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MONTOYA MELGAR, Alfredo, Derecho del Trabajo, Decimoctava Edicin, Editorial Tecnos, Madrid, 1997, p. 49.
Ibid.
3
CICERN repugnaba el trabajo fsico asalariado y el trabajo del taller. Le repugna el trabajo fsico, pues trae consigo la
prdida de todo lo espiritual (GHIRARDI OLSEN A. En Filosofa del Trabajo (La revolucin de las manos) Ediciones
Depalma, Buenos Aires, 1976, p. 92.)
2
Pero no todas las civilizaciones de la Antigedad tuvieron respecto del trabajo una visin similar a
la de griegos y romanos.4
Una de las explicaciones advertidas por la doctrina para el menosprecio del trabajo en las referidas
culturas es que la divisin del trabajo que desarroll la civilizacin helnica no tuvo paralelo entre
los caldeos y hebreos, cuya existencia se mantuvo ligada a las actividades agrcolas y cuya
modalidad social no trascendi el mbito de clan familiar o de pequea comunidad.5 6
En el caso de los hebreos,la valoracin del trabajo estaba teida de ambivalencias que lo situaron a
mitad de camino entre la exaltacin de los caldeos y el menosprecio de los atenienses. Como los
griegos, los hebreos vean en el trabajo un mal necesario, una actividad sacrificada y fatigosa, pero
no por ello desprovista de sentido tico. El hebreo crea conocer la causa de esta obligacin de
trabajar, pues senta como deber de cada cual expiar el pecado cometido por sus antepasados en el
paraso perdido.7
Volviendo a las culturas que ms atencin hemos dedicado, no debe perderse de vista, en todo caso,
que en Grecia8 como en Roma, fue mucho ms difundida la esclavitud que el trabajo libre.9 En
ambas existi, junto al rgimen de la esclavitud, un tipo de trabajo caracterizado por desenvolverse,
pese a su naturaleza manual, en rgimen de libertad o voluntariedad; se trataba del trabajo de los
artesanos. Estos actuaban como verdaderos trabajadores autnomos o por cuenta propia, vendiendo
sus productos a una clientela y haciendo suya la utilidad de su trabajo.10
Desde el punto de vista del Derecho, result decisiva, por su importancia econmica, la
contribucin que hicieron los juristas romanos en el ordenamiento de las relaciones econmicas, al
legitimar los derechos de la propiedad privada casi sin lmites, garantizando la libertad
contractual en una medida que parece rebasar las condiciones de aquel tiempo. El individualismo
jurdico, consecuente con el individualismo econmico, no consider como parte de las relaciones
de trabajo la trata de esclavos pues, como los griegos, los romanos consideraban al esclavo una
cosa, desprovista de personalidad jurdica. No hay relacin de trabajo entre el esclavo que realiza
una labor manual y su dueo, pues semejante relacin es parte del derecho de propiedad individual
que un ciudadano puede ejercer.11
Los romanos, quienes no desarrollaron un concepto para referirse especficamente al trabajo,
aplicarn a la situacin del dueo que, no ocupando a su esclavo, lo alquilaba a un tercero, la forma
jurdica del arrendamiento de cosas, sustentndose en la calidad de cosas que revestan los
4
Aunque, en rigor, la visin del trabajo por parte de los griegos a que nos hemos referido, no alcanzara a la que stos
tuvieron en sus primeros siglos, especficamente en la poca de Soln, en que, lejos de menospreciar al trabajo, se
estableci como una obligacin en la Constitucin de Atenas, distante de lo que ocurrira en la Grecia clsica (ver,
ESCRIBAR MANDIOLA, Hctor, "Tratado de Derecho del Trabajo", Tomo I, Biblioteca jurdica Zigzag, Santiago, 1944,
p. 32).
5
HOPENHAYN, Martn, Repensar el trabajo. Historia, profusin y perspectivas de un concepto., Grupo Editorial
Norma, Buenos Aires, 2001, p.41.
6
Lo anterior, segn HOPENHAYN, explicara que por ejemplo, en las escrituras sagradas de la religin Zaratustra, entre
los caldeos, leamos:Es un santo aquel que construye una casa, en la que mantiene el fuego, el ganado, su mujer, sus
hijos, buenas parias. Aquel que hace a la tierra producir el trigo, quien cultiva los frutos del campo, propiamente l cultiva
la pureza (ob. cit. pg. 42)
7
HOPENHAYN, Martn, ob. cit., pg.43-44.
