II DEFESA ESCRITA APRESENTADA PELO MILITAR:

ILMO. SR. CAPITO-DE-MAR-E-GUERRA xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, COMANDANTE

DO CENTRO DE ADESTRAMENTO ALMIRANTE MARQUES DE LEO,
FELIPE VARGAS PERES, brasileiro, militar, portador da carteira de identidade: xxxxxxxxxx, nip
xxxxxxxx, servindo presentemente neste Comando vem a oferecer DEFESA PRVIA pelo
procedimento estabelecido na norma interna da Marinha do Brasil denominada DGPM-301 e no
decreto n 88.545/83.
DOS FATOS:
O Capito-Tenente VARGAS PERES, fazendo uso de seu direito intimidade e vida privada
previstos no inciso X do art. 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, inscreveu-se em
um concurso pblico acessvel a qualquer brasileiro que preencha os requisitos da LEI, segundo o
inciso I do art.37 da Constituio.
Aps a aprovao e convocao, comunicou o fato ao seu Comandante por meio da Comunicao
Interna n 54, de 28 de setembro de 2011. Dois dias depois de tal fato, o militar foi surpreendido
com a ligao telefnica de seu superior imediato, o Capito-de-Corveta xxxxxxxxxxxx (celular
xxxxxxxxx), aps o horrio do expediente normal da Organizao Militar (s 16:37h de sexta-feira,
dia 30 de setembro de 2011), comunicando a parte de ocorrncia pela contraveno disciplinar. O
xxxxxxxxxxxxx solicitou ainda o comparecimento sua OM para receber a Parte de Ocorrncia,
devendo devolver a defesa escrita at a tera-feira, dia 04 de outubro de 2011.
s 18:49h do mesmo dia 30 de setembro recebeu ainda a ligao telefnica do Capito-de-Fragata
xxxxxxxxxxx (celular xxxxxxxxxxx), reiterando o pedido de comparecimento OM.
O militar compareceu sua OM cerca de 21:30h do mesmo dia e recebeu a Parte de Ocorrncia das
mos do 1Ten xxxxxxxxxxxxxx.
DO DIREITO:
Como decorrncia natural do princpio da dignidade da pessoa humana, a CF/88 assegura a todos a
inviolabilidade da intimidade e da vida privada. Valendo-se destes princpios, o militar inscreveu-se
em um concurso pblico em que todas as etapas do processo seletivo foram realizadas sem prejuzo
do servio. Por motivo de foro ntimo, o militar dedicou muitas horas de lazer ao estudo
preparatrio e jamais abdicou de seus deveres militares, fato este consignado em suas avaliaes de
desempenho mais recentes.
A necessidade de comunicao prvia para prestar concurso pblico norma militar isenta de
comprovao de que tal comunicao seja necessria para manter a disciplina e a hierarquia militar.
Por esta razo, afasta-se a aplicao do Regulamento Disciplinar para a Marinha (RDM), seno
vejamos:
No Captulo II do RDM temos que a disciplina "a rigorosa observncia e o acatamento integral
das leis, regulamentos, normas e disposies que fundamentam o organismo militar e seu
funcionamento regular e harmnico" (grifo nosso). O cumprimento da norma, ou seja, o fato do
militar informar que ir prestar concurso pblico o tornaria sujeito perda de credibilidade por
parte de seus superiores e subordinados. Isto sim afetaria o funcionamento regular e harmnico da
instituio.
A contrrio senso, o no cumprimento de tal regulamentao no afetou o funcionamento regular e
harmnico da OM j que, mesmo tendo prestado concurso, o militar no se furtou de suas
obrigaes militares, nem se recusou a acatar ordens de seus superiores, no havendo prejuzo
efetivo nem potencial para a OM.
Logo, por ausncia de efetiva afronta disciplina militar, razo mxima de aplicabilidade do RDM,
no plausvel o julgamento da questo como contraveno disciplinar e consequente inviabilidade
da punio.
