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Professora Liliam
Vanessa Almeida
Direito Administrativo.
Direito Administrativo
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Princpios
Legalidade Se origina na Frana com o nascimento do constitucionalismo, onde
homens sero regidos por leis. Em nossa CF, estar normatizado na seguinte
afirmao: Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer no em virtude de lei. A
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Administrao pblica ela tem que obedecer a lei, ela obrigada a seguir a lei
(legalidade restrita). A administrao pblica obrigada a seguir a todo o sistema
normativo, leis e princpios (legalidade extensiva). Existem apenas 3 excees para
este princpio: Estado de stio, estado de defesa e medida provisria.
Impessoalidade Ela tem duas faces. 1 aspecto- a qualidade de quem no
especial e concretiza a isonomia na medida em que obriga tratar a todos no mesmo
patamar de igualdade. Disso decorre que os atos praticados pela administrao pblica
estejam desprovidos de privilgios ou prejuzo. Alguns autores dizem que a
impessoalidade deriva da finalidade, j que quando a administrao vai perseguir o
interesse pblico (sua finalidade), ela precisa ser impessoal. 2 aspecto: ausncia de
rosto A administrao pblica no possui identidade personificada, isto significa que
quando se relaciona com a administrao, no se tem nenhum sujeito identificado. Ex:
Em uma obra realizada pela prefeitura, o funcionrio deixa algo mal feito. Pedestre
passa e acaba se machucando devido a esse erro. O pedestre no processa o
funcionrio, e sim a prefeitura (poder administrativo responsabilidade objetiva).
Apenas nos casos de mandados de segurana, poderemos identificar os cargos, por ato
de autoridades.
Moralidade Moralidade administrativa que implica na obedincia de padres de
tica e honestidade e obriga o dever de agir honestamente com a inteno de cumprir
a lei no escopo em que ela foi concebida. A moralidade administrativa obriga a
administrao pblica a agir adequadamente e corretamente. Podemos ter um ato
que legal, mas que no atende a moralidade e que tambm no atende a
impessoalidade. Ex: presidente e ministros usando o avio da FAB a trabalho um
ato legal. Usar o mesmo avio para diverso, no moral. A moralidade conforma a
atividade do administrador. A materializao da sua verificao a lei da improbidade
administrativa, essa lei verifica a atitude do gestor que atingiu o princpio da
moralidade.
Publicidade 2 faces -1: e tornar pblico e de conhecimento geral os atos praticados
pelo administrador. 2: conceder eficcia a determinados atos. Exemplo: lei de
licitao que determina que o contrato administrativo s tem eficcia depois de
publicado.
Eficincia Determina que a administrao pblica exera suas atividades pautada
pela organizao, celeridade e qualidade, obrigando ao exerccio da administrao
gerencial com planejamento visando o cumprimento de metas e avaliando o custo
benefcio. No ponto de vista da organizao, temos o processo administrativo, em
celeridade temos a lei do prego, da qualidade a tentativa das agncias reguladoras
para fiscalizar a delegao do servio pblico.
LIMPE Legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia.
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A administrao pblica tem uma funo que a perseguio do interesse pblico. Ela
toda regida pelo regime jurdico de direito pblico, que possui dois grandes
princpios que a supremacia do interesse e a indisponibilidade do interesse pblico. A
supremacia determina que esse interesse pblico (interesse pblico primrio) ele vai
nortear as atividades e vai determinar as prerrogativas e sujeies que a administrao
pblica tem. A indisponibilidade diz respeito a essa administrao pblica, ela no
pode decidir fazer ou no fazer, ela TEM que executar, ela no tem o poder de deciso
em sua mo. A Administrao pblica tem uma conformao de atividades que toda
centrada e estabelecida nos princpios constitucionais e informadores. Os princpios
informadores do Direito Administrativo possuem razes constitucionais, tem por base o
artigo 37 da CF/88.
Princpios Informadores
Presuno da legitimidade ou veracidade Ele deriva do princpio da legalidade, isto
, em razo da obrigatoriedade da administrao pblica executar os seus atos em
decorrncia do principio da legalidade, o administrador pblico est vinculado a
executar todas as suas obrigaes com base na lei. Ento se presume que todo ato que
se pratica legtimo e verdadeiro. Essa presuno relativa, ou seja, iuris tantum. No
momento em que o particular faa um questionamento a esse ato, essa presuno se
rompe. O ato surge, se ningum o contestar, mesmo possuindo alguma ilegalidade, ele
continuar surtindo efeitos. Toda pratica administrativa se presume legtima e
verdadeira, e ela aceita mitigao e contraposio.