8
Grecia conoci la esclavitud en sentido estricto, que supona la consideracin del esclavo como un simple bien de su
dueo, y junto a ella un tipo peculiar de servidumbre, engrosado por los descendientes de los ocupantes originarios de
territorios conquistados militarmente. (MONTOYA MELGAR, ob. cit. pg.50)
9
MONTOYA MELGAR, Alfredo, Derecho del Trabajo, ob. cit. pg. 50.
10
MONTOYA MELGAR Alfredo, ob. cit. pg. 51.
11
HOPENHAYN, Martn, ob. cit., pg.49.
esclavos, para los romanos. De esta forma, por una pendiente insensible que se inicia con esta
construccin jurdica, en el espritu de los jurisconsultos romanos, el esclavo empieza a comunicar
su calidad jurdica de cosa a la actividad de trabajo que ejecuta. Asimismo, los mismos
trminos jurdicos ocupados para el caso de arrendamiento de esclavos, se desplazaron a trabajos
que no eran ejecutados por stos, donde el trabajador no actuaba como comerciante sino como
objeto del contrato, como una cosa cuya actividad constituye la materia del contrato. El trabajador
qued excluido de la participacin en el contrato y esta materializacin del trabajo como objeto de
derecho fue hacindose cada vez ms extensiva, alcanzando al hombre libre que por decisin propia
se somete a ejecutar un trabajo por cuenta ajena.12 Se daba, as, en Roma ms importancia a la
obra que al que la haca.
Posteriormente, con el desarrollo del trabajo libre, el Derecho Romano fue perfeccionando sus
conceptos, pasando de las normas meramente patrimoniales, que regan el trabajo esclavo y sus
asimilaciones, a un derecho obligacional, que distingua entre la locatio-conductio-operarum, en
que el arrendador de servicios asuma los riesgos del negocio, disponiendo de los frutos del trabajo,
y la locatio-conductio-operis, que corresponde al actual contrato de confeccin de obra por suma
alzada que prcticamente se vende una vez terminada y soportando los riesgos el trabajador.13
"La decadencia de Roma y la disolucin de la produccin destinada al intercambio mercantil
llevaron a recrear el trabajo. Si en Grecia y en Roma el objetivo era producir mercancas que
poseyeran un valor de cambio en el mercado, la cada de Roma fue, en cierta medida, el comienzo
de o el regreso a- unidades econmicas que se autoabastecan y para las cuales el trabajo estaba
consagrado a producir para el consumo y no para el intercambio.14
Corresponde examinar ahora, brevemente, la influencia del cristianismo en la concepcin del
trabajo.
Las races histricas del cristianismo, en su contenido social, son indiscernibles de una reaccin
crtica de las colonias ante el individualismo clasista del Imperio romano y sus implicaciones en
la desvalorizacin del trabajo manual. Como reaccin al Imperio y a su estructura clasista, el
cristianismo rechaz la riqueza y el ahorro, pues el orden providencial no exige acumulacin en la
vida terrena... Esta bsqueda en la interioridad y en la experiencia ntima y emocional pareci
minimizar el peso del trabajo en la vida terrena. En contraste con el reino por venir, el trabajo poco
podra aportar, pues lo decisivo es la fe, la claridad y el amor. Pero esta primaca de la actitud
contemplativa se vio a su vez negada por el concepto de encarnacin, por el rechazo a la fe sin
obras y por la exigencia de servicio y de caridad desde las fuentes mismas del cristianismo.15
El cristianismo primitivo conserv, en lo que respecta a la nocin de trabajo, la ambivalencia
hebrea y la visin del trabajo como castigo impuesto al hombre por Dios a causa del pecado
original. Pero le asign un nuevo valor, aunque siempre en tanto medio para un fin virtuoso: el
trabajo, para el cristiano, no slo se destinaba a la subsistencia sino sobre todo a producir bienes que
pudieran compartirse fraternalmente. En el carcter moral atribuido al trabajo el cristianismo
primitivo difiere de la concepcin hebrea, pero mantiene el rango de medio para un fin moral.16
12
El universalismo del mensaje de Cristo era incompatible con la esclavitud, que los filsofos
griegos justificaron. La solidaridad genrica y la igualdad de todos ante Dios exige valorar
indistintamente a todos los hombres y a todos los trabajos. 17
La influencia del Cristianismo fue extraordinaria, impulsando la manumisin de esclavos y, sobre
todo, la humanizacin, espiritualizacin y dulcificacin de las relaciones de trabajo.18 Lo anterior,
en todo caso, no fue bice para que la esclavitud subsistiera por largos siglos ms, al punto que, en
la actualidad, no pueda afirmarse su abolicin real en el mundo.
