poda pedirse su anulacin, con lo que

perda certidumbre el fallo de la autoridad jurisdiccional que haba aprobado el
convenio al no contener renuncia de derechos por parte del trabajador.
En jurisprudencia establecida por la Segunda Sala de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin en la propia Dcima poca24, se haba sostenido que aquel
trabajador que hubiese suscrito un convenio para dar por terminada la relacin
de trabajo con su patrn, poda posteriormente pedir su anulacin si consideraba
que dicho convenio contena renuncia de derechos, accin que deba entablarse
precisamente en un juicio laboral ante la propia Junta de Conciliacin y Arbitraje
Como se ha dicho, tal posibilidad generaba falta de certeza jurdica y restaba
definitividad a las resoluciones de la autoridad jurisdiccional en materia de
trabajo, ya que de anularse el convenio mismo, tambin estara quedando sin
efecto alguno la determinacin de la Junta de Conciliacin y Arbitraje que lo
hubiese aprobado.
Sin embargo, en un abandono de la jurisprudencia anterior, la Segunda Sala de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, realiz una nueva reflexin en el
tema, con motivo de la denuncia de contradiccin de tesis 94/2014, entre las
sustentadas por los Tribunales Colegiados Tercero en Materia de Trabajo del
Tercer Circuito y Segundo en Materias Civil y de Trabajo del Quinto Circuito, lo
que dio origen a que emitiera la jurisprudencia por contradiccin 2./J. 17/2015
(10), que es del rubro siguiente:
CONVENIO LABORAL SANCIONADO POR LA JUNTA DE
CONCILIACIN Y ARBITRAJE. ES IMPROCEDENTE EL
PLANTEAMIENTO DE NULIDAD FORMULADO EN SU CONTRA
CUANDO EL TRABAJADOR ADUCE RENUNCIA DE DERECHOS
(ABANDONO DE LAS JURISPRUDENCIAS 2a./J. 105/2003, 2a./J.
162/2006, 2a./J. 195/2008 Y 2a./J. 1/2010).
En la ejecutoria que se analiza, la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin, hace un anlisis y diferenciacin de los tipos de nulidad de las
estipulaciones que pueden existir en materia laboral, de tal suerte que distingue
perfectamente entre la nulidad de pleno derecho que se produce cuando se trata
24
Registro: 165373
Tesis: 2a./J. 1/2010
TERMINACIN DE LA RELACIN LABORAL POR MUTUO CONSENTIMIENTO. CONFORME AL
ARTCULO 33 DE LA LEY FEDERAL DEL TRABAJO, EL OPERARIO PUEDE SOLICITAR LA NULIDAD
DEL CONVENIO SUSCRITO POR CONCEPTO DE FINIQUITO O LIQUIDACIN, SI CONSIDERA QUE
EXISTE RENUNCIA DE DERECHOS.
138

de clusulas que establecen condiciones de trabajo y que stas son contrarias a

lo dispuesto en el artculo 5 de la Ley Federal del Trabajo, con aquella nulidad
que parte del cuestionamiento de validez relacionado con declaraciones y
clusulas que se refieren a hechos y prestaciones devengadas o adeudadas,
que ya fueron admitidos por las partes al ratificar el convenio, cuya legalidad
debe ser verificada por la Junta, al aprobar el convenio y que en este ltimo
caso, ni dicho rgano jurisdiccional ni las partes pueden desconocer lo ya
admitido y aprobado conforme al artculo 33 del ordenamiento legal en cita.
para dotar de certeza y estabilidad a lo pactado.
En consecuencia, la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, determin que una vez que hay pronunciamiento de la Junta en el
sentido de que en el convenio no existe renuncia de derechos, despus de haber
verificado su contenido y lo expuesto en la audiencia de su ratificacin, debe
tenerse como una resolucin firme, por lo que ya no es posible que sea
revocada ni modificada en un juicio posterior, en el que se pretenda cuestionar lo
que fue materia de verificacin por la Junta al aprobar el convenio, para dotar de
certeza y estabilidad a lo pactado, lo que no implica que pueda impugnarse la
determinacin de la autoridad laboral mediante el juicio de amparo.
Adems, el hecho de que la accin de nulidad de convenio fuera procedente,
implicara que el trabajador en cualquier momento pudiera retractarse de lo
establecido en el convenio, en el cual ya expres su voluntad, lo cual, considera
la Segunda Sala, por una parte, afecta la seguridad jurdica de las partes y, por
otra, desnaturaliza dichos convenios.
La anterior determinacin, evidentemente no implica que el trabajador pueda
demandar la nulidad de un convenio que no hubiese sido ratificado ni
sancionado por la Junta de Conciliacin y Arbitraje, ya que su validez no ha sido
an determinada por la autoridad laboral.
Esta resolucin de la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, se considera que es de suma importancia y trascendencia, ya que
refuerza la certeza jurdica que deben tener las resoluciones de las autoridades
competentes para la solucin de las disputas laborales, como lo son las Juntas
de Conciliacin y Arbitraje.
Adems de lo anterior, la resolucin que se analiza, es conforme a la reforma a
la Ley Federal del Trabajo de noviembre de 2012, en lo que respecta a su
artculo 987 tercer prrafo, que determina que los convenios celebrados entre
trabajadores y patrones para dar por terminada la relacin de trabajo y que
fueran aprobados por la Junta de Conciliacin y Arbitraje, cuando no afecten
139

derechos de los trabajadores, tendrn efectos definitivos, por lo que se elevarn

a la categora de laudo ejecutoriado.
Como se ve, la ejecutoria de la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin, al resolver la contradiccin de tesis planteada, no slo es
perfectamente alineada a los principios jurdicos aplicables, otorgando certeza a
las determinaciones jurisdiccionales que emiten las Juntas de Conciliacin y
Arbitraje, sino que tambin se encuentra perfectamente alineada con el espritu
de la norma misma, establecido a travs del Poder Legislativo en la reforma a la
Ley Federal del Trabajo.
Con esta resolucin, no slo se lograr el cometido de que las determinaciones
jurisdiccionales sean definitivas y vinculantes para las partes, sino que tambin
contribuir seguramente a evitar una gran cantidad de procedimientos ante las
Juntas de Conciliacin y Arbitraje, que en principio seran muy cuestionables, al
estarse retractando de lo convenido y ya sancionado por la autoridad
competente.
B. Retroceso en la interpretacin constitucional.
3.- Constitucionalidad del artculo 67 de la Ley Federal de los Trabajadores
al Servicio del Estado, Reglamentaria del Apartado b) del Artculo 123
Constitucional.
En el amparo en revisin 295/2015, la Segunda Sala de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin, sostuvo que el artculo 67 de la Ley Federal de los
Trabajadores al Servicio del Estado, reglamentaria del Apartado B del Artculo
123 Constitucional, en cuanto a que el citado precepto no es inconstitucional ni
inconvencional, al establecer que los sindicatos de trabajadores burocrticos,
deben ser de una sola dependencia.
El artculo 67 en cita establece lo siguiente:
Artculo 67.- Los sindicatos son las asociaciones de trabajadores que
laboran en una misma dependencia, constituidas para el estudio,
mejoramiento y defensa de sus intereses comunes.
Como se aprecia de la lectura del precepto legal de referencia, la ley
reglamentaria del apartado B del artculo 123 de la Constitucin, limita a las
organizaciones sindicales de trabajadores al servicio del Estado, a que stas se
conformen nicamente con trabajadores de la misma dependencia. Sin
140

embargo, dicha restriccin no se encuentra contenida en la norma fundamental,

esto es, la fraccin X del artculo 123, Apartado B de la Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos, nicamente establece lo siguiente:
X. Los trabajadores tendrn el derecho de asociarse para la defensa
de sus intereses comunes. Podrn asimismo, hacer uso del derecho
de huelga, previo el cumplimiento de los requisitos que determine la
ley, respecto de una o varias dependencias de los poderes pblicos,
cuando se violen de manera general y sistemtica los derechos que
este artculo les consagra.
Bajo esta ptica, es que en el amparo en revisin en comento, se atac de
inconstitucional e inconvencional el artculo 67 de la Ley Federal de los
Trabajadores al Servicio del Estado y la Segunda Sala de la Suprema Corte de
Justicia, resolvi negar la proteccin constitucional al quejoso y sostuvo que
dicho precepto legal no vulnera el derecho a la libertad sindical reconocido en el
artculo 123, apartado B, fraccin X, constitucional y en el Convenio 87 de la
Organizacin Internacional del Trabajo, y que es acorde a la proteccin de los
derechos humanos exigida por el artculo 1 constitucional.
Algunos de los argumentos de la Segunda Sala para arribar a esta conclusin,
fueron que el reconocimiento de sindicatos con mbito de competencia reducido
a una sola dependencia (como lo prev el artculo 67 de la ley burocrtica) no
vulnera el derecho a la libertad sindical, ya que no impide que los trabajadores
de una dependencia constituyan al interior de sta los sindicatos que convengan
a sus intereses ni tampoco que los trabajadores de diversas dependencias
incentiven la agrupacin de sus sindicatos a travs de las federaciones que
estimen convenientes para la proteccin y defensa de sus intereses.
Por otra parte reconoci que la modalidad de sindicato prevista en el artculo 67
de la Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado implica una
limitacin a la libertad de constituir sindicatos y a la autonoma de stos para
organizarse, pero que no obstante ello, tal medida es constitucional y
convencionalmente legtima, ya que el hecho de que en la legislacin burocrtica
no se reconozca un esquema distinto al de los sindicatos con mbito
competencial por dependencia, no representa una medida desproporcional si se
toma en cuenta que dicha regulacin posibilita la adecuada organizacin de los
trabajadores.
Asimismo, la Segunda Sala sostuvo que la sindicalizacin por dependencia es
una forma idnea para lograr de manera efectiva la proteccin de los derechos
de los trabajadores en el mbito de la funcin pblica, sin que ello implique una
141

modalidad innecesaria o desproporcionada que les imponga un tipo de

organizacin que haga nugatoria o inocua su libertad de asociarse para el
estudio, mejoramiento y defensa de sus intereses comunes.
Los anteriores argumentos, se consideran como un retroceso en la interpretacin
constitucional, no nicamente en cuanto a la fraccin X del artculo 123,
apartado B de la Constitucin, sino tambin en cuanto a la aplicacin del artculo
1 de dicha norma. Lo anterior es as porque el propio Pleno de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, al emitir la jurisprudencia P./J. 43/99 (registro IUS
193868), determin que la libertad sindical debe entenderse en tres aspectos
fundamentales; el primero consistente en un aspecto positivo, que implica la
facultad del trabajador para ingresar a un sindicato ya integrado o constituir uno
nuevo; otro, relativo a un aspecto negativo, que implica la posibilidad de no
ingresar a un sindicato determinado y la de no afiliarse a sindicato alguno; y el
ltimo, la libertad de separacin o renuncia de formar parte de la asociacin.
Como puede verse, la norma constitucional, no implica una restriccin para que
los trabajadores al servicio del Estado, necesariamente se encuentren
organizados en sindicatos por dependencia, ya que la fraccin X del artculo 123,
Apartado B de la Constitucin, no conlleva esa limitante que impone el artculo
67 de la Ley Reglamentaria, restriccin que la propia Segunda Sala reconoce al
emitir su resolucin, sin embargo no la considera de tal magnitud, que vulnere la
libertad sindical de los trabajadores.
Lo anterior, se considera que se aparta del espritu mismo de la libertad de
asociacin, que como se ha dicho, ya ha sido definido por el Pleno de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, sobre todo, en el aspecto positivo, esto
es, que los trabajadores sin ninguna autorizacin previa, puedan constituir la
organizacin sindical de su preferencia, y que sta no se encuentre restringida
por una ley reglamentaria, como es el caso, a que nicamente pueda ser bajo la
tipologa de sindicato de dependencia. Se insiste, esta restriccin no se
encuentra en el derecho constitucional de asociacin y tampoco entre aquellas a
que se refiere el Convenio 87 de la Organizacin Internacional del Trabajo.
Bajo este orden de ideas, el convenio 87 en cita, establece en su artculo 2,
establece lo siguiente:
Artculo 2.
Los trabajadores y los empleadores, sin ninguna distincin y sin
autorizacin previa, tienen el derecho de constituir las
organizaciones que estimen convenientes, as como el de afiliarse a
142

estas organizaciones, con la sola condicin de observar los

estatutos de las mismas.
Como puede observarse, este convenio internacional no limita o restringe de
modo alguno la tipologa de los sindicatos, como s lo hace el artculo 67 de la
Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado, por el contrario, la norma
internacional determina que los trabajadores tienen derecho de constituir las
organizaciones que estimen convenientes. Ahora bien, el artculo 3 del convenio
internacional a que se hace referencia dispone:
Artculo 3
1. Las organizaciones de trabajadores y de empleadores tienen el
derecho de redactar sus estatutos y reglamentos administrativos, el
de elegir libremente sus representantes, el de organizar su
administracin y sus actividades y el de formular su programa de
accin.
2. Las autoridades pblicas debern abstenerse de toda
intervencin que tienda a limitar este derecho o a entorpecer su
ejercicio legal.
Una vez ms, queda claro que las organizaciones sindicales no deben estar
restringidas ms que lo que ellas mismas determinen libremente en sus
estatutos o reglamentos administrativos y que las autoridades pblicas
evidentemente deben abstenerse de toda intervencin que tienda a limitar ese
derecho, como se considera que lo hizo en este caso la Segunda Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al negar el amparo solicitado por el
quejoso, toda vez que la interpretacin que hace de la libertad de asociacin, se
considera errnea y que es un retroceso sobre todo en materia burocrtica, para
permitir la libre asociacin de los trabajadores.
En suma, se considera que el artculo 67 de la Ley Federal de los Trabajadores
al Servicio del Estado, contrario a lo resuelto por la Segunda Sala de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, s es inconstitucional ya que infringe lo dispuesto
por la fraccin X del artculo 123, apartado B de la Constitucin y viola los
artculos 2 y 3 del Convenio 87 de la Organizacin Internacional del Trabajo, al
restringir la libertad de asociacin de los trabajadores al servicio del Estado,
nicamente en sindicatos por dependencia, por lo que debi concederse la
proteccin de la justicia de la Unin al quejoso y declarar la inconstitucionalidad
de dicho precepto legal.
143

Los retos actuales que enfrenta la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
deben ser resueltos de manera gil y atendiendo principalmente a los derechos
humanos consagrados en la Constitucin y en los Tratados Internacionales, y es
precisamente la facultad de atraccin25 uno de los medios que la Constitucin
General de la Repblica y la Ley Orgnica del Poder Judicial Federal le
proporcionan a la Corte, respecto de un amparo en revisin que por su inters y
trascendencia as lo amerite.
La Nacin en una constante dinmica presenta conflictos que deben ser
atendidos judicialmente, entre las distintas cuestiones que requieren y requerirn
una definicin jurisdiccional oportuna, son de considerarse para ejercer la
facultad de atraccin entre otras, las que a continuacin se mencionan:
1. Un reclamo continuo y apremiante de la poblacin lo es el relativo a la
seguridad pblica y una eficaz administracin de justicia en el mbito penal; por
tal motivo deben de atraerse las primeras controversias que surgen con la
instrumentacin del nuevo sistema de justicia penal.
2. La modificacin de los paradigmas en la composicin de la sociedad, que es
cada da ms plural, tiene como consecuencia que la diversidad, la integracin y
la interaccin entre los diversos grupos que la componen necesite de nuevas
definiciones por parte del alto Tribunal, las que deben garantizar el pleno
ejercicio de los derechos de las personas que integran a la sociedad mexicana,
sin que perjudiquen los derechos de los terceros.
3. Otro tema lo es lo relativo a los diversos juicios que se intentan por la
aplicacin de las medidas tributarias y especficamente recaudatorias; resulta
pertinente que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin defina el alcance de
las disposiciones fiscales, velando por los derechos de los contribuyentes
contenidos en la Constitucin.
25
Con fundamento en los artculos 107, fraccin VIII, inciso b) de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos; 10, fraccin II, inciso b), 21, fraccin II, inciso b) y 141 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial Federal, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin puede ejercer de oficio su facultad de
atraccin para conocer de un amparo en revisin que por su inters y trascendencia as lo amerite.
144


emitida
por
reconocidos
tribunales
constitucionales
tribunales

Dilogo entre Tribunales: La relacin entre la esclavitud y la trata de
personas desde una perspectiva de derechos humanos.
El delito de trata de personas afecta virtualmente a todos los pases en
cualquier regin del mundo26 y se considera el tercer negocio ilcito ms
lucrativo a nivel mundial, slo superado por el trfico de drogas y de armas,
segn el Foro de Viena para Combatir la Trata de Personas de las Naciones
Unidas.27 De acuerdo a estimaciones de la Organizacin Internacional del
Trabajo, en 2012 el nmero de vctimas por dicho delito a nivel mundial ascendi
a 20.9 millones28, lo que evidencia el gran reto de poder prevenir, sancionar y
erradicar la trata de personas de manera eficaz y oportuna.
En el presente documento se analiza la trata de personas desde la perspectiva
del derecho comparado en el mbito del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos. A partir de la interpretacin que realizaron dos Cortes Internacionales
y una Suprema Corte nacional respecto a dicho tpico, se ha contribuido de
manera trascendente al desarrollo de su anlisis como delito, que violenta el
derecho humano a una vida libre de esclavitud.
I.
Tribunal Penal Internacional para la ex-Yugoslavia (ICTY). 29
En el caso de El Fiscal v. Kunarac y otros30 los acusados fueron condenados

por crmenes de lesa humanidad, incluyendo entre ellos a los crmenes de
esclavitud, violacin y tortura. El acusado Dragoljub Kunarac, era el comandate
de una fuerza especial de reconocimiento del ejrcito de Bosnia en la regin de
Foa, encargado de dirigir una campaa en contra de los habitantes no serbios
de la regin, particularmente en contra de mujeres musulmanas a quienes
26
United Nations Office on Drugs and Crime, Global Report on Trafficking in Persons 2014, p. 7
27
International Labor Office, Forced Labour and Human Trafficking. A Handbook for Labour Inspectors,
Suiza, 2008, p.7
28 International Labor Office, ILO 2012 Global Estimate of Forced Labour, Suiza, 2012, pp. 13 y 14.
29 Tribunal Internacional Ad Hoc creado mediante la resolucin S/RES/827 del Consejo de Seguridad de
Naciones Unidas en 1993, como respuesta a las atrocidades masivas que tuvieron lugar en Croacia y
Bosnia y Herzegovina.
145

retuvieron en centros de concentracin, y a quienes el ejrcito torturaba y violaba

de manera sistemtica como instrumentos para el terror. Los acusados
recurrieron la sentencia de primera instancia, cuya apelacin conoci el Tribunal
de Alzada.
En su sentencia de fecha 12 de junio de 2002 31, el Tribunal de Alzada manifest
que el concepto tradicional de esclavitud previsto en la Convencin sobre la
Esclavitud de 1926 haba evolucionado a efecto de incorporar diversas
modalidades contemporneas de esclavitud, las cuales tambin estn basadas
en el ejercicio de cualquiera de los derechos que derivan del derecho de
propiedad. En estas nuevas modalidades, la vctima no necesariamente deber
estar sujeta al ms extremo de los derechos de propiedad asociado con la
esclavitud en su concepcin clsica, bastar no obstante que por sus
circunstancias, se encuentre bajo el control efectivo del perpetrante.
El Tribunal sostuvo que el ejercicio de cualquiera de los derechos derivados del
derecho a la propiedad, conlleva cierto grado de destruccin de la personalidad,
en el entendido de que la destruccin ms grave ocurre en los casos de
esclavitud tradicionales.32
En concordancia con la resolucn del Tribunal de primera instancia, el Tribunal
de Alzada consider que para identificar un caso de esclavitud es necesario
determinar los siguientes factores: (i) el control que una persona ejerce sobre
otra respecto de su movimiento, (ii) ambiente fsico y psicolgico, (iii) medidas
tomadas para prevenir o disuadir a la persona de un escape, (iv) el uso de la
fuerza, (v) amenaza del uso de la fuerza o represalias, (vi) duracin, (vii)
sujecin a tortura o abuso, (viii) control sexual y (ix) trabajo forzado. 33
La relevancia de esta sentencia con relacin al tema de trata de personas y
esclavitud reside precisamente en el hecho de que por primera vez, se defini la
esclavitud para la explotacin sexual como un crimen de lesa humanidad; es
tambin la primera vez que un tribunal internacional ejercita accin penal en
contra de este delito.
II.
Suprema Corte Australiana (HCA).
31
La Sentencia del Tribunal de Alzada puede ser consultada en su integridad, en el idioma ingls, en
http://www.haguejusticeportal.net/Docs/Court%20Documents/ICTY/Kunarac-et-al.-Summary-of-AppealsJudgement.pdf Noviembre 20, 2015.
32 Sentencia del Tribunal Penal Internacional para la ex-Yugoslavia, El Fiscal v. Kunarac y otros, Pg.
35, Prrafo 117.
33 Id. Pg. 36, Prrafo 119.
146

En el caso La Reina v. Wei Tang34 resuelto por la Suprema Corte Australiana el

28 de Agosto del 2008, se confirm un sentencia de primera instancia
condenando a la acusada a diez aos de prisin por los delitos de posesin
intencional de esclavos y el ejercicio de poder de propiedad sobre esclavos
(concepto similar al del ius abutendi del derecho romano). Se trata de la primera
condena por esclavitud en Australia a partir de la entrada en vigor de las leyes
anti-esclavitud de 1999 en aqul pas, y es considerada como el examen ms
serio ante la HCA al que se han enfrentado las leyes anti-esclavitud [en aquel
pas].35
La seora Wei Tang era propietaria de un burdel en Melbourne, y mediante un
acuerdo de reclutamiento caracterstico de esquemas para la trata de personas,
traslad a cinco mujeres tailandesas a Australia, obligndolas al pago de un
adeudo de $45,000.00 dlares australianos a cada una, bajo el argumento del
pago de los gastos de traslado y manutencin. A su arribo en Australia, los
pasaportes de las vctimas fueron retenidos y las mujeres fueron obligadas a
pagar la deuda mediante el ejercicio de prostitucin en el burdel de la seora
Tang, a razn de $50.00 dlares australianos por cliente. Las vctimas hablaban
un ingls sumamente limitado, trabajaban diariamente por largas horas y no se
les permita salir del burdel sin supervisin, debiendo adems esconderse de las
autoridades migratorias durante visitas de inspeccin al establecimiento.
En su resolucin, la HCA consider que no era necesario probar que
efectivamente Tang estaba consiente que haba esclavizado a las vctimas y que
ejerca sobre ellas un poder crtico para venderlas como objetos, para su uso
irrestringido, para el control y restriccin de su libertad y para la prestacin de
sus servicios sin una adecuada remuneracin.
La Corte hizo nfasis en tres atributos clave para la definicin de la trata de
personas como un delito asociado a la esclavitud: (i) La distincin entre
esclavitud de jure y esclavitud de facto, (ii) los indicios de esclavitud y (3) el
papel del consentimiento de las vctimas o la ausencia del mismo.
La interpretacin que realiz la Suprema Corte Australiana en este caso resulta
relevante pues se trata de un acercamiento novedoso por parte de una corte
nacional a la trata de personas como una modalidad de la esclavitud. La
resolucin ampli de manera considerable la concepcin de la esclavitud en su
34
La sentencia puede ser consultada en su integridad, en el idioma ingls en:

https://www.unodc.org/res/cld/caselaw/aus/2009/r_v_wei_tang_2009_23_vr_332_html/R._v_Wei_Tang.pdf Noviembre 20, 2015.
35 Kolodizner, Irina, R v Tang: Developing an Australian Anti-Slavery Jurisprudence, Sydney Law Review,
Vol. 31:487, 2009, p. 488
147

significado clsico, para incluir tambin otras aproximaciones desde las

perspectivas de las vctimas y victimarios.
Asimismo, aclar que no es necesario el reconocimiento de la condicin de
esclavitud por parte del perpetrador para acreditar su existencia de facto y
finalmente, sancion a delitos como la trata de personas y la prostitucin
forzada, con la gravedad que se merecen como autnticas expresiones de
explotacin humana y como normas perentorias de derechos humanos (jus
cogens). La sentencia de la Suprema Corte Australiana en el caso La Reina v.
Wei Tang es un referente internacional obligado para la trata de personas y el
derecho humano a una vida libre de esclavitud en su concepcin moderna.
III.
Corte Europea de Derechos Humanos (ICTY):
Mediante sentencia de 7 de junio de 2010, en el caso de Rantsev v. Chipre y

Rusia36, la Corte Europea de Derechos Humanos manifest que debido a que la
Convencin Europea de Derechos Humanos haba sido redactada bajo la
inspiracin de la Declaracin Universal de Derecho Humanos (1948), no le
sorprenda que la Convencin no tuviera una referencia expresa respecto a la
trata de personas en virtud de que la Declaracin Universal tampoco la tena.
En su artculo 4, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos prohbe la
esclavitud, as como cualquier tipo de comercio de esclavos. Sin embargo, para
determinar el alcance y/o contenido de la Convencin, no se puede perder de
vista las caractersticas especiales de la Convencin o el hecho de que la
Convencin es un instrumento dinmico que debe ser interpretado a la luz de las
condiciones actuales.37
En ese sentido, la ECtHR consider que dada la proliferacin tanto de los casos
de trata de personas como de las medidas para combatirlo, era apropiado
analizar en el referido caso si la trata de personas tena el mismo espritu y
propsito que el artculo 4 de la Convencin al grado de encontrarse incluida
dentro del alcance de la garanta otorgada por dicho artculo.38
La Corte hizo referencia al hecho que la ICTY concluy que el concepto
tradicional de esclavitud haba evolucionado al incluir diversas modalidades
36
La sentencia puede ser consultada en su integridad, en el idioma ingls en:

http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-96549#{%22itemid%22:[%22001-96549%22]} Noviembre 20, 2015.
Sentencia de la Corte Europea de Derechos Humanos. Rantsev v. Chipre y Rusia, Pag. 64 prrafo
277.
38 Id., pag. 64 prrafo 279.
37
148

contemporneas de esclavitud basadas en el ejercicio de cualquiera de los

derechos derivados del dereceho a la propiedad. Asimismo, la Corte mencion
los factores relevantes que el Tribunal Ad Hoc estableci para determinar la
presencia de esclavitud.39
La ECtHR consider que la trata de personas, por su propia naturaleza y fin de
explotacin, se basa en los derechos derivados del derecho de propiedad. Se
trata a las personas como productos para ser comprados o vendidos;
obligndolos a realizar trabajos forzados normalmente con un salario muy bajo o
incluso a veces sin pago, generalmente en la industria del comercio sexual,
aunque puede ser en cualquier otra. Implica la vigilancia de las actividades de la
vctima, cuyo movimiento se encuentra limitado, e involucra el uso de la fuera o
amenazas en contra de las vctimas, quienes viven y trabajan bajo condiciones
miserables.40
La Corte Europea de Derechos Humanos determin que no existe duda alguna que la
trata atenta contra la dignidad y las libertades fundamentales de sus vctimas y no
puede ser compatible con una sociedad democrtica ni con los valores ilustrados en la
Convencin. A mayor abundamiento, de acuerdo con su obligacin de interpretar la
Convencin a la luz de las condiciones actuales, la ECtHR concluy que la trata de
personas se encuentra dentro de alcance del artculo 4 (prohibicin de la esclavitud) de
la Convencin Europea de Derechos Humanos.41
Esta sentencia es relevante desde la ptica de derechos humanos pues a travs de su
contenido se expandi la proteccin conferida al individuo mediante su derecho a una
vida libre de esclavitud (prohibicin de la esclavitud) prevista en el artculo 4 de la
Convencin Europea de Derechos Humanos, considerando a la trata de personas, como
una modalidad contempornea de esclavitud.
Conclusin:
Se destaca la importancia de la interpretacin jurisdiccional realizada por
Tribunales antes mencionados, pues mediante un trabajo espontneo de
coordinacin internacional, sentaron las bases para determinar que el delito de la
trata de personas se encuentra comprendido dentro de la esfera de la
prohibicin a la esclavitud, al constituir una modalidad del mundo moderno en la
que esta ltima se realiza. Los criterios referidos resultan de gran relevancia
39
Id., Pag. 64 prrafo 280.

Id., Pag. 64 prrafo 281.
41 Sentencia de la Corte Europea de Derechos Humanos. Rantsev v. Chipre y Rusia, Pag. 64 prrafo
282.
40
149

pues por un lado, elevan el delito de trata de personas al mbito de los derechos
humanos y, por el otro, dota a las vctimas con un grado de proteccin mayor,
generalmente atribuido al derecho humano de prohibicin de la esclavitud. Lo
anterior puede considerarse como una contribucin de peso hacia la eventual
erradicacin de la trata de personas.
En Mxico, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin an no ha tenido la
oportunidad de pronunciarse directamente sobre el delito de la trata de
personas. Sin embargo, al ser esta prctica uno de los temas que conciernen a
toda la comunidad internacional, se considera que cuando nuestro Mximo
Tribunal tenga que abordar este tema, deber necesariamente analizar la forma
en la que otros Tribunales, nacionales o internacionales, como los aqu
analizados, lo han hecho. Como se advierte en esta aportacin, existen
precedentes jurdicos vanguardistas sobre el tema que merecen ser tomados en
consideracin, en aras de contribuir a la mayor proteccin de los derechos
humanos en nuestro pas.
4.6.- Descripcin de los perfiles que buscara para integrar su ponencia.
El cargo de Ministro de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, es de la
mayor importancia y trascendencia que puede existir en el orden nacional; por
ello, es indispensable que se cuente con la capacidad para asumir el reto que
ello implica.
Para impartir justicia desde el ms alto Tribunal, hay que hacerlo ante todo, con
plena honestidad, que jams se cuestione su calidad moral y menos que exista
un conflicto de intereses.
La independencia del juzgador, es una caracterstica indispensable, siempre que
las resoluciones se adopten nicamente con base en lo probado y aplicando
estrictamente el derecho, sin permitir que presiones externas o intereses ajenos
influyan en la decisin, garantiza que sta sea slida legtima e imparcial.
El respeto a los Derechos Humanos y garantizar su plena vigencia y proteccin,
siempre debe acompaar el sentido de cualquier resolucin, aplicando siempre
el beneficio o la proteccin ms amplia que proceda tratndose de derechos
fundamentales.
Como casi todo, el derecho es dinmico y va cambiando conforme se transforma
la sociedad a la que le es aplicable estar consciente de ello y de la evolucin que
debe tener la imparticin de justicia es un factor necesario para que los fallos
sean adecuados a las necesidades de la realidad actual, para ello, hay que estar
150

plenamente capacitado y en constante actualizacin, para conseguir la

profesionalizacin de la justicia.
4.7.- Con base en el formato anexo agregado en el acuerdo de la Junta Directiva
de la Comisin de Justicia, las y los candidatos podrn entregar una declaracin
de posible conflicto de intereses.
El C. lvaro Castro Estrada, declar:

y/o consultora.