Auto executoriedade A administrao pblica no precisa socorrer ao judicirio para
executar os prprios atos. Todo ato administrativo auto executrio? Todo ato tem
presuno de legitimidade. A lei que define se o ato auto executrio ou no.
Auto tutela Poder dever da administrao publica em rever os prprios atos,
anulando os ilegais e revogando os inconvenientes e inoportunos. Portanto, a auto
tutela vai se manifestar por meio da anulao e da revogao. Quando se fala de
anulao, quando se tem uma ilegalidade, o ato praticado pela administrao pblica
precisa ser ilegal. A competncia para anular os atos da prpria administrao
pblica, porm ela bipartida com o poder judicirio. A escolha para discutir ato ilegal
via administrao pblica ou via judicirio do administrado. O nico caso em que a
constituio determina que, o esgotamento das vias administrativas para buscar a
critrio o poder judicirio o Direito desportivo. Afora isso, quem decide a via o
administrado. O efeito da anulao ele retroage s origens do ato. Revogao tem seu
pressuposto de que o ato legal. um juzo de convenincia e oportunidade que a
administrao pblica faz na anlise de um determinado caso concreto. A competncia
para a revogao somente da administrao pblica. O poder judicirio jamais
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Poderes
Poder competncia conferida a administrao pblica para a concretizao das
finalidades pblicas. Portanto, uma autorizao para o administrador concretizar o
interesse pblico. Essa autorizao consiste em um dever. Poder um dever de ao
da atividade administrativa. Quem tem o exerccio do poder tem a obrigao de agir,
um dever de agir. A omisso ser ilegal. Portanto, nasce para o administrado o direito
de exigir um cumprimento do ato omissivo. Toda vez que houver a obrigao de um
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dever, isso significa que a administrao tem que fazer. a omisso especfica. A
autoridade competente tem x dias para proferir a deciso. Se ela no cumprir o prazo,
o particular pode exigir o cumprimento da omisso. A omisso genrica ela vai estar
abenoada pelo princpio da reserva do possvel (exemplo: So Luis do Paraitinga) A
omisso em regra, ela ilegal. J a genrica perde o carter da ilegalidade porque ela
blindada pelo princpio da reserva do possvel, que no significa que vai ser qualquer
ato omissivo. Ela precisa responder a algumas etapas.
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Poder 2 parte
Poderes administrativos so instrumentais para a consecuo da atividade pblica
consistentes em uma autorizao para a administrao pblica cumprir os deveres
impostos para a satisfao do interesse pblico. Poder o dever de agir da
administrao pblica. um dever de agir em perseguio do interesse pblico. O
regime jurdico um conjunto de prerrogativas e sujeies, as prerrogativas se
revestem nesses poderes: a supremacia e a superioridade que a administrao tem
para perseguir o interesse pblico. A regra que a omisso ilegal. Quando a
administrao tem um facere, uma obrigao de fazer. Existe situaes em que a
administrao se v em um momento de deciso perante certas circunstncias.
Lembrar de So Luis do Paraitinga. A administrao pblica desse municpio deixou de
honrar com seu plano oramentrio para socorrer seus muncipes da catstrofe
provocada pelas chuvas. Objetivamente ela praticou uma ilegalidade em se omitir a
esse plano oramentrio. A omisso genrica pode ser justificada pelo principio da
reserva do possvel, com isso a ilegalidade no incide em penalidade na administrao
pblica.
Poder Hierrquico
Confere a administrao a competncia para distribuir as diversas funes entre seus
rgos, implicando em uma relao de subordinao. Trata-se de poder intimamente
ligado ou a desconcentrao (transferncia de competncia dentro da mesma pessoa
jurdica). Quando se fala de poder hierrquico, se fala de hierarquia e subordinao.