"En la Edad Media el rgimen de trabajo en las ciudades, se caracterizaba por la corporacin
formada por los artesanos de un mismo oficio, residentes en una misma localidad, que est investida
del privilegio de la fabricacin y venta de los respectivos artculos o mercaderas de su especialidad
y cuyos estatutos son aprobados por los municipios o la autoridad real. En el campo, el sistema de
trabajo era la servidumbre, en conformidad a la cual el siervo perteneca a la tierra en que
trabajaba, era transferido con sta y deba pagar un tributo al seor."19
"El rgimen corporativo comienza en el siglo XI y tuvo su auge en el siglo XIII y XIV. Bajo su
imperio, el trabajo no era libre, puesto que estaba monopolizado por la corporacin.20
Los reglamentos de las corporaciones regulaban minuciosamente las condiciones de trabajo, entre
otras, la duracin de ste, los salarios, los precios y los procedimientos tcnicos de fabricacin.21
En cuanto a la percepcin del trabajo en la Edad Media, se sostiene que el concepto de trabajo
latente en el pensamiento social de los filsofos medievales supona la plena aceptacin de la fe
cristiana y del dogma de la Iglesia. Dicho concepto adopt connotaciones ambivalentes: por un lado
se exalt el trabajo como deber natural del hombre y como medio para la prctica de la caridad; por
otro lado, se lo mantuvo a distancia respecto del sentido de la vida: el trabajo es un medio, y en s
mismo carece de valor.
En el pensamiento medieval se vuelve a hallar la separacin que griegos y romanos haban
establecido entre trabajo intelectual y trabajo manual, aunque la mayor jerarqua atribuida al
primero aparece atemperada por la consideracin cristiana de la dignidad de todo trabajo y del
derecho y deber de trabajar.22
El crecimiento general de las fuerzas productivas de las que disponan campesinos y artesanos
individuales, entre los siglos IX y XIII, dio origen a un cambio en el modo feudal de produccin y
explotacin. La apropiacin de excedentes, a la vez que enriqueca al seor feudal, otorgaba mayor
movilidad y perspectiva al pequeo campesino-artesano, lo cual estimul la formacin de pequeas
ciudades o burgos donde se intercambiaban los productos. En los dos siglos siguientes, la presin
por superar las limitaciones del feudalismo condujo a una ruptura del sistema. Esta etapa de
transicin fue vital para el desarrollo del trabajo, pues condujo a la creacin de gremios
corporativos, a los que ya hemos hecho referencia. Manteniendo la continuidad entre la familia y la
profesin, tales organismos nuclearon a los artesanos en torno de un trabajo considerado
socialmente digno, til a la colectividad y provisto de un valor moral.23
17
Los gremios se regan por estatutos propios, gozaban de privilegios y monopolios, reales o
municipales, y podan asociarse entre s, formando las federaciones poderosas de carcter
internacional, llamadas Universitate Mercatorum.24
El gremio alcanz un gran xito debido a que aseguraba el trabajo permanente a sus
asociados, ya que gracias a los monopolios y privilegios de que gozaba poda regular el mercado en
el cual coloca sus productos, mercado que, por lo dems, en la poca de auge de los gremios, era
reducidsimo.25
Se atribuye la decadencia de los gremios al hecho que desaparecen los principios que los haban
inspirado: se olvidan los sentimientos religiosos y de fraternidad; los maestros pretenden conservar
para su familia la direccin de la asociacin; comienzan las luchas entre gremios competidores y los
gremios demuestran una desmedida ambicin poltica, as como otras causas externas locales o
internacionales de mayor gravedad, como el cercado de los campos libres y comunales, la
confiscacin de las haciendas monsticas, la revolucin comercial, la poltica mercantilista de las
potencias europeas, la revolucin agrcola, la poca de la Ilustracin, la creacin de las primeras
manufacturas reales, etc.26
Con el tiempo, las corporaciones decayeron y se corrompieron. Las corporaciones se trabaron
entre s en odiosas luchas por mantener sus monopolios y privilegios.27 Adems, las condiciones
econmicas y del trabajo variaron grandemente desde el siglo XVI a consecuencia de los
descubrimientos geogrficos, del desarrollo de las comunicaciones en Amrica y las Indias, del
crecimiento del comercio y del nacimiento de la industria manufacturera. Las corporaciones no
satisfacan las necesidades creadas por estas nuevas circunstancias y pasaron a constituir un grave
factor retardatario del progreso de la economa.28
HUMERES MAGNAN, Hctor y Hctor HUMERES NOGUER, Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social,
Editorial Jurdica de Chile, duodcima edicin, Santiago, 1988, p. 23.