4.8- A los candidatos que se desempean en un rgano jurisdiccional, adems

se les solicit un escrito en el que expongan tres sentencias de las que fue
ponente en las que preferentemente se refleje su entendimiento de la
Constitucin y los derechos humanos.
CASO 1
Litis: La parte actora, en su carcter de jubilado, demanda al Instituto de Seguridad

y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado (ISSSTE) para que incluya en
el clculo de su cuota diaria de pensin, todos los conceptos que percibi el
trabajador en activo como emolumentos y no slo su sueldo tabular y antigedad.
151

Argumento de la parte actora: Que se debe favorecer en todo momento la

interpretacin ms amplia de los derechos humanos establecidos en la Carta
Magna y en los Tratados Internacionales en materia de derechos econmicos,
sociales y culturales suscritos por Mxico, para proteger la pensin, la cual forma
parte del derecho de seguridad social, como un derecho humano protegido por la
Ley Fundamental y diversos Tratados Internacionales en la materia.
Resolucin: Con base en los artculos 15 de la Ley del ISSSTE abrogada y 23 del
Reglamento de Prestaciones Econmicas y Vivienda del propio Instituto, vigentes
en la fecha de concesin de la pensin del actor, se determin que el salario
tabular, los quinquenios y la prima de antigedad son los nicos conceptos que
integran el clculo de la cuota diaria pensionaria, en la inteligencia que slo por
dichos conceptos se realizan los descuentos respectivos y que se destinan al fondo
de pensiones, que es precisamente de dnde se obtienen los recursos para el pago
de la pensin solicitada.
Dicha interpretacin se sostuvo en el criterio jurisprudencial 2a./J.63/2013,
establecido por la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
Por lo tanto, no se advirtieron violaciones a los instrumentos internacionales que
incorporan el derecho a la seguridad social y sus alcances, toda vez que no se est
restringiendo ni menoscabando las prestaciones relativas al seguro de jubilacin a
que tiene derecho la parte actora, sino que nicamente se est precisando que si
sta pretende la inclusin en su cuota diaria pensionaria de conceptos distintos al
salario tabular, prima de antigedad y/o quinquenios, le corresponde acreditar que
se realizaron las aportaciones respectivas al ISSSTE.
En materia contenciosa administrativa, basta con que el Tribunal mencione que no
advirti violacin alguna de derechos humanos, para estimar que realiz el control
difuso y respet el principio de exhaustividad que rige el dictado de sus sentencias,
sin que sea necesario que desarrolle una justificacin jurdica exhaustiva en ese
sentido, pues de otro modo, el control difuso que se ejerce, pasara a ser un control
directo, el cual corresponde de manera especfica slo a los rganos del Poder
Judicial de la Federacin.
Si bien, de conformidad con los artculos 1o. y 133 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, las autoridades jurisdiccionales ordinarias para hacer
respetar los derechos humanos establecidos en la propia Constitucin y en los
152

tratados internacionales de los que el Estado mexicano es parte, pueden inaplicar

leyes secundarias, lo que constituye un control difuso de su constitucionalidad y
convencionalidad, tambin subsiste el control concentrado de constitucionalidad y
convencionalidad de leyes, cuya competencia corresponde en exclusiva al Poder
Judicial de la Federacin, a travs del juicio de amparo, las controversias
constitucionales y las acciones de inconstitucionalidad.
CASO 2
Litis: Se estudi la procedencia del juicio, por cuanto hace a su oportunidad,

atendiendo a la fecha en que le fue notificada la resolucin impugnada y al plazo
legal que se tiene para presentar la demanda respectiva.
Argumento de la parte actora: Que combati la notificacin del acto impugnado y
el plazo que tena para interponer su demanda, sealando que la interpretacin de
las normas relativas a la procedencia del juicio contencioso administrativo, en
cuanto al plazo que se tiene para interponerlo, debe ser la ms favorable a la
persona, otorgando en todo tiempo la proteccin ms ampla, mxime si se trata de
derechos protegidos en la Constitucin, como el derecho a la justicia que se
encuentra vinculado con el de la adecuada defensa.
Resolucin: Se determin que el derecho de acceso a la imparticin de justicia acceso a una tutela judicial efectiva- no tiene el alcance para inobservar los
presupuestos procesales necesarios para la procedencia de las vas jurisdiccionales
que los gobernados tengan a su alcance, como lo sera que se presentaran dentro
del plazo legal establecido, sobre todo si no fue desvirtuada la validez de la
constancia de notificacin del acto impugnado por la falta o indebido cumplimiento
de alguna de las formalidades que rigen su levantamiento, pues de otro modo
equivaldra a que los Tribunales dejaran de observar los dems principios
constitucionales y legales que rigen su funcin jurisdiccional -legalidad, igualdad,
seguridad jurdica, debido proceso, cosa juzgada-, lo que provocara un estado de
incertidumbre en los destinatarios de esa funcin, pues se desconocera la forma de
proceder de esos rganos, adems de trastocarse las condiciones procesales de
las partes en el juicio.
CASO 3
153

Litis: Determinar la legalidad de una sancin administrativa, impuesta a una

servidora pblica, al incurrir en responsabilidades administrativas, por considerar
que particip en el procedimiento para simular una licitacin pblica y la
adjudicacin del contrato respectivo, con la finalidad de obtener, presumiblemente,
beneficios adicionales a su remuneracin ordinaria.
Argumento de la parte actora: Que no existe suficiente material probatorio para
demostrar que el procedimiento de licitacin pblica y la adjudicacin del contrato
respectivo, del que form parte, fue una simulacin y mucho menos que lo hizo para
obtener beneficios adicionales a su sueldo que como servidora pblica perciba;
puesto que la autoridad, slo se apoya en una declaracin tomada del apoderado
legal de la empresa que result beneficiada para llegar a tal conclusin.
Resolucin: Se atendi al principio de presuncin de inocencia que deriva
implcitamente de la interpretacin armnica y sistemtica de los artculos 14,
prrafo segundo, 16, prrafo primero, 19, prrafo primero, 21, prrafo primero y 102,
apartado A, prrafo segundo, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos (en su texto anterior a la reforma publicada en el Diario Oficial de la
Federacin el 18 de junio de 2008), que como derecho fundamental de toda
persona, es aplicable no slo en materia penal, sino reconocible para cualquiera
que sea sometido a un procedimiento administrativo sancionador, como el
procedimiento administrativo en materia de responsabilidades administrativas de los
servidores pblicos.
Dicha interpretacin encuentra su fundamento en el criterio del Pleno de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, previsto en la jurisprudencia P./J. 43/2014.
En este sentido, se estableci que la carga de la prueba para demostrar el tramo de
responsabilidad de un servidor pblico, corresponde a la autoridad, por lo tanto, en
el caso de estudio, no bastaba el dicho del apoderado legal de la empresa que
result beneficiada en la licitacin, para sealar que se trat de una simulacin y
adems presumir que la actora actu con la finalidad de obtener un beneficio
adicional, pues en trminos del artculo 46, fraccin I, de la Ley Federal de
Procedimiento Contencioso Administrativo, lo declarado ante una autoridad slo
prueba plenamente que, ante la autoridad que se levant, se hicieron tales
declaraciones o manifestaciones, pero no prueban la verdad de lo declarado o
manifestado, por lo tanto corresponda a la demandada acreditar que lo declarado
por el apoderado legal de la empresa proveedora era cierto, para de este modo
154

corroborar y acreditar fehacientemente las causas de responsabilidad administrativa

que atribuy a la servidora pblica, pero al no hacerlo, persisti la presuncin de
inocencia en favor de la parte actora.
Los dos primeros casos, son elegidos para demostrar la responsabilidad de los
rganos jurisdiccionales, en materia contenciosa administrativa, al momento de
llevar a cabo sus atribuciones y facultades de impartir justicia, esto a partir de la
reforma al artculo 1o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 10 de junio de 2011, que implic el
cambio en el sistema jurdico mexicano, en relacin con los tratados internacionales
de derechos humanos, as como con la interpretacin ms favorable a la persona al
orden constitucional -principio pro persona o pro homine-, mediante su control
difuso; trascendiendo en ellos, que la obligacin de aplicar el control de
convencionalidad y el principio pro persona, no implica que las pretensiones de los
particulares deban resolverse de la forma ms amplia, obviando cuestiones de
derecho que todo juzgador debe ponderar al resolver los asuntos puestos a su
consideracin, como lo es acreditar en juicio la pretensin buscada o cumplir con
los presupuestos procesales para la procedencia de las vas jurisdiccionales.
Finalmente, el tercer caso expuesto, se eligi para demostrar que la aplicacin del
principio de presuncin de inocencia, se encuentra vigente en los procedimientos
administrativos sancionadores, y la trascendencia que ello implica para las
autoridades administrativas, en su obligacin de llevar a cabo una investigacin
seria, imparcial, debidamente probada y efectiva, antes de imponer sanciones.
4.9.- Un escrito en el que exponga tres votos particulares que hubiesen
sostenido en ejercicio de la funcin jurisdiccional en los que preferentemente se
d cuenta de u interpretacin constitucional.
Durante el ejercicio de la funcin jurisdiccional en el Tribunal Federal de Justicia
Fiscal y Administrativa, al cual me incorpor en abril de 2015, no se ha hecho
uso de esta noble figura del Derecho Procesal, si bien se trata de una
herramienta adecuada ante un expediente que en lo especfico amerite su
utilizacin.
Esto es as, debido fundamentalmente a la prevalencia del consenso en la
Dcimo Segunda Sala Regional Metropolitana, de reciente creacin y
conformada por tres Magistrados, en la que ocupo la Tercera Ponencia, puesto
155

que las decisiones que se toman en la Sala, se construyen al travs del debate
y la discusin respetuosa y razonada.
Igualmente, como Magistrado Presidente del Tribunal Federal de Conciliacin y
Arbitraje no fue necesario emitir un voto particular, puesto que en todas las
sesiones plenarias en las que se particip, siempre prosper la decisin
mayoritaria de los integrantes del H. Pleno, integrado por 25 Magistrados.
Por lo anterior, se considera que en el caso particular no es aplicable lo
solicitado por la Comisin de Justicia, relativo a un escrito que exponga tres
votos particulares.
Repblica, el C. Alejandro Jaime Gmez Snchez present los siguientes
documentos:
5.1.- Sntesis Curricular:
Actualmente se desempea como Procurador General de Justicia del Estado

de Mxico desde mayo del 2014.
Prest sus servicios con el cargo de Consejero Adjunto de Consulta y Estudios

Constitucionales en la Consejera Jurdica del Ejecutivo Federal durante el
periodo de diciembre de 2012 a mayo de 2014.
Subprocurador Jurdico en la Procuradura General de Justicia del Estado de

Mxico en el periodo 2010-2012.
En el periodo 2007-2009, fungi como Visitador General de la Procuradura

General de la Repblica, y de 2009 a 2010 como Coordinador de Asesores del
Procurador General de la Repblica.
Consejero Adjunto de Legislacin y de Estudios Normativos de la Consejera

Jurdica del Ejecutivo Federal, en el periodo 2005 a 2006.
Ha desempeado diversos cargos, que incluyen el de Secretario Particular y

Coordinador de Asesores del Subprocurador Jurdico y
de Asuntos
Internacionales y Director General de Normatividad Tcnico Penal en la

156

Procuradura General de la Repblica. (1997-2002).
Asesor del Subprocurador Jurdico y de Derechos Humanos. La Procuradura

General de Justicia del Distrito Federal. (1996)
Analista. La Comisin Federal de Competencia (1995)
Analista jurdico. La Direccin General de Asuntos Jurdicos de la Secretara de

Relaciones Exteriores. (1992-1994)
Oficial mecanogrfico. La Junta Federal de Conciliacin y Arbitraje. (19891990)

Antes de abordar lo que se considera, desde un punto de vista personal, uno de

los principales retos de la justicia constitucional en Mxico, se debe hacer
mencin a algunos avances y acciones que son reconocidos en el contexto
internacional en torno a esa justicia en nuestro Pas.
Tal es el caso, por un lado, de los temas de relevancia sustantiva relacionados
con la proteccin a los derechos humanos, control de convencionalidad, juicio de
amparo, etctera; y, por otro lado, los de ndole adjetiva que, en materia de
transparencia en la imparticin de justicia, se refleja entre otros casos como en
la decisin de televisar las sesiones del Pleno de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin o, en otro aspecto, abriendo camino en el tema de la igualdad de
gnero.
Estos alcances son atribuibles en gran medida al Poder Judicial pero, para ello,
debe decirse tambin que para llegar a estos logros, ha sido necesaria la
participacin directa y constante de los otros Poderes del Estado en todos los
niveles de gobierno.
En este sentido, independientemente de que se reconocen los importantes
avances que se han dado en materia de justicia constitucional, al mismo tiempo
es ineludible aceptar que an hay mucho camino por recorrer y que existen retos
en los cuales es necesario trabajar da a da y en constante coordinacin con los
dems Poderes de la Unin. En otras palabras, es sabido que son muchos los
retos para la justicia; sin embargo, este anlisis se enfocar en sealar de modo
157

ejemplificativo algunos casos que desde mi punto de vista, dan funcionalidad al

orden jurdico, en cuanto tienen que ver con las sentencias que se emiten bajo el
amparo de una nueva y liberal visin para la proteccin de los derechos
humanos. Por ello, uno de los principales retos a atender considero que debe
ser el siguiente:
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin y su rol en la funcionalidad del
orden jurdico mexicano.
Para abordar el tema en cita, en principio es necesario traer a colacin lo
dispuesto por el artculo 49 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, en el que se establece que el Supremo Poder de la Federacin se
divide para su ejercicio en Legislativo, Ejecutivo y Judicial y que no podrn
reunirse dos o ms de estos poderes en un solo individuo o corporacin.
Sobre el particular, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha reiterado que
la divisin funcional de atribuciones que establece dicho numeral no opera de
manera rgida, sino flexible, ya que el reparto de funciones encomendadas a
cada uno de los poderes no constituye una separacin absoluta y determinante,
sino por el contrario, entre ellos se debe presentar una coordinacin o
colaboracin para lograr un equilibrio de fuerzas y un control recproco que
garantice la unidad poltica del Estado42.
En este orden de ideas, uno de los principales retos de la justicia constitucional
para la Suprema Corte de Justicia de la Nacin es precisamente delimitar los
alcances de esa flexibilidad a que se hace referencia en la tesis que se alude, a
la vez que definir claramente para el gobernado el papel que juega el Poder
Judicial en esa funcionalidad de atribuciones, para estar en posibilidad de
fortalecer y preservar el estado de derecho, pues es innegable que muchas de
las resoluciones del mximo Tribunal del Pas inciden en la unidad poltica del
Estado.
En ese contexto y con el fin de justificar esta postura; esto es, dejar claro cmo,
en mi concepto, las sentencias emitidas por el Poder Judicial impactan de
manera preponderante en el ejercicio de funciones de los dems Poderes. Al
42
Jurisprudencia P./J. 78/2009, del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Novena poca,
Registro 166964, visible en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XXX, julio de
2009 , Materia Constitucional, pgina 1540, de rubro: DIVISIN DE PODERES. EL QUE ESTE
PRINCIPIO SEA FLEXIBLE SLO SIGNIFICA QUE ENTRE ELLOS EXISTE UNA COLABORACIN Y
COORDINACIN EN LOS TRMINOS ESTABLECIDOS, PERO NO LOS FACULTA PARA
ARROGARSE FACULTADES QUE CORRESPONDEN A OTRO PODER, SINO SOLAMENTE
AQUELLOS QUE LA PROPIA CONSTITUCIN LES ASIGNA.
158

efecto, estimo conveniente mencionar el por todos conocido caso Radilla

Pacheco, a partir del cual, hace cuatro aos nuestro Mximo Tribunal reconoci
como vinculatorias las resoluciones de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, entrando as en concierto con la mayora de los pases de Amrica
Latina que ya haban aceptado esa obligatoriedad.
As, una vez resuelto el caso Radilla Pacheco, y como consecuencia de ello,
todo el aparato gubernamental realiz mltiples acciones (reformas
constitucionales y legales, as como diversos actos emitidos por el Poder
Ejecutivo), para lograr que el Estado Mexicano cumpliera con los puntos
resolutivos de la referida Corte Interamericana, constituyndose en un claro
ejemplo de que para que nuestra justicia constitucional funcione, es necesario
que, en pleno respeto a la Divisin de Poderes, cada Poder realice de manera
coordinada los actos que formal y materialmente son de su respectiva
competencia; pero para no frenar los avances en nuestro orden jurdico, es claro
entonces que no basta con una sentencia judicial, sino que los dems Poderes,
en el mbito de su competencia, lleven a cabo lo que esa resolucin
jurisdiccional ordena; por tanto y correlativamente con ese deber de
coordinacin entre poderes, se debe tener especial nfasis en explicar el
alcance que tengan las sentencias que emite la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin; como rectora de los criterios que aplica todo juzgador, pues de no
hacerlo, se corre el riesgo de que los juzgadores desconozcan las implicaciones
fcticas que conlleva una resolucin de tal magnitud, que obliga a los otros
poderes a llevar a cabo acciones que incluso podran estar fuera de su alcance o
competencia en estricto sentido; afectando con ello la debida funcionalidad del
orden jurdico constitucional.
No hay duda de que en muchos tpicos como en el relativo a la proteccin de
los derechos humanos- se ha avanzado en la justicia constitucional para estar
en el mismo nivel en el concierto internacional, de ah la natural importancia que
reviste su atencin por parte de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al ser
esta instancia constitucional, la que define los criterios a seguir por todos los
dems rganos jurisdiccionales del Pas, tanto Federales como de los Estados,
sin dejar de considerar, claro est, que es precisamente el Poder Judicial el
centinela de la Constitucin y el contrapeso de los Poderes Legislativo y
Ejecutivo.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin emite resoluciones que protegen y
resguardan los derechos fundamentales; aplicando el principio de progresividad
que dispone el artculo 1 de la Constitucin Federal, y en un claro sentido liberal
y progresista en la interpretacin de la norma, ha emitido resoluciones que para
algunos juristas, sobre todo de corte conservador, han sido invasoras de las
159

funciones propias de los otros Poderes y consideran que ante ello alteran o
impactan la funcionalidad del orden jurdico nacional. Mientras que otro sector
opina que es todo lo contrario, pues para que una sociedad apegada al Estado
de Derecho avance, es necesario que la actuacin de todos los Poderes en
todos los niveles de gobierno, tengan una armona en su funcionalidad; y esa
armona no significa otra cosa que la flexible divisin funcional de atribuciones
que de manera coordinada se da entre los poderes; y que ello es aceptado
porque para que un Pas avance en un mismo sentido, es necesario que exista
una verdadera divisin funcional de Poderes a la luz del equilibrio y colaboracin
entre stos que histricamente ha sido sana para cualquier democracia.
Por la importancia que el caso amerita y por lo reciente de la resolucin emitida
por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, se cita como
claro ejemplo de esa modernidad de que se habla, lo resuelto en el juicio de
amparo en revisin 237/201443, en donde se decret la inconstitucionalidad de
diversos numerales de la Ley General de Salud. Dicha resolucin desde mi
punto de vista, refleja esa intencin de sus emisores de aportar un criterio de
trascendencia para la funcionalidad del orden jurdico constitucional, pues en la
resolucin en comento no slo se declar la inconstitucionalidad de una norma
de carcter general, sino que adems, se dio la pauta para la fijacin de una
poltica pblica que es competencia de otro poder, al referirse a un tema de
salud pblica, incluso, se orden la expedicin de un permiso, cuya facultad es
exclusiva del Poder Ejecutivo, y cuyos requisitos para expedirlo son a su vez una
facultad del Poder Legislativo. En ese sentido, la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin, en el caso que se comenta, debe fijar los parmetros de actuacin
para que los dems Poderes de la Unin ejerzan sus funciones apegadas a la
buena funcionalidad del orden jurdico. Ello, no puede significar que la Suprema
Corte fije la poltica pblica por s misma.
As, el asunto que se comenta conlleva un gran reto no solamente por el tema
que trata marihuana-, sino que una sentencia de esta naturaleza conduce a
realizar cambios en toda la organizacin de un sistema de Estado y social que
hasta hace pocos das haba tenido como premisa general que el cultivo y
consumo de un estupefaciente se asocia a consecuencias antisociales o
antijurdicas, es decir, la marihuana siempre haba estado relacionada a un
sistema punitivo, empero, despus de esta resolucin, esas polticas habrn de
cambiar.
43
Sentencia emitida en el Amparo en Revisin 237/2014, de la Primera Sala de la Suprema Corte de

Justicia de la Nacin, el 4 de noviembre de 2015.
160

En estas condiciones, aun cuando la resolucin que se comenta solo es un

criterio aislado que, desde luego, no constituye jurisprudencia de observancia
obligatoria para los juzgadores, y que ante la eventualidad de que en posteriores
casos que se presenten, ya sean del conocimiento de la misma Primera Sala o
bien de la Segunda, o en su caso del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin, pueda o no reiterarse tal criterio, no hay duda de que propicia el
debate acerca de la necesidad de un cambio respecto a la conceptualizacin
normativa en torno al tema de la marihuana; pues bajo tal criterio ya no habr de
tratarse estrictamente bajo la premisa de que constituye per se un problema de
salud pblica que conlleva los correlativos programas de tratamiento y
rehabilitacin; sino a regular su consumo con fines recreativos; y en todo caso, si
el consumo aumenta la probabilidad de generar accidentes, ello incide en la
salud pblica, y como consecuencia en la criminalidad; factores que
corresponden ser tutelados por los otros dos poderes del Estado Mexicano,
dgase el Legislativo y el Ejecutivo, todo ello derivado de una reciente y polmica
decisin de la aludida Primera Sala, que al menos para el caso particular obliga
a realizar un cambio en la funcionalidad de los otros Poderes.
No obstante lo anterior, la ejecutoria de la Primera Sala no seala haber

analizado la Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de
Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas, de la que Mxico es parte, y entr en
vigor el 15 de abril de 1992, la cual prescribe que cada una de las Partes
adoptar las medidas que sean necesarias para tipificar como delitos, conforme
a su derecho interno, cuando se cometan intencionalmente, la posesin o el
cultivo de estupefacientes o sustancias sicotrpicas para el consumo personal,
en contra de lo dispuesto en la Convencin de 1961, en la Convencin de 1961
en su forma enmendada o en el Convenio de 1971, por lo que con la permisin
de la Primera Sala, Mxico tendra que revisar el impacto en el cumplimiento de
los citados instrumentos internacionales y valorar lo procedente en su poltica
pblica.
Si bien la prohibicin de las citadas Convenciones a la produccin de la
Marihuana tiene excepciones para fines cientficos o mdicos, no la acepta para
fines ldicos.
Por ello, uno de los retos ahora es determinar el Rol que deben tener los otros
dos Poderes en la funcionalidad del orden jurdico, a raz de una sentencia que,
aunque fcticamente pareciera una resolucin que slo tiene que ver con cuatro
personas fsicas, es un tema que trasciende indudablemente en los otros
Poderes de la Unin, incluyendo a todos los niveles de gobierno, todo ello
incidiendo en la funcionalidad del Estado Mexicano.
161

En otro aspecto, para efectos de referencia en el presente estudio, y con el nico

propsito de profundizar en el anlisis sobre el rol del Poder Judicial en la
funcionalidad del estado de derecho, y con el nimo de ser propositivo, ms que
simplemente crtico, considero oportuno, por lo ilustrativo que resulta para el
tema, referirme a lo resuelto en el juicio de amparo 1157/200744, cuya gnesis
consiste en que una comunidad en el Estado de Guerrero, haba pedido al
gobernador del Estado y al Secretario de Salud que proveyeran una unidad
mdica con personal capacitado para atender a la comunidad. En respuesta, la
Secretara de Salud del Estado se refiri a los requisitos contenidos en la poltica
pblica diseada para la atencin de la salud que establece que para construir
un centro de salud, la localidad sede deba contar con una poblacin de dos mil
quinientos a tres mil habitantes por ncleo bsico, a una distancia de quince
kilmetros y un tiempo de treinta minutos de recorrido al Centro de Salud ms
cercano; y en razn de que la comunidad quejosa, tena una poblacin de
doscientos setenta y un habitantes, stos eran atendidos por el centro de salud
de Metlatnoc, Guerrero, que se encuentra a una distancia de cuatro kilmetros
y un tiempo de recorrido de sesenta minutos.
Una vez concluido el juicio constitucional, el juzgador concedi el amparo a la
comunidad quejosa y orden al Gobierno del Estado que cumpliera con el
equipamiento adecuado de mobiliario, servicios de luz, agua, drenaje y
medicamentos suficientes, ordenando adems que se otorgara atencin mdica
las 24 horas, para lo cual, se conden a las autoridades en materia de salud a
que construyeran un inmueble adecuado para su buen funcionamiento.
Asimismo, en la sentencia de mrito se dijo que las autoridades sanitarias de la
entidad no podan alegar falta de presupuesto, porque se trataba de un motivo
injustificable para cumplir con un mandato constitucional. Se aclara que en este
tema no se pone en tela de juicio el derecho fundamental a la salud que tiene
toda persona y colectividad en territorio nacional, contemplado en el artculo 4
de nuestra Constitucin Federal, como tampoco se cuestionan, desde luego, los
derechos contenidos en los artculos 1 y 2 de la propia Constitucin o en las
mltiples disposiciones internacionales vinculatorias para Mxico, pues en la
especie, lo que se lleg a criticar fue que un Poder incidiera abiertamente en las
facultades de otros Poderes, argumentando una proteccin a los derechos
fundamentales, pero alterando con ello de manera indiscutible la funcionalidad
del orden jurdico mexicano.
44
Juicio de Amparo Indirecto nmero 1157/2007-II, emitida por el Juzgado Sptimo de Distrito del Estado de
Guerrero, el once de julio del ao 2008.
162

Se afirma lo anterior debido a que la construccin de centros de salud con el

inherente equipamiento con mobiliario, servicios y medicamentos, es una poltica
pblica que debe ser realizada y direccionada por el Poder Ejecutivo en estricto
respeto a los lineamientos emitidos por el Poder Legislativo y, ello conduce a la
ponderacin de que en caso de que se continuara emitiendo sentencias como
sta, en poco tiempo no habra presupuesto suficiente que alcanzara para
equipar y poner en funcionamiento centros de salud en todos aquellos lugares
del pas donde se diera el caso en que las comunidades construyeran un
inmueble con el propsito de que les fuese equipado como centro de salud,
alegando vlidamente- su derecho a la proteccin de la salud.
Es derivado de la aludida sentencia que precisamente se ha llegado a
considerar que este tipo de resoluciones no son funcionales para el orden
jurdico constitucional y que representan un gran reto para la justicia en Mxico,
por ello, es necesario lograr que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
emita criterios funcionales y apegados a la realidad de nuestro pas, para que
sus sentencias puedan ser objetivamente ejecutables y atendidas.
A mayor abundamiento, en este tipo de asuntos relacionados con la salud, la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha determinado que cuando en un caso
concreto est directamente vinculado el derecho a la salud y exista una
determinacin de la vulneracin de aqul, el juzgador tiene que buscar, dentro
de sus respectivas competencias y atendiendo al caso concreto, lograr las
reparaciones pertinentes45.
En esta tesitura, surge de manera inevitable la pregunta respecto de: Cmo
lograr que nuestra justicia vele en todo momento por los derechos
fundamentales, sin traspasar con sus resoluciones esa delgada lnea que implica
la invasin a la esfera de competencia de otros Poderes del Estado?
Considero que para contestar la pregunta formulada se precisa tener en cuenta
que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin es la rectora de criterios que
deben definir y delimitar los alcances de las sentencias emitidas por los
Juzgados de Distrito y los Tribunales de Circuito, ya que el problema de una
sentencia como la que se menciona, no es el derecho que tutela en s mismo,
sino que sta afecta la funcionalidad del orden jurdico en los otros mbitos de
45
Tesis de la Dcima poca, nmero de Registro 2010420, emitida por la Primera Sala de la SCJN,
publicada en el Semanario Judicial de la Federacin el viernes 13 de noviembre de 2015 1a.
CCCXLIII/2015 (10a.), de rubro: DERECHO A LA SALUD. ALGUNAS FORMAS EN QUE LAS
AUTORIDADES DEBEN REPARAR SU VIOLACIN.
163

gobierno, al ordenar la modificacin de polticas pblicas y de ordenamientos

que corresponden a los Poderes Legislativo y Ejecutivo.
En el anterior contexto, una posible solucin al reto que se plantea, se hace
consistir, a mi modo de ver, en que todo juzgador debe, necesariamente, estar
inmiscuido en todos los temas posibles que aquejan a la sociedad mexicana, y
no basarse solamente en la ley y en sus conocimientos tcnicos del derecho,
sino que los juzgadores que necesita nuestro Pas, son aquellos que conocen la
realidad tanto de los ciudadanos como de las reas de gobierno que, en muchos
de los casos, no cuentan con los recursos suficientes para enfrentar todas las
necesidades que aquejan a nuestro Mxico, como en el caso que se plantea, el
derecho fundamental a la salud. Es necesario lograr un equilibrio entre el
tecnicismo y la imparticin real o material de la justicia.
Por ello, se reitera, uno de los grandes retos en nuestro orden jurdico es que las
sentencias, que resuelvan la proteccin a los derechos fundamentales, sean
objetivamente ejecutables, atendiendo a las realidades prcticas.
Es claro que la sociedad mexicana puede hacer efectivo el ejercicio de sus
derechos econmicos, sociales y culturales mediante mecanismos
jurisdiccionales, pero esto no debe ser un medio para pretender que se
modifiquen polticas pblicas o se invadan las facultades que son propias de los
otros Poderes del Estado, en cualquiera de sus niveles de gobierno, por lo que
uno de los principales retos para la justicia en Mxico, es delimitar con la
motivacin suficiente este tipo de resoluciones en las que, bajo la justificacin de
una violacin a los derechos fundamentales, uno de los Poderes de la Unin
invada las esferas de otros, tornndose paralelamente inejecutable una
sentencia que implcitamente afecta la funcionalidad del orden jurdico mexicano.
Esto se debe lograr, indefectiblemente, con estricto respecto a la autonoma e
independencia de los Poderes.
El caso que se cita es ejemplificativo de lo que ocurre con muchas de las
sentencias del Poder Judicial que en muchos casos son inejecutables por
afectar la buena funcionalidad de los rdenes de gobierno, o bien, son
ejecutables a corto plazo, pero a mediano y largo plazo tendrn consecuencias
que resultarn ms perjudiciales que benficas. Por ello, un reto es lograr a
travs de las acciones necesarias, que los impartidores de justicia no estn
alejados de la realidad y sean juristas que, sin escudarse en la literalidad de la
ley o en tecnicismos legales, conozcan las necesidades sociales a la luz de las
limitantes que existen, para emitir sentencias que puedan llevarse a la prctica
de manera eficaz y eficiente. Aqu, se puede hacer el siguiente planteamiento:
Qu sucedera si una comunidad construyera un inmueble para que la
164