Ademais, o mesmo dispositivo regulamentar que prev a comunicao prvia da inscrio em

concurso pblico (leia-se subitem 4.1 da DGPM-301, edio 2008, 2 reviso), atesta, em seguida,
que no ser assegurada ao militar qualquer dispensa do servio. Valendo-se da disponibilidade
integral para o servio a que se submetem os militares, foroso reconhecer que tal dispositivo pode
obstar a realizao das provas pelo militar candidato sob a cortina da necessidade do servio.
Acerca desta limitao de acesso a cargos pblicos, em caso semelhante, cito o julgado da Quarta
Turma do TRF 2 regio que, por unanimidade, acompanhou o voto do desembargador relator,
nestes termos:
TRF2 - REMESSA EX OFFICIO EM MANDADO DE SEGURANA: REOMS 54703 RJ
2003.51.01.012939-9
Processo: REOMS 54703 RJ 2003.51.01.012939-9
Relator(a): Desembargador Federal FERNANDO MARQUES
Julgamento: 22/11/2006
rgo Julgador: SEXTA TURMA ESPECIALIZADA
Publicao: DJU - Data:04/12/2006 - Pgina:384
Ementa:
ADMINISTRATIVO. MILITAR. OFICIAIS E PRAAS DA MARINHA. AUTORIZAO
PRVIA PARA PRESTAR CONCURSO PBLICO EXTRA-CARREIRA. IN MILITAMARINST
N 20-12/95. ILEGALIDADE. INCONSTITUCIONALIDADE. AFASTAMENTO TEMPORRIO
PARA PARTICIPAO EM CURSO DE FORMAO ESPECIAL, SEGUNDA ETAPA DE
CONCURSO. - Ilegalidade da IN MILITAMARINST n 20-12/95, que impe a Oficiais e Praas da
Marinha a obrigao de pedir autorizao prvia ao Diretor do Arsenal de Marinha do Rio de
Janeiro para prestar concurso extra-carreira, sob pena de punio disciplinar, eis que cria no mundo
jurdico obrigao no prevista em lei. - Inconstitucional, tambm, a referida IN por impor
obrigao que limita o acesso daqueles militares a cargos pblicos, contrariando o disposto no
art. 37 da CF/88, alm de macular princpios constitucionais fundamentais insertos no art. 5
da Carta Magna, tais como o da liberdade, o da igualdade de direitos, o da preservao da
intimidade e da vida privada. - Reconhecido direito do militar de afastamento temporrio de seu
posto, para participar de segunda etapa de concurso pblico, consistente em Curso de Formao
Profissional, a realizar-se em Braslia, sem prejuzo da remunerao, se for sua opo, conforme
previsto no art. 82, XII, da Lei 6.880/80 e no art. 14, 1 da Lei 9.624/98.(grifo nosso)
Em caso anlogo, o Consultor Jurdico no Ministrio da Defesa emitiu o parecer CONJUR/MD n
121/2005, publicado na Revista Jurdica do Ministrio da Defesa n 5, de 31 de maro de 2006. Ele
analisa a constitucionalidade da obrigao de participar, antecipadamente, qualquer pleito
judicirio autoridade a qual estiver subordinado. Restou consignado no citado parecer que a
referida obrigao no foi recepcionada pelo texto constitucional em vigor, razo pela qual
no pode ser mais aplicvel pelos Comandos das Foras Armadas.
Na argumentao do renomado Consultor citada a mais conceituada doutrina, que tambm avaliza
esse entendimento dizendo o seguinte:
O Direito Militar (penal ou disciplinar) um ramo especial da Cincia Jurdica, com princpios e
particularidades prprias, mas sujeitando-se s normas constitucionais. Por disposio da CF, no se
permite que uma norma infraconstitucional sobreponha-se ao texto fundamental. Os regulamentos
disciplinares foram impostos por meio de Decretos federais (Foras Armadas) e estaduais (Polcias
Militares e Corpos de Bombeiros Militares) e no podem se sobrepor Constituio Federal em
respeito hierarquia das leis. As autoridades administrativas militares ainda no aceitam como regra
a aplicao do princpio da legalidade na transgresso disciplinar militar, pois entendem que a
discricionariedade necessria para a manuteno do respeito s Instituies Militares. Mas, a
observncia da hierarquia e da disciplina no pressupe o descumprimento dos direitos
fundamentais que foram assegurados ao cidado. A CF, em nenhum momento, diferenciou, no
tocante s garantias fundamentais, o cidado militar do cidado civil. (ROSA, Paulo Tadeu
Rodrigues. Direito Administrativo Militar teoria e prtica. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2005, p. 10/11) (grifo nosso).