25
Ibid.
26
Ibid.
27
ESCRIBAR MANDIOLA, Hctor, ob. cit., p. 34.
28
Ibid.
29
DAUBLER, Wolfgang, Derecho del Trabajo, Centro de Publicaciones Ministerio del Trabajo y Seguridad Social,
Madrid, 1994, p.87.
30
ALBIOL MONTESINOS, Ignacio y otros, Derecho del Trabajo, 6 Edicin revisada a julio de 1992, Tirant Lo
Blanch, Valencia, 1992, p. 28.
capital estaban unidos en la persona del artesano. Ahora, se disociarn capital y trabajo por cuanto
para instalar una fbrica con maquinaria har falta un mayor capital, producindose en este
momento histrico las grandes concentraciones de capital con el nacimiento de las sociedades
aportadoras de capital.31
El viejo modo de produccin feudal resulta inadecuado y estrecho para hacerse cargo de las
necesidades de desarrollo de las nuevas fuerzas productivas, lo que exige un cambio del modo de
produccin. La concentracin de los medios de produccin en manos del capitalista provocar la
separacin del trabajador de los medios de produccin, de manera que se ver compelido a ofrecer
su fuerza de trabajo a cambio de un salario, establecindose as, un nuevo tipo de relaciones entre
capitalista y asalariados. Este cambio en la titularidad de los medios de produccin llevar consigo
importantes cambios como el de la organizacin del trabajo, pasando del taller del artesano y de la
manufactura a la fbrica, trayndose consigo la divisin y especializacin del trabajo y la
jerarquizacin del mismo con la finalidad de reducir costos de produccin y en segundo lugar, un
cambio en la estructura de la poblacin trabajadora: el artesano o se hizo (excepcionalmente)
fabricante o se convirti en asalariado.32
Las condiciones de la prestacin de los servicios en las fbricas durante el siglo XIX darn cuenta
de una subordinacin absoluta a los dictados del dueo del capital, consecuencia de lo cual ser la
falta de toda preocupacin por las condiciones inhumanas en la prestacin de tales servicios, lo que
provocar reacciones de diversa ndole y dimensin, tanto por los directamente afectados, como por
la doctrina, provocando, en definitiva, reacciones de los Estados, tendientes a proteger por va
normativa a los trabajadores, dando origen a una nueva disciplina del derecho, ocupada
precisamente del trabajo subordinado como objeto principal de estudio, denominada Derecho del
Trabajo.
a) Marco Histrico de la aparicin del Derecho del Trabajo
El Derecho del Trabajo surgi histricamente por la conjuncin dialctica de una serie de factores
de muy distinta naturaleza: a) Un factor sociolgico, identificable con las consecuencias sociales de
la revolucin industrial; b) Un factor jurdico, como fue la existencia de un derecho individualista y
liberal desfasado de la realidad social que regulaba; c) La reaccin obrera frente a la situacin
creada por los dos factores anteriores, y, d) La intervencin del Estado en las relaciones laborales,
en un intento de integracin del conflicto social.33
En cuanto al factor sociolgico, a medida que la Revolucin Industrial se tornaba ms amplia, un
nmero mayor de individuos tuvo que depender de empleos pagados con salarios, y su desamparo
en relacin con tales empleos aument. El empleo no era de ellos para mantenerlo y conservarlo.34
En lo referente al factor jurdico, en 1791, la Ley Le Chapelier aboli el rgimen corporativo,
prohibi el derecho de asociacin y proclam la libertad de trabajo; en el Cdigo Civil napolenico
de 1804 se plasmaron los principios del individualismo jurdico, y el contrato cobr fuerza de ley
entre las partes. El cdigo napolenico otorg absoluta libertad de trabajo y de accin para buscar la
propia utilidad sin consideracin del bien comn. Mientras el Cdigo Penal prohibi las huelgas y
los sindicatos, se acat la legislacin romana en cuanto a considerar el trabajo como cosa, de tal
modo que unos pocos artculos del arrendamiento de obra y de servicios terminan de poner a los
31
Ibid.