Secretara de Educacin Pblica instale una escuela con fundamento en el

artculo 3 constitucional? Qu sucedera si una comunidad proporcionara un
terreno para que el INFONAVIT o el FOVISSSTE le construya viviendas dignas
con base en el artculo 4 de nuestra Carta Magna?
Debe aclararse que estos casos que se mencionan pudieran parecer irreales o
exagerados; sin embargo, de una u otra forma estn ocurriendo cotidianamente
en nuestro sistema jurisdiccional, por lo que se considera que el gran reto, es
lograr que este tipo de sentencias, en estricto respeto a los derechos
fundamentales, no produzcan el riesgo de la invasin de otros mbitos de
competencia del Estado Mexicano, para lograr esa funcionalidad que hace que
todas las instancias de gobierno avancen en el mismo sentido.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin es la conciencia jurdica del pas al
ser la rectora de todos los criterios jurisdiccionales, la Corte es la guardiana y
detonadora de la funcionalidad del orden jurdico nacional, por lo que uno de los
principales retos para el Pas, es lograr que ese alto Tribunal se enfoque en
mayor medida en temas de trascendencia nacional que rigen el destino de la
Nacin, puesto que se considera que humanamente no es sano ni posible que
once Ministros analicen a detalle ms de siete mil asuntos anualmente, cuando,
a manera de comparacin, la Suprema Corte de Justicia de los Estados Unidos
de Amrica, no llega a la centena de asuntos al ao.
No se pasa por alto que la mayora de los justiciables desean que sus casos
sean analizados por este Alto Tribunal, por la confianza que la sociedad le tiene;
empero, tantos asuntos distraen y desvan la atencin de temas que ameritan un
mayor y ms profundo anlisis. Si los juzgados de distrito y los tribunales de
circuito emitieran un mayor nmero de criterios apegados a la realidad social
que delimiten debidamente el actuar de los tres Poderes, no sera necesario que
ms de siete mil asuntos llegaran hasta la Suprema Corte.
En otro tema, como se aclar al inicio de este documento, son muchos los
avances que ha tenido nuestra justicia constitucional en materia de derechos
humanos, y un ejemplo claro, son los logros que se han tenido en torno a la
equidad de gnero y la discriminacin, pues gracias a las resoluciones de
nuestro mximo tribunal es que con ello se obliga a la sociedad a cambiar y
sobre todo se obliga a las instituciones de gobierno.
165

Un claro ejemplo de lo que aqu se asevera es el reciente amparo en revisin

554/201346, en el que la Primera Sala de nuestro Alto Tribunal emiti una
sentencia paradigmtica y emblemtica en materia de gnero, no slo para
Mxico, sino para la judicatura de otros pases, ya que en trminos prcticos
esta decisin judicial particip en la lucha contra la discriminacin y reconoci la
necesidad de que las y los impartidores de justicia asumieran una posicin
proactiva para combatir las violaciones a los derechos humanos de las mujeres.
Se estableci que cuando se investigue o juzgue un caso de violencia contra la
mujer, ser necesario considerar la estrecha relacin entre la violencia, la
discriminacin y la subordinacin por motivo de gnero.
En ese sentido, la sentencia estableci de manera clara y contundente que
todas las autoridades del Estado de mexicano, al tener conocimiento de la
muerte de una mujer bajo un escenario de violencia generalizada, deben adoptar
una postura substancial, objetiva, firme y con perspectiva de gnero en la
investigacin de ese hecho, por parte de su o sus posibles victimarios, esto es,
la adopcin sin demora de criterios eficientes, eficaces y oportunos para la
investigacin de tales hechos, sin escatimar esfuerzo alguno, aplicando de
manera puntual los protocolos establecidos para tal propsito, so pena de
incurrir en negligencia que pudiera ser constitutiva de delito.
Adicionalmente, en la sentencia se decret que se deben tomar medidas
inmediatas e impedir bajo criterios de carcter general, el involucramiento de
personas que por razn de su empleo, cargo o comisin y por la responsabilidad
que les pudiera resultar en los hechos investigados, logren de alguna forma
entorpecer la investigacin, so pena de incurrir en responsabilidad penal o
administrativa, por no evitarlo.
As pues, el gran reto del orden jurdico nacional en lo que se refiere a equidad
de gnero, es hacer que este tipo de actos violatorios de los derechos de la
mujer, no vuelvan a ocurrir, lo cual se debe lograr, tal y como lo orden
atinadamente nuestro mximo tribunal, con el establecimiento de medidas
preventivas, activas y reactivas, para dar lugar a una justicia completa, tal y
como lo seala la Constitucin, es decir, gracias a este tipo de sentencias de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, es que los dems rganos de gobierno
modifican de manera sustantiva su actuar, con el objeto de salvaguardar en todo
momento los derechos fundamentales y obtener, a final de cuentas, el bienestar
comn de los individuos, que debe ser el eje rector de cualquier poltica de
46
Amparo en revisin 554/2013. Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, veinticinco
de marzo del ao 2015.
166

Estado, por lo que se insiste, el reto es y ser, la participacin constante de

todas las autoridades para que este tipo de injusticias no vuelvan a suceder.
Antes de concluir este ensayo, debe aclararse que en ningn momento se
pretende criticar los nuevos criterios que se han emitido a la luz de los derechos
humanos, sino que lo que se cuestiona, es que en no pocos casos, las
resoluciones en algunos aspectos estn alejadas de la realidad, y en esos
casos, lo nico que se logra con ellas es afectar en mayor o menor grado, la
funcionalidad del Orden Jurdico Constitucional.
Para atender este reto se debe, adems de concientizar al personal del Poder
Judicial de los efectos y alcances que tienen todas y cada una de sus sentencias
al afectar la funcionalidad del Orden Jurdico Nacional, que es necesario contar
con los perfiles adecuados que conozcan la realidad social y las necesidades de
los mexicanos, que sin escudarse en la literalidad de la ley, permitan apuntalar a
nuestro pas en el esquema de la proteccin de los derechos humanos, sin
afectar, como se ha sealado anteriormente, la funcionalidad de la justicia
constitucional.
En conclusin, se considera que el reto principal, es cerrar la brecha entre la
justicia y la sociedad, para que el Poder Judicial, en conjunto con los dems
Poderes, alcance esa armona que debe existir entre los derechos de las
personas y la realidad que impera en nuestra sociedad, para que lo que se
ordene en las sentencias se materialice de una manera efectiva, hasta el ltimo
de los rincones de Mxico.

1. La ejecutoria del caso de Mariana Lima Buenda como un avance de
la funcin jurisdiccional con perspectiva de gnero47
47
Tesis 1a. CLXI/2015 (10a.) con el rubro: Feminicidio. Las autoridades encargadas de la investigacin
de muertes violentas de mujeres tienen la obligacin de realizar las diligencias correspondientes con
base en una perspectiva de gnero.
167

2. Acciones de Inconstitucionalidad emitidas por el Pleno de la

Suprema Corte de Justicia de la Nacin nmeros 56/2012, 36/2012 y
25/2011.
3. Amparo en Revisin 3506/2014, de la Primera Sala de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin. 48
A.- Retroceso en la interpretacin constitucional.
1. La ejecutoria del caso de Mariana Lima Buenda como un avance de
la funcin jurisdiccional con perspectiva de gnero49
De acuerdo a lo expresado por la Convencin Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia Contra la Mujer (Convencin de Belm do
Par) en sus artculos 3, 4 y 7, todas las mujeres y nias tienen derecho a una
vida libre de violencia, tanto en los espacios pblicos como en el mbito privado.
Los Estados Partes debern realizar las reformas legislativas, judiciales,
institucionales y culturales necesarias para que las mujeres tengan el pleno
reconocimiento, goce, ejercicio y proteccin de todos los derechos y libertades
consagrados por los instrumentos de derechos humanos. stos comprenden,
entre otros, el respeto a la vida; a la integridad fsica, psicolgica y moral; a la
seguridad personal; a la dignidad y a la igualdad de proteccin ante la ley.
Para ello el Estado debe abstenerse de cualquier accin o prctica de violencia
contra las mujeres y velar por que las instituciones, autoridades y funcionarios se
comporten de conformidad con esta obligacin. Particularmente se hace
referencia a que las instancias conducentes debern actuar con la debida
diligencia para prevenir, investigar y sancionar la violencia contra las mujeres.
Asimismo, la Corte Interamericana de Derechos Humanos dict la Sentencia
Gonzlez y otras, mejor conocida como Sentencia de Campo Algodonero, que
atribuye responsabilidad internacional al Estado mexicano por haber violado los
citados preceptos en las investigaciones relacionadas con la desaparicin y la
muerte de tres jvenes en Ciudad Jurez, Chihuahua. Dicha resolucin nos
48
Tesis 1. CCLIII/2015 (10). Con el rubro: Derecho a la inviolabilidad de las Comunicaciones Privadas.
Su mbito de proteccin se extiende a Telfonos o aparatos de comunicacin abandonados o respecto
de los cuales no se tenga conocimiento de quien es su titular, por lo que para acceder a su informacin
deben solicitarse la autorizacin de un Juzgador Federal.
49 Tesis 1a. CLXI/2015 (10a.) con el rubro: Feminicidio. Las autoridades encargadas de la investigacin
de muertes violentas de mujeres tienen la obligacin de realizar las diligencias correspondientes con
base en una perspectiva de gnero.
168

obliga, entre otras cuestiones, a generar mecanismos de no repeticin, elaborar

y aplicar protocolos de investigacin especializada en materia de feminicidio y
violencia contra las mujeres, as como dar la capacitacin necesaria, las
tcnicas, los criterios para que se realicen diligencias eficaces, as como se
integren expedientes robustos que conduzcan al pleno acceso a la justicia en
casos de violencia y feminicidios.
Del trabajo de armonizacin legislativa y del cumplimiento irrestricto del artculo
1 constitucional, surge la Ley General de Acceso de las Mujeres a una Vida
Libre de Violencia, que recoge estos principios a efecto de otorgar a las
instancias del sistema de procuracin e imparticin de justicia, fundamentos
legales para la defensa de los derechos de las mujeres.
Estos cuerpos legales fueron una base jurdica fundamental que marc la
diferencia en el quehacer jurisdiccional del Poder Judicial de la Federacin como
lo fue en el caso de Mariana Lima Buenda, joven mujer que perdi la vida el 29
de junio de 2010 y cuya averiguacin previa se integr bajo la hiptesis de
suicidio, sin haber realizado la investigacin de forma exhaustiva y, sobre todo,
con perspectiva de gnero. Lo anterior segn lo estipulado por nuestro Mximo
Tribunal en la ejecutoria de Amparo en Revisin bajo nmero de expediente
554/2013, que origin tesis aislada.50
El significativo avance que representa esta ejecutoria, es de tal preponderancia,
que no slo deja un importante precedente para la imparticin de justicia con
perspectiva de gnero en favor de las mujeres vctimas de la violencia y el
feminicidio. Sino marca un parteaguas en el acceso a la justicia y visin de
derechos humanos.
Esta resolucin, sin sealar verdades histricas ni imputados, muestra mediante
el anlisis de la investigacin a cargo del Ministerio Pblico, que se cometieron
actos de negligencia, omisiones, e incluso obstrucciones en la investigacin, por
haber actuado sin perspectiva de gnero y con patrones de discriminacin en la
investigacin de hechos que revisten violencia contra una mujer.
Asimismo, mediante la descripcin de todo el camino procesal que sigui la
seora Irinea Buenda, madre de Mariana, interponiendo amparos contra la
determinacin del No Ejercicio de la Accin Penal de la averiguacin previa de
este asunto, se puede advertir que los jueces federales dilucidaban carencias
dentro de dicha averiguacin previa. Sin embargo, pese a que la seora Buenda
50
Tesis 1 CLXV/2015 (10) con el rubro: Violencia y discriminacin contra la mujer, deber de reparar.
Publicada el 15 de mayo de 2015 en el Semanario Judicial de la Federacin.
169

fundament sus argumentos con la Convencin para la Eliminacin de Todas las

Formas de Discriminacin Contra la Mujer (CEDAW), la Convencin de Belm
do Par y la Convencin Americana de Derechos Humanos, dichos juzgadores
tampoco tuvieron un enfoque de gnero al analizar los elementos expuestos y
en consecuencia no pudieron visualizar, ni resolver, ms all de aquello que
implicaba el debate jurisdiccional respecto del No Ejercicio de la Accin Penal.
No abordaron las solicitudes de fondo de la Quejosa, que per se buscaban de
lleno un planteamiento judicial con perspectiva de gnero. La Suprema Corte de
Justicia de la Nacin s lo hizo.
Al ejercer la facultad de atraccin de este Amparo en Revisin, la Corte entra de
lleno a un minucioso anlisis de fondo de la investigacin, dado que, con un
planteamiento desde el conocimiento de los derechos de las mujeres y de las
vctimas del delito, comprende que la revocacin del No Ejercicio de la Accin
Penal es condicin necesaria para reaperturar una averiguacin previa
inacabada, e insuficiente para llegar a la verdad de los hechos. Derivado de ello,
es necesario replantear la investigacin desde la especializacin y el
conocimiento de la violencia de gnero y su abordaje en el quehacer ministerial,
con la lgica de erradicacin de conductas discriminatorias que prejuzguen
cualquier caracterstica particular de la vctima.
La Corte en este sentido comienza con un punto bsico que las otras
autoridades perdieron de vista: Resaltando los testimonios, tanto de la seora
Irinea Buenda como de otros testigos, de hechos de violencia fsica, psicolgica,
sexual y econmica que Mariana Lima Buenda sufri en su contexto ntimo de
forma sistemtica; analizando acciones de ella que podan diferir de conductas
suicidas, tales como asistir a la escuela con el objetivo claro de concluirla y
buscar una nueva forma de vida.
Bajo la perspectiva de gnero, los tratados internacionales y leyes especiales de
la materia, la Corte reordena las premisas que se formaron con los medios de
prueba presentados por la familia Lima Buenda, resolviendo que sin dichas
bases no habr conclusin objetiva posible para este caso y en consecuencia
ordenando una nueva investigacin con irrestricto apego a las mismas, a efecto
de que la autoridad judicial pueda resolver lo conducente en el momento
procesal oportuno.
En esta resolucin excepcional por haber sido confeccionada con el espritu de
la igualdad y la justicia para las mujeres, se () considera que la especial
obligacin de prevenir, investigar y, en su caso, sancionar la violencia contra las
mujeres, as como el derecho correlativo de stas y sus familiares de que, entre
otras, la investigacin se lleve a cabo con perspectiva de gnero y con especial
170

diligencia, sita a la dignidad de las mujeres ms all de los meros efectos

restitutivos y articula un entendimiento de dignidad que es fundamentalmente
transformativo y sustantivo. ().
Tambin se seala, en cumplimiento a la Sentencia de Campo Algodonero,
que el sistema de justicia debe asumir el deber de impulsar los cambios
socioculturales, tanto dentro de las instituciones como en la sociedad misma,
atendiendo al principio de no repeticin de actos violatorios de derechos
humanos.
El gran avance en el quehacer jurisdiccional con perspectiva de gnero que nos
da esta ejecutoria, ha fortalecido e impulsado las iniciativas y esfuerzos de
transformacin institucional. Pero sobre todo nos ha dado un legado de justicia
para las mujeres y las nias que buscan en jueces o agentes del Ministerio
Pblico una respuesta, un cobijo, que es su derecho obtener y es la obligacin
del Estado otorgar.
2. Acciones de Inconstitucionalidad emitidas por el Pleno de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin nmeros 56/2012, 36/2012 y
25/2011.
En principio es preciso aclarar que en este apartado se citan tres casos de
relevancia y no solamente uno, debido a que versan sobre el mismo tema, a
saber: las facultades coincidentes, concurrentes y coexistentes de los poderes
de la Unin de los Estados, es decir, si bien se aborda el anlisis de tres
acciones de inconstitucionalidad, esto se debe a que convergen en el mismo
tema a tratar.
a) Accin de Inconstitucionalidad 56/2012.

Respecto de este asunto planteado por la Procuradura General de la Repblica,
se solicit la invalidez del artculo 371, prrafo primero, del Cdigo Penal del
Estado de Coahuila, al alegarse sustancialmente que el legislador local no poda
prever el tipo y la pena para este delito, dado que el artculo 73, fraccin XXI,
prrafo primero, de la Constitucin Federal, otorga al Congreso de la Unin la
atribucin exclusiva de expedir una ley general en materia de secuestro, que
establezca como mnimo, entre otros, los tipos penales y sus sanciones.
Al resolverse la accin en cita, el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin declar la invalidez de los artculos alegados de inconstitucionales, en
esencia porque las disposiciones a que se referan tanto el Constituyente
171

Permanente como el Congreso de la Unin, en los transitorios respectivos, eran

aquellas que se encontraban vigentes al momento de la comisin de los hechos
delictivos que dieron origen a los procesos penales iniciados con anterioridad a
la entrada en vigor de la Ley aplicable, por lo que aun cuando no se sealaba de
manera expresa, debe entenderse que la prohibicin para los Estados de legislar
en esta materia, opera no slo con efectos hacia el futuro, sino tambin hacia el
pasado, pues, respecto de los hechos delictivos ocurridos antes de la entrada en
vigor de la Ley General para Prevenir y Sancionar los Delitos en Materia de
Secuestro, se aplicarn las disposiciones locales vigentes al momento de su
comisin. Consecuentemente, se resolvi que el Congreso del Estado de
Coahuila no se encontraba facultado para reformar las disposiciones del Cdigo
Penal Local, aplicables por excepcin a procesos penales iniciados con
anterioridad a la entrada en vigor de la Ley General y, mucho menos, en
perjuicio de los procesados o sentenciados, aumentando los mnimos y mximos
de las penas de prisin previstas por el referido Cdigo para el delito de
secuestro, por ser violatorio del principio de irretroactividad, contemplado en el
artculo 14 de la Constitucin Federal.
b) Accin de Inconstitucionalidad 36/2012.
La Procuradura General de la Repblica aleg la inconstitucionalidad del
Decreto nmero 1994, por el que se reform el artculo 280 BIS y se adicion el
artculo 280 TER, ambos del Cdigo Penal del Estado de Baja California Sur; y
se reform el artculo 148, fracciones I y VI, del Cdigo de Procedimientos
Penales del mismo Estado, aludiendo que dichos numerales eran violatorios de
los artculos 16, 73, fraccin XXI, 124 y 133 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, ya que el Congreso del Estado de Baja California
Sur no era competente para legislar en torno al delito de secuestro, debido a que
conforme a la Ley General para Prevenir y Sancionar los delitos en Materia de
Secuestro, Reglamentaria de la Fraccin XXI del Artculo 73 de la Constitucin
Poltica, la atribucin para legislar en esa materia es exclusiva del Congreso de
la Unin, mientras que a las legislaturas locales corresponde nicamente
prevenir, perseguir y sancionar este delito, de conformidad con el artculo 40,
fraccin XVI, de la citada ley.
172

En este asunto se declar la invalidez de los artculos alegados de

inconstitucionales, porque el objetivo de la reforma que modific el artculo 73,
fraccin XXI, constitucional fue facultar al Congreso de la Unin para legislar
sobre secuestro, a fin de crear homogeneidad en su regulacin que facilitara la
investigacin, persecucin y sancin de este delito, para combatirlo con mayor
eficacia, es decir, la reforma a la Carta Magna se trat de una habilitacin para
la creacin de una ley general que estableciera los supuestos en los que las
autoridades locales podrn perseguir los delitos tipificados en dicha ley, lo que
implica que, en este esquema, corresponde a la ley general establecer los tipos
penales y las hiptesis en que debern ser perseguidos localmente. Por ello, el
ms alto Tribunal resolvi que el precepto constitucional en cita de ninguna
manera autoriza a las entidades federativas a legislar en relacin con los delitos
respectivos, ni requiere de una incorporacin a los cdigos penales locales,
precisamente porque desde la Constitucin se faculta al Congreso de la Unin a
emitir una ley general en la materia, misma que permite a las autoridades de las
entidades federativas conocer de los delitos federales tipificados en ella, y
concluy que la facultad exclusiva para legislar respecto de los aspectos
sustantivos de la materia, deriva que las entidades federativas estn
imposibilitadas para normar dicho mbito. Adicionalmente, seal que ello ira en
contra de la intencin del rgano reformador de la Constitucin, que fue
precisamente la unificacin de criterios en la materia, facultando a un slo ente a
normarla.
c) Accin de Inconstitucionalidad 25/2011.
La
Procuradura
General
de
la
Repblica
promovi
accin
de
inconstitucionalidad al impugnar los artculos 13, 317, 318 y 319 del Decreto
114, por el que se reforman y adicionan diversos artculos de la Legislacin
Penal del Estado de Aguascalientes, alegando en esencia que al establecerse
expresamente en la Constitucin Federal la facultad para que el Congreso de la
173

Unin expida una ley general en materia de secuestro que prevea como mnimo
los tipos penales y sus sanciones, esto es, que prevea los aspectos sustantivos,
entonces debe concluirse que los Estados estn imposibilitados materialmente
para normar tales aspectos, por lo que el Estado de Aguascalientes al emitir las
disposiciones impugnadas, vulner el orden jurdico constitucional pues extendi
indebidamente sus facultades legislativas al normar aspectos sustantivos del
delito de secuestro.
Al resolverse la accin en cita, se declar la invalidez de los artculos alegados
de inconstitucionales, sustancialmente porque el artculo 73, Fraccin XXI
constitucional y sus transitorios del decreto que la reformaron, no facult a las
entidades federativas a legislar en materia de secuestro tratndose del tipo
penal y sus sanciones, pues precisamente, la intencin del Constituyente fue
unificar tal regulacin, ya que anteriormente el mismo bien jurdico tutelado tena
distinto nivel de proteccin penal en cada una de las entidades federativas de
nuestro pas, de modo que, perdieron eficacia las legislaciones locales en
materia de secuestro.
En este orden de ideas, lo que se considera un avance relevante en estas tres

ejecutorias, es la forma en que nuestro Mximo Tribunal abord temas
referentes a las competencias legislativas reservadas a la Federacin y a los
Estados, particularmente en la tipificacin del delito de secuestro en los Cdigos
Penales locales de conformidad con lo dispuesto por el artculo 124
constitucional,
que
establece
un
principio
general
de
distribucin
de
competencias conforme al cual la Federacin cuenta con las facultades que le

sean expresamente concedidas por la propia Norma Fundamental, mientras que
aquellas que no se encuentren en ese supuesto se entienden reservadas a los
Estados.
En estas acciones de inconstitucionalidad, se reflexion sobre las excepciones al
principio general de competencia exclusiva de la Federacin, cuando dispone,
174

respecto de determinadas materias, la concurrencia de facultades entre la

Federacin y las entidades federativas, y determin que sea el Congreso de la
Unin quien distribuya, a travs de una ley general, las facultades
correspondientes.
As, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin resolvi un tema que en su
momento era legislado por las entidades de la Repblica, y al mismo tiempo se
definieron y delimitaron diversas facultades concurrentes en materia de
secuestro. Se abund sobre asuntos que por mandato constitucional le
corresponden al Congreso de la Unin, y se especific que a ste le
corresponde distribuir, mediante ley, las facultades que corresponden a los
distintos niveles de gobierno, de manera que en esas materias las entidades
federativas y, en su caso, los municipios, slo cuentan con las facultades
expresamente establecidas a su favor por las leyes de que se trate, mientras
que las dems se deben entender reservadas a la Federacin, lo que constituye
una excepcin al rgimen de facultades expresas que para la Federacin
establece nuestra Constitucin.
Dilucid finalmente los rubros en los que, en la materia de secuestro, estn
expresamente concedidas a la Federacin o si, por el contrario, los Estados
podan legislar en esa materia en ejercicio de la competencia genrica en
materia penal que les est reservada.
B.- Asunto que

constitucional.
se
considera
un
retroceso
en
la
interpretacin
3.- Amparo en Revisin 3506/2014, de la Primera Sala de la Suprema Corte

de Justicia de la Nacin. 51
La gnesis del caso se deriva de un amparo directo en revisin, promovido por
una persona que fue declarada culpable en el juicio de origen, debido a que
51
Tesis 1. CCLIII/2015 (10). Con el rubro: Derecho a la inviolabilidad de las Comunicaciones Privadas.
Su mbito de proteccin se extiende a Telfonos o aparatos de comunicacin abandonados o respecto
de los cuales no se tenga conocimiento de quien es su titular, por lo que para acceder a su informacin
deben solicitarse la autorizacin de un Juzgador Federal.
175

dicho sujeto haba estado en comunicacin con otros probables responsables,

con el objeto de darles la informacin necesaria para cometer un delito.
El tema vers sobre la inviolabilidad de las comunicaciones privadas a pesar de
que se trate de telfonos o aparatos de comunicacin abandonados o respecto
de los cuales no se tenga conocimiento de quin es su titular, por lo que para
acceder a su informacin debe solicitarse la autorizacin de un juzgador federal.
Esta sentencia se considera un retroceso debido a que, respetuosamente, la
sentencia en la que resolvi la prohibicin absoluta para revisar aparatos de
comunicacin establecida por el mximo tribunal, debi haber contemplado
ciertos casos de excepcin, como ocurre con la intromisin al domicilio por parte
de una autoridad sin previa orden judicial, ante la flagrancia en la comisin de un
delito.
En efecto, el derecho que tutela la no intromisin a un domicilio sin orden
judicial, est protegido por la propia Carta Magna que admite ciertas
excepciones; por ello, desde mi punto de vista, considero que por mayora de
razn, el anlisis de informacin contenida en dispositivos de comunicacin
electrnica debe contener casos excepcionales, en los que, cuando el asunto
verdaderamente lo exija y amerite, la autoridad pueda analizar los datos que
obren en el aparato de comunicacin, sin la necesidad de contar en ese
momento de una orden judicial.
Para efectos de una mejor comprensin del asunto que se plantea, procede citar
la jurisprudencia por contradiccin emitida por la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin52, en donde sustancialmente se reiter que si bien, la diligencia de cateo
prevista en el octavo prrafo del artculo 16 constitucional presupone la comisin
de un delito, la existencia de una investigacin ministerial y la probabilidad de
que en el domicilio que se registrar se encuentre el sujeto activo o los objetos
relacionados con el ilcito; ello no sucede en todos los casos, pues tratndose de
flagrante delito, con fundamento en que la demora puede hacer ilusoria la
investigacin del delito y la aplicacin de las penas, la autoridad policial no
requiere necesariamente orden de cateo para introducirse en el domicilio
particular en el que se est ejecutando el delito, ya que en ese caso, el propio
52
poca: Novena poca, Registro: 171739, Instancia: Primera Sala, Jurisprudencia 1a./J. 21/2007,
Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XXVI, agosto de 2007, Materia: Penal,
pgina: 224, de rubro: INTROMISIN DE LA AUTORIDAD EN UN DOMICILIO SIN ORDEN JUDICIAL.
EFICACIA DE LAS ACTUACIONES REALIZADAS Y DE LAS PRUEBAS OBTENIDAS, CUANDO ES
MOTIVADA POR LA COMISIN DE UN DELITO EN FLAGRANCIA.
176

artculo 16 constitucional seala expresamente una excepcin al respecto al

permitir a cualquier particular, y con mayor razn a la autoridad, detener al
indiciado, adems de que el Estado -como garante de los bienes de la sociedaddebe actuar de inmediato en casos de flagrancia; por lo que en esas
condiciones, los medios de prueba obtenidos como consecuencia de la
intromisin de la autoridad a un domicilio sin contar con orden de cateo,
motivada por la comisin de un delito en flagrancia, tienen eficacia probatoria, ya
que al tratarse de hiptesis distintas, a efecto de determinar su valor probatorio,
no se aplican las mismas reglas que tratndose de un cateo precedido por una
investigacin ministerial.
As, las pruebas que se obtengan a partir de un cateo que no cumpla con los
requisitos establecidos en el octavo prrafo del artculo 16 constitucional,
carecen de eficacia probatoria, ello con independencia de la responsabilidad en
que las autoridades que irrumpan en el domicilio pudieran incurrir; en cambio,
las probanzas que se obtengan como consecuencia del allanamiento de un
domicilio por parte de la autoridad policial en caso de flagrancia tienen eficacia
probatoria, aun cuando no exista orden de cateo. Debiendo precisarse que
tratndose del allanamiento de un domicilio por parte de la autoridad policial en
caso de flagrancia, sta debe contar con datos ciertos o vlidos que motiven la
intromisin al domicilio sin orden de cateo, los cuales deben aportarse en el
proceso en caso de consignarse la averiguacin o judicializarse la carpeta de
investigacin correspondiente, a efecto de que el Juez tenga elementos que le
permitan llegar a la conviccin de que efectivamente se trat de flagrancia, pues
de no acreditarse tal situacin, las pruebas o datos de prueba recabados durante
dicha intromisin, carecen de eficacia probatoria.
En este orden de ideas, si partimos de la premisa de que la propia intromisin al
domicilio sin orden judicial acepta excepciones en caso de flagrancia, luego
entonces por mayora de razn es que se considera que nuestro Mximo
Tribunal debi haber marcado la pauta para que, en ciertos actos debidamente
justificados, la autoridad pudiese obtener la informacin existente en estos
aparatos, que no forzosamente son comunicaciones privadas, con el objeto de
cumplir cabalmente y en tiempo con las funciones constitucionales que le son
obligatorias en su calidad de investigador para conocer la verdad de los hechos.
No pasa desapercibido que en la labor diaria de los agentes encargados de la
procuracin de justicia, reiteradamente se encuentran telfonos abandonados en
el lugar de los hechos, incluso cuando se realizan cateos o detenciones; es
comn que las personas relacionadas nieguen ser propietarios de dichos medios
de comunicacin, por lo que como en estos casos no puede identificarse prima
facie a la persona propietaria del aparato y, al momento de solicitar a la
177

autoridad jurisdiccional federal la intervencin respectiva, en muchos casos las

solicitudes de intervenciones son denegadas, generando con ello la dilacin o
incluso el fracaso en la investigacin de los hechos, y con ello, impunidad.
A mayor abundamiento, podemos agregar que el vocablo intervencin debe
entenderse como toda aquella intromisin que se realiza en un acto que se est
llevando a cabo en tiempo real por una tercera persona ajena a dicho suceso, en
consecuencia, el poder acceder a la informacin que obra almacenada en los
telfonos celulares o dispositivos mviles llamados telfonos inteligentes o
Smartphone asegurados en flagrancia del delito o que han sido abandonados o
que se desconoce quin es el titular o propietario, debera aceptar ciertos casos
de excepcin, pues estos dispositivos no estn en uso de persona alguna, y bajo
este supuesto nicamente se accede a los datos que se encuentran registrados
en dicho dispositivo.
A guisa de ejemplo, se podra decir que un caso en que la autoridad pudiera
analizar los datos de un aparato de comunicacin sin una orden judicial, es
cuando exista flagrancia en la comisin de un delito grave o de prisin
preventiva oficiosa como el secuestro, en donde el actuar en tiempo real y de
manera inmediata es fundamental para encontrar a los sujetos perpetradores del
delito o al sujeto pasivo y la demora de horas es la diferencia entre la vida y la
muerte.
En estas condiciones, se estima que la sentencia en estudio y emitida en el
amparo en revisin 3506/2014, por la Primera Sala de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin, debi haber establecido ciertos supuestos de excepcin
como cuando ocurre en los casos de intromisin al domicilio, y no prohibir de
forma absoluta, como lo hizo, acceder y menos analizar la informacin existente
en aparatos de comunicacin sin que exista una orden judicial de por medio.
Cabe resaltar que el Cdigo Nacional de Procedimientos Penales, en su artculo
291, exige para solicitar la autorizacin de intervencin proporcionar algunos
datos que slo se obtienen accediendo al dispositivo electrnico, pero si la
ejecutoria prohbe incluso acceder a la informacin del dispositivo, entonces es
imposible proporcionar al juzgador la informacin, ya que esto sera ilcito segn
la tesis, y con las consecuencias de nulidad que la propia Constitucin establece
para las actuaciones con violacin de derechos humanos.
178