Resta esclarecido que a Constituio assegura queles que cumpram requisitos da lei o direito de

acesso aos cargos pblicos. Nesse sentido, a imposio de comunicao ao superior hierrquico,
exigida pelo regulamento, no pode obstar o acesso ao concurso pblico pelos militares. Tal
imposio cria um dever no previsto em lei. Sendo assim, houve inovao no mundo jurdico e
consequente invaso da competncia do Legislativo em editar leis. Alm de violar a separao de
poderes, esta imposio cria obrigao inconstitucional pois pode limitar o acesso dos militares a
cargos pblicos civis, alm de macular os princpios constitucionais fundamentais insculpidos no
art.5 da Carta Magna.
Sobre o tema, cito o acrdo da Quinta Turma Especializada do TRF 2 Regio que decidiu por
unanimidade acompanhar o voto do relator, o Desembargador Federal FERNANDO MARQUES
nestes termos:
Processo: APELAO CVEL - AC 199751010110807 RJ 1997.51.01.011080-7
Desembargador Federal FERNANDO MARQUES
Data: 02/09/2009
QUINTA TURMA ESPECIALIZADA
DJU - Data:10/09/2009 - Pgina:105
(...)foroso reconhecer que Instruo Normativa no tem o condo de instituir obrigaes no mundo
jurdico, o que caberia somente lei em sentido formal. Instruo e aos demais atos
administrativos normativos e ordinatrios cabe somente explicitar as disposies legais, ajustandoas ao caso concreto e orientar os servidores no desempenho de suas funes. A Instruo, em
especial, ato que emana do poder hierrquico, alcanando os servidores subordinados chefia que
os expediu, no entanto, ato inferior lei, no podendo, como bvio, contrari-la. Desse modo, a
mencionada IN n 20/95 no poderia inovar, impondo uma regra de conduta para Oficiais e
Praas, no prevista na Lei 6.880/80, qual seja, a de pedir autorizao Marinha para prestar
concurso extra-carreira. (grifo nosso).
Ainda na esteira deste entendimento, a Terceira Turma do Tribunal Regional Federal da 3 Regio,
por unanimidade, decidiu dar provimento APELAO CVEL - 1271500: AC 9028 SP
2003.61.05.009028-0, julgada no dia 23 de julho de 2009.
Neste caso concreto, a pena disciplinar de quatro dias de priso rigorosa, por haver incidido o
militar no mesmo item 28 do artigo 7 do RDM, tambm citado nesta Parte de Ocorrncia, gerou
para a Unio um dever de indenizar fixado em R$ 10.000,00 (dez mil reais), alm do pagamento de
honorrios advocatcios arbitrados em R$ 1.000,00 (mil reais).
A Egrgia Crte considerou que o apelante fora atingido em seus direitos da personalidade, na
dimenso da integridade moral, ou seja, direito honra, imagem e ao bom nome, tendo isso
ocorrido em razo do cumprimento de priso ilegal e arbitrria que lhe fora imposta pelo
comandante da unidade militar onde servia.
Em seu extenso arrazoado, citou ainda o desembargador relator que restou patente que o autor
sofreu leses e prejuzos de ordem moral, pois a priso disciplinar atingiu-lhe a dignidade e o
decoro pessoal, radicando, pois, na Unio Federal a obrigao de indenizar pelo sofrimento moral
suportado.