ALBIOL MONTESINOS, Ignacio y otros, ob. cit., pp. 28-29.
33
ALBIOL MONTESINOS, Ignacio y otros, ob. cit., p. 28.
34
TANNENBAUM, Frank, Filosofa del Trabajo, Editorial Del Pacfico (traduccin de Magdalena Santa Cruz),
Santiago de Chile, 1963, p. 57.
32
serie de relaciones distintas de la laboral individual, aunque conexas a ella, como las relaciones
colectivas de trabajo, las normas regulatorias del empleo, la organizacin administrativa laboral,
entre otras.42
b) La flexibilidad laboral
Esta corriente es una de las caractersticas primordiales de la etapa pos industrial y, bsicamente
consiste en la reformulacin de los mecanismos legales necesarios para obtener una mayor
produccin y mejores utilidades por medio de la reduccin de los costos laborales.50
En doctrina se la ha definido, en trminos muy generales y en el mbito del Derecho del Trabajo,
como la eliminacin, disminucin, aflojamiento o adaptacin de la proteccin laboral clsica, con la
finalidad real o presunta- de aumentar la inversin, el empleo o la competitividad de la empresa.51
Se distingue, segn su finalidad, tres clases de flexibilizacin: una de proteccin, otra de
adaptacin y otra de desregulacin. La flexibilidad de proteccin es la propia del Derecho del
trabajo clsico: el Derecho laboral fue siempre flexible, solo que en un nico sentido. La norma
laboral tradicional siempre fue superable y adaptable en beneficio del trabajador. La flexibilidad de
adaptacin consistira, por su parte, en la adaptacin de las normas legales rgidas a nuevas
circunstancias, a travs de la negociacin colectiva y en una valoracin global de qu es lo ms
conveniente para el trabajador. Se trata de una adaptacin a travs de la autonoma colectiva. Por
ltimo, la flexibilidad de desregulacin sera simplemente la derogacin de beneficios laborales
preexistentes o su sustitucin por otros inferiores.52
Dentro de este sistema, cercano a la flexibilidad de desregulacin, predominan las condiciones de
trabajo elsticas y presenta las siguientes caractersticas:
50
ALBIZU, Eneka, Flexibilidad laboral y gestin de los recursos humanos, Ariel, Barcelona, 1997, p. 18.
UGARTE CATALDO, Jos Luis, El nuevo Derecho del Trabajo, Lexis Nexis, Santiago, 2007, p. 4.
57
Ibid.
58
PALOMEQUE LPEZ, Manuel-Carlos y Manuel LVAREZ DE LA ROSA, Derecho del Trabajo, Editorial
Universitaria Ramn Areces, Madrid, 2012, p.88.
59
DEL REY GUANTER, Salvador, citado por DE VICENTE PACHS, Fernando, El derecho del trabajador al respeto
de su intimidad, Madrid, 1998, p. 30.
60
PREZ LUO, Antonio Enrique, Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucin, Madrid, 1991, p. 315.
56
10
recorren todas las parcelas del ordenamiento jurdico, con unas bases comunes que no se oponen a
que en cada parcela jurdica encuentren sus pecualiaridades, como ha ocurrido con el Derecho del
Trabajo.
En el mbito especfico de las relaciones laborales, conocida es tambin la distincin hecha por el
profesor Palomeque61, entre los derechos fundamentales laborales especficos y los inespecficos.
Los derechos fundamentales laborales especficos son derechos propios slo de los trabajadores, ya
sea considerados en su dimensin individual (libertad de trabajo, proteccin del trabajo, derecho a
una justa retribucin, libre contratacin) o en su dimensin colectiva (derecho a la sindicacin,
negociacin colectiva, derecho a huelga). Son derechos fundamentales especficamente laborales,
pues es en la parcela de las relaciones laborales en donde estos derechos tienen su origen especfico
o su razn de ser.
En cambio, los derechos fundamentales laborales inespecficos son aquellos que corresponde a todo
ciudadano con independencia de su condicin de trabajador. Son derechos constitucionales de
carcter general y que pueden ser ejercidos por los sujetos de las relaciones de trabajo (los
trabajadores, en particular) en el mbito de las mismas, por lo que en tal caso adquieren un
contenido o dimensin laborales sobrevenidos. Se produce as una impregnacin laboral de
derechos de titularidad general o inespecfica por el hecho de su ejercicio por trabajadores
asalariados a propsito y en el mbito de un contrato de trabajo62. Podemos mencionar como
derechos fundamentales laborales inespecficos el derecho a la intimidad, el derecho a la honra, la
libertad de expresin, el derecho a la no discriminacin, la libertad religiosa, entre otros.