I.
Las personas morales particulares deben ser consideradas como

autoridades responsables cuando se reclamen actividades
especficas con explotacin de recursos pblicos y/o determinacin
de consecuencias y efectos jurdicos derivados de desastres
naturales originados por la actividad humana.
Existe el criterio definido de que los particulares pueden tener el carcter de

autoridad, si realizan actos semejantes a los de un rgano del Estado, cuando
realicen actos equivalentes a los de autoridad, esto es: a) que dicten, ordenen,
ejecuten o traten de ejecutar algn acto, o bien, que omitan actuar en
determinado sentido, actuando no en el mismo plano (relaciones de
coordinacin), sino en un nivel de supra a subordinacin y en forma unilateral y
obligatoria; b) afecten derechos del gobernado, creando, modificando o
extinguiendo situaciones jurdicas; y, c) que sus funciones estn determinadas en
una norma general, cuyo ejercicio es irrenunciable, al ser de naturaleza pblica la
fuente de su potestad, de la que emana su actuacin53.
Actualmente existen en trmite ante los rganos jurisdiccionales, asuntos en los
que los promoventes han atribuido el carcter de autoridad responsable a una
empresa concesionaria y alegan su derecho a estar informados respecto de las
actividades realizadas por la empresa, relativas al manejo y tratamiento de
residuos peligrosos, por lo que el inters preponderante respecto a lo reclamado
por los quejosos, resulta ser que el manejo de residuos peligrosos derivado de
las actividades de explotacin de minerales de la referida empresa, puede
adems tener un impacto ecolgico en el medio ambiente en el que habitan, de
ah su inters en que sean respetados sus derechos fundamentales de gozar de
53
poca: Dcima poca, Registro: 2006034, Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Tipo de Tesis:
Aislada, Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Libro 4, marzo de 2014, Tomo II,
Materia(s): Comn, Tesis: XV.5o.3 K (10a.), pgina: 1500, de rubro: ACTOS DE PARTICULARES.
CARACTERSTICAS QUE DEBEN REVESTIR PARA CONSIDERARLOS COMO PROVENIENTES DE
AUTORIDAD, PARA EFECTOS DE LA PROCEDENCIA DEL JUICIO DE AMPARO; poca: Dcima
poca, Registro: 2009613, Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Tipo de Tesis: Aislada, Fuente:
Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Libro 20, julio de 2015, Tomo II, Materia(s): Comn,
Tesis: VI.3o.A.6 K (10a.), pgina: 1624, de rubro: ACTOS DE PARTICULARES EQUIPARABLES A LOS
DE AUTORIDAD. SUS CARACTERSTICAS PARA EFECTOS DE LA PROCEDENCIA DEL JUICIO DE
AMPARO EN SU CONTRA.; y,
179

un medio ambiente sano, cuestin que repercute en la salud de los habitantes del
lugar y sus colindantes.
La importancia del asunto radica en que a pesar de que los quejosos le
atribuyeron el carcter de autoridad a la persona moral en cuestin, el juez de
origen le otorg el carcter de tercero interesado, de conformidad con el inciso b)
de la fraccin III del artculo 5 de la Ley de Amparo, argumentando que las
pretensiones de los quejosos, se contraponen a las de la moral en cita 54.
Es importante que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin atraiga este tipo de
asuntos para poder definir si a una empresa concesionaria le corresponde el
carcter de autoridad para los efectos del juicio de amparo, o por el contrario, el
de tercero interesado, ya que su tratamiento legal ser completamente distinto en
cualquiera de los supuestos, y en nuestro Pas existen muchas personas morales
concesionarias de derechos que como resultado de su actividad se han
registrado prdidas humanas, daos materiales y ambientales de imposible
reparacin, sin que se haya discutido la naturaleza jurdica de sus actos para
efectos de un juicio de amparo, por lo que es apremiante que el ms alto tribunal
defina un criterio a seguir, a la luz del nuevo esquema protector de los derechos
fundamentales.
II.
Fijacin del parmetro de inters legtimo necesario para el acceso

al juicio de amparo donde se reclamen cuestiones ambientales.
El derecho de las personas a un ambiente sano es una prerrogativa prevista en

el artculo 4 constitucional y en diversos instrumentos legales internacionales de
los que Mxico forma parte. Hoy en da, la proteccin de recursos naturales es
una cuestin demandada de manera reiterada por la sociedad civil. Por ello, el
tema que se aborda en este punto resulta de trascendencia al tratar tpicos
sensibles para la sobrevivencia del ser humano que necesariamente involucran a
toda la sociedad. Uno de estos temas sensibles, es la contaminacin de recursos
naturales derivada de la actividad humana, sin que las autoridades realicen actos
54
poca: Dcima poca, Registro: 2009420, Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Tipo de Tesis:
Aislada, Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Libro 19, junio de 2015, Tomo III,
Materia(s): Comn, Tesis: XVI.1o.A.22 K (10a.), pgina: 1943, de rubro: ACTOS DE PARTICULARES.
PARA CONSIDERARLOS EQUIVALENTES A LOS DE AUTORIDAD CONFORME AL ARTCULO 5o.,
FRACCIN II, SEGUNDO PRRAFO, DE LA LEY DE AMPARO, DEBEN REUNIR LAS
CARACTERSTICAS DE UNILATERALIDAD, IMPERIO Y COERCITIVIDAD, ADEMS DE DERIVAR DE
UNA RELACIN DE SUPRA A SUBORDINACIN.
180

concretos para evitar esta violacin al derecho humano al ambiente sano.

Actualmente existen en trmite ante los rganos jurisdiccionales, asuntos en los
que las personas promueven demandas de amparo alegando la afectacin de su
comunidad por la contaminacin de un ro o de un lago, por la poda de rboles o
por la desaparicin de un parque; sin embargo, hay jueces que no han admitido la
demanda de amparo con el argumento de que no acreditaron su inters legtimo.
As, en el caso concreto que se plantea, una persona fsica en representacin de
su comunidad, present una demanda de amparo alegando: a) la omisin de las
autoridades de proteger el derecho humano a un ambiente sano, tanto suyo como
de los integrantes de la sociedad; b) la falta de aplicacin de la justicia ambiental;
c) la contaminacin de los ros de su comunidad; d) la omisin para implementar
acciones que permitan el saneamiento de esos ros; e) la falta de sancin
administrativa y penal para aquellas conductas que produzcan la contaminacin
de dichos ros; empero, el juez de Distrito no entr al estudio del fondo del asunto
bajo el argumento de que si bien la quejosa haba demostrado la contaminacin
de los ros, no haba acreditado la afectacin directa de su inters legtimo, por lo
que sobresey el juicio de marras55.
En estas condiciones, se considera que el tema debe ser atrado por la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, para que defina con perspectiva de derechos
humanos, cules son los requisitos que se deben cumplir para que una persona
fsica, en representacin de una sociedad que se ve afectada por la
contaminacin de un ro, pueda invocar la proteccin de sus derechos humanos a
travs del medio legal que, por excelencia, ha sido el juicio de amparo.
III.
Las vctimas y/u ofendidos en los procesos penales tienen derecho a

que se les respeten ciertas garantas procesales que eviten su re
victimizacin o nuevos daos fsicos o emocionales.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha emitido criterios en los que ha

definido el papel de las vctimas en los procesos y sus derechos, como el de (i)
acceso a una reparacin del dao; (ii) derecho a un recurso judicial; (iii) derecho
a la verdad; o, (iv) derecho a la justicia. Tambin ha fijado lineamientos para la
55
Juicio de amparo nmero 1798/2014, del ndice del Juzgado Tercero de Distrito en el Estado de
Oaxaca.
181

actuacin estatal en favor de aqullas, como el deber de llevar a cabo una

investigacin seria, imparcial y efectiva. Incluso ha emitido Protocolos de
Actuacin, como el dirigido a quienes imparten justicia en asuntos que involucren
hechos constitutivos de tortura y malos tratos56.
Sin embargo, en la actualidad existen asuntos tramitados por rganos de
imparticin de justicia en los que se han planteado temas de gran trascendencia
e importancia para el orden jurdico nacional y donde se formulan
cuestionamientos de ndole procesal, como el trato que se le debe dar a las
vctimas como parte integrante de un procedimiento jurisdiccional en materia
penal, el papel del ministerio pblico en el proceso, la ponderacin entre los
derechos procesales de las vctimas y del imputado, acceso a la reparacin
integral del dao, estado de vulnerabilidad de las vctimas e imputados,
etctera57.
En concreto, se ha cuestionado la falta de lineamientos que regulen aspectos
especficos de los procesos jurisdiccionales en los que participen ofendidos y/o
vctimas en el desahogo de diligencias penales; la implementacin de medidas ex
ante o ex post de la realizacin de estas actuaciones judiciales; asimismo, es
materia de reclamo el hecho de que en estos casos, la visin hacia la vctima que
participa en este tipo de actos procesales es de un instrumento de prueba, lo que
afecta sus derechos a la dignidad, debido proceso y no criminalizacin; por lo que
se ha tratado de cambiar este panorama, en busca de que a las vctimas u
ofendidos se le reconozca un carcter de sujeto de derechos con un enfoque
especial y diferenciado al de otras partes involucradas en el proceso.
La relevancia de este tipo de asuntos incide en que la Suprema Corte de Justicia

56
poca: Dcima poca, Registro: 2010414, Instancia: Primera Sala, Fuente: Semanario Judicial de la
Federacin, Publicacin: viernes 13 de noviembre de 2015, Materia(s): (Constitucional), Tesis Aislada:
1a. CCCXLII/2015 (10a.), de rubro: ACCESO A LA JUSTICIA. EL DEBER DE REPARAR A LAS
VCTIMAS DE VIOLACIONES DE DERECHOS HUMANOS ES UNA DE LAS FASES
IMPRESCINDIBLES DE DICHO DERECHO;
57
poca: Dcima poca, Registro: 2009929, Instancia: Primera Sala, Tesis: Aislada 1a. CCLXXII/2015
(10a.), Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Libro 22, septiembre de 2015, Tomo I,
Materia(s): Constitucional, pgina: 320, de rubro: REPARACIN DEL DAO DERIVADA DE UN
DELITO. PARMETROS QUE DEBEN OBSERVARSE PARA CUMPLIR CON ESTE DERECHO
HUMANO.
182

de la Nacin puede precisar e incluso complementar la gama de derechos que se

encuentran reconocidos en favor de las vctimas y los ofendidos que participen
en los procesos penales;58 adems, se puede dotar de contenido a los preceptos
constitucionales y convencionales que buscan, precisamente, la proteccin y el
mnimo de dao o molestia colateral a quienes han sufrido un menoscabo en su
integridad fsica, moral o patrimonial con motivo de la comisin de hechos ilcitos.
emitida
por
reconocidos
tribunales
constitucionales
tribunales

Derechos humanos: la privacidad, la seguridad pblica y la regla de
exclusin de prueba a la luz de decisiones de tribunales nacionales e
internacionales. 59
En el esquema internacional de los derechos humanos los Estados y las Cortes
Internacionales de Derechos Humanos comparten la responsabilidad de hacer
realidad la aplicacin efectiva de la Convencin de Viena sobre el Derecho de
los Tratados60, inspirada en el principio fundamental de subsidiariedad. Las
convenciones internacionales se celebraron sobre la base, entre otras, de la
igualdad soberana de los Estados. En el caso mexicano, el cumplimiento de los
derechos humanos fue elevado a principio en el artculo primero de la
Constitucin.
Leer de manera conforme la Constitucin y los tratados implica entender el
artculo 32 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos61 mejor
conocida como Pacto de San Jos el cual seala que al mismo tiempo que hay
derechos humanos se generan obligaciones con la familia, comunidad y
humanidad, y que los derechos de las personas estn limitados por los derechos
de los dems.
58
En figuras como el asesor jurdico o el fondo de vctimas.

Lic. Alejandro Jaime Gmez Snchez
60 ONU Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados U.N. Doc A/CONF.39/27 (1969), Fecha de
firma: 23 de mayo de 1969 Fecha de entrada en vigor internacional: 27 de enero de 1980 Vinculacin de
Mxico: 25 de septiembre de 1974 (Ratificacin) Fecha de entrada en vigor para Mxico: 27 de enero de
1980 DOF: 14 de febrero de 1975. https://www.scjn.gob.mx/libro/InstrumentosConvencion/PAG0319.pdf
61 Convencin Americana Sobre Derechos Humanos. Suscrita en la Conferencia Especializada
Interamericana Sobre Derechos Humanos, San Jos Costa Rica, 1969. Serie sobre tratados, OEA no. 36
59
183

Para determinar el sitio en el que pueden estar limitados los derechos se

requiere tener en cuenta el artculo 30 del Pacto de San Jos el cual seala
que los derechos y libertades deben ser aplicadas, conforme a las leyes que se
dicten por razones de inters general.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos en la Opinin Consultiva 6/8662
afirma que al leer el artculo 30, en concordancia con otros en que la Convencin
autoriza la imposicin de limitaciones o restricciones a determinados derechos y
libertades, se observa que exige para establecerlas el cumplimiento concurrente
de condiciones.
De la misma manera, la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la
sentencia del Caso de la Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia, 63 seal que
los derechos humanos pueden restringirse, ya que, por regla general, no son
absolutos, y que los requisitos de las restricciones son que deben estar
previstas por la ley; han de perseguir un fin legtimo, tienen que ser necesarias o
indispensables (no deben existir medidas menos gravosas), deben ser
proporcionales al fin legtimo perseguido.
As, para entender la privacidad debemos tener presente el artculo 11 de la
Convencin Interamericana de Derechos Humanos integrada al artculo primero
de la Constitucin, en el marco de los derechos humanos, protegindose el
derecho a la honra y dignidad de las personas.
Estos derechos no solo deben ser ledos de manera indivisible e
interdependiente con los artculos 30 y 32 del Pacto de San Jos, sino con el
artculo 16, prrafo primero, de la Constitucin mexicana. Es decir, la privacidad
est protegida fundamentalmente de ataques arbitrarios a travs del citado
prrafo y tiene como reglas constitucionales de proteccin ms amplia la
necesidad del cateo para ingresar al domicilio y la privacidad de las
comunicaciones, autorizando el mismo artculo que sea un Juez Federal, en
Corte Interamericana de Derechos Humanos Opinin Consultiva oc-6/86 del 9 de mayo de 1986 la
expresin "leyes" en el artculo 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos solicitada por
el
Gobierno
de
la
Repblica
Oriental
del
Uruguay,
numeral
18.
http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_06_esp.pdf
63 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la masacre de Pueblo Bello vs. Colombia.
Sentencia de 31 de enero de 2006. http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_140_esp.pdf
62
184

ciertas causas y condiciones, el que permite la intervencin de comunicaciones

privadas.
La jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos deja en claro que
los Estados gozan de un margen de apreciacin en la forma de aplicar e
implementar el Convenio Europeo de Derechos Humanos,64 en funcin de las
circunstancias de cada Estado y de los casos concretos y los derechos y
libertades implicados65. Por su parte las sentencias de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos se han referido siempre al principio de subsidiariedad de
las instituciones internacionales como base de actuacin66.
Esto genera que el sistema de la Convencin es subsidiario a la salvaguarda de
los derechos humanos a nivel nacional y que las autoridades nacionales estn,
en principio, en mejor posicin que un tribunal internacional para evaluar las
necesidades y condiciones en Mxico y para los mexicanos. El principio de
subsidiariedad va de la mano con la supervisin en el marco del sistema de la
Convencin que otros organismos internacionales como la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos y los organismos internacionales tienen.
Analicemos algunas resoluciones en materia de privacidad dentro de este
esquema del margen de apreciacin de los Estados comparando con los
derechos humanos en Mxico.
En los Estados Unidos de Amrica la cuarta enmienda a su Constitucin seala:
64
El Tratado de la Unin Europea es mejor conocido con el nombre de "Tratado de Maastricht" debido a
que fue firmado en la ciudad holandesa de Maastricht el 7 de febrero de 1992, por los 12 pases que
actualmente pertenecen a la Comunidad Econmica Europea. El Tratado de Maastricht asigna objetivos
a la Comunidad y seala, a la vez, que la Comunidad actuar dentro de los lmites de las competencias
que el Tratado le atribuye."
65 Tribunal Europeo de Derechos Humanos Handyside Vs United Kingdom. Resolucin 5493/72 29 abril
1976.
Versin
espaol
en
http://www.iidh.ed.cr/comunidades/libertadexpresion/docs/le_europeo/tedhhandyside.htm.
66 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Herrera Ulloa Vs. Costa Rica. Sentencia de 2 de
julio de 2004 (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas) pargrafo 161.
http://www.corteidh.or.cr/cf/jurisprudencia/ficha.cfm?nId_Ficha=209&lang=es.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Barreto Leiva vs. Venezuela. Sentencia de 17 de
noviembre
de
2009
(Fondo,
Reparaciones
y
Costas)
pargrafo
90.
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_206_esp1.pdf
185

El derecho de los habitantes a la seguridad en sus personas, domicilios,

papeles y efectos, contra incautaciones y cateos arbitrarios [unreasonable
search and seizure] ser inviolable, y no se expedirn al efecto las rdenes
correspondientes a menos que exista una causa probable, corroborada
mediante juramento o declaracin solemne, y cuyo contenido describir con
particularidad el lugar a ser registrado y las personas o cosas que sern objeto
de detencin o embargo.67
En estas reglas se contienen dos cuestiones fundamentales que deben ser
valoradas, a la luz de la jurisprudencia de la Suprema Corte de los Estados
Unidos.
La primera se refiere a la regla de actuacin de la autoridad administrativa
unreasonable search and seizure y la segunda para el dictado de rdenes
judiciales de cateo y de aprehensin siendo este ltimo el de probable cause.
As para entender la jurisprudencia norteamericana en el caso Estados Unidos
vs Jones de 201268 que se refiere al uso de un GPS para seguir los
movimientos de una persona que se sospechaba realizaba una conducta ilegal,
se debe entender que el haber puesto el dispositivo dentro del vehculo y usarlo
durante 28 das, implic una violacin a los derechos de Jones, quien fue
sentenciado a prisin mediante la utilizacin de evidencia que surgi de estos
medios electrnicos. Aunque existi unanimidad del tribunal al decir que se
requera orden judicial de cateo con el estndar de causa probable, los jueces
supremos han mandado permisiones sobre seguimientos electrnicos ms
cortos, sin autorizacin judicial, solo en sus votos particulares69.
Debe recordarse que de acuerdo con 18 U.S.C. 3123 (a) (1), el "tribunal
deber emitir una orden ex parte que autoriza la instalacin y el uso de un Pen
Register o de un aparato para atrapar o seguir en cualquier lugar dentro de los
Estados Unidos, si el tribunal considera que la Fiscala ha certificado que la
informacin que pueda ser obtenido por dicha instalacin y uso es adecuada
para una investigacin criminal en curso". Este es un estndar mucho ms bajo
67
Consultable en: http://www.archives.gov/espanol/constitucion.html

United States Suprime Court.Ct 565 U.S (2012) http://www.supremecourt.gov/opinions/11pdf/101259.pdf
69 Cfr. United States v. Jones: GPS Monitoring,Property, and Privacy Richard M. Thompson II Legislative
Attorney
April 30, 2012
68
186

que el de causa probable que se requiere en la Ley de Intercepciones de

Comunicaciones Privadas. La Suprema Corte en Smith vs. Maryland determin
que el Pen Register no es un Cateo. La sentencia sostuvo que slo el
contenido de una conversacin (mensaje) debe recibir la proteccin
constitucional completa de un cateo; y que los Pen Register no
interceptan la conversacin, y por tanto representan un riesgo menor a la
privacidad.
En materia de Pen Register o registros de datos de celulares, la Suprema
Corte declin conocer el 9 de Noviembre de 2015, del Certiorari del caso
Quartavious Davis, Petitioner Vs. United States of America70 en donde una
persona fue condenada utilizando la informacin de las celdas de telfonos
celulares, que sirvi para vincularlo al hecho ilcito. El caso tena importancia
fundamental, ya que el tribunal de apelaciones federal del dcimo primer circuito
seal que se debi utilizar la orden judicial de causa probable de otros cateos,
sin embargo declar que no poda aplicarse la regla de exclusin por el
principio de que la autoridad que haba hecho la operacin haba actuado
de buena fe.
Es importante subrayar que de manera correcta la legislacin federal
norteamericana seala que para interceptar una conversacin de
comunicaciones privadas se requiere orden judicial mediante el estndar de
causa probable.
Respecto a Intervenciones de Comunicaciones Privadas relacionas con la
seguridad nacional, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos emiti el
estndar ms alto en la sentencia de Weber y Sarabia contra Alemania 71 de
2006 en la que seal en el punto 77 que La Corte reitera que las
conversaciones telefnicas son cubiertas por las nociones de vida privada y
correspondencia en el sentido del artculo 8 y fij los estndares ms
importantes en la materia sealando que:
95. En su jurisprudencia relativa a las medidas secretas de vigilancia, la Corte
ha desarrollado las siguientes garantas mnimas que deben ser establecidos en
70
United State Supreme Court. (Quartavius Davis v. United States of America, No. 15-146, US Sup.;
2015 US LEXIS 7148). (Lista de orden disponible documento #97-151119-022R.)
71 Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Caso 54934/00 Gabriele Weber y Csar Richard Saravia vs
Alemania. http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-76586#{"itemid":["001-76586"]}
187

la ley para evitar los abusos de poder: la naturaleza de los delitos que pueden
dar lugar a una orden de interceptacin ; una definicin de las categoras de
personas que puedan tener sus telfonos intervenidos; un lmite en la duracin
de la intervencin de telfonos; el procedimiento a seguir para el examen, el uso
y el almacenamiento de los datos obtenidos; las precauciones que deben
tomarse cuando se comunican los datos a otras partes; y las circunstancias en
que las grabaciones pueden o deben ser borrados o las cintas destruidas
El Tribunal Europeo ha dictado sentencias sobre la utilizacin de datos
telefnicos similares al Pen Register de los Estados Unidos de Amrica,
llamado en el Reino Unido Metering analizando que efectivamente se trata de
un acto de limitacin de derechos, que requiere ser regulado en una ley,
garantizando los derechos de las personas.72 Debe recordarse que el concepto
del Tribunal Europeo, segn el artculo 6 del Convenio Europeo de Derechos
Humanos, es el de Proceso Equitativo, que es similar al del artculo 8 del
Pacto de San Jos, que le llama Garantas Judiciales.
En el asunto Gfgen vs. Alemania,73 de 2010, el Tribunal, al analizar los
elementos que tienen que ver con la exclusin de prueba seal que la eficacia
de la persecucin penal y los derechos de las vctimas se afectan con la
exclusin de pruebas materiales en un proceso penal, con lo que establece la
ponderacin de derechos.
De lo expuesto, se advierte que a diferencia de los tribunales internacionales y
de otros pases de primer mundo donde al interpretar sus leyes justifican la
posibilidad de algunas excepciones a la regla de autorizacin judicial previa para
actos de investigacin invasivos del imputado, ponderando otros bienes jurdicos
de igual relevancia, en Mxico, nuestra Suprema Corte de Justicia de la Nacin
no ha considerado ninguna excepcin para los telfonos celulares e incluso ha
extendido la alta proteccin federal de las comunicaciones a la informacin
almacenada en dispositivos electrnicos, aun cuando esta ltima sera, en todo
72
P.G. AND J.H. v. THE UNITED KINGDOM 25 September 2001

Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Caso Magnus Gfgen vs Alemania Demanda no. 22978/05
http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-139037#{"itemid":["001-139037"]}
73
188

caso, protegida por una autorizacin para cateo por juez local cuya figura s
tiene excepciones.74
Como conclusin del presente ensayo, es importante subrayar que la teora del
margen de apreciacin del Tribunal Europeo respeta que sean los Estados los
que definan los lmites de los derechos humanos as como la ponderacin de
aqullos en conflicto, y que los tribunales y rganos internacionales tienen una
funcin subsidiaria. Por eso, la privacidad y la seguridad deben coexistir y ser
interdependientes en la sociedad. Esta es la obligacin no solo del legislador,
sino fundamentalmente de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
La relevancia del trabajo que se realiza en una ponencia implica que el personal
integrante no solo satisfaga los requisitos normativos que para ingresar a tal
cargo se necesiten, sino ante todo, cuente con los conocimientos y mstica que
aseguren el cumplimiento de los principios constitucionales (de independencia,
imparcialidad, objetividad, profesionalismo y excelencia) como lo seala el
Cdigo de tica del Poder Judicial de la Federacin, y logre plasmar en sus
actos la efectividad de los derechos fundamentales de justicia pronta, completa,
imparcial y gratuita; para lo cual debe garantizar un desempeo con honestidad,
eficiencia, probidad, honorabilidad, racionalidad, prudencia, sensibilidad,
compromiso social, tolerancia, perspectiva de gnero, responsabilidad, y
primordialmente debe tener una vocacin de respeto a los derechos humanos y
a la supremaca constitucional, de apertura al dilogo y la tolerancia.
Se debe conjuntar en el personal de apoyo jurdico una slida formacin
acadmica con la praxis, de manera que sus proyectos y actos sean acordes al
orden jurdico nacional pero con una visin de justicia material.
Estimo que debe haber un equilibrio entre secretarios provenientes de la carrera
judicial y abogados externos que tengan experiencia en las grandes materias
que conoce el rgano jurisdiccional al cual estar asignado; es decir, que si el
Ministro est adscrito a la Primera Sala, los secretarios debern tener
especialmente experiencia en las materias constitucional, civil y penal.
74
poca: Dcima poca, Registro: 2009820, Instancia: Primera Sala, Tipo de Tesis: Aislada, Fuente:
Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Libro 21, Agosto de 2015, Tomo I, Materia(s):
Constitucional, Tesis: 1a. CCLIII/2015 (10a.), Pgina: 465.
189

Siempre es bueno que entre los secretarios externos haya algunos que
provengan del Poder Legislativo, del Poder Ejecutivo, de rganos autnomos y
desde luego del Foro, porque seguramente enriquecern el trabajo de la
ponencia con su visin y experiencia.
Creo en el trabajo en equipo, por ello, sealo que el grupo de secretarios de
estudio y cuenta, deben saber trabajar bajo esa temtica, con la humildad
necesaria para aprender de sus compaeros y compartir generosamente sus
conocimientos, adems de construir proyectos con visin integral y
funcionalidad.
Finalmente, todos deben tener vocacin de servicio al pblico, para atender a
quien acuda a la ponencia, como lo hara el suscrito en caso de ser Ministro.
El C. Alejandro Jaime Gmez Snchez, declar:

y/o consultora.