Quem tem poder tem dever, quem estiver investido no poder hierrquico tem a
obrigao de exercer esse poder, ele no escolhe. Desse poder hierrquico decorre 4
poderes:
Dar ordens: se a ordem for ilegal, para que o subordinado no incorra no ilcito
administrativo da insubordinao, este dever representar a ordem ilegal
determinada. Exemplo: se o superior hierrquico emitiu um comando, o subordinado
tem que obedecer. Em razo dos poderes que o superior hierrquico est investido,
ele pode emitir uma ordem ilegal. O que o subordinado faz para no cometer ilcito?
Registra o seguinte Cumpro ordem determinada pelo superior imediato, embora
discorde em razo de tal lei.
Fiscalizao dos atos: Quem d ordem, tem que fiscalizar. O superior hierrquico
precisa fiscalizar o trabalho de seus subordinados, j que corre o risco de ser omisso e
correr o risco de ser punido administrativamente.
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Rever os atos: O superior tem o poder de rever os atos do subordinado. Pode revogalos, anul-los ou solicitar que sejam refeitos.
Delegar as competncias: o poder de transferir a competncia para algum e do
mesmo modo a avoca, ou seja, a chama para si.
Poder Disciplinar.
Confere a administrao a competncia de punir as infraes funcionais de seus
servidores bem como de todos aqueles que se sujeitam a disciplina administrativa. O
servidor pblico regido por um estatuto. Ele regula o trabalho do servidor. Para o
regime estatutrio, a demisso uma pena. Alm do servidor pblico, todos aqueles
que possuem um contrato com a administrao esto em uma relao com ela, ou
sejam, podem sofrer o poder disciplinar. O ilcito administrativo praticado precisa ser
apurado. O poder disciplinar no pode ser exercido de forma discricionria (escolher se
apura ou no, se penaliza ou no). necessrio ser respeitado o devido processo legal,
que sujeio da administrao pblica e uma proteo constitucional. Abre-se um
procedimento para investigar o ato ilcito, mas respeitando o devido processo legal.
Aps a apurao, aplica-se a penalidade. A penalidade no pode ficar sob livre critrio
de escolha. A penalidade aplicada precisa ser proporcional ao ilcito cometido. A
penalidade precisa respeitar os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. Ex:
demitir servidor s por faltas injustificadas. A penalidade que ofender os princpios
ser anulada. No h revogao, pois s se revoga o que est em ordem.
Poder normativo regulamentar
atribuio conferida ao chefe do executivo (presidente da republica) para
regulamentar lei nos termos do artigo 84, inciso 4 da CF/88 (pelo principio da simetria
constitucional, esse poder conferido aos chefes do executivo estadual e municipal).
Ou seja, prefeitos e governadores possuem o mesmo poder de emitir decreto. Decreto
explica lei, ele s existe em razo de lei anterior. Quando se fala em poder normativo,
temos originariamente o poder confinado no poder legislativo. o poder competente
para criar leis (poder originrio). O poder normativo regulamentar um poder
derivado cuja competncia do chefe do executivo. O decreto representa a existncia
de uma lei, ou seja, s temos um decreto que explica a lei. Portanto, o nosso sistema
normativo no admite o decreto autnomo, que um decreto que surge no mundo
jurdico sem uma lei anterior. Decreto autnomo ilegal. No se pode criar obrigao,
extinguir ou direitos por meio de poder normativo regulamentar. Para isso, s por
meio de lei (reserva legal). Os ministros, os diretores, eles tambm podem
regulamentar normas por outros atos. Exemplo: instruo normativa, ordem de
servio, resoluo, portarias. S temos uma exceo que a prpria constituio d que
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a fundamentao e decidir o que vai fazer. Ele pode fazer as trs coisas ou no aplicar
sano nenhuma, desde que d a devida motivao (atos discricionrios).
Atos discricionrios
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atos imprprios, ela no consegue com sua prpria fora, estrutura executar o ato, ela
precisa do auxlio do poder judicirio. Isso porm no descaracteriza a autoexecutoriedade, ela est auto-executadando, pois determina a auto-execuo. Ela
precisa do auxlio do poder judicirio e no da anuncia dele.
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Autarquia.
Autarquia pessoa jurdica de direito publico criada por lei, com especialidades e fins,
autonomia administrativa e financeira. Qual a certido de nascimento dela? uma lei.
Ela pessoa jurdica criada por lei, ela est submetida ao regime jurdico de direito
pblico. A lei a criou com determinada atividade. Exemplo: Hospital das clnicas, a
finalidade vinculada a sade pblica, logo, est vinculado ao ministrio da sade.