En Chile, al auge y la centralidad de los derechos fundamentales inespecficos en el Derecho del
Trabajo es un proceso relativamente reciente que se ha ido dando progresivamente, primero en la
dcada de los 90, bsicamente a travs de la jurisprudencia administrativa de la Direccin del
Trabajo y, luego, a partir de la dcada del 2000, con sucesivas modificaciones al Cdigo del
Trabajo y el nuevo Procedimiento de Tutela Laboral y su implementacin gradual en el pas a
contar del ao 2008.
PALOMEQUE LPEZ, Manuel-Carlos, Los derechos laborales en la Constitucin Espaola, Madrid, 1991, p. 31.
PALOMEQUE LPEZ, Manuel-Carlos y Manuel LVAREZ DE LA ROSA, ob. Cit., p. 121.
11
dcada del 50 del siglo XIX) comienzan a dictarse las primeras leyes con contenido laboral,
paliando as, la desregulacin y la falta de preocupacin estatal por la proteccin del trabajo
desarrollado hasta ese entonces desde el nacimiento de la Repblica.
La primera de ellas fue la Ley N1.990, promulgada el 29 de agosto de 1907, primera ley sobre
descanso dominical, que impuso a los dueos, gerentes, administradores de fbricas, oficinas, casas
de comercio, etc., la obligacin de dar un da de descanso a los individuos que hubieren trabajado
todos los das hbiles de la semana. Sin embargo, no se estableca la irrenunciabilidad de este
derecho, puesto que en la historia de la ley se dej establecido que si los empleados u obreros tenan
vigor fsico suficiente o deseaban adquirir mayor cantidad de dinero podran tambin trabajar el
sptimo da. El descanso slo era obligatorio e irrenunciable para los menores de 16 aos y para las
mujeres. No inclua entre los beneficiados a los empleados domsticos y a los obreros agrcolas.63
El 7 de diciembre de 1914 fue promulgada la Ley N2.951, denominada Ley de la silla, por la
cual se obligaba a los establecimientos comerciales mantener el nmero suficiente de sillas a
disposicin de los dependientes o empleados, estableciendo que stos tendran derecho a un
descanso diario a lo menos de hora y media para almorzar.
Motivado por un proyecto de ley presentado por el diputado Alfredo Barros Errzuriz, se dict el 30
de diciembre de 1916 la ley de accidentes del trabajo, numerada con el 3.170. Adopt la doctrina
del riesgo profesional, estableciendo el derecho de indemnizacin a cargo del patrn o jefe de la
empresa, por los accidentes ocurridos a los obreros o empleados en el trabajo, en provecho de la
vctima, del cnyuge sobreviviente y de los hijos legtimos, naturales o ilegtimos ya reconocidos,
exceptundose los accidentes debidos a fuerza mayor extraa y sin relacin directa con el trabajo
del obrero o empleado o los producidos intencionalmente por stos.64
El 13 de enero de 1917 fue promulgada la Ley N 3.185, sobre salas cunas en establecimientos
industriales, establecindose que toda fbrica, taller o establecimiento industrial que ocupara 50 o
ms mujeres mayores de 18 aos, debera disponer de una sala especialmente acondicionada para
recibir en las horas de trabajo a los hijos de las obreras, durante el primer ao de edad, teniendo las
madres el derecho para atender a sus hijos una hora diaria sin que se pudiera descontar por este
concepto, parte alguna de su salario, siendo un beneficio irrenunciable.
El 17 de noviembre de 1917 se dict la Ley N 3.321, estableciendo la obligatoriedad e
irrenunciabilidad del domingo como da de descanso, derogando la Ley N 1.990 de 1907 y
concordando con la Ley N 2.977 de 28 de enero de 1915, imponiendo la obligacin de descanso en
los das festivos.
Estas primeras leyes dictadas dentro del perodo denominado Parlamentario, marcan una limitada
intervencin del Estado en el mbito de la regulacin de especficos mbitos protectores, al tiempo
no se advierte una preocupacin por el establecimiento de mecanismos destinados a asegurar la
eficacia de las mismas.
Mediante la Ley N 3.557 de 1919 Chile se afilia a la Organizacin Internacional del Trabajo.
63
GAETE BERRIOS, Alfredo, Principios Generales de Derecho del Trabajo, Editorial Jurdica de Chile, Santiago,
1951, p.74.
64
GAETE BERRIOS, Alfredo, ob. cit., p. 76.
12
b) Las leyes de 1924 a 1973: Intervencin del Estado en materia laboral, fundamentalmente a
travs de la ley y la Administracin.
De acuerdo a la doctrina65, las numerosas huelgas que se produjeron en la zona salitrera fueron
produciendo en el Gobierno y en el Parlamento, conciencia de que era necesario estudiar las causas de
estos movimientos sociales y solucionar dichos problemas mediante la dictacin de una adecuada
legislacin especial. Con ese objeto se cre en 1918 una comisin de parlamentarios, que inform la
necesidad de dictar leyes relativas al contrato de trabajo y materias conexas. En julio del ao 1921 el
Presidente de la Repblica, ARTURO ALESSANDRI PALMA envi al Congreso Nacional un
proyecto completo de Cdigo de Trabajo y de la Previsin Social, redactado por el mencionado
MOISES POBLETE TRONCOSO. Dicho proyecto se inspir en muchos puntos, en los convenios de
las primeras conferencias de la naciente Organizacin Internacional del Trabajo, y en los
postulados generosos de la Carta del Trabajo del Ttulo XIII del Tratado de Paz de Versalles.
Se inicia, as, un perodo auspicioso en materia de la legislacin laboral y social, coincidente con la
incorporacin de Chile a la Organizacin Internacional del Trabajo ocurrida el ao 1919 y reflejo de
las expectativas generadas particularmente en la clase trabajadora de cambio en las condiciones de
trabajo, a travs de la ley.
El primer intento por dar vida a una legislacin laboral ya no aislada, sino cubriendo diversos
mbitos del derecho individual y colectivo del trabajo, fruto de la labor de don Moiss Poblete
Troncoso, no ver su luz en el Parlamento (a pesar de las reiteradas insistencias presidenciales
reflejadas en los Mensajes de 1922, 1923 y 1924) aunque s parte del proyecto de ley en que
materializ tal intento, se plasmar en algunas de las siete leyes aprobadas prestamente luego del
pronunciamiento militar de septiembre de 1924, a saber, la N4.053 sobre contrato de trabajo
obrero, la N4.054 de seguro social obligatorio de enfermedad, invalidez y vejez, obra del diputado
Ezequiel Gonzlez Corts, la N4.056 de tribunales de conciliacin y arbitraje para conflictos entre
el capital y el trabajo, la N4.057 de organizacin sindical, la N4.058 sobre sociedades
cooperativas, y la N4.059 sobre empleados particulares.
Con fecha 13 de mayo de 1931 se dict el D.F.L. N178, publicado en el D.O. el 28 de mayo de
1931 y vigente desde el 28 de noviembre del mismo ao, conocido como el Cdigo del Trabajo de
1931, siendo una recopilacin de las leyes sociales de 1924 ya referidas, complementada con otros
puntos no legislados como el caso del trabajo de los empleados domsticos y el de los obreros
agrcolas. Se diferenciarn las calidades de obrero y de empleado, lo que tendr su efecto no slo en
el mbito del derecho individual del trabajo, sino tambin en el mbito colectivo y de la seguridad
social.
Previamente, se haba dictado con fecha 18 de marzo de 1925 el D.L. 442 sobre proteccin a la
maternidad obrera y con fecha 31 de diciembre de 1927 mediante el D.L. N2.100 se crearon los
Tribunales del Trabajo.
El 16 de mayo de 1942 se dicta la Ley N7.173 sobre jornada nica de trabajo.
El 22 de octubre de 1942 mediante la Ley N7.295 se fija el texto definitivo de leyes que mejoran
la condicin econmica de los empleados particulares, a la vez que implanta el sueldo vital,
reajustes de sueldo, asignacin familiar entre otros beneficios.
65
HUMERES MAGNAN, Hctor, "Apuntes de Derecho del Trabajo", Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1967, pp. 46-47.
13
En general, durante el perodo que media entre la dictacin del Cdigo del Trabajo de 1931 y 1973
se dictan numerosas leyes referidas a actividades laborales especficas, limitndose no pocas veces,
a determinar la calidad de ciertos trabajadores, fundado ello en la distincin estatutaria entre
aquellos trabajadores definidos como obreros o empleados por la legislacin de 1931.
Las demandas sociales, particularmente durante la dcada del sesenta del siglo pasado, tendientes,
entre otras finalidades, a dar mayor participacin a sectores postergados, como el de los
trabajadores agrcolas, tuvieron como uno de sus efectos, en el mbito legislativo-laboral, la
dictacin de la Ley N16.625, sobre sindicacin campesina, con fecha 29 de abril de 1967.
En el mismo mes de abril de 1967 se dict una Ley, la N16.455, de gran importancia en el mbito
laboral al fijar las normas para la terminacin del contrato de trabajo, tributarias del principio de
estabilidad relativa en el empleo.
El 29 de septiembre de 1967 se publica en el Diario Oficial el D.F.L. N2 que reestructura y fija
funciones de la Direccin del Trabajo
El 1 de febrero de 1968 se dicta la Ley N16.744 sobre accidentes del trabajo y enfermedades
profesionales.
Con fecha 31 de diciembre de 1968 se dicta la Ley N17.074, estableciendo remuneraciones,
legislando sobre reanudacin de faenas y creando las comisiones tripartitas.
c) Decretos leyes de 1973 hasta 1990.
Durante el gobierno militar, segn aprecia el profesor Francisco Walker Errzuriz, nos
encontramos con dos perodos bastante definidos de lo que ser la labor legislativa de esos aos:un
primer perodo de mantencin con restricciones de la legislacin anterior (1973-1978) y una fase de
consolidacin de la nueva institucionalidad laboral(1978-1987).
Dentro de las restricciones y limitaciones del primer perodo, en el mbito colectivo,se encuentra el
Bando de Gobierno N36 de 18 de septiembre de 1973 que declar en receso las Juntas de
Conciliacin y suspendi la presentacin y tramitacin de pliegos de peticiones y conflictos
colectivos, prorrogando los efectos de las actas de avenimiento, fallos o resoluciones de las
comisiones tripartitas vigentes.
Dentro de las restricciones en el mbito individual en el mismo perodo, se dicta, el 29 de
septiembre de 1973, el D.L. N43, suspendiendo transitoriamente todas las normas relativas a
determinacin o reajustes de sueldos y salarios.
A partir del ao 1978 se materializan las normas (DL) fundantes de un modelo neo liberal, que dar
cuenta de una desregulacin en el mbito individual de trabajo unida, en el mbito colectivo de una
delimitacin detallada (con los efectos que ello implica en el mbito de la vigencia de la libertad
sindical), tanto de la actividad de las organizaciones sindicales, como de la negociacin colectiva.
Manifestacin de lo anterior lo encontramos en el D.L.N2.200, de 15 de junio de 1978, por medio
del cual se fijaron normas sobre el contrato de trabajo, derogando toda otra norma contraria o
incompatible con tal D.L. y, en especial, los Libros I y II del Cdigo del Trabajo, quedando vigentes
las disposiciones de los Libros III y IV referidos a las asociaciones sindicales y a los Tribunales del
Trabajo, hasta la dictacin de los D.L. N2.756, publicado en el Diario Oficial el 3 de julio de 1979
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sobre Organizacin Sindical y el D.L. N2.758, publicado en el Diario Oficial el 6 de julio de 1979,
sobre Negociacin Colectiva. Ambos decretos darn cuenta del denominado Plan Laboral.
El referido Plan se caracteriz por la bsqueda de la uniformidad en el procedimiento de la
negociacin colectiva, eliminando, salvo contada excepcin, procedimientos especiales nacidos al
amparo de la anterior legislacin; tambin estableci varias categoras de sindicatos, pero slo a los
que agruparan a trabajadores de una misma empresa les permiti negociar colectivamente; se
privilegia por sobre la colectiva, la contratacin individual; se establecieron diversas materias
respecto de las cuales no se poda negociar colectivamente.
La ley N18.011 publicada en el Diario Oficial el 1 de julio de 1981 sustituy el Ttulo V del
Libro I del antiguo Cdigo del Trabajo.
La ley N18.018 publicada en el Diario Oficial el 14 de agosto de 1981 modific el D.L. N2.200 y
otras disposiciones laborales, siendo a su vez modificado por la Ley N18.571 publicada en el
Diario Oficial el 6 de noviembre de 1986.
La Ley N18.032, publicada en el Diario Oficial el 25 de septiembre de 1981, modific el D.L.
N2.200 en cuanto a los trabajadores