5.8- Tres principales contribuciones profesionales que dan cuenta de la

190

distincin y competencia en el ejercicio de la actividad jurdica.75

I. Alejandro Jaime Gmez Snchez en el ejercicio de las funciones que como
Consejero Adjunto de Consulta y Estudios Constitucionales de la Consejera
Jurdica del Ejecutivo Federal, realiz de diciembre de 2012 a mayo de 2014,
de conformidad con las fracciones IV y V del artculo 13 del Reglamento Interior
de la Consejera Jurdica del Ejecutivo Federal, intervino en la direccin,
coordinacin y elaboracin de diversas iniciativas de reforma a la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos presentadas por el Titular del
Ejecutivo Federal al Congreso de la Unin, en materias tales como energa y
telecomunicaciones, por slo citar algunas.
Se considera que es un logro profesional importante porque:
A. La reforma constitucional en materia energtica 76
Reafirmaba que los hidrocarburos en el subsuelo son propiedad de la Nacin,
por lo que no se otorgarn concesiones; el Estado llevar a cabo las
actividades de exploracin y extraccin del petrleo y de los dems
hidrocarburos mediante asignaciones a empresas productivas del Estado
o a travs de contratos con stas o con particulares: las modalidades de
contratacin sern, entre otras, de servicios, de utilidad o produccin
compartida, o de licencia.
Las modalidades de las contraprestaciones que pagar el Estado a sus
empresas productivas o a los particulares sern en efectivo, con un porcentaje
de la utilidad, con un porcentaje de la produccin obtenida, con la transmisin
onerosa de los hidrocarburos una vez extrados del subsuelo o cualquier
combinacin de stas. Se establecern las contribuciones y pagos a cargo de
las empresas productivas del Estado o los particulares. Las asignaciones y
contratos sern otorgados a travs de mecanismos que garanticen la mxima
transparencia.
En la energa elctrica no se otorgarn concesiones en la planeacin y el
control del sistema elctrico nacional, as como en el servicio pblico de
transmisin y distribucin de energa elctrica; sin perjuicio de que el Estado
pueda celebrar contratos con los particulares, en los trminos que establezcan
75
Lic. Alejandro Jaime Gmez Snchez

Dicha reforma la aprob el constituyente permanente al reformar los prrafos cuarto, sexto y octavo
del artculo 25; el prrafo sexto del artculo 27; los prrafos cuarto y sexto del artculo 28; y se adicionan
un prrafo sptimo, recorrindose los subsecuentes en su orden, al artculo 27; un prrafo octavo,
recorrindose los subsecuentes en su orden, al artculo 28 de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, y fue publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 20 de diciembre de 2013.
76
191

las leyes, para participar en las dems actividades de la industria elctrica. Se

abre a la competencia los mercados de generacin de energa elctrica.
Petrleos Mexicanos y Comisin Federal de Electricidad se convertirn en
empresas productivas del Estado; su objeto ser la creacin de valor
econmico e incremento de los ingresos de la Nacin, con sentido de equidad y
responsabilidad social y ambiental. Contarn con autonoma presupuestal,
tcnica y de gestin. Su organizacin, administracin y estructura corporativa
sern acordes con las mejores prcticas a nivel internacional.
La Secretara de Energa, con la asistencia tcnica de la Comisin Nacional de
Hidrocarburos, adjudicar las asignaciones a Petrleos Mexicanos de las reas
en exploracin y los campos que estn en produccin siempre que est en
capacidad de operar y sujeto a un plan de exploracin o desarrollo. De no
cumplirse con el plan de exploracin, el rea se revertir al Estado.
Petrleos Mexicanos podr, previa autorizacin de la Secretara de Energa,
migrar las asignaciones que se le adjudiquen a los contratos con particulares. A
fin de determinar al particular contratista, la Comisin Nacional de
Hidrocarburos llevar a cabo una licitacin sujetndose a los lineamientos que
establezcan las secretaras de Energa y de Hacienda y Crdito Pblico.
Se crea el Fondo Mexicano del Petrleo para la Estabilizacin y el Desarrollo
como un fideicomiso pblico administrado por el Banco de Mxico. Su objeto
ser administrar los ingresos petroleros, con excepcin de los impuestos, para
contribuir al desarrollo de largo plazo de la Nacin. Los ingresos petroleros se
distribuirn conforme a la siguiente prelacin: Pagos establecidos en las
asignaciones y contratos; A los Fondos de Estabilizacin de los Ingresos
Petroleros y de Estabilizacin de los Ingresos de las Entidades Federativas; o
al Fondo de Extraccin de Hidrocarburos, as como a los de investigacin en
materia de hidrocarburos y sustentabilidad energtica; a la Tesorera de la
Federacin para que los ingresos petroleros que se destinan a cubrir el PEF de
cada ao, se mantengan en el 4.7% del PIB; o al ahorro de largo plazo,
incluyendo inversin en activos financieros.
La Comisin Nacional de Hidrocarburos y la Comisin Reguladora de Energa
se convertirn en rganos reguladores coordinados; tendrn personalidad
jurdica propia, autonoma tcnica y de gestin; dispondrn de los ingresos
derivados de las contribuciones y aprovechamientos por sus servicios.
Se crea el Centro Nacional de Control de Energa como organismo pblico
descentralizado, encargado del control operativo del sistema elctrico nacional,
192

de operar el mercado elctrico mayorista, as como del acceso abierto a la red

nacional de transmisin y las redes generales de distribucin.
Se crea el Centro Nacional de Control del Gas Natural, tambin como
organismo pblico descentralizado, encargado de la operacin del sistema
nacional de ductos de transporte y almacenamiento de dicho gas.
Se crea la Agencia Nacional de Seguridad Industrial y de Proteccin al Medio
Ambiente del Sector Hidrocarburos, rgano desconcentrado de la Secretara de
Medio Ambiente y Recursos Naturales, con autonoma tcnica y de gestin.
Se fomentar la industria nacional, por lo que se establecern las bases y los
porcentajes mnimos del contenido nacional en la proveedura para la ejecucin
de las mencionadas asignaciones y contratos.
Derivado de su carcter estratgico, la exploracin y extraccin del petrleo y
de los dems hidrocarburos, as como el servicio pblico de transmisin y
distribucin de energa elctrica tendrn preferencia sobre cualquier otra que
implique el aprovechamiento de la superficie y del subsuelo de los terrenos
afectos a aqullas.
La Secretara de Energa disear el Programa Nacional para el
Aprovechamiento Sustentable de la Energa, para promover el uso de
tecnologas y combustibles ms limpios. Asimismo, se regular la exploracin y
la explotacin de recursos geotrmicos para el aprovechamiento de la energa
del subsuelo, con el fin de generar energa elctrica o destinarla a usos
diversos.
B. La reforma constitucional en materia de telecomunicaciones:77
Se establece expresamente: a) El derecho al libre acceso a informacin,
plural y oportuna; b) El derecho a buscar, recibir y difundir informacin e
ideas de toda ndole por cualquier medio de expresin, y c) El derecho de
acceso a las tecnologas de la informacin y comunicacin, as como a
los servicios de radiodifusin y telecomunicaciones, incluido el de banda
ancha e internet.
Atendiendo a la funcin social que desempean como instrumentos para hacer
efectivo el ejercicio de los derechos fundamentales, las telecomunicaciones y la
radiodifusin se reconocen como servicios pblicos: a) Las telecomunicaciones
sern servicios pblicos de inters general, por lo que el Estado garantizar
77
El citado Decreto fue publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 11 de junio del 2013.
193

que sean prestados en condiciones de competencia, calidad, pluralidad,

cobertura universal, interconexin, convergencia, acceso libre, continuidad y sin
injerencias arbitrarias, y b) La radiodifusin ser un servicio pblico de inters
general, por lo que el Estado garantizar que sea prestado en condiciones de
competencia y calidad, y brinde los beneficios de la cultura a toda la poblacin,
preservando la pluralidad y la veracidad de la informacin, as como el fomento
de los valores de la identidad nacional.
La Ley establece un organismo pblico descentralizado con autonoma tcnica,
operativa, de decisin y de gestin, que tendr por objeto proveer el servicio de
radiodifusin sin fines de lucro, a efecto de asegurar el acceso al mayor
nmero de personas a contenidos que promuevan la integracin nacional, la
formacin educativa, cultural y cvica, la igualdad entre mujeres y hombres, la
difusin de informacin imparcial, objetiva, oportuna y veraz del acontecer
nacional e internacional, y dar espacio a las obras de produccin
independiente, as como a la expresin de la diversidad y pluralidad de ideas y
opiniones que fortalezcan la vida democrtica de la sociedad.
Se crean el Instituto Federal de Telecomunicaciones (IFETEL), como rgano
constitucional autnomo: a) Independiente en sus decisiones y funcionamiento;
b) Ejerce su presupuesto de forma autnoma; c) Emite su propio estatuto
orgnico, y d) Puede emitir disposiciones administrativas de carcter general.
Cuenta con una Contralora Interna, cuyo titular es designado por las dos
terceras partes de los miembros presentes de la Cmara de Diputados.
La ley regula las modalidades conforme a las cuales los comisionados pueden
establecer contacto para tratar asuntos de su competencia con personas que
representen los intereses de los agentes econmicos regulados.
El Instituto Federal de Telecomunicaciones, tiene por objeto, el desarrollo
eficiente de la radiodifusin y las telecomunicaciones. Tendr a su cargo la
regulacin, promocin y supervisin del uso, aprovechamiento y explotacin del
espectro radioelctrico, las redes y la prestacin de los servicios de
radiodifusin y telecomunicaciones, as como del acceso a infraestructura
activa, pasiva y otros insumos esenciales.
Facultades: a) El otorgamiento y la revocacin de concesiones en materia de
radiodifusin y telecomunicaciones; b) Sancionar a los concesionarios; c) Fijar
los montos de las contraprestaciones por el otorgamiento de concesiones y la
autorizacin de los servicios vinculados a stas, previa opinin de la autoridad
hacendaria (no ser vinculante y deber emitirse en un plazo no mayor de 30
das).
194

El IFETEL es tambin la autoridad en materia de competencia econmica de

los sectores de radiodifusin y telecomunicaciones y contar, entre otras, con
las siguientes atribuciones: a) Regular de forma asimtrica a los participantes
en estos mercados con el objeto de eliminar eficazmente las barreras a la
competencia y la libre concurrencia; b) Imponer lmites a la concentracin
nacional y regional de frecuencias, al otorgamiento de concesiones y a la
propiedad cruzada que controle varios medios de comunicacin que sean
concesionarios de radiodifusin y telecomunicaciones, que sirvan a un mismo
mercado o zona de cobertura geogrfica, y c) Ordenar la desincorporacin de
activos, derechos o partes necesarias para asegurar el cumplimiento de estos
lmites.
Las concesiones en materia de radiodifusin y telecomunicaciones podrn ser
para uso comercial, pblico, social (que incluyen las comunitarias y las
indgenas) y privado y se sujetarn, de acuerdo con sus fines, a los principios
establecidos en los artculos 2o., 3o., 6o. y 7o. de la Constitucin.
Las concesiones del espectro radioelctrico sern otorgadas mediante licitacin
pblica (salvo las de uso pblico y social, que se otorgarn por asignacin
directa), a fin de asegurar la mxima concurrencia, previniendo fenmenos de
concentracin que contraren el inters pblico y asegurando el menor precio
de los servicios al usuario final.
En ningn caso el factor determinante para definir al ganador de la licitacin
ser meramente econmico. Las concesiones a instituciones y entes pblicos
se otorgarn bajo el mecanismo de asignacin directa.
La ley establecer un esquema efectivo de sanciones que seale como causal
de revocacin del ttulo de concesin, entre otras, el incumplimiento de las
resoluciones que hayan quedado firmes en casos de conductas vinculadas con
prcticas monoplicas.
La ley deber establecer los mecanismos para homologar el rgimen de
permisos y concesiones de radiodifusin, a efecto de que nicamente existan
concesiones, asegurando una diversidad de medios que permita distinguir las
concesiones de uso comercial, pblico, social y privado.
La ley establecer que las concesiones sern nicas, de forma que los
concesionarios puedan prestar todo tipo de servicios a travs de sus redes,
siempre que cumplan con las obligaciones y contraprestaciones que les
imponga el IFETEL.
195

Una vez que haya determinado los concesionarios que tienen el carcter de
agente econmico preponderante, el IFETEL establecer, dentro de los 60 das
naturales siguientes, los requisitos, trminos y condiciones que debern cumplir
los actuales concesionarios de radiodifusin, telecomunicaciones y telefona
para que se les autorice la prestacin de servicios adicionales o para transitar
al modelo de concesin nica (siempre que se encuentren en cumplimiento de
las obligaciones previstas en las leyes y en sus ttulos de concesin).
El IFETEL deber resolver sobre la procedencia o improcedencia de estas
autorizaciones dentro de los 60 das naturales siguientes a la presentacin de
las solicitudes respectivas.
Las normas generales, actos u omisiones del IFETEL podrn ser impugnados
nicamente mediante el juicio de amparo indirecto y no sern objeto de
suspensin.
Cuando se trate de resoluciones emanadas de un procedimiento seguido en
forma de juicio, slo podr impugnarse la que ponga fin al mismo por
violaciones cometidas en la resolucin o durante el procedimiento; las normas
generales aplicadas durante el procedimiento slo podrn reclamarse en el
amparo promovido contra la resolucin referida.
En ningn caso se admitirn recursos ordinarios o constitucionales contra
resoluciones intra procesales.
Se prev la obligacin del Consejo de la Judicatura Federal para establecer
Tribunales Colegiados de Circuito y Juzgados de Distrito especializados en
materia de competencia econmica, radiodifusin y telecomunicaciones.
Se prev la posibilidad de promover demandas de Controversia Constitucional
entre dos rganos constitucionales autnomos, y entre uno de stos y el Poder
Ejecutivo de la Unin o el Congreso de la Unin sobre la constitucionalidad de
sus actos o disposiciones generales.
En materia de polticas pblicas, Ejecutivo Federal deber: a)
Ejecutar
la
construccin y el crecimiento de una robusta red troncal de telecomunicaciones
de cobertura nacional, as como la comunicacin va satlite y la prestacin del
servicio de telgrafos (atribucin a cargo de Telecomunicaciones de Mxico). b)
Instalar, en coordinacin con el IFETEL, una red compartida de servicios de
telecomunicaciones al mayoreo, que impulse el acceso efectivo de la poblacin
a la comunicacin de banda ancha y a los servicios de telecomunicaciones y c)
Tendr a su cargo la poltica de inclusin digital universal, en la que se incluirn
los objetivos y metas en materia infraestructura y conectividad, tecnologas de
196

la informacin y comunicacin, y habilidades digitales, as como los programas

de gobierno digital, gobierno y datos abiertos. El IFETEL deber contribuir a los
objetivos de esta poltica.
II. Asimismo, cuando Alejandro Jaime Gmez Snchez colabor en la
Procuradura General de la Repblica particip en la iniciativa
presidencial de reformas a diez artculos de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, para la implementacin del nuevo sistema de
justicia penal de tipo acusatorio y del sistema nacional de seguridad
pblica; as como la adopcin de la extincin de dominio de bienes
vinculados a la delincuencia y a delitos de alto impacto, que el constituyente
permanente aprob y fue publicada el 18 de junio de 2008, as como las leyes
emitidas en 2009 como la Federal de Extincin de Dominio.
III. En su carcter de Subprocurador Jurdico en la Procuradura General de Justicia
del Estado de Mxico, de 2010 a 2012 Alejandro Jaime Gmez Snchez
particip en la implementacin del sistema de justicia penal acusatorio,
mismo que a partir del ao 2011 opera para todos los delitos y en todo el
territorio de la entidad. Asimismo, intervino en la reestructuracin
organizacional de la PGJEM y en la instrumentacin del sistema estatal de
seguridad ciudadana en dicho periodo. Ahora como Procurador General de
Justicia ha operado el sistema acusatorio a cabalidad, con el mayor nmero de
casos a nivel nacional, ya que slo en 2014 se iniciaron ms de 240,000
carpetas de investigacin y se judicializaron 14,419 investigaciones, se
obtuvieron 6,731 vinculaciones a proceso, se generaron 5,318 sentencias, de
las cuales 4,887 fueron condenatorias, y se obtuvieron 3,731 ejecutorias, con
condenas en el 91.8% de las sentencias emitidas, lo que representa un 23.6%
mayor al obtenido el ao 2013.
Repblica, el C. Javier Laynez Potisek, present los siguientes documentos:
Se ha desempeado como Director de Legislacin y Normatividad en la
Secretara de Programacin y Presupuesto; Director de Normatividad en la
Secretara de Educacin Pblica; Consejero Jurdico Adjunto del Ejecutivo
Federal por ms de 10 aos y durante tres administraciones distintas;
Subprocurador Jurdico y de Asuntos Internacionales de la Procuradura General
de la Repblica y Procurador Fiscal de la Federacin durante 7 aos y tambin
durante dos administraciones distintas.
197

Actualmente es Magistrado de Sala Superior del Tribunal Federal de Justicia

Fiscal y Administrativa.
La conclusin del cargo de la Ministra Olga Snchez Cordero y del Ministro Juan
Silva Meza cierra una primera etapa que se inici con la reforma constitucional
en materia judicial de 1994 - 1995, y ello sucede en el momento en que la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin est atravesando por una de sus ms
importantes transiciones.
El sistema jurdico de nuestro pas vive momentos de profunda transformacin.
La misin de la Suprema Corte de velar por el respeto y mantenimiento del
Estado de Derecho, en sus dos componentes universalmente aceptados
separacin de poderes y derechos humanos, resulta cada vez ms compleja y
apasionante. Nos encontramos ante un momento histrico en donde las disputas
competenciales entre los rganos del Estado se extienden a nuevas
dimensiones.
Por otra parte, las reformas constitucionales en materia de derechos humanos,
del juicio de amparo y la adopcin del nuevo sistema penal acusatorio, entre
otras, estn transformando profundamente las relaciones del Estado mexicano
con los ciudadanos, en el plano individual y colectivo y, sealadamente, las
obligaciones que aqul tiene que asumir para lograr los objetivos establecidos
por el Constituyente Permanente.
Aunque no es una tarea exclusiva de la Suprema Corte de Justicia, s
corresponde al Mximo Tribunal del pas orientar y conducir esas profundas
transformaciones, en su calidad de intrprete y garante de nuestro texto
constitucional.
A. Retos derivados de los cambios en el ordenamiento constitucional
1.- Una nueva visin sobre la interpretacin normativa

Las reformas en materia de derechos humanos y del juicio de amparo de junio
de 2011, establecieron un nuevo paradigma en la concepcin e interpretacin de
198

los derechos humanos y ampliaron los mecanismos de control constitucional

destinados a promover, proteger y garantizar el efectivo respeto de tales
derechos.
a) Superacin de la interpretacin tradicional de jerarqua de la norma y
su substitucin por el Parmetro de Regularidad de Validez de las
Normas. Principio pro persona
Lo anterior significa, en primer lugar, el reconocimiento como derechos humanos
de todos aquellos derechos reconocidos por Mxico en su Constitucin, as
como por el Derecho Internacional a travs de las convenciones y tratados de
los que el Estado mexicano sea parte, sin preminencias o jerarquas entre tales
derechos o entre el orden domstico o supranacional (aun y cuando la Suprema
Corte ha apuntado ciertos matices al respecto).
Para la interpretacin en la proteccin de los derechos humanos deber,
adems, utilizarse aquel estndar que ms beneficie a la persona,
independientemente de dnde est consagrado ese derecho.
Es importantsimo subrayar tambin el cambio fundamental en relacin al
contenido y posibilidad jurdica de proteccin de los derechos econmicos,
sociales, culturales y al medio ambiente, que hasta hace pocos aos eran
interpretados como meros anhelos o expectativas de ndole programtica y no
como verdaderos derechos.
Hoy, todos esos derechos tienen pleno sentido jurdico por lo que son exigibles
mediante los diversos mecanismos de control constitucional previstos en nuestro
ordenamiento jurdico, como el juicio de amparo. Es responsabilidad del juez
constitucional delinear y dar contenido jurdico concreto a estos derechos,
sancionando la omisin o exigiendo la accin por parte de las autoridades o de
los particulares hoy obligados.
b) Substitucin de la jurisprudencia que impeda a los jueces de todo el
pas, realizar el control difuso de la Constitucin
Previsto por el artculo 133, en relacin con el tercer prrafo del artculo 1o,
ambos constitucionales, este mecanismo de control constitucional obliga a todos
los tribunales del pas a dejar de aplicar una norma cuando se considere
violatoria de un derecho humano establecido en la Constitucin o en las
convenciones y tratados internacionales de los que el Estado mexicano sea
parte.
199

c) El acceso al juicio de amparo y la extensin de sus efectos protectores

El inters legtimo est propiciando el acceso al juicio de amparo a colectivos
sociales que antes usaban vas distintas a las jurdicas para exigir el
cumplimiento de sus respectivas agendas. Adems, una declaratoria de
inconstitucionalidad con efectos generales antes reservada a ciertas
controversias constitucionales o a la accin de inconstitucionalidad ser posible
hoy mediante el juicio de amparo.
As, tanto el Constituyente Permanente como la Suprema Corte mediante su
jurisprudencia, incluyeron a Mxico en una agenda progresista, creando una
interrelacin entre el derecho nacional y el derecho internacional. Como
consecuencia, todos los jueces del pas en lo general y el juez constitucional en
particular, no slo tenemos la obligacin de entender estos profundos cambios,
sino de asimilarlos y asumirlos con responsabilidad. La tarea no es sencilla,
porque supone revisar e incluso descartar muchas de las actitudes, reglas e
interpretaciones que durante aos aplicamos y, en mi caso, enseamos.
Es necesario reconocer que la proteccin de los derechos humanos y el
perfeccionamiento de los mecanismos de control constitucional entraan
aspectos polticos, econmicos y sociales que van ms all de los aspectos
meramente jurdicos. Asimismo, algunos de dichos mecanismos llevan a
expulsar del orden jurdico o a dejar de aplicar normas de carcter general
aprobadas por el voto mayoritario de la representacin democrtica, o bien, por
el Ejecutivo al reglamentar la norma legal.
Ante el irreversible cambio de una sociedad ms alerta e informada, recae en la
Suprema Corte de Justicia la enorme responsabilidad de encauzar, orientar y
delimitar la aplicacin e interpretacin de los distintos medios de control
constitucional, nuevos o reformados, de tal manera que exista certeza jurdica
tanto para los impartidores de justicia como para los ciudadanos.
2.- El papel del Mximo Tribunal en una estructura estatal fraccionada
Superada la concepcin tripartita de la teora de la separacin de poderes, el
derecho constitucional mexicano vio surgir, a la par de los tres Poderes de la
Unin, a los denominados rganos Constitucionales Autnomos, a los cuales se
asignaron funciones estatales que histricamente haban estado encomendadas
al Poder Legislativo o Ejecutivo.
Este profundo cambio que inicia en los aos noventa en nuestro pas con la
funcin electoral, la proteccin de los derechos humanos (Ombudsman) y el
200

Banco Central, tom un nuevo impulso con la sucesiva creacin de rganos con
autonoma constitucional en materias como transparencia, evaluacin educativa,
poltica de desarrollo social, competencia econmica o telecomunicaciones.
Esta evolucin en la arquitectura constitucional culmina mediante reformas de
junio de 2013 y febrero de 2014, al precisarse sin ambigedades la legitimacin
de tales rganos constitucionales para promover controversias constitucionales,
entre ellos mismos o entre stos y los Poderes Legislativo y Ejecutivo, sobre la
constitucionalidad de actos o disposiciones de carcter general.
Con este nuevo diseo institucional se redimensiona la responsabilidad del
Mximo Tribunal de nuestro pas como el rgano garante del sistema de frenos y
contrapesos del Poder Pblico. No es exagerado sealar que a travs del
ejercicio de la funcin jurisdiccional constitucional, incluida la ampliacin de las
vas de acceso al juicio de amparo, pueda llegar a recaer en la Suprema Corte
de Justicia, inclusive, la definicin ltima de la poltica social o la viabilidad de
acciones para el desarrollo y el crecimiento econmico del pas, como lo son el
uso y aprovechamiento del espectro radioelctrico o el combate a las prcticas
monoplicas.
Como puede observarse, la funcin tradicional de una Suprema Corte ocupada
casi exclusivamente en los temas de gobernabilidad (divisin de poderes,
fortalecimiento del federalismo, proteccin de los derechos civiles, etc.) ha
quedado definitivamente rebasada.
En este contexto, la especializacin, la solicitud y recepcin de opiniones de
expertos y la celebracin de audiencias pblicas para temas particularmente
controversiales o tcnicamente complejos debera, a mi juicio, ampliarse y
consolidarse en la agenda de la Suprema Corte de Justicia.
3.- Transformaciones relativas al Sistema Federal
La labor del Constituyente Permanente tambin ha modificado en la historia
jurdica reciente del pas los cimientos del Sistema Federal Mexicano, previsto
en el artculo 124 constitucional.
Es cierto que desde la Constitucin de 1917, el texto constitucional permiti la
adopcin de excepciones importantes relativas al rgimen de distribucin de
competencias entre el Gobierno Federal y los Estados miembros de la
Federacin, sealadamente al permitir al Poder Legislativo como poder
constituido (Congreso de la Unin), llevar a cabo el reparto competencial entre la
Federacin, los Estados y los Municipios. Surgieron as las denominadas leyes
201

marco o leyes distributivas de facultades concurrentes. Esto es quizs uno de

los signos distintivos respecto del federalismo norteamericano.
Sin embargo, las materias distribuibles o concurrentes eran hasta finales de los
aos noventa nicamente cuatro: educacin, salud, medio ambiente y
asentamientos humanos.
La reforma constitucional de 1995 en materia de seguridad pblica estableci de
manera novedosa un nuevo concepto normativo a travs del cual se estableca
la obligacin de los tres rdenes de gobierno de coordinarse para lograr los
objetivos de seguridad pblica y conformar un sistema nacional, todo con
sujecin a la legislacin expedida por el Congreso Federal.
Asimismo, y ms recientemente, el Poder Constituyente ha aprobado la
introduccin a nuestro orden jurdico de leyes generales que denomino de 3
generacin, pues no vienen a distribuir competencias sobre materias
concurrentes entre los distintos rdenes de gobierno, sino que establecen reglas
y procedimientos homogneos y comunes para todos y que cada uno habr de
aplicar en sus respectivas jurisdicciones. Ejemplos de ello son la Ley General de
Transparencia, la Ley General de Contabilidad Gubernamental o la Ley General
de Vctimas.
El texto constitucional hoy vigente, en su artculo 73, da cuenta de al menos
doce leyes marco o concurrentes y cinco de coordinacin o de armonizacin
entre niveles de gobierno. Ms all del debate acadmico constitucional sobre la
evolucin del federalismo en nuestro pas, tenemos que reconocer que el
rgimen competencial es hoy en da confuso y complicado.
La Suprema Corte de Justicia no ha establecido un criterio claro sobre la
ubicacin jerrquica de tales normas en el orden jurdico nacional que facilite su
interpretacin y aplicacin. Asimismo, corresponder al juez constitucional definir
y delimitar su alcance, debido al hecho de que el contenido de muchas de las
leyes arriba apuntadas adolece de claridad, generando incertidumbre no slo en
los diversos niveles de gobierno sino en los ciudadanos, cuando contienen o
regulan actos administrativos que impactan su esfera jurdica.
B. Retos derivados de la dinmica de la Suprema Corte
Ahora bien, la dinmica conforme a la cual operan y trabajan el Poder Judicial de
la Federacin en general, y la Suprema Corte en particular, presenta algunas
problemticas importantes que, de atenderse, no slo mejoraran enormemente
la imparticin de justicia constitucional en nuestro pas, sino que tambin
202

ayudaran a enfrentar los retos descritos lneas arriba. Nos referimos al mtodo
de discusin de los asuntos, a la reduccin paulatina de la carga de trabajo del
Mximo Tribunal, la democratizacin y sntesis de sus resoluciones (redactarlas
en un lenguaje ms entendible), y una mejor regulacin de la relacin del
juzgador con las partes en un proceso.
1.- Mtodo de discusin de asuntos
Por cuanto hace al primero de los temas sealados, la comunidad judicial,
incluida la Suprema Corte, ha construido un mtodo de trabajo que parte de la
elaboracin de un proyecto por una ponencia y, con ste, se realiza la discusin
y, en su caso, emisin de la sentencia.
Desde nuestra perspectiva, al centrar la discusin que tendrn los ministros en
el contenido del proyecto, preparado a partir de la visin individual y posicin
especfica de una ponencia, ocasiona, en gran medida, que el debate quede
delimitado a los argumentos que el o la ponente decida verter o no dentro del
mismo. Esto puede llevar a encasillar a los dems miembros del rgano
colegiado a sealar virtudes o defectos del proyecto y votar en algn sentido
para posteriormente emitir un voto concurrente o particular. La aprobacin de los
asuntos de esta forma puede reflejar un aparente consenso que, sin embargo,
es contradictorio con un nmero cada vez ms elevado de votos particulares y
concurrentes. Un claro ejemplo de esta situacin ha sido la resolucin adoptada
por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia, en la Contradiccin de Tesis
293/2011, que vers sobre el alcance que debe darse al principio pro persona, a
la luz de una incompatibilidad entre derechos previstos en la Carta Magna y los
tratados internacionales. Si bien se alcanz una abrumadora mayora de diez
votos contra uno para aprobar el asunto, lo cierto es que al analizar el caso
cuidadosamente se constata que existieron al menos diez votos particulares o
concurrentes al proyecto presentado por el ministro ponente, de manera que el
verdadero sentido y alcance de la decisin judicial, sobre todo en un tema de
tanta trascendencia, qued incierto.
La discusin y anlisis de los asuntos que llegan a la bandeja judicial deben
ocuparse sobre los elementos del caso que constituyen razones de hecho y de
derecho que la mayora o, en el caso ms deseable, la totalidad de los miembros
del rgano colegiado estiman esenciales para orientar el sentido de la
resolucin.
Quiero ser muy claro: la idea no es obligar o forzar los consensos o la
unanimidad de criterios. Sera ingenuo pensar que una resolucin debe de
reflejar los considerandos y opiniones de cada uno de los integrantes del tribunal
203

que la votaron. Precisamente, la pluralidad de criterios es una de las grandes

virtudes de la resolucin colegiada. Lo que s se debe esperar es que el camino
para llegar a una resolucin sea el resultado de un libre intercambio de posturas
en donde se lleve a cabo un ejercicio real de reflexin y debate sobre los temas
o puntos centrales a decidir, para que una vez trazada la lnea argumentativa, se
proceda, ahora s, a redactar o preparar los proyectos de sentencia que habrn
de someterse a consideracin del Pleno o las Salas.
En mi opinin, el Mximo Tribunal, como cabeza de unos de los tres Poderes de
la Unin, debe trabajar arduamente para que sus resoluciones muestren o
reflejen el convencimiento de la mayora de los ministros que las apoyaron y no
una simple aprobacin del resultado jurdico propuesto en el proyecto, pero por
razones totalmente distintas al contenido en el mismo que derivan, como ya se
dijo, en la existencia de numerosos votos particulares.
2.- Carga de trabajo de la Corte
Desde luego, repensar la forma en que se abordan los temas y conflictos ms
importantes por nuestra Suprema Corte no puede materializarse sin realizar, al
mismo tiempo, una reflexin relevante sobre su enorme carga de trabajo. No se
puede pretender que los seores ministros discutan e intercambien opiniones en
la forma propuesta, manteniendo la gran cantidad de asuntos que se tramitan
ante la Corte cada ao.
El nmero de expedientes que recibe y despacha la Suprema Corte es
creciente. Conforme a su informe de labores correspondiente al ao 2014,
ingresaron un total de 7,747 casos. De stos, 4,508 fueron asuntos que
podramos clasificar como sustantivos, es decir, los amparos directos en
revisin, amparos en revisin, contradicciones de tesis, atracciones, revisiones
administrativas, controversias constitucionales, acciones de inconstitucionalidad
y amparos directos. Estas cifras contrastan claramente con los tribunales
supremos de otras naciones, que resuelven tan slo centenas de casos al ao,
pero de vital trascendencia para el ordenamiento jurdico.
La Suprema Corte mexicana ha avanzado fuertemente para convertirse en un
verdadero tribunal constitucional, aunque todava desempea, de manera
preponderante, un papel de tribunal de casacin. Del total de asuntos que
calificamos como sustantivos, 2,797 (esto es el 62%) corresponde a amparos
directos en revisin. En la gran mayora de los casos, ello se traduce en que
nuestro Mximo Tribunal se convierta en una tercera instancia de resolucin de
juicios que bien podran quedar en manos de los tribunales colegiados.
204