Autonomia significa que ela no se mantm em regime de subordinao com aquele
seu ente superior da finalidade a qual ela tem. H um regime de vinculao e no de
subordinao, portanto o ministro no manda na autarquia. Essa autarquia, ela tem
imunidade tributria, pq ela pessoa jurdica de direito publico, tem prerrogativas
processuais: prazo em quadruplo para contestar e em dobro para recorrer. Os bens
que integram que integram essa autarquia so bens pblicos, e ela est submetida ao
regime de responsabilidade objetiva estabelecido na constituio.
6 As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de
servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade,
causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos
de dolo ou culpa.
Com relao aos seus funcionrios, antes de 88 existiam diversas autarquias, existiam
regimes diferentes que convivem, porque era possvel que tivesse regime estatutrio e
CLT. A cf/88 estabeleceu o regime jurdico nico, que na administrao publica no
pode ter CLT, a emenda n 19 ela derrubou o regime jurdico nico. Houve uma ADin
que contestou a emenda 19 unicamente no que diz respeito a derrubada do regime
jurdico nico, ela apresenta um aspecto formal, s houve uma casa que se
manifestou. No STF esse processo tem uma deciso liminar que diz que a partir de
agora, com efeitos ex nunc, at a deciso definitiva, restitui-as o regime nico. Isso
implica que todos os concursos que iam rolando, os dois regimes eram vlidos, no h
na adin uma deciso definitiva. Paralelo a isso, se institui as agencias reguladoras, que
so de regime especial, a lei que constitui o pessoal da agncia reguladora diz o
seguinte: os funcionrios sero de CLT. Essa lei foi objetio de uma ADin prpria, que
contesta o regime CLT e pede para que sejam de regime nico. O que se entende hoje?
A autarquia uma cpia da administrao direta.
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a lei estabelece e define, portanto estamos falando de regras de direito privado. Ela
tambm ter uma finalidade especfica. Ela s se perfaz no mundo jurdico quando ela
perfaz os requisitos exigidos pela lei das sociedades annimas estabelece. Toda s/a
economia mista? Para ser mista, seu capital precisa ser majoritariamente pblico. Pode
existir uma s/a com participao estatal, no que diz respeito ao poder de deciso. Na
de economia mista, o regime jurdico incidente o de direito pblico e privado, ele
misto. A s/a de economia mista, ela para contratar pessoas de carreira para trabalhar,
ela no pode contratar sem concurso. Passou no concurso, qual a relao de emprego?
Vai ser CLT, porque mista e estatuto no caberia. Quando verifica o ato preciso
observar se o ato de direito pblico ou privado. Sendo pessoa jurdica de direito
privado, ela precisa obedecer esse regramento. Sociedade annima tem patrimnio,
estes bens so privados.
Pode se penhorar os bens da sociedade mista? Se o bem em questo ter uma
finalidade pblica, no, pois sofre o influxo do direito pblico. O bem privado, mas
quando este bem est afetado a uma destinao pblica ele sofre o influxo do bem
pblico, ele fica blindado.
Se ela for prestadora de servio pblico ter responsabilidade objetiva. No possui
imunidade tributria ou privilgios processuais.
Empresa Pblica
Pessoa jurdica de direito privado constituda sob qualquer forma de direito admitida
cujo capital integralmente pblico. Embora ela possa assumir qualquer forma em
direito admitida, inclusive forma de s/a, o capital tem que ser 100% pblico. Tal qual a
s/a, ela tem que ser autorizada por lei e ambas tem regime de vinculao, igual a
autarquia, no h subordinao. Tudo o que para a s/a para a empresa pblica.
nica diferena a forma de constituio e a participao deste capital. No que diz a
respeito a responsabilidade, ela objetiva quando presta servio pblico.
Fundao
Criadas a partir de 1967 depois de uma alterao legislativa. A fundao independente
de ser pblica ou privada, ela tem uma diferena das sociedades comerciais. Na
sociedade comercial, as pessoas se juntam e criam conforme o sistema normativo a
fico jurdica pessoa jurdica. O que de dotado de patrimnio em qualquer
fundao, o patrimnio dotado de personalidade jurdica. No momento da
instituio da fundao, ela decide se ela vai ser publica ou privada. E ela decide ser
pblica, ela se assemelha a autarquia. Se for privada, regime jurdico hibrido e se
assemelha a s/a e a empresa pblica.