Segue a ntegra do relatrio e do acrdo supracitado:
TRF3 - APELAO CVEL - 1271500: AC 9028 SP 2003.61.05.009028-0
Processo: AC 9028 SP 2003.61.05.009028-0
Relator(a): JUIZ CONVOCADO VALDECI DOS SANTOS
Julgamento: 23/07/2009
rgo Julgador: TERCEIRA TURMA
Ementa:
DIREITO CONSTITUCIONAL. DIREITO ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE CIVIL
DO ESTADO. PUNIO ADMINISTRATIVA. PRISO DISCIPLINAR DE MILITAR QUE
NO PEDIU AUTORIZAO AO SUPERIOR HIERRQUICO PARA PARTICIPAR DE
CONCURSO PBLICO. ATO ANULADO POR MEIO DE DECISO JUDICIAL. DANOS
MORAIS DEVIDOS EM FACE DO CUMPRIMENTO DE PENA ILEGAL E ARBITRRIA.
SENTENA REFORMADA.

1. A Constituio Federal de 1988 consagra a teoria da responsabilidade objetiva do Estado, no

artigo 37, 6, que dispe: "as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade,
causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou
culpa".
2. Alis, no direito brasileiro o Estado sempre respondeu, de alguma forma, pelo resultado de sua
atuao ou de sua omisso, sendo esta responsabilidade quase sempre objetiva, com base na simples
relao de causa e efeito entre a conduta da Administrao e o evento danoso, restando consagrada
no ordenamento a teoria do risco administrativo.
3. Ademais, a Constituio da Repblica, no seu artigo 5, inciso V, inscreve que assegurada a
indenizao por dano material, moral ou imagem, sendo certo que, no plano da legislao
infraconstitucional , o Cdigo Civil de 2002, dispe, no seu artigo 186, que aquele, que, por ao ou
omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito, sendo, pois, francamente admitida a reparao do evento
danoso de ordem moral.
4. No caso dos autos, o autor, na condio de 1 Tenente do Corpo de Fuzileiros Navais da Marinha
do Brasil, participou de concurso pblico aberto para o provimento de cargos de Agente de Polcia
Federal, e, em face de aprovao nas provas e exames da primeira fase, foi convocado para a
segunda fase do certame, consistente no Curso de Formao Profissional de Agente de Polcia
Federal, realizado pela Academia Nacional de Polcia Federal.
5. Todavia, ao comunicar o fato Administrao Naval, o Comandante da unidade militar onde
servia determinou-lhe, por meio de comunicao interna, que informasse, dentro do prazo de vinte e
quatro horas, o motivo pelo qual no solicitara autorizao de superior hierrquico para prestar o
referido concurso pblico, tendo o apelante, em cumprimento da ordem, oferecido resposta
aduzindo que entendera no ser necessrio no caso ser autorizado, a exemplo do que j ocorria no
mbito do Exrcito e da Aeronutica, onde no se exigia qualquer tipo de comunicao prvia
ou autorizao para os seus oficiais participarem de concurso pblico.
6. Contudo, o Comandante da unidade militar, por meio da Ordem de Servio, aplicou-lhe pena
disciplinar de quatro dias de priso rigorosa, por haver incidido no item 28 do artigo 7 do
Regulamento Disciplinar para Marinha. Portanto, o ora apelante foi punido e cumpriu pena de
priso por ter participado da primeira fase do mencionado concurso pblico sem autorizao
expressa de seu superior hierrquico violando - ao sentir da autoridade militar -, a norma
regulamentar inscrita no artigo 7, item 28, do Decreto n 88.545, de 26 de julho de 1983, que
dispe "deixar de cumprir ou de fazer cumprir, quando isso lhe competir, qualquer prescrio ou
ordem regulamentar."
7. Ora, basta simples leitura da referida regra para se perceber que se trata de norma penal em
branco, pois, necessariamente, exige uma complementao, a ser feita por outra norma, para
precisar-lhe o sentido e permitir sua aplicao. No caso, a autoridade militar no apontou, no ato
punitivo, qual a prescrio ou ordem regulamentar foi descumprida pelo apelante ao participar de
concurso pblico sem prvia autorizao de seu superior hierrquico e isso j seria o bastante para
anular o ato punitivo.
8. Outrossim, o ato administrativo que determinou a priso do apelante foi cancelado por fora de
deciso proferida em sede de mandado de segurana, cuja sentena concedeu a ordem para
determinar autoridade impetrada a absteno de impor qualquer espcie de sano
disciplinar militar ao impetrante em conseqncia de sua participao no referido concurso,
bem como para ordenar a retirada de seus assentamentos funcionais da anotao da priso
disciplinar, tendo sido a sentena confirmada pelo Tribunal Regional Federal da Segunda
Regio.
9. Assim sendo, a questo da ilegalidade da punio aplicada ao apelante de fato j foi
definitivamente solucionada, tendo ocorrido o seu cancelamento, mas, isso resolveu apenas parte da
questo, restabelecendo o status quo ante apenas com relao aos registros constantes da folha
funcional do ento servidor militar; porm, no apagou o fato concreto e objetivo de que este
cumpriu a pena disciplinar imposta, de quatro dias de priso rigorosa, no podendo isso ser tido

como dano mnimo, residindo a as circunstncias que demonstram ter sido o autor atingido em seus
direitos da personalidade, na dimenso da integridade moral, ou seja, direito honra, imagem e ao
bom nome.
10. Dessa forma, os fatos restaram suficientemente provados nos autos e apontam, com segurana,
que o apelante foi atingido em seus direitos da personalidade, na dimenso da integridade
moral, ou seja, direito honra, imagem e ao bom nome, tendo isso ocorrido em razo do
cumprimento de priso ilegal e arbitrria que lhe foi imposta pelo comandante da unidade
militar onde servia.
11. Em razo disso, restou patente que o autor sofreu leses e prejuzos de ordem moral, pois
a priso disciplinar atingiu-lhe a dignidade e o decoro pessoal, radicando, pois, na Unio
Federal a obrigao de indenizar pelo sofrimento moral suportado.
12. Quanto ao valor da indenizao, se de um lado deve ser razovel, visando reparao mais
completa possvel do dano moral, de outro, no deve dar ensejo a enriquecimento sem causa do
beneficirio da indenizao. Logo, o montante da indenizao no pode ser exorbitante, nem de
valor irrisrio, devendo-se aferir a extenso da lesividade do dano.
13. O quantum adequado para o caso em questo, levando-se em conta a dimenso do dano
suportado pelo autor em decorrncia do evento danoso, deve ser fixado em R$ 10.000,00.
14. Apelao a que se d provimento para reformar a sentena e dar pela procedncia do pedido,
respondendo a Unio por eventuais despesas e pelo pagamento de honorrios advocatcios
arbitrados em R$ 1.000,00, com base na norma contida no artigo 20, 4, do Cdigo de Processo
Civil.
Acrdo: Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a Egrgia
Terceira Turma do Tribunal Regional Federal da 3 Regio, por unanimidade, dar provimento
apelao, nos termos do relatrio e voto que ficam fazendo parte integrante do presente julgado.
(grifo nosso).
Adicionalmente, se um militar necessita deixar a caserna por motivos particulares, mediante
demisso a pedido, pode faz-lo a qualquer tempo, sem comunicao prvia e no estar incidindo
em qualquer descumprimento de norma. Torna-se contradio inabluvel que, aquele que desejar
permanecer dedicando-se ao exerccio da funo pblica, caso no comunique o fato previamente
estar sujeito punio disciplinar. Tal raciocnio fere no seu ntimo, princpios constitucionais da
razoabilidade e proporcionalidade.
Por fim, destaco que, apesar de fazer parte do munus do Comandante a utilizao de poderes
discricionrios para julgar as contravenes disciplinares, o Administrador Pblico est
condicionado ao atendimento dos princpios e normas estabelecidos na CF/88 e demais normas
jurdicas superiores ao RDM, portanto, o descumprimento de uma norma jurdica constitucional
torna qualquer punio disciplinar passvel de anlise pelo Poder Judicirio, como forma de
preservao dos direitos e garantias fundamentais e principalmente, do Estado democrtico de
Direito.
DO PEDIDO:
1- Por todo o exposto, requer a absolvio sumria da contraveno a ele imputada.
Nestes termos, respeitosamente,
pede deferimento.
Niteri-RJ, 04 de outubro de 2011.
FELIPE VARGAS PERES
Capito-Tenente