Si bien es cierto que el texto constitucional otorga a la Suprema Corte la

competencia para conocer este tipo de impugnaciones, tambin lo es que le
corresponde igualmente discernir aquellos casos que sean de verdadera
importancia y trascendencia en la interpretacin constitucional. Hasta ahora, el
criterio que prevalece es, a mi juicio, demasiado amplio y, en consecuencia, el
reto sera construir de manera estructurada criterios y orientaciones para poder
delegar en los tribunales colegiados o en los Plenos de Circuito, aquellos
asuntos que no renan las caractersticas esenciales para ser resueltos por la
Suprema Corte. No hay que olvidar que el amparo directo en revisin se
concibi como un recurso excepcional. Sin embargo, la estadstica y prctica
parecen sostener lo contrario.
Con la mencin anterior no se pretende sugerir que la respuesta sea cerrar el
acceso de la ciudadana a la justicia por parte de la Suprema Corte, sino
delimitar las materias y asuntos sobre los cules sta se pronuncia, teniendo
como criterio rector la relevancia de las interpretaciones normativas que realice
segn el impacto que tengan en el ordenamiento jurdico y en la sociedad en
general.
Esto tampoco debe traducirse en que el Mximo Tribunal estudie y resuelva
solamente asuntos de gran relevancia por su cuanta o inters de las partes,
sino que deben consolidarse los criterios de la Suprema Corte para que se
conozcan asuntos de relevancia para el ordenamiento jurdico, incluyendo
aquellos temas que ms pudieran afectar a la poblacin en su vida cotidiana y
que implicaran una mejora palpable en sus derechos, bienes y posesiones.
Aunado a ello, se conseguira fortalecer el papel que juegan los magistrados y
jueces del Poder Judicial de la Federacin a travs de las facultades
interpretativas que se les han concedido, sobre todo en la ms reciente reforma
constitucional.
Este proceso debe ser, sin duda alguna, paulatino, pues debe reconocerse que,
como se dijo, el Poder Judicial y, sealadamente, la Suprema Corte a su
cabeza, atraviesan un periodo de transicin importante, lo que llamamos la
segunda transicin judicial, que demanda una intervencin decidida del
Mximo Tribunal para fijar los criterios que habrn de sentar las bases para el
futuro de la imparticin de justicia en Mxico.
3.- Democratizacin de las resoluciones
Atentos a la enorme transformacin que espera a la justicia constitucional en
nuestro pas y dadas las acciones que como sociedad estamos emprendiendo
para avanzar hacia la consolidacin y mantenimiento de un Estado de Derecho,
205

la actividad jurisdiccional debe acercarse ms con los ciudadanos. Esto, en un

aspecto cualitativo y cuantitativo. Primero, democratizando el contenido de las
resoluciones. Un rgano judicial como la Suprema Corte, con el impacto y
trascendencia nacionales que tienen sus sentencias, debe buscar, en la medida
de lo posible, facilitar la comprensin y evitar la complejidad del lenguaje. La
actividad jurdica, como cualquier otra disciplina, siempre tendr sus tecnicismos
y factores de especialidad, pero ello no implica que, mediante su ejercicio por
uno de los tres Poderes de la Unin, no deba ponerse al alcance de una
sociedad que busca de forma constante mayor informacin y escrutinio hacia
sus autoridades.
En segundo lugar, y con el mismo objetivo en mente, debe explorarse la forma
de hacer ms concretas las sentencias. La tradicin civilista en que se
desenvuelve nuestro sistema jurdico demanda, sin duda alguna, el sustento
puntual de todas y cada una de las resoluciones judiciales y la documentacin
de la secuela procesal. Sin embargo, no podr negarse que la lectura de las
sentencias en nuestro pas es una tarea por lo menos tortuosa. De esta forma,
se debe buscar la manera de sintetizar las resoluciones para exponer los temas
verdaderamente de fondo que ataen al asunto.
4.- Relacin del Tribunal con las partes en litigio
Finalmente, los retos mencionados en cuanto al funcionamiento interno del
Tribunal, van de la mano con aquellos concernientes a la relacin que tiene ste
con las partes que intervienen en los juicios que conoce. El principio de igualdad
procesal es un derecho fundamental de las partes. Por ello, propongo una
adecuacin de los cdigos de tica judicial, a efecto de regular de mejor manera
la forma en que las partes pueden acercarse al juzgador para que ste escuche
los alegatos y argumentos, y siempre con la presencia en el mismo acto de las
partes contendientes, sean autoridades o particulares.
Aunado a lo anterior, considerar el establecimiento de audiencias pblicas, tal y
como se hizo en los asuntos relacionados con la Ley del ISSSTE y la
despenalizacin del aborto, como una regla en lugar de la excepcin, como
ocurre en la actualidad.
206

1.- Amparo Directo en Revisin 2954/2013, resuelto por la Primera Sala78.

2.- Amparo directo 35/2014, resuelto por la Primera Sala de la SCJN79.
3.- Contradiccin de Tesis 293/2011, resuelta por el Tribunal Pleno
A.- Ejecutorias relevantes.
1.- Amparo Directo en Revisin 2954/2013, resuelto por la Primera Sala80.
La sentencia de amparo deriv de un proceso penal en contra de un miembro de
la comunidad indgena Mixe ubicada en el Estado de Oaxaca. En su demanda,
el inculpado impugn la sentencia que lo conden, argumentando que durante el
proceso penal no se le haba asignado un perito traductor especializado que
contara con los estudios y experiencia necesarios para tener pleno conocimiento
de su cultura e idioma, a pesar de que s estuvo asistido por personas que se
manifestaron conocedores de su lengua y cultura (como un polica bancario y
otros miembros de su comunidad).
El Tribunal Colegiado neg el amparo al quejoso, quien al promover el recurso
de revisin seal, por un lado, que no se le haba designado un perito traductor
especializado con conocimientos en su lengua y cultura; por otro, que las
autoridades ministeriales y judiciales deben tomar las medidas pertinentes y
cerciorarse de que el perito que se asigne a una persona perteneciente a una
comunidad indgena conozca las costumbres y la lengua del inculpado.
La Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia concedi el amparo. Siguiendo
distintos precedentes de la propia Sala81, esta resolucin reitera el alcance del
derecho de los miembros de alguna comunidad indgena a ser asistidos por
intrpretes y defensores que tengan pleno conocimiento de su lengua y cultura,
a fin de garantizarles una efectiva defensa.
El precedente me parece importante porque el criterio de la Suprema Corte
atiende a una realidad imperante en nuestro pas: reconocer que en algunos
casos es necesario que se nombren "intrpretes prcticos" (aquellos que a pesar
de no estar certificados, se les considera adecuados porque conocen el idioma
y la cultura del detenido indgena, ya sea porque pertenecen a la misma
comunidad o tienen un referente en relacin con dicha cultura e idioma), en
78
Sesin de 28 de mayo de 2014. Unanimidad de 5 votos.

Asunto resuelto en la sesin de 15 de mayo de 2015, por unanimidad de 4 votos.
80 Sesin de 28 de mayo de 2014. Unanimidad de 5 votos.
81 Amparos directos 47/2011, 54/2011, 1/2012, 51/2012, 77/2012, 50/2012 y 59/2011, as como el
amparo en revisin 450/2012.
79
207

virtud de la pluralidad de lenguas prehispnicas que se hablan, y dado que

pudiera resultar complicado o imposible encontrar un intrprete oficial que
domine la variante del idioma y la cultura de la persona indgena que es parte en
un juicio. Sin embargo, dicha complejidad de ninguna manera puede eximir al
Estado mexicano de cumplir con su obligacin de garantizar a todos los
ciudadanos los medios para gozar de dicho derecho.
En atencin a la necesidad de salvaguardar efectivamente los derechos de esa
pluralidad, la Primera Sala de la Suprema Corte estableci ciertos estndares
mnimos que las autoridades judiciales o ministeriales deben seguir o procurar
en su actuacin:
a) Requerir a las instituciones oficiales, ya sean estatales o federales, que
asignen a un intrprete certificado, pudiendo realizar su labor, inclusive, por
medios electrnicos;
b) En caso de que las autoridades hayan intentado por todos los medios
encontrar a un perito profesional, pero ninguna institucin responda
favorablemente su solicitud, se podr nombrar un perito prctico que est
respaldado por la comunidad o tenga algn tipo de certificado institucional, y
c) Para el caso en que se justifique y demuestre que no pudo obtenerse algn
intrprete respaldado por la comunidad o por algn tipo de certificado, se
podr nombrar como perito a la persona que conozca el idioma y la cultura
de la persona detenida, ya sea porque pertenece a la misma comunidad o
porque tiene un referente de relacin con dicha cultura e idioma. En este
caso, concluye la sentencia de la Primera Sala, es fundamental que la
autoridad tenga certeza absoluta de que el intrprete adems habla
perfectamente espaol82.
Es decir, las autoridades podrn vlidamente nombrar a un intrprete prctico
cuando previamente hayan realizado los esfuerzos necesarios para agotar la
posibilidad de obtener el auxilio de un intrprete profesional.
Desde mi perspectiva, a travs de este criterio la Suprema Corte de Justicia
establece un dilogo con las autoridades que permite construir estndares de
proteccin para los derechos humanos de todos los habitantes del pas,
especialmente de aquellas minoras que, por su contexto social o cultural,
pudieran estar en desventaja, por enfrentar algn obstculo adicional para que
se garanticen sus derechos. Con este tipo de criterios, nuestra Suprema Corte
moderniza el derecho: deja atrs la obsoleta visin de un legislador negativo
que nicamente se enfoca en proscribir conductas y anular normas que estime
contrarias a nuestro texto fundamental, para verdaderamente actuar como un
82
Considerando Cuarto de la sentencia de la Primera Sala de la Suprema Corte.
208

tribunal constitucional que construya puentes con los dems poderes pblicos
para lograr una efectiva proteccin de los ciudadanos.
Esta resolucin llam adems mi atencin, toda vez que recientemente el Pleno
de la Sala Superior del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa emiti
una sentencia en el caso de una persona perteneciente al grupo tnico otom,
con lengua materna Hola, en la cual se adopt el formato de lectura fcil y
fue emitida en sesin pblica, en espaol con traduccin simultnea en dicha
lengua.
2.- Amparo directo 35/2014, resuelto por la Primera Sala de la SCJN83.
Una ciudadana demand por dao moral a una escuela privada y a una
profesora por su omisin de cuidado e incitacin a diversas agresiones fsicas y
psicolgicas en contra de su hijo, en virtud de un dficit de atencin con
hiperactividad que padece. Los tribunales civiles absolvieron a la profesora y al
colegio por considerar que los elementos probatorios aportados (testimonios,
periciales en psicologa y sociologa, as como la opinin del menor) no eran
suficientes para acreditar el maltrato infantil. Por tal razn, la madre promovi un
juicio de amparo en el que argument que se vulner el inters superior del
menor, al no valorarse adecuadamente el material probatorio aportado.
La Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin revoc las
decisiones de las instancias civiles y concedi el amparo a la promovente para el
efecto de que se le indemnizara por la grave afectacin a la dignidad del menor.
A fin de arribar a tal conclusin, la resolucin de la Suprema Corte cit diversas
fuentes para comprender la importancia del bullying (precedentes
internacionales, doctrina jurdica, pedaggica y especializada, estadsticas y
estudios sobre su impacto en los menores). Adems, la Sala procedi a relatar y
reiterar los criterios de la Suprema Corte sobre la proteccin reforzada de los
derechos de los nios y su relacin con el bullying y a establecer un estndar
para la evaluacin de hechos que lo constituyan. Se determin que para evaluar
la responsabilidad tratndose de bullying, debe acudirse al estndar que
judicialmente se utiliza para determinar una responsabilidad subjetiva,
83
Asunto resuelto en la sesin de 15 de mayo de 2015, por unanimidad de 4 votos.
209

debindose distinguir, adems, si se pretende exigir una responsabilidad

derivada de una accin84 u omisin85.
Asimismo, en relacin con el bullying escolar, y en atencin al principio del
inters superior del menor y a los devastadores efectos que el acoso escolar
tienen sobre los menores, la Sala determin que:
Cuando las instituciones privadas prestan servicios pblicos
educativos a menores o desarrollan actividades relacionadas con los
nios en general, se encuentran vinculadas por el principio del
inters superior del menor. En estas condiciones, el centro que preste
el servicio educativo est obligado a proteger los derechos del nio a
la dignidad, integridad, educacin y no discriminacin.
Es decir, que en atencin a las medidas reforzadas que deben llevarse a cabo
para garantizar la proteccin de los nios, se concluy que las escuelas privadas
se encuentran obligadas por las normas que garantizan la proteccin de los
derechos del menor y, consecuentemente, deben implementar medidas
reforzadas para proteger su bienestar fsico y psicolgico.
En este sentido, dada su complejidad probatoria en el mbito escolar, la Sala
procedi a detallar los pasos a seguir para identificar conductas (acciones y
omisiones) que pueden dar lugar a la presencia de un acoso escolar (agresiones
reiteradas dentro del mbito escolar) y a definir que la negligencia de la escuela
se presenta cuando omite e incumple con las obligaciones, recomendaciones y
estndares contenidos en diferentes disposiciones normativas que la vinculaban.
Me parece por dems relevante que en el caso, dada la proteccin reforzada
que el inters superior del menor requiere, las condiciones especiales que los
centros escolares deben realizar para garantizar un entorno seguro de los nios
y la complejidad de demostrar el acoso escolar por quienes lo sufren, el criterio
de la Primera Sala invierta la carga de la prueba para este caso, de tal manera
que deban ser la escuela y la profesora (las demandadas) quienes prueben que
cumplieron con los controles y precauciones preventivos para detectar,
diagnosticar, prevenir, intervenir y modificar dichas situaciones.
En este caso, deber corroborarse: (1) el acoso a la vctima, es decir, si se acredita la existencia del
bullying y si ste puede atribuirse a agresores en especfico (profesores o alumnos); (2) el dao fsico o
psicolgico que sufri el menor; y (3) el nexo causal entre la conducta y el dao.
85 Bajo este supuesto, el hecho que debe acreditarse es la negligencia del colegio, para lo cual deber
corroborarse: (1) La existencia del bullying, (2) la negligencia de la escuela para responder al acoso
escolar, (3) el dao fsico o psicolgico, y (4) el nexo causal entre la negligencia y el dao.
84
210

Finalmente, la sentencia tambin estableci parmetros para calcular el dao

moral y las consecuencias e impactos patrimoniales y extra-patrimoniales de las
conductas para poder cuantificar la indemnizacin, respetando principios de
proporcionalidad pero tambin de igualdad en cuanto a la situacin econmica.
Inclusive, la sentencia indica los pasos exactos para que los jueces puedan
calcular el dao e indemnizacin.
A mi parecer, esta sentencia destaca no slo por su novedad, sino tambin
porque la relevancia social del caso me parece incuestionable, al versar sobre
un problema que es de urgente atencin no slo para los Poderes Pblicos, sino
tambin por las obligaciones que deben corresponder a ciertos particulares, en
virtud de su especial situacin para prevenir este tipo de conductas (como es el
caso de los profesores y los colegios).
Considero que la Primera Sala mostr un enorme grado de sensibilidad no slo
para identificar la gravedad social del problema, y las dificultades jurdicas
sustantivas y procesales que implican promover casos de bullying ante
instancias judiciales, sino tambin al establecer obligaciones especficas a las
autoridades y a los particulares, para la proteccin y atencin de un problema
que tiene repercusiones severas en el sano desarrollo de los menores.
B.- Ejecutoria que implica un retroceso en la interpretacin constitucional.
3.- Contradiccin de Tesis 293/2011, resuelta por el Tribunal Pleno86.

Eleg esta sentencia para ejemplificar un retroceso en la interpretacin
constitucional en dos mbitos: el primero de carcter estrictamente sustantivo,
toda vez que considero que el criterio representa una regresin respecto a lo que
se haba alcanzado en otros precedentes del propio Pleno de la Suprema Corte
de Justicia, en relacin con el alcance del principio pro persona y la proteccin
de los derechos humanos. El segundo, es que en un tema de tal envergadura, el
proyecto fue aprobado por diez votos contra uno; un aparente consenso que se
debilita dado que se anunciaron nueve votos concurrentes.
Para explicar por qu este criterio implica un retroceso, me es fundamental
realizar una brevsima referencia a dos resoluciones del propio Pleno en las que,
a mi juicio, se haba fijado una interpretacin del artculo 1 constitucional que
permita una mayor proteccin de los derechos humanos: el asunto Varios
86
Resuelta en la sesin del 3 de septiembre de 2013.
211

912/201087 y la Accin de Inconstitucionalidad 155/2007. En el primero de ellos

(comnmente conocido como Caso Radilla), la Suprema Corte determin, entre
otros aspectos:
a) La existencia de un parmetro de regularidad de las normas del
ordenamiento jurdico constituido por los derechos humanos contenidos en la
Constitucin Federal (y su interpretacin) y por los derechos humanos
previstos en tratados internacionales de los que el Estado mexicano sea parte
(y su interpretacin). Es decir, se reconoce que con independencia de la
fuente de la que deriven, lo relevante es la existencia de un conjunto de
derechos que servir para determinar la validez de las normas del sistema
jurdico mexicano. As, y en atencin al principio pro persona previsto en el
artculo 1 constitucional, para determinar que una norma es vlida, los
juzgadores debern elegir como estndar o referencia el derecho que
otorgue una proteccin ms amplia, con independencia de si est previsto en
la Constitucin o en un tratado.
b) Que las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en las
que el Estado mexicano sea parte, son vinculantes para todas las autoridades
mexicanas. Dado que Mxico acept la competencia de la Corte
Interamericana, sus resoluciones constituyen cosa juzgada, por lo que las
autoridades nacionales no tienen posibilidad de evaluar su contenido, sino
que deben cumplir con dicha resolucin en sus trminos.
c) Los criterios contenidos en las sentencias de la Corte Interamericana en las
que el Estado mexicano no haya sido parte constituyen criterios orientadores
que podrn ser utilizados cuando establezcan una mejor tutela del derecho en
cuestin.
Podra decirse que en el asunto Varios 912/2011, el Pleno estableci en
abstracto las reglas para el ejercicio tanto del nuevo modelo de control de
regularidad de las normas, como del principio pro persona.
Por su parte, la Accin de Inconstitucionalidad 155/2007 constituye el primer
asunto en que la Corte puso en prctica algunos principios desarrollados en el
Caso Radilla. En dicha accin, el Pleno deba resolver si era vlido que las
autoridades administrativas pudiesen imponer como pena a los particulares la
realizacin de trabajos a favor de la comunidad. Al analizar el asunto, la Corte se
encontr con que la Constitucin y los tratados internacionales sugeran
soluciones distintas. El Mximo Tribunal determin que a pesar de estar
87
Este asunto deriv de una consulta a trmite formulada al Pleno de la Corte por el entonces ministro
Presidente Guillermo Ortiz Mayagoitia, a fin de determinar el trmite que deba corresponder a la
sentencia pronunciada en el Caso Radilla Pacheco contra los Estados Unidos Mexicanos, por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos. Despus de la presentacin de varios proyectos y de largas
sesiones de discusin, el Pleno de la Suprema Corte resolvi el expediente varios 912/2101 en la sesin
de 14 de junio de 2011.
212

permitido expresamente en la Constitucin88, las autoridades administrativas no

pueden imponer como sancin la realizacin de trabajos a favor de la
comunidad, debido a que los tratados internacionales ordenan que dichas
sanciones (la realizacin de trabajos forzados) sean impuestas nica y
exclusivamente por autoridades judiciales. Como fundamento de su resolucin
sostuvo que en atencin al principio pro persona previsto en el artculo 1
constitucional, deba prevalecer lo dispuesto en los tratados internacionales, por
resultar ms benfico para los ciudadanos, a pesar de que el supuesto analizado
estuviese permitido por la Constitucin.
Lo relevante de dichos precedentes versa en que la Corte deja de lado el
principio de jerarqua normativa o de supremaca constitucional como criterio
para resolver las discrepancias que pudieran existir entre los tratados
internacionales y la Constitucin Federal, cuando se analizan casos en los que
las personas estiman vulnerados sus derechos humanos. En atencin al espritu
del Constituyente Permanente que modific el artculo 1 constitucional, la Corte
consider la existencia de un parmetro de regularidad y que, en atencin al
principio pro persona, los juzgadores deban elegir el derecho humano que
otorgara una mayor proteccin, con independencia de que fuese de fuente
constitucional o internacional.
Precisado lo anterior, estoy en posibilidad de explicar las razones por las que
considero que el criterio contenido en la Contradiccin de Tesis 293/2011 es una
regresin en la interpretacin constitucional. En relacin con el primer retroceso
que anunci (el sustantivo), si bien el Pleno reiter la existencia de un
parmetro de validez en los trminos ya descritos, determin que cuando
nuestra Constitucin establezca una restriccin al ejercicio de un derecho
fundamental, los juzgadores deben atenerse a ello, aunque los tratados
internacionales sean ms benficos o establezcan una mayor proteccin. Es
decir, la Corte sostuvo que a pesar de que sean ms favorables para las
personas, no podrn aplicarse los derechos humanos contenidos en los tratados
internacionales cuando en nuestro texto constitucional exista una restriccin
expresa al ejercicio de ese mismo derecho.
A mi modo de ver, existe un retroceso en cuanto a las posibilidades de
proteccin de derechos humanos, porque se impide que los juzgadores en
El prrafo cuarto del artculo 21 constitucional establece: Compete a la autoridad administrativa la
aplicacin de sanciones por las infracciones de los reglamentos gubernativos y de polica, las que
nicamente consistirn en multa, arresto hasta por treinta y seis horas o en trabajo a favor de la
comunidad; pero si el infractor no pagare la multa que se le hubiese impuesto, se permutar esta por el
arresto correspondiente, que no exceder en ningn caso de treinta y seis horas.
88
213

ciertas condiciones puedan considerar los derechos humanos contenidos en los

tratados internacionales, aun cuando ellos resulten en una mayor proteccin de
los individuos; situacin que antes no les estaba proscrita. Con ello cabra la
duda de si, para efectos prcticos, la Corte reestableci el principio de jerarqua
constitucional, porque precisamente le otorga cierta prevalencia a las normas
constitucionales por sobre las de los tratados internacionales, a pesar de que el
propio artculo 1 de la Constitucin Federal, en su prrafo segundo, establece
un mandato a todas las autoridades mexicanas: favorecer en todo tiempo la
proteccin ms amplia de las personas, en trminos de los derechos humanos
contenidos en la Constitucin y en los tratados internacionales.
Adems, la Contradiccin de Tesis 293/2011 se pronunci sobre un tema
fundamental para la justicia constitucional y la jurisdiccin internacional. La
sentencia elimin la distincin entre criterio orientador y vinculante de las
jurisprudencias de la Corte Interamericana que se haba establecido en el Caso
Radilla, de tal manera que ahora se entender que todas las resoluciones de la
Corte Interamericana sern vinculantes, con independencia de que el Estado
mexicano haya sido o no parte. Sin embargo, me parece que no queda muy
claro el concepto de vinculante, porque la resolucin de la Suprema Corte se
limit a establecer que se entender por tal, la mera posibilidad de que dichos
criterios sean tomados en cuenta por los tribunales mexicanos, pues los mismos
nicamente sern de aplicacin obligatoria cuando los jueces estimen que son
lo ms favorable para la proteccin de la persona.
Finalmente, y en relacin con el segundo aspecto al que me refer, ms que al
fondo del criterio contenido en la Contradiccin de Tesis, quiero llamar la
atencin a la forma en la que se llega a su resolucin. La incorporacin del
parmetro de validez, su relacin con el principio pro persona y el control
difuso, son temas de amplsima dificultad para los miembros del Poder Judicial,
los litigantes y ciudadanos, porque implican una nueva forma de entender
nuestro sistema jurdico. Una ejecutoria que verse sobre dicho tema y modifique
el criterio sostenido anteriormente tendra que ser esbozada de tal manera que
sea entendible por todos los interesados en comprender las posibilidades y los
alcances de los controles de regularidad de las normas que existen en nuestro
sistema. En mi opinin no lo fue.
En cuanto al consenso, sera ingenuo pensar que los once ministros deben de
estar de acuerdo en el 100% del contenido de un proyecto; es normal e incluso
en ocasiones deseable que la diferencia de opinin sea expresada en votos
concurrentes. Sin embargo, una mayora de diez, con nueve ministros que no
comparten la parte argumentativa medular de un asunto tan importante, nos
arroja no slo una sentencia compleja, sino tambin dbil, al menos, en cuanto a
214

robustez argumentativa. No hay que olvidar que la legitimidad de un rgano

como la Suprema Corte se basa no en el sentido de sus resoluciones sino en la
posibilidad de esgrimir razones claras que den sustento argumentativo slido al
asunto decidido.
1. Sistema Penal Acusatorio

La reforma constitucional del ao 2008 que estableci el nuevo sistema penal
acusatorio y oral en Mxico, fij un plazo de ocho aos para su completa
entrada en vigor en todo el pas que vence en junio del prximo ao 2016.
Sin embargo, en muchos Estados de la Repblica el nuevo esquema ya est
en plena operacin y aplicacin. Esta reforma tendr como efecto una
profunda transformacin de la justicia penal en nuestro pas, toda vez que
establece un nuevo sistema procesal penal con pocos paralelismos con el
existente en la actualidad. Ello implica la introduccin de diversas y novedosas
figuras jurdicas respecto de las cuales no se cuenta con precedentes
judiciales.
La facultad de atraccin de la Suprema Corte sobre asuntos que revistan
especial inters y trascendencia cobrar particular importancia para la
construccin del nuevo andamiaje jurisprudencial que permitir adecuar la
letra de la Constitucin y de la ley para dotar de eficacia al nuevo sistema. Sin
lugar a dudas la definicin de aspectos relacionados con la forma de impartir
justicia penal a partir del nuevo sistema, abarcarn el bienestar y estabilidad
social, y afectarn la convivencia de los ciudadanos de manera determinante.
Ya sea en amparos directos, en revisin o principalmente en recursos de
215

apelacin, el Poder Judicial Federal deber definir los alcances prcticos de

temas nunca antes explorados a nivel judicial en Mxico.
Como primer gran tema debemos mencionar la interpretacin de los nuevos
principios que a nivel constitucional introduce la reforma: oralidad, publicidad,
contradiccin, concentracin, continuidad e inmediacin, as como los que
fueron establecidos a nivel legal como el de igualdad entre las partes e
imparcialidad. A la luz de cada uno de ellos se formularn los agravios que
contendrn las demandas ciudadanas de amparo y proteccin de la justicia
federal. Del contenido que se atribuya a tales principios depender la
procedencia de dichas demandas.
En segundo lugar, nos parece importante mencionar el estndar de duda
razonable introducido por el Cdigo Nacional de Procedimientos Penales.
Aunque el sistema penal acusatorio mexicano no es una copia fiel de otro, s
incorpora figuras y estndares extrados de sistemas de otras naciones, que
han requerido anlisis exhaustivo a nivel doctrinal y jurisdiccional, como en
pases de larga tradicin de common law. Este estndar es completamente
novedoso para el sistema jurdico mexicano. Requerir sin duda un trabajo
cuidadoso en su conceptualizacin judicial, ya que de ste depender el
dictado de las sentencias condenatorias.
Como tercer y ltimo ejemplo, mencionara los conflictos que derivarn del
funcionamiento de un sistema penal cuyas disposiciones sustantivas y
procesales no se encuentran alineadas. Si bien fue modificado el sistema
penal en su parte procesal, no ha sido considerada al da de hoy la necesidad
de adecuar el contenido y estructura de los tipos penales con los que operar
el sistema en su integralidad. El sistema penal actual se encuentra basado en
la aplicacin de tipos penales cerrados y por dems especficos. En mi
216

opinin, la construccin legislativa de los mismos estaba enfocada a

compensar la inquisitoriedad del sistema actual y las ventajas de la autoridad
dentro del proceso. El trabajo del Poder Judicial Federal en la interpretacin
de esos tipos penales a la luz de un sistema basado en principios que
beneficiarn al acusado y exigirn mayores estndares a la autoridad en la
persecucin de los delitos, reviste un reto fundamental para la Corte.
2. Reparacin por violaciones a derechos humanos.
La reforma constitucional en materia de derechos humanos de 2011 introdujo
en el artculo 1 de nuestra Carta Magna el deber a cargo del Estado de
reparar las violaciones a los derechos humanos. Si bien dicha obligacin ya se
prevea en los distintos instrumentos internacionales ratificados por nuestro
pas sobre este rubro, tales como el Pacto de San Jos, el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos y el Pacto de San Salvador, lo cierto es que se
le dot de mayor fuerza al elevarlo a rango constitucional y establecer la
obligacin para el Congreso de la Unin de legislar al respecto, esto ltimo se
cumpli con la emisin en el ao 2013 de la Ley General de Vctimas.
Al analizar dicha regulacin, as como los distintos sistemas normativos que
existen en nuestro orden jurdico en torno a la reparacin, tales como el
propio juicio de amparo, la responsabilidad patrimonial del Estado y los
mecanismos de recomendaciones de las comisiones de proteccin a los
derechos humanos, se observa que la armonizacin de todos los regmenes
pudiera presentar retos interpretativos importantes, surgiendo, por mencionar
tan solo algunas, las siguientes interrogantes:
Al obtener una sentencia favorable en materia de amparo, en la que se
reconoce la violacin a un derecho humano (que puede ir desde los derechos
217

de libertad, igualdad, propiedad y hasta los derechos econmicos, sociales,

culturales y al medio ambiente), debe existir una reparacin adicional a la
concedida por virtud de la sentencia de amparo (la restitucin)?
Toda violacin a derechos humanos reconocida en sentencias de amparo
conlleva una reparacin integral, incluida la econmica o monetaria? Cul es
la va para solicitarla, la incidental en el juicio de garantas u otra, como la de
responsabilidad patrimonial del Estado?
Cules son los casos en que es procedente la reparacin ante el denominado
error judicial? Cules son los mecanismos para atender estas demandas y
los criterios para su evaluacin, as como las modalidades de reparacin
procedentes y sus trminos?
Aunado a lo anterior, es menester que se establezcan criterios orientadores
sobre las distintas formas en que se cumple con la obligacin reparadora,
(restitucin, rehabilitacin, indemnizacin, satisfaccin y garantas de no
repeticin),
sobre
si
deben
no
ser
excluyentes
entre
la
complementariedad que debe haber en su aplicacin a los casos concretos y

dar guas de aplicacin a las autoridades administrativas y judiciales en esta
importante faceta de nuestro renovado marco constitucional.
3. Inters legtimo en el juicio de amparo
La reforma constitucional mencionada tambin ampli el acceso al juicio de
amparo al establecer su procedencia no slo cuando los sujetos tengan un
inters jurdico frente al acto o norma que estiman viola sus derechos
humanos, sino tambin cuando exista inters legtimo.
Paradjicamente, resulta relativamente sencillo comprender lo qu es inters
218

jurdico legal, doctrinal y jurisprudencialmente desarrollado as como el

inters simple, en el cual la procedencia del juicio se acredita ante la sola
intencin del accionante de que se restablezca el orden constitucional o legal
violado, independientemente de que los efectos de la sentencia no produzcan
directa o indirectamente efecto jurdico alguno en su persona, bienes,
derechos o posesiones.
Por el contrario, debido a la vaga definicin constitucional y legal del inters
legtimo (la particular situacin del individuo frente a la norma), una
aproximacin precisa sobre los supuestos de procedencia se antoja por lo
menos complicada.
Hasta ahora hemos visto apenas un esbozo de lo que puede implicar esta
posibilidad adicional para acceder a la proteccin del juicio de amparo,
mediante contadas resoluciones que han admitido o rechazado el inters
legtimo en ciertos asuntos concretos (Mexicanos Primero, Yo Contribuyente,
entre otros). Sin embargo, es menester que se trace una ruta jurisprudencial
interpretativa que unifique criterios y brinde certidumbre, tanto a autoridades
como ciudadanos.

emitida
por
reconocidos
tribunales
constitucionales
tribunales
EL DERECHO A LA PRIVACIDAD EN EL CONTEXTO DEL INTERNET

El internet y las nuevas tecnologas en materia de comunicaciones electrnicas
o virtuales plantean nuevos retos en materia de derechos de los usuarios de
219

dichos servicios. Las compaas de telecomunicaciones, servidores de internet

y redes sociales guardan una enorme cantidad de informacin sobre sus
usuarios que permite conocer su identidad, localizacin, prcticas, gustos y
hasta los actos ilegales que llevan a cabo en estas plataformas electrnicas.
Muchos pases han echado mano de estas nuevas herramientas para obtener
informacin con el fin de monitorear o prevenir actividades terroristas,
delictivas o incluso para identificar disidentes de gobiernos autoritarios. Por
ejemplo, en China la autoridad logr encontrar y posteriormente encarcelar
por diez aos a un disidente poltico, al obtener su informacin a travs de la
compaa Yahoo! China.
El uso por parte de las autoridades de la informacin que los usuarios
depositan en internet bajo una expectativa de privacidad, ha ocasionado que
varios tribunales en el mundo se enfrenten al cuestionamiento de hasta
dnde llega el derecho a la privacidad de las personas en relacin a estas
nuevas tecnologas, concretamente, a travs de las siguientes interrogantes:
Deben incluirse como parte del derecho a la privacidad, los datos,
comunicaciones, o actos que el usuario lleva a cabo a travs de estas
plataformas electrnicas?
Qu sucede cuando el inters del Estado en utilizar dicha informacin se
relaciona con fuertes intereses como la seguridad nacional o con derechos de
terceros, como la proteccin de menores?
Qu responsabilidad tienen las empresas (servidores de internet, operadores
de redes sociales, operadores de servicios en lnea) respecto de la violacin a
los derechos humanos de sus usuarios cuando son ellos quienes facilitan
dicha vulneracin?
220

Es interesante comparar las distintas respuestas que algunos de los tribunales

constitucionales e internacionales ms reconocidos en materia de teora
constitucional y proteccin de derechos han dado a las cuestiones planteadas.
Una de las primeras decisiones relacionadas con la privacidad de informacin
ubicada en internet es de la Corte Constitucional Federal de Alemania. En
febrero de 2008, dicho tribunal decidi invalidar partes de una ley que
permitan a ciertas autoridades llevar a cabo espionaje ciberntico para
acceder a informacin de personas resguardada en sistemas tecnolgicos de
informacin, buscar informacin guardada en dichos sistemas y monitorear
comunicaciones electrnicas. En esta decisin, la Corte Alemana estableci
por primera vez en su pas que el derecho a la confidencialidad de las
comunicaciones tambin es aplicable tratndose de comunicaciones en lnea.
Asimismo, determin que acceder a la informacin de los sistemas
tecnolgicos de informacin vulnera el derecho a la privacidad de los
individuos. Ante la pregunta de cundo podan limitarse estos derechos, la
Corte Constitucional Alemana decidi que se debe contar con evidencia
fctica de que existe una amenaza concreta a un inters legal superior, como
amenazas a la vida o libertad de un individuo o a la existencia del Estado
mismo. Adicionalmente, para llevar a cabo una supervisin electrnica aun
cuando sta sea legtima, es necesario que medie una orden judicial.89
Otro de los casos recientes en torno a la privacidad en internet, proviene de
la Corte Suprema de Canad. En dicho pas, la polica identific que un
usuario con determinada direccin IP acceda a, guardaba y comparta
pornografa infantil. En consecuencia, sin orden judicial de por medio, solicit
al proveedor del servicio de internet correspondiente que le facilitara la
89
Corte Constitucional Federal de Alemania, 1 BvR 370, 595/07.
221

informacin del suscriptor asociado a la direccin IP en cuestin. La Corte

Suprema de Canad argument que la solicitud de informacin por parte de
la polica poda ser considerada como una bsqueda. Al ser evaluada bajo
este parmetro, la bsqueda en cuestin no pudo ser considerada legal, en
tanto que no existi una orden judicial ni elementos para considerar que una
se hubiera otorgado de ser solicitada. En este sentido, la corte canadiense
determin que, en efecto, exista una presuncin legtima de privacidad de los
usuarios de internet y que una solicitud como la que se hizo, sin una orden
judicial de por medio, violaba dicho derecho.
A pesar de ello, el tribunal de Canad reconoci que la seriedad del delito
perseguido era tal que justificaba que la evidencia, aun cuando fue obtenida
ilegalmente, deba ser tomada en cuenta. Esto es, reconoci que el derecho a
la privacidad tratndose de comunicaciones electrnicas o actos llevados a
cabo a travs de internet, no es absoluto y que, cuando existan derechos
superiores que deban ser protegidos, se justifica que el derecho a la
privacidad sea limitado.90
A nivel de instancias internacionales, la Corte Europea de Derechos Humanos
se ha pronunciado de manera relevante al respecto. Dicha corte reconoce
plenamente que el derecho a la vida privada incluye el derecho a la
privacidad de las comunicaciones, as como las comunicaciones electrnicas y
tambin la privacidad de la informacin que forzosamente impacta los datos
que son almacenados en servidores de internet. Bajo este criterio, actividades
como el espionaje secreto a informacin guardada en internet, deben respetar
el artculo 8 de la Convencin Europea de Derechos Humanos que establece
los requisitos para interferir con el derecho a la privacidad (por ejemplo, la
90
Suprema Corte de Canad, R. v. Spencer, 2014 SCC 43, [2014] 2 S.C.R. 212.
222

necesidad de que la excepcin est prevista en ley y que se persigan

intereses superiores como la seguridad nacional o la proteccin de derechos
de terceros).
En este sentido, la Corte Europea ha resuelto una serie de asuntos
relacionados con internet de los que se desprende que, en ocasiones, los
Estados estn autorizados a limitar el derecho a la privacidad electrnica, en
aras de proteger otros intereses y derechos. Algunos de los casos en donde
se ha reconocido esta necesidad es en torno a la proteccin de nios y
menores en casos de pedofilia o pornografa infantil (K.U. v Finland) y la
proteccin de migrantes y extranjeros en casos de discriminacin racial (Fret
v. Belgium).
Como puede observarse, el desarrollo de nuevas tecnologas y el internet han
permitido a los Estados hacer uso de las mismas siempre que, para ello, se
respeten los derechos fundamentales de los individuos, para evitar su uso
abusivo.
Ante esta problemtica surge tambin la cuestin de la responsabilidad de las
empresas ante el mal uso de la informacin que resguardan, ya sea como
cmplices del Estado o directamente. Esto resulta relevante, dado que
introduce el tema de la posible responsabilidad de las empresas en las
violaciones a los derechos humanos, cuestin de por s novedosa y poco
explorada tanto en nuestro pas como en los foros internacionales.
Adems, los casos que involucran el uso de informacin va internet arrojan
otras complejidades que Mxico an no ha tenido que enfrentar. Por ejemplo,
qu pasa cuando una empresa de servicios operados a travs de internet,
como una compaa de redes sociales, es demandada en territorio mexicano?
223

Aunque los servicios de estas empresas pueden ser accedidos desde el pas,
su sede y domicilio donde operan puede encontrarse fuera del mismo.
Pueden ser estos actos perseguidos en la jurisdiccin mexicana?
La problemtica presentada es de importancia incuestionable en el panorama
actual, especialmente a raz de los retos en materia de seguridad que enfrenta
nuestro pas y el resto del mundo. La innegable necesidad de combatir y
prevenir actividades criminales, se ve enfrentada a la importancia de
salvaguardar la privacidad y la libertad de las personas. Aunque esta cuestin
no est todava planteada de esta forma en nuestros tribunales, es importante
entenderla y contar con una preparacin lo ms adecuada posible. En ese
esfuerzo, no podr soslayarse lo que las cortes internacionales y de otros
pases han dicho al respecto.
La Suprema Corte de Justicia es un rgano colegiado que se integra no slo

por los once ministros, sino tambin y en una parte central, por el equipo de
trabajo que acompaa a cada uno de ellos. El proceso de elaboracin de sus
resoluciones se basa en un dilogo continuo, es decir, en un intercambio de
ideas que permita construir soluciones a partir de diversos puntos de vista.
Por tal razn, mi intencin es rodearme de colaboradores que sean capaces
de defender sus posiciones y argumentos jurdicos con pasin y rigor
intelectual, pero que tambin estn abiertos a dialogar con humildad, pues no
slo es indispensable que estn preparados para argumentar, sino tambin
que sean receptivos a posiciones contrarias, con apertura suficiente para
entenderlas, valorar sus aportaciones y reconocer cuando las ideas ajenas
generen una mejor solucin que su propuesta.
224

La tarea del juzgador constitucional (y la de su equipo de colaboradores) no

es la de ser un mero aplicador de la ley, sino la de dar sentido a los valores
constitucionales, de manera que se formulen interpretaciones que atiendan
los requerimientos de la sociedad. Dado que vivimos en una sociedad cuyos
principios y valores estn en constante transformacin, los problemas que
enfrenta la justicia constitucional no slo requieren de personas con altos
conocimientos jurdicos (tcnicos), sino tambin y fundamentalmente, de
personas con pensamiento crtico, capaces de cuestionar si los paradigmas
jurdicos tradicionales (presupuestos y valores) resultan idneos para resolver
las exigencias sociales.
Asimismo, considero primordial rodearme de colaboradores con una autntica
vocacin de servicio pblico; personas con calidad profesional, con un
probado compromiso por servir a la Nacin, que me auxilien a impartir
justicia con sensibilidad social e integridad moral. Ese compromiso debe
reflejarse, entre otros factores, mediante la capacidad para redactar sentencias
en un lenguaje comprensible, no slo para abogados, sino para todos los
ciudadanos a quienes aqullas se dirigen.
Finalmente, en virtud de las mltiples tareas que corresponden a un tribunal
constitucional como la Corte mexicana, considero importante que mi equipo
de trabajo se integre por personas con diversos perfiles. Por tal razn, invitar
a personas con experiencia en el poder judicial, as como a abogados que
provengan de otro mbito del servicio pblico o la academia. Asimismo, los
actuales retos de la justicia constitucional me exigen invitar a gente con
experiencia y slidos conocimientos en el sistema interamericano de
proteccin de los derechos humanos y con los estudios requeridos para
apoyarme a impartir justicia con perspectiva de gnero.
225


El C. Javier Laynez Potisek, declar:

y/o consultora.



6.8- Tres sentencias de las que fue ponente en las que preferentemente se
refleje su entendimiento de la Constitucin y los derechos humanos.
1.- Juicio de atraccin 236/15/20-01-2/971/15-pl-05-04
2.- Juicio Contencioso Administrativo 21176/14-17-11-2/365/15-PL-05-04
3.- Contradicciones de sentencias entre las emitidas por las secciones
Primera y Segunda de la Sala Superior 1511/13-01-02-1/966/14-S1-05-03/Y
OTROS2/147/15-PL-05-01.
1.- Juicio de atraccin 236/15/20-01-2/971/15-pl-05-04
Una empresa solicit la inaplicacin de diversas reglas de la Resolucin
Miscelnea Fiscal para 2014 y del artculo 28, fraccin IV, del Cdigo Fiscal de
la Federacin, argumentando genricamente que transgredan el artculo 17 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles Polticos y el numeral 11 de la
226

Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que establecen el derecho a

la proteccin de la ley contra injerencias arbitrarias o abusivas en su vida
privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia. La
empresa se limit a manifestar que el envo de la contabilidad de forma
electrnica a las autoridades vulneraba tales instrumentos internacionales, sin
precisar qu derechos en concreto se le afectaban, ni esgrimi mayores razones
para justificar la supuesta violacin.
El Pleno aprob el proyecto que present, en el sentido de que no era
procedente ejercer el control difuso de convencionalidad ni realizar la
inaplicacin solicitadas. En atencin a la jurisprudencia de la Sala Superior del
Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, sostuve que no basta con
afirmar que una disposicin administrativa es violatoria de una convencin o
tratado internacional, sino que debe sealarse cul es el derecho humano que
se estima infringido, indicarse la norma a contrastar y el agravio que su
aplicacin genera. Ello no ocurri en dicho caso, pues la actora nicamente
seal que las disposiciones impugnadas violaban los artculos 17 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y 11 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos.
Asimismo, la sentencia tambin retom la jurisprudencia 2./J.16/2014 de la
Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia que establece la metodologa
para que el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa ejerza el control
difuso e inaplique una norma, y que en caso de que el Tribunal considere que la
norma no tiene mritos para ser inaplicada, bastar con mencionar que no se
advirti alguna violacin de derechos humanos, sin que sea necesario que
desarrolle una justificacin jurdica exhaustiva que d respuesta a los
argumentos del actor. Lo anterior es as, en virtud de que el control difuso no
forma parte de la litis natural del contencioso administrativo, por lo que no
puede obligarse al Tribunal a realizar el estudio respectivo, pues se
desnaturalizara su funcin, al convertirse en un controlador o supervisor de la
regularidad de normas en una va concentrada (directa).
2.- Juicio Contencioso Administrativo 21176/14-17-11-2/365/15-PL-05-04
La madre de una menor que fue afectada en un procedimiento quirrgico
practicado por un mdico del Instituto de Seguridad y Servicios Sociales para los
227

Trabajadores del Estado (ISSSTE) promovi un juicio contencioso administrativo

en contra del Instituto en el que reclam una indemnizacin por actividad
administrativa irregular.
El Pleno de la Sala Superior del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y
Administrativa orden que se reabriera la instruccin del procedimiento, a fin de
ampliar las pruebas ofrecidas por las partes, concretamente, las periciales en
medicina que ya haban sido presentadas y desahogadas.
En mi proyecto se propuso que los dictmenes periciales mdicos fueron
rendidos de manera deficiente, porque no aportaban elementos suficientes para
determinar si la lesin de la menor se haba suscitado o no con motivo del
tratamiento quirrgico practicado por el mdico del ISSSTE. Lo anterior, en
virtud de que los dictmenes se limitaban a realizar una mera descripcin del
historial clnico de la menor, sin sealar qu protocolos mdicos haban sido
desatendidos por los mdicos tratantes o las circunstancias especficas de una
posible negligencia.
Lo interesante de esta sentencia es que, a pesar de que el dictamen del perito
tercero sealaba la no responsabilidad -coincidiendo con el dictamen del perito
de la autoridad demandada-, los Magistrados del Tribunal ejercimos las
facultades que tanto la Ley Orgnica del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y
Administrativa como la Ley Federal de Procedimiento Contencioso
Administrativo, nos otorgan con el fin de realizar todas las diligencias necesarias
para mejor proveer y que el juzgador se allegue de todos los elementos de
conviccin necesarios y as, resolver debidamente el asunto.
Asimismo, en los argumentos de la sentencia se atendi el Protocolo de
Actuacin para quienes imparten justicia en casos que involucren nias, nios y
adolescentes de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, que establece que:
los juzgadores estn obligados a observar el inters superior de las nias, nios
y adolescentes en todas las etapas del proceso judicial en las que intervengan
aqullos, sin importar la materia de la que se trate ni la calidad en la que stos
participen. Por tal motivo, el sentido y las razones centrales de la sentencia se
basaron en el respeto irrestricto al derecho humano de tutela judicial efectiva, as
como en los principios de derecho pro actione y de eficiencia.
3.- Contradicciones de sentencias entre las emitidas por las secciones
Primera y Segunda de la Sala Superior 1511/13-01-02-1/966/14-S1-05-03/Y
228

OTROS2/147/15-PL-05-01.
En virtud de una reforma al Reglamento Interior del Servicio de Administracin
Tributaria, se transfirieron ciertas facultades de comprobacin del Administrador
Central de Contabilidad y Glosa de la Administracin General de Aduanas al
Administrador de Auditora de Operaciones de Comercio Exterior, de reciente
creacin, por lo que se facult a la nueva unidad administrativa para continuar
con los procedimientos ya iniciados.
El rgimen transitorio del Decreto que reform dicho Reglamento precis que
tratndose del ejercicio de facultades de auditora, revisin de gabinete o
cualquier otra facultad de supervisin previamente iniciada, se debera de
notificar al contribuyente la sustitucin de la autoridad que ahora las ejercera.
Se presentaron diversos asuntos en los que los particulares impugnaron
resoluciones de liquidacin derivadas del ejercicio de facultades de
comprobacin fiscal, en virtud de que el Administrador de Auditora de
Operaciones de Comercio Exterior no les haba notificado el cambio de
autoridad, como lo exiga el rgimen transitorio. Las resoluciones de las
secciones del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa sostuvieron
criterios contradictorios: la Primera Seccin declar la nulidad lisa y llana de la
resolucin de liquidacin, porque no se haba notificado dicha sustitucin 91; en
otra sentencia, la propia Primera Seccin valid la resolucin impugnada, por
considerar que la norma que regulaba la omisin de notificar al particular era
imperfecta, al no prever una consecuencia normativa 92. Finalmente, la Segunda
Seccin valid la resolucin, al considerar que la omisin alegada constitua una
omisin formal que no era trascendente ni afectaba las defensas del particular93.
La sentencia del Pleno del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa
determin que:
a) La omisin de notificar el cambio de autoridad, s afecta los derechos de los
contribuyentes;
91
Juicio 1511/13-01-02-1/966/14-S1-05-03.
Juicio 599/13-01-02-5/2027/13-S1-01-03.
93 Juicio 1180/13-01-02-1/911/14-S2-08-03.
92
229

b) El que no se establezca una sancin por la falta de notificacin, no convierte

a la disposicin en una norma imperfecta; la sancin correspondiente es
precisamente la nulidad del acto de la autoridad, conforme al principio de
legalidad, y
c) Es correcto que la consecuencia sea la nulidad lisa y llana de la liquidacin.
El proyecto aprobado tambin seal que no deba pasarse por alto que en
ninguno de los casos que dieron origen a la contradiccin se haba sustituido a
la autoridad durante las facultades de comprobacin. Es decir, la autoridad que
las ejerci no fue la misma que realiz la determinacin de los crditos fiscales
omitidos. Para considerar que las facultades de comprobacin haban concluido,
la sentencia se bas en que en los tres casos, el oficio de observaciones
derivado de las auditoras ya haba sido emitido y debidamente notificado a los
particulares, quienes dispusieron del plazo legal para formular sus alegatos.
Incluso, se haban cerrado las actas finales de auditora. Por ello, en la medida
en que la resolucin determinante del crdito fue emitida por la nueva autoridad
con plenas facultades y competencia para liquidar, no resultaba aplicable la
obligacin de notificacin prevista en el rgimen transitorio.
6.9.- Tres votos particulares que hubiesen sostenido en ejercicio de la funcin
jurisdiccional en los que preferentemente se d cuenta de u interpretacin
constitucional.
1.- Expediente 9067/12-17-11-3/1769/12-S1-05-03;
3.- Expediente 1134/12-04-01-6/1315/14-S1-04-04;
2.- Expediente 14/14837-24-01-02-02-OL/15/50-S1-01-50.
1.- Expediente 9067/12-17-11-3/1769/12-S1-05-03

Una empresa realiz la importacin de mercanca de los Estados Unidos de
Amrica sin acreditar el origen al momento de la introduccin de la misma, por lo
230

que cubri el Derecho de Trmite Aduanero correspondiente. Posteriormente,

acredit el certificado de origen como lo permite la Ley Aduanera, por lo que
solicit la devolucin del pago realizado. El Servicio de Administracin Tributaria
neg la devolucin sealando que slo proceda la compensacin.
En una primera sentencia la Sala Superior declar la validez de la resolucin
impugnada. Posteriormente, el Tribunal Colegiado de Circuito, concedi el
amparo para efectos de que el Tribunal reconociera el derecho a la devolucin y
dejndolo en libertad de jurisdiccin para que determinara si se trataba de pago
de lo indebido o de saldo a favor.
La Primera Seccin de la Sala Superior del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y
Administrativa resolvi que la cantidad que pag la demandante sobre la
mercanca que import tena la naturaleza de un pago de lo indebido, ya que con
base en lo resuelto por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, en los pagos de lo indebido el entero se hace por una cantidad mayor,
sin estar obligado a ello. Asimismo, que dicha cantidad deba actualizarse desde
el mes en que la actora introdujo a territorio nacional la mercanca de
procedencia extranjera y hasta aqul en que la devolucin est a disposicin del
contribuyente.
Disent del criterio mayoritario en virtud de que, a mi consideracin, la cantidad
que pag el contribuyente por concepto de Derecho de Trmite Aduanero sobre
la mercanca que import, tena la naturaleza de un saldo a favor, toda vez que
al momento en que se verific la importacin fsica de la mercanca, la actora no
haba acompaado el certificado de origen que acreditara que dicha mercanca
gozaba de trato arancelario preferencial, por lo que, en ese momento, s se
encontraba obligado al pago de las contribuciones correspondientes (y no al
arancel preferencial). Por lo tanto, no se puede considerar que dicho pago fue un
pago mayor o en exceso.
En este sentido, al estar frente a un saldo a favor, si bien resulta procedente la
devolucin ms los accesorios legales que le corresponden, sta debe
calcularse desde el momento en que se present el pedimento de rectificacin
con el respectivo certificado de origen y hasta aqul en el que la devolucin est
a disposicin del contribuyente.
2.- Expediente 14/14837-24-01-02-02-OL/15/50-S1-01-50
Una empresa demand la nulidad de una resolucin del Servicio de
Administracin Tributaria que determin improcedente una solicitud de
231

devolucin de pago de lo indebido, derivado de la importacin de mercanca

proveniente de los Estados Unidos de Amrica.
El Tribunal deba resolver si fue legal la actuacin de la autoridad, que decidi
que el segundo pedimento de rectificacin tramitado por la demandante no era
procedente, en virtud de que existi un pedimento de rectificacin previo por el
que se modific el origen de la mercanca importada.
Aunque la Primera Seccin de la Sala Superior del Tribunal resolvi que la
autoridad demandada, contrario a derecho, consider improcedente el segundo
pedimento de rectificacin tramitado por la demandante, tambin determin que
no era procedente reconocer el derecho subjetivo a la devolucin, precisamente
porque no haba duda alguna sobre el pas de procedencia (EUA) y, por tanto,
era inaplicable el Programa de Promocin Sectorial que permita una tasa
reducida del 5%.
En este sentido declar la nulidad para efectos de que la autoridad emitiera otra
resolucin siguiendo lo apuntado en la sentencia referida.
Al respecto, me apart del criterio mayoritario, toda vez que si bien qued
acreditada la ilegalidad de la resolucin impugnada, tambin lo es que ya se
haba hecho un pronunciamiento respecto de la improcedencia de la devolucin
del impuesto general de importacin, por lo que no tena ningn efecto prctico
declarar la nulidad de dicha resolucin para que la autoridad emitiera una nueva
en la que negara lo que este Tribunal ya haba negado. Por ello, la opinin del
suscrito fue la de declarar fundado el argumento de la demandante, pero
insuficiente para acreditar la nulidad de la negativa de devolucin, evitando as el
reenvo y la procedencia de un nuevo juicio, cuando era ms benfico para el
actor ocurrir al amparo directo.
3.- Expediente 1134/12-04-01-6/1315/14-S1-04-04
La Primera Seccin de la Sala Superior del Tribunal determin que una
resolucin resultaba ilegal al haberse hecho del conocimiento de la actora fuera
del plazo a que se refiere el artculo 50 del Cdigo Fiscal de la Federacin,
segn se desprenda de la constancia de notificacin correspondiente, en la cual
supuestamente no se especificaron de forma expresa y pormenorizada las
razones por las que la persona citada no se encontraba presente ni, en su caso,
el representante legal, incumpliendo los requisitos previstos en el artculo 137
del propio Cdigo.
Difer del criterio mayoritario, en un voto adhesivo, en virtud de que contrario a lo
232

sostenido en la sentencia, la diligencia de notificacin se encontraba

debidamente circunstanciada, dado que atenda a las formalidades que al efecto
ha establecido la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia donde seala
que: si al requerir la presencia del destinatario o de su representante, la
persona que atiende al llamado del notificador le informa que aqul no se
encuentra en el domicilio, el fedatario debe asentarlo as en el acta relativa, a fin
de que quede constancia circunstanciada de la forma por la que se cercior de
la ausencia referida
Dicha circunstanciacin fue realizada por el notificador al practicar la notificacin
de la resolucin en comento, tal y como se desprende de las diligencias
levantadas, y si bien es cierto que las mismas resultan parcialmente legibles, ello
no les resta valor probatorio, ya que la parte relativa a la litis es perfectamente
comprensible. Asimismo, de las transcripciones realizadas por la demandante se
reconoci que el notificador asent las razones en el acta de notificacin;
elementos que resultan suficientes para cumplir con los requisitos debidos,
acorde con la jurisprudencia citada.
6.10.- Tres principales contribuciones profesionales, exponiendo las razones por
las cuales consideran que dichas contribuciones dan cuenta de su distincin y
competencia en el ejercicio de la actividad jurdica.
En atencin a lo establecido en el Acuerdo de la Junta Directiva de la Comisin

de Justicia por el que se establece el procedimiento para la comparecencia y
dictaminacin de las ternas presentadas por el Ejecutivo Federal para la eleccin
de dos ministros de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin y tomando en
cuenta que mi designacin como Magistrado de Sala Superior del Tribunal
Federal de Justicia Fiscal y Administrativa es reciente, estim pertinente no slo
dar cumplimiento al numeral 2 del mismo, sino tambin al numeral 3, de manera
que con la finalidad de que las seoras y seores legisladores cuenten con
mayores elementos para la valoracin que les corresponde, a continuacin me
permito exponer las que considero como mis principales contribuciones
profesionales.
He tenido el honor y privilegio de servir a m pas por casi 30 aos. A mi paso
por la Secretara de Programacin y Presupuesto, la Secretara de Educacin
Pblica, la Consejera Jurdica del Ejecutivo Federal, la Procuradura General de
233

la Repblica y la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, tuve la oportunidad

de participar, opinar y decidir temas y asuntos de trascendencia nacional,
contribuir a la consolidacin del marco jurdico federal para que sea congruente,
claro, entendible y, sobre todo, apegado a la Constitucin, y de aportar criterios
jurdicos y de interpretacin que han permitido una aplicacin justa y apegada a
la legalidad de las normas jurdicas en los distintos mbitos.
Los proyectos en los que, a mi juicio, pude haber tenido un mayor impacto o
efecto, fueron los legislativos, tanto de reformas constitucionales como legales.
Sin duda alguna, mi participacin en incontables reformas a nuestra Carta
Magna a lo largo de los aos ha sido de las experiencias ms enriquecedoras,
ya que no slo me permitieron dejar una huella en los textos supremos en
diversas materias y temas, tales como derechos humanos, organizacin del
Estado, rgimen municipal, entre muchos otros, sino que me llenaron de
satisfaccin personal al saber que, desde nuestra trinchera, pudimos realizar
aportaciones significativas que transformaron en gran medida la convivencia
social y poltica de nuestro Mxico.
Uno de tales proyectos fue la Reforma Judicial de 1994. Como ustedes saben,
dicha reforma constituy la piedra angular del Poder Judicial de la Federacin
con el que ahora contamos: independiente, vigoroso, dinmico, profesional y
autnomo. Permiti que se consolide como un verdadero contrapeso frente a los
dems Poderes de la Unin y un baluarte en la proteccin de los derechos
humanos. En sntesis, la Reforma Judicial fue y sigue siendo uno de los pilares
de la evolucin de nuestro pas hacia un Estado democrtico de derecho.
Consciente de su importancia y de su potencial transformador, fui designado
para participar en el diseo conceptual y la estructuracin y organizacin del
Poder Judicial, en la definicin del nuevo papel que tendra la Suprema Corte de
Justicia para afianzar su rol como supremo tribunal constitucional, as como en
la formulacin de la confeccin de los perfiles que tendran los nuevos ministros
del Mximo Tribunal (sin siquiera imaginar que, algn da, estara frente a
ustedes como candidato para ocupar esa alta responsabilidad).
De esta manera, tom parte de forma directa y relevante en la planeacin,
preparacin, redaccin, justificacin y negociacin de la reforma referida, que, a
la postre, fuera aprobada por el Constituyente Permanente. Por mencionar tan
solo algunos de sus elementos ms importantes, se cre el Consejo de la
234

Judicatura Federal que permiti profesionalizar la seleccin de jueces y

magistrados, mejorando su capacidad y desempeo y liber a la Suprema Corte
de labores administrativas para dedicarse de lleno a su funcin jurisdiccional.
Se ampliaron los supuestos para la presentacin de controversias
constitucionales, lo que abri la puerta a una verdadera discusin sobre
competencias entre los rdenes de gobierno federal, local y municipal y dieron
contenido, alcance y, ms que nada, efectos reales a la divisin de poderes. La
innovacin de la inclusin de la accin de inconstitucionalidad, en la que promov
que se sustanciar mediante un procedimiento sencillo y expedito, sin sentar
una litis entre partes, sino privilegiando la confrontacin abstracta entre una
norma jurdica y la Constitucin, muy pronto se dej ver como una poderosa
herramienta al alcance de las minoras legislativas y de los rganos con
autonoma constitucional, para velar por el respeto irrestricto de la Norma
Fundamental, en beneficio de los ciudadanos.
Otro rubro que, me enorgullece decirlo, ha sido una constante en mi carrera, es
el fomento de la transparencia y la rendicin de cuentas. En todas y cada una de
mis responsabilidades pblicas he procurado actuar con los mayores niveles de
transparencia y con un espritu de apertura y respeto hacia el escrutinio pblico.
Muestra de ello fue la participacin decidida que tuve, en los aos 2001 y 2002
en la concepcin, formulacin, negociacin e implementacin de la primera Ley
Federal de Transparencia en nuestro pas.
Sera difcil imaginar los enormes avances que ha tenido la sociedad civil
organizada en Mxico durante los ltimos quince aos, de no ser por el nuevo
ordenamiento que empoder a la ciudadana para exigir cuentas a sus
gobernantes. Sin embargo, en su momento, el nuevo instrumento enfrent
enormes resistencias para su implementacin y uno de los mayores retos fue
cambiar el paradigma de la reserva o secreca en la funcin pblica para
introducir en la psique del servidor pblico un nimo de apertura y acceso a la
informacin gubernamental. Dicho proceso, sin duda, contina hoy en da.
Desde un inicio supe que para que la nueva Ley de Transparencia fuera exitosa,
deba contar con elementos y postulados slidos que la hicieran no slo
operativa sino eficaz. Por ello, promov el criterio, que posteriormente fue
incluido en el nuevo esquema legal, de que las decisiones del organismo
garante en la materia, -el entonces Instituto Federal de Acceso a la Informacin235

no pudieran ser impugnadas por los sujetos obligados, es decir, por las
autoridades o los servidores pblicos. Dicho principio, que fue recogido incluso
por la Suprema Corte de Justicia al establecer jurisprudencia firme, contribuy
enormemente al fortalecimiento del Instituto y a la implementacin eficiente de
esta trascendental reforma, cuyos frutos se han cosechado ya ampliamente en
estos aos.
Considero tambin de especial relevancia el criterio decidido por mi oficina en la
Consejera Jurdica del Ejecutivo Federal, que tuvo el efecto de abrir y
transparentar, sin cortapisas, la informacin sobre cuentas bancarias y
fideicomisos de todo el Gobierno Federal. Se nos propuso que, debido a que la
Ley estableca que los secretos bancario y fiduciario eran informacin
confidencial, deba darse dicho tratamiento a la informacin bancaria y sobre
fideicomisos de los diferentes entes pblicos. Sin embargo, fuimos enfticos en
nuestra oposicin a ese planteamiento, pues la Ley buscaba proteger esos
secretos cuando se refirieran a informacin concerniente a los particulares y que
el gobierno tuviera en su poder. En el marco de una ley que estableci todo un
sistema de acceso a la informacin pblica, con un gran nfasis en el manejo y
uso de los recursos pblicos, era inaceptable que, so pretexto de cumplir con
una disposicin sacada de contexto e interpretada de manera aislada, se
estableciera un candado a la rendicin cuentas.
En otro aspecto, uno de los logros profesionales y, porque no decirlo, de los
retos intelectuales ms importantes de mi carrera, tuvo que ver con las
extradiciones. En mi carcter de titular de la Subprocuradura Jurdica y de
Asuntos Internacionales de la Procuradura General de la Repblica, tuve la
responsabilidad de atender las solicitudes de extradicin formuladas por otras
naciones, pero de manera ms relevante, de armar las peticiones de extradicin
para que presuntos criminales retornarn al pas para rendir cuentas ante la
justicia mexicana.
En un caso significativo, se consigui que las autoridades de los Estados Unidos
de Amrica extraditaran a nuestro pas al Sr. Sucaar Kuri para enfrentar cargos
por abuso sexual de menores. Se trat de la primera vez en que un presunto
delincuente relacionado con delitos sexuales o contra menores fue entregado a
nuestro pas por los vecinos del norte. Dicha persona fue posteriormente
236

procesada y condenada en los tribunales nacionales. De igual forma se logr la

extradicin de Filipinas de Thomas Frank White, por los mismos cargos.
A partir de estos acontecimientos y del intenso trabajo emprendido por nuestro
equipo, no slo se adoptaron precedentes judiciales que prevalecen hasta la
fecha, sino que se sentaron las bases de una fructfera y estrecha relacin y
colaboracin con las autoridades de otros pases y se adoptaron protocolos y
procedimientos giles y eficientes que, sin duda alguna, contribuyeron a los
esfuerzos de extradicin emprendidos en los aos siguientes.
Finalmente, pero no menos importante, quisiera resaltar mi desempeo en la
academia y la enseanza.
La investigacin ha sido parte fundamental en mi formacin, como lo debe ser,
considero, en cualquier jurista. Uno de los trabajos que he publicado y que
considero ms relevantes fue Los Programas de redimensionamiento del
Estado: Un retorno al estado mnimo?. Desarroll esta reflexin en medio del
debate que cobr fuerza hacia fines de los ochentas y durante los noventas,
cuando el pensamiento crtico giraba alrededor del neoliberalismo, buscando
definir cul debera ser el tamao del gobierno y su grado de intervencin en la
economa, as como para dimensionar el fenmeno de privatizacin de las
empresas pblicas. Argument que, mientras algunos pases con economas
desarrolladas se orientaron hacia cambios estructurales econmico-sociales,
como la liberalizacin de la economa, en los pases en vas de desarrollo, y
particularmente en Mxico, el propsito que se persegua fundamentalmente con
la privatizacin era el saneamiento de las finanzas pblicas.
Estimo que mi aportacin al entendimiento de las circunstancias reales bajo las
que se efectuaban las acciones privatizadoras, consisti en tratar de demostrar
que las de los pases en vas de desarrollo, como Mxico, no encuadraban
necesariamente en aquellas medidas emprendidas por economas
desarrolladas, como se pretenda hacer creer. De tal suerte, los motivos de las
privatizaciones, las formas de llevarlas a cabo y sus resultados, diferan de un
pas a otro; y que la accin del Estado, su grado de intervencin econmica, as
como el crecimiento o adelgazamiento del sector pblico, respondan a diversos
elementos, como los culturales, los histricos e inclusive, los geogrficos. Mi
propuesta apunt en el sentido de una tercera alternativa o punto medio, que no
237

cayera en la artimaa que confronta al Estado mnimo contra el mximo y

viceversa.
Por otra parte, durante los ltimos 25 aos he sido profesor en el Colegio de
Mxico y en el Centro de Investigacin y Docencia Econmicas (CIDE), en las
materias de Derecho Administrativo, Derecho y Regulacin y Estructura Jurdica
del Estado Mexicano, tanto a nivel licenciatura como en posgrado. Ms que un
trabajo, veo esta actividad como una pasin. Ha sido sumamente gratificante ver
pasar generaciones de nuevos abogados en los que, quiero pensar, he plantado
semillas de conocimiento pero, sobre todo, de buen criterio, de racionalidad y
lgica en la interpretacin jurdica, esperanzado de que en un futuro no muy
lejano, puedan aportar, como yo lo he hecho, al desarrollo jurdico de nuestro
pas.
Tercero. La informacin remitida por los candidatos a la Comisin de Justicia fue
publicada en la pgina principal del Senado de la Repblica y en el Micrositio de la
Comisin, conforme a los principios de publicidad y transparencia.
Cuarto. Diversas organizaciones, actores de la sociedad civil, facultades de derecho,
institutos de investigacin en materia jurdica, as como barras y colegios de abogados,
remitieron a la Comisin de Justicia, en versin electrnica, cartas sobre la idoneidad
de los candidatos propuestos por el Ejecutivo Federal, y preguntas dirigidas a las y los
aspirantes. La informacin y las preguntas fueron publicadas en el Micrositio de la
Comisin de Justicia.
Quinto. A partir del lunes 30 de noviembre hasta el viernes 4 de diciembre de 2015,
como lo estableci el multicitado Acuerdo de la Junta Directiva de la Comisin de
Justicia, con la asistencia de las y los Senadores miembros de la Comisin, se llevaron
a cabo las comparecencias de las ternas propuestas por el titular del Ejecutivo Federal
para cubrir las vacantes generadas por la conclusin en el cargo de los Ministros Olga
mara del Carmen Snchez Cordero y Juan Nepomuceno Silva Meza.
Sexto. En cumplimiento al punto 7 del inciso TERCERO del Acuerdo ya citado de la
Comisin, las comparecencias fueron transmitidas en vivo por el Canal de Congreso.
Sptimo. Con base en el estudio de la documentacin remitida por el Ejecutivo
Federal, la entregada por los integrantes de las ternas, las cartas remitidas por
organizaciones de la sociedad civil, y las reuniones de comparecencias, se procede a
analizar la satisfaccin de los requisitos establecidos en el artculo 95 constitucional.
238

I. Respecto de la C. Sara Patricia Orea Ochoa.

1. El primer requisito que seala el artculo 95 constitucional es ser ciudadano
mexicano por nacimiento, en pleno ejercicio de sus derechos polticos y civiles.
Para comprobar dicho requisito, la C. Sara Patricia Orea Ochoa envi al titular del
Ejecutivo Federal una copia Certificada de su Acta de Nacimiento con nmero de folio
40544372 (cuarenta millones quinientos cuarenta y cuatro mil trescientos setenta y
dos). Igualmente, la C. Sara Patricia Orea Ochoa entreg al titular del Ejecutivo Federal
una carta en la que, bajo protesta de decir verdad, afirma ser ciudadana mexicana por
nacimiento, no haber adquirido otra nacionalidad ni tener conocimiento de que otro
Estado se la atribuya.
En la comparecencia ante la Comisin de Justicia ningn Senador cuestion el
cumplimiento de la C. Sara Patricia Orea Ochoa de este requisito.
Con base en el estudio realizado de estos y los dems documentos que la Comisin de
Justicia tiene en posesin, el requisito de ser ciudadana mexicana por nacimiento
establecido en el artculo 95 constitucional se declara: Acreditado
En cuanto al requisito de gozar del pleno ejercicio de sus derechos polticos y civiles la
C. Sara Patricia Orea Ochoa entreg al titular del Ejecutivo Federal una carta, con
fecha del doce de noviembre del ao en curso, en la que, bajo protesta de decir verdad,
afirma estar en pleno ejercicio de sus derechos polticos y civiles.
Justicia tiene en posesin, el requisito de gozar del pleno ejercicio de sus derechos
polticos y civiles establecido en el artculo 95 constitucional se declara: Acreditado
2. El segundo requisito que seala el artculo 95 constitucional es tener cuando menos
treinta y cinco aos cumplidos el da de la designacin.
239

Ejecutivo Federal, Copia Certificada de su Acta de Nacimiento antes mencionada.
Justicia tiene en posesin, el requisito de tener cuando menos treinta y cinco aos
cumplidos el da de la designacin establecido en el artculo 95 constitucional se
declara: Acreditado
3. El tercer requisito que seala el artculo 95 constitucional es poseer, con antigedad
mnima de diez aos al da de la designacin, ttulo profesional de licenciado en
derecho expedido por autoridad o institucin legalmente facultada para ello.
Ejecutivo Federal una copia certificada del Ttulo de Licenciado en Derecho por la
Universidad Nacional Autnoma de Mxico expedido el da 9 de octubre de 1986.
De la misma forma, tambin envi al titular del Ejecutivo Federal una copia de su
Duplicado de Cdula profesional como Licenciado en Derecho expedida por la
Direccin General de Profesiones de la Secretara de Educacin Pblica el da 2 de
marzo del 1987.
Justicia tiene en posesin, el requisito de poseer ttulo profesional de licenciado en
derecho con antigedad mnima de diez aos el da de la designacin expedido por
autoridad o institucin legalmente facultada para ello establecido en el artculo 95
constitucional se declara: Acreditado
4. El cuarto requisito que seala el artculo 95 constitucional es gozar de buena
reputacin y no haber sido condenado por delito que amerite pena corporal de ms de
un ao de prisin. En caso de que se trate de robo, fraude, falsificacin, abuso de
240

confianza u otro que lastime seriamente la buena fama en el concepto pblico, se le

inhabilitar para el cargo, cualquiera que haya sido la pena.
Para comprobar dicho requisito, la C. Sara Patricia Orea Ochoa, envi al titular del
Ejecutivo Federal una carta, ya mencionada, en la que, bajo protesta de decir verdad,
afirma gozar de buena reputacin, no haber sido condenado por delito que amerite
penal corporal de ms de un ao de prisin, ni por delitos de robo, fraude, falsificacin,
abuso de confianza u otro que lastime seriamente la buena fama en el concepto
pblico.
Es pertinente mencionar que este cuarto requisito constitucional, de la misma forma
que los dems requerimientos, debe ser probado por los aspirantes a Ministro de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Es claro que dicho requisito tiene un carcter
distinto a los dems al no poder ser probado con un certificado ad hoc, un ttulo o un
acta. Sin embargo, lo anterior no significa que la reputacin sea un elemento
meramente subjetivo cuya apreciacin sea puramente arbitraria. Si bien la buena
reputacin no puede comprobarse con un solo documento, s puede inferirse a travs
de un razonamiento inductivo que tenga como base una serie de elementos objetivos.
Estos elementos actan como indicios, como indicativos que pueden sealar hacia una
misma direccin. La buena reputacin, pues, puede ser reconstruida objetivamente.
Para lograr tal reconstruccin, la Comisin de Justicia tom en cuenta no slo la
actuacin de las y los aspirantes a lo largo de su carrera, sino tambin la apreciacin
que el mbito jurdico y social le ha dado a dicho actuar. A saber, la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin ha interpretado la buena reputacin, con relacin al derecho al
honor, como un bien objetivo que permite que alguien sea merecedor de estimacin y
confianza en el medio social donde se desenvuelve94.
Tambin es pertinente recordar que por tratarse de un requisito constitucional para el
acceso a un cargo con un revestimiento de honorabilidad tan alto, el escrutinio que este
Senado debe hacer a los candidatos no puede llevarse sino de la forma ms rigurosa
posible.
94
Ver Tesis de la Primera Sala 1 CXLVIII/2007.
241

As, como con los dems requisitos constitucionales, para considerar satisfecho el
presente requerimiento, esta Comisin de Justicia no debe tener ninguna duda
respecto de su cumplimiento.
Justicia tiene en posesin, as como lo desahogado durante la comparecencia no se
advierte duda sobre este requisito, por tanto el cuarto requisito establecido en el
artculo 95 constitucional se declara: Acreditado
5. El quinto requisito que seala el artculo 95 constitucional es haber residido en el
pas durante los dos aos anteriores al da de la designacin.
Ejecutivo Federal una carta, ya citada, en la que, bajo protesta de decir verdad, afirma
haber residido en el pas durante los dos ltimos aos.
Justicia tiene en posesin, el requisito de haber residido en el pas durante los dos
aos anteriores al da de la designacin establecido en el artculo 95 constitucional se
declara: Acreditado
6. El sexto requisito que seala el artculo 95 constitucional es no haber sido
Secretario de Estado, Procurador General de la Repblica o de Justicia del Distrito
Federal, Senador, Diputado Federal ni Gobernador de algn Estado o Jefe del Distrito
Federal, durante el ao previo al da de su nombramiento.
Del currculum vitae enviado por la C. Sara Patricia Orea Ochoa al titular del Ejecutivo
Federal, se desprende que no ha ejercido ninguno de los cargos establecidos en el
artculo 95 constitucional.
242

Justicia tiene en posesin, el sexto requisito establecido en el artculo 95 constitucional
se declara: Acreditado
II. Respecto de la C. Norma Luca Pia Hernndez

Para comprobar dicho requisito, la C. Norma Luca Pia Hernndez envi al titular del
30832300 (treinta millones ochocientos treinta dos mil trescientos). Igualmente, la C.
Norma Luca Pia Hernndez entreg al titular del Ejecutivo Federal una carta en la
que, bajo protesta de decir verdad, afirma ser ciudadana mexicana por nacimiento, no
haber adquirido otra nacionalidad ni tener conocimiento de que otro Estado se la
atribuya.
cumplimiento de la C. Norma Luca Pia Hernndez de este requisito.
En cuanto al requisito de gozar del pleno ejercicio de sus derechos polticos y civiles la
C.Norma Luca Pia Hernndez entreg al titular del Ejecutivo Federal una carta, con
fecha del 12 de noviembre del ao en curso, en la que, bajo protesta de decir verdad,
cumplimiento de la C.Norma Luca Pia Hernndez de este requisito.
243

Para comprobar dicho requisito, la C.Norma Luca Pia Hernndez envi al titular del
declara: Acreditado
Ejecutivo Federal una copia certificada del Ttulo de Abogado por la Escuela Libre de
Derecho expedido el da 30 de enero de 1985.
Duplicado de Cdula profesional como Licenciada en Derecho expedida por la
Direccin General de Profesiones de la Secretara de Educacin Pblica el da 10 de
septiembre de 2013.
Justicia tiene en posesin, el requisito de poseer ttulo profesional de licenciada en
244


pblico.
Estos elementos actan como indicios, como indicativos que pueden sealar hacia
una misma direccin. La buena reputacin, pues, puede ser reconstruida
objetivamente.
posible.
95
245

declara: Acreditado
Del currculum vitae enviado por la C.Norma Luca Pia Hernndez al titular del
Ejecutivo Federal, se desprende que no ha ejercido ninguno de los cargos establecidos
se declara: Acreditado.
III. Respecto de la C. Vernica Judith Snchez Valle

Para comprobar dicho requisito, la C. Vernica Judith Snchez Valle envi al titular del
4852932 (cuatro millones ochocientos cincuenta y dos mil novecientos treinta y dos).
Igualmente, la C. Vernica Judith Snchez Valle entreg al titular del Ejecutivo Federal
una carta en la que, bajo protesta de decir verdad, afirma ser ciudadana mexicana por
246


cumplimiento de la C. Vernica Judith Snchez Valle de este requisito.
En cuanto al requisito de gozar del pleno ejercicio de sus derechos polticos y la C.
Vernica Judith Snchez Valle entreg al titular del Ejecutivo Federal una carta, con
declara: Acreditado
Ejecutivo Federal una copia certificada del Ttulo de Abogado por la Universidad
Michoacana de San Nicols de Hidalgo expedido el da 4 de enero de 1995.
247

Cdula profesional como Licenciada en Derecho expedida por la Direccin General de
Profesiones de la Secretara de Educacin Pblica el da 26 de junio de 1995.
pblico.
objetivamente.
248

posible.
declara: Acreditado
Del currculum vitae enviado por la C. Vernica Judith Snchez Valle al titular del
96
249


IV. Respecto del C. lvaro Castro Estrada
Para comprobar dicho requisito, el C. lvaro Castro Estrada envi al titular del Ejecutivo
Federal una copia Certificada de su Acta de Nacimiento con nmero de folio 4167.
Igualmente, el C. lvaro Castro Estrada entreg al titular del Ejecutivo Federal una
carta en la que, bajo protesta de decir verdad, afirma ser ciudadano mexicano por
cumplimiento del C. lvaro Castro Estrada de este requisito.
En cuanto al requisito de gozar del pleno ejercicio de sus derechos polticos, el C.
lvaro Castro Estrada entreg al titular del Ejecutivo Federal una carta, con fecha del
12 de noviembre del ao en curso, en la que, bajo protesta de decir verdad, afirma
estar en pleno ejercicio de sus derechos polticos y civiles.
250

Federal, Copia Certificada de su Acta de Nacimiento antes mencionada.
declara: Acreditado
Federal una copia certificada del Ttulo de Abogado por la Escuela Libre de Derecho
expedido el da 3 de febrero de 1982.
Cdula profesional como Licenciado en Derecho expedida por la Direccin General de
Profesiones de la Secretara de Educacin Pblica el da 27 de noviembre de 1985.
Federal una carta, ya mencionada, en la que, bajo protesta de decir verdad, afirma
gozar de buena reputacin, no haber sido condenado por delito que amerite penal
251

corporal de ms de un ao de prisin, ni por delitos de robo, fraude, falsificacin, abuso

de confianza u otro que lastime seriamente la buena fama en el concepto pblico.
objetivamente.
posible.
artculo 95 constitucional se declara: Acreditado.
97
252

Federal una carta, ya citada, en la que, bajo protesta de decir verdad, afirma haber
residido en el pas durante los dos ltimos aos.
declara: Acreditado
Del currculum vitae enviado por el C. lvaro Castro Estrada al titular del Ejecutivo
V. Respecto del C. Alejandro Jaime Gmez Snchez

Para comprobar dicho requisito, el C. Alejandro Jaime Gmez Snchez envi al titular
del Ejecutivo Federal una copia Certificada de su Acta de Nacimiento con nmero de
folio 31457958.
cumplimiento del C. Alejandro Jaime Gmez Snchez de este requisito.
253

Justicia tiene en posesin, el requisito de ser ciudadano mexicano por nacimiento
En cuanto al requisito de gozar del pleno ejercicio de sus derechos polticos y el C.
Alejandro Jaime Gmez Snchez entreg al titular del Ejecutivo Federal una carta, con
del Ejecutivo Federal, Copia Certificada de su Acta de Nacimiento antes mencionada.
declara: Acreditado
del Ejecutivo Federal una copia certificada del Ttulo de Abogado por la Escuela Libre
de Derecho, expedido el 8 de noviembre de 1996.
Cdula profesional como Licenciado en Derecho expedida por la Direccin General de
Profesiones de la Secretara de Educacin Pblica el da 19 de junio de 2003.
254


Justicia tiene en posesin, el requisito de poseer ttulo profesional de licenciado en
del Ejecutivo Federal una carta, ya mencionada, en la que, bajo protesta de decir
verdad, afirma gozar de buena reputacin, no haber sido condenado por delito que
amerite penal corporal de ms de un ao de prisin, ni por delitos de robo, fraude,
falsificacin, abuso de confianza u otro que lastime seriamente la buena fama en el
concepto pblico.
98
255


posible.
del Ejecutivo Federal una carta, ya citada, en la que, bajo protesta de decir verdad,
afirma haber residido en el pas durante los dos ltimos aos.
declara: Acreditado
Del currculum vitae enviado por el C. Alejandro Jaime Gmez Snchez al titular del
256

VI. Respecto del C. Javier Laynez Potisek
Para comprobar dicho requisito, el C. Javier Laynez Potisek envi al titular del Ejecutivo
Federal una copia Certificada de su Acta de Nacimiento con nmero de folio 141727.
Igualmente, el C. Javier Laynez Potisek entreg al titular del Ejecutivo Federal una
carta en la que, bajo protesta de decir verdad, afirma ser ciudadana mexicana por
cumplimiento del C. Javier Laynez Potisek de este requisito.
En cuanto al requisito de gozar del pleno ejercicio de sus derechos polticos y el C.
entreg al titular del Ejecutivo Federal una carta, con fecha del 12 de noviembre del
ao en curso, en la que, bajo protesta de decir verdad, afirma estar en pleno ejercicio
de sus derechos polticos y civiles.
Federal, Copia Certificada de su Acta de Nacimiento antes mencionada.
257


declara: Acreditado
Federal una copia certificada del Ttulo de Licenciado en Ciencias Polticas por la
Universidad Regiomontana de Monterrey, Nuevo Len, expedido el da 5 de octubre de
1981.
Cdula profesional como Abogado, expedida por la Direccin General de Profesiones
de la Secretara de Educacin Pblica el da 25 de febrero de 1982
Federal una carta, ya mencionada, en la que, bajo protesta de decir verdad, afirma
gozar de buena reputacin, no haber sido condenado por delito que amerite penal
corporal de ms de un ao de prisin, ni por delitos de robo, fraude, falsificacin, abuso
de confianza u otro que lastime seriamente la buena fama en el concepto pblico.
258


posible.
Federal una carta, ya citada, en la que, bajo protesta de decir verdad, afirma haber
residido en el pas durante los dos ltimos aos.
99
259


declara: Acreditado
Del currculum vitae enviado por el C. Javier Laynez Potisek al titular del Ejecutivo
ACUERDOS
PRIMERO.- La ciudadana Sara Patricia Orea Ochoa, propuesta en la primera terna
presentada por el Presidente de la Repblica, rene los requisitos constitucionales para
ocupar el cargo de Ministra de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. En
consecuencia, es elegible para cubrir la vacante generada por la Ministra Olga Snchez
Cordero Dvila.
SEGUNDO.- La ciudadana Norma Lucia Pia Hernndez, propuesta en la primera
terna presentada por el Presidente de la Repblica, rene los requisitos
constitucionales para ocupar el cargo de Ministra de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin. En consecuencia, es elegible para cubrir la vacante generada por la Ministra
Olga Snchez Cordero Dvila.
260

TERCERO.- La ciudadana Vernica Judith Snchez Valle, propuesta en la primera

constitucionales para ocupar el cargo de Ministra de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin. En consecuencia, es para cubrir la vacante generada por la Ministra Olga
Snchez Cordero Dvila.
CUARTO.- El ciudadano lvaro Castro Estrada, propuesto en la segunda terna
ocupar el cargo de Ministro de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. En
consecuencia, es elegible para cubrir la vacante generada por el Ministro Juan
QUINTO.- El ciudadano Alejandro Jaime Gmez Snchez, propuesto en la segunda
constitucionales para ocupar el cargo de Ministro de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin. En consecuencia, es elegible para cubrir la vacante generada por el Ministro
Juan Nepomuceno Silva Meza.
SEXTO.- El ciudadano Javier Laynez Potisek, propuesto en la segunda terna
ocupar el cargo de Ministro de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. En
consecuencia, es elegible para cubrir la vacante generada por el Ministro Juan
SPTIMO.- Ordnese la publicacin de este dictamen en la Gaceta del Senado de la
Repblica.
Senado de la Repblica, Comisin de Justicia
Mxico, D.F., a ____________
261

262

Elegibilidad de Candidatos A Ministros de La SCJN

Caricato da

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Elegibilidad de Candidatos A Ministros de La SCJN

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Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

la elegibilidad de los integrantes de la terna presentada por el

Para cubrir la vacante de la ciudadana Olga Mara del Carmen Snchez

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

2. Norma Luca Pia Hernndez y

Asimismo, el 18 de noviembre de 2015, la Mesa Directiva del Senado aprob el

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

En cumplimiento al Acuerdo de la Mesa Directiva, el 24 de noviembre de 2015, la Junta

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

del Reglamento del Senado de la Repblica; y los citados Acuerdos de la Mesa

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

g) De manera voluntaria, las y los candidatos podrn entregar, con base en el

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

de elegibilidad establecidos en el artculo 95 constitucional que hubiese sido entregada

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

e) En el caso de Senadores presentes en las comparecencias que no eran

1.1. Sntesis Curricular:

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

Magistrada Especializada en Justicia para Adolescentes en el Tribunal Superior

1.2. Ensayo en el que expone los principales retos de la justicia constitucional en

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

decir de Risieri Frondizi, sta se produce cuando un sistema est gastado, se

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

Derecho a la Educacin el inciso a) del prrafo segundo, precisa, que la

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

contenidos axiolgicos. Sus caractersticas son: la positivizacin del Derecho, la

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

El resquebrajamiento del Estado de Derecho legislativo, trajo como resultado no

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

que pide el gobernado y a la que debemos aspirar, no puede estar condicionada

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

Otro reto lo representa, no solo ese acercamiento a Poderes Judiciales Locales,

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

expansiva, que da pauta a tutelar los de carcter social sustantivo; la Suprema

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

dict en la conferencia de mayo de 2008 el doctor Eugenio Ral Zaffaroni, si

1.3 Exposicin de tres ejecutorias de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.

DOS ASUNTOS DE RELEVANCIA JURDICA:

ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD 37/2006.

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

Por otra parte, aunque de manera textual no se alude al aspecto pedaggico de

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

derecho a un debido proceso y al acceso a la justicia. Por tal motivo, la

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

autonoma de la mujer, que puede agravarse por otras especiales causas de

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

se haban extendido, toda vez que se constituan por los emanados de la

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

Unidos Mexicanos y en la Ley de Amparo. Consider que no es admisible

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

Por el contrario, la ejecutoria que resuelve la Contradiccin de Tesis 299/2013

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

en el interior de un reclusorio preventivo porque el delito imputado es grave. En

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

Sin embargo, al haberse determinado por la Segunda Sala de nuestro Tribunal

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

son: las detenciones policiacas de individuos que se encuentran parados,

1.5. Estudio de derecho comparado sobre jurisprudencia de derechos humanos,

Dictamen de la Comisin de Justicia por el que se pronuncia sobre

Al caso se analizan las decisiones del Tribunal Europeo de Derechos Humanos y