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PROCESSO ADMINISTRATIVO.
A palavra processo tem vrias representaes: um documento com vrias folhas, por
exemplo. O instrumental. Pode ser um procedimento, uma srie concatenada de atos.
E o processo no sentido jurdico, quando se estabelece um litigio no mbito judicial ou
no mbito administrativo. Esse litigio precisa de uma deciso e sobre ele incide uma
srie de regras e de principiologia e portanto o processo em sentdo estrito,
sancionatrio e disciplinar, que pr todo aquele que est sob a disciplina
administrativa, servidor pblico ou algum com uma relao com a administrao, e o
processo de reviso. O processo administrativo no sentido estrito, existem princpios
que incidem sobre ele. Lei federal do processo administrativo e leis federais e
municipais. No h norma geral.
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analisar se h improbidade ou no. Como o tribunal faz sua anlise? Ele ter vrios
pontos onde ele far a sua verificao e a sua anlise, afinal tudo tem a ver com os
gastos pblicos, a fim de questionar a administrao quanto a que forma ela gastou o
dinheiro. A primeira tipologia de agente pblico se chama agente poltico, que so os
cargos que derivam da constituio federal, temos o agente eleito, e tem 3 agentes do
ministrio pblico, a magistratura e os integrantes do tribunal da contas. MP e
magistratura ingressam via concurso pblico. O representante do tribunal de contas
ele nomeado e recebe todas as prerrogativas que a cf/88 trs para essa funo.
Existem regras estabelecidas para a composio do tribunal de contas. o chefe do
executivo que faz a nomeao dos membros do tribunal de contas. E eles tem todas as
prerrogativas de um servidor pblico. O tribunal de contas faz a anlise da questo do
dinheiro que foi gasto ele acaba entrando em todos os espaos, ele analisa todas as
questes. Ele no analisa o mrito, ele faz anlises que so objetivas e que no fazem
escolhas. Como o judicirio no verifica o mrito, o tribunal de contas tambm no. As
anlises esto sempre ligadas ao gasto do dinheiro pblico. O nosso poder judicirio
tem um poder de verificar os atos, os atos que so vinculados controle de legalidade,
no tem discusso. No que diz respeito aos atos discricionrios ele no avalia o mrito,
lembrando que o mrito escolha, mas ele vai fazer uma avaliao se a escolha foi a
melhor. Ou ele mantem o ato ou ele anula o ato. Ele no escolhe pela administrao
pblica.
Remdios constitucionais.
A CF/88 ela nos d remdios que acabam tambm sendo meios de controle. Temos o
controle administrativo, que o controle interno, tem o controle externo que feito
pelo legislativo e pelo judicirio. O legislativo com o brao do tribunal de contas, que
o controle financeiro que acaba entrando no controle de legalidade e temos os
remdios constitucionais que so colocados disposio do administrado. Temos
regras que so muito especficas e prprias.
Habeas Corpus: toda vez que algum sofrer ou se ver ameaado da sua
liberdade, impetra-se um HC. Quem pode fazer isso? Qualquer pessoa, no
existe HC coletivo, no precisa de advogado. E o que acontece com a pessoa
jurdica, que uma fico que o direito criou? A pessoa jurdica no vai
impetrar mandado de segurana, mas tem o representante da empresa que
pessoa fsica. Ele, em razo de atos praticados pela pessoa jurdica, nessa
qualidade o faz (impetra mandado de segurana). No cabe pedido de HC para
pessoa jurdica, mas o dirigente da empresa sim. Exemplo: Quando a
administrao fecha um local, exercendo o seu poder de polcia, para reabrir,
s mandado de segurana. O gerente que responde pela empresa, como
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sair do servio, vai ter multas a serem pagas, direitos polticos cassados, e a
infrao cometida por ele pode ser tipificada no direito penal. Lembrar que no
direito penal, se faz coisa julgada quando for absolvio por negativa de
autoria. Na ao de improbidade tem 4 punies punio: a suspeno dos
direitos polticos, recolhe-se o ttulo que ser carimbado e suspenso. Perda da
funo pblica, indisponibilidade de bens e ressarcimento ao valor errio. Essa
infrao pode ser penal e julgada no mbito penal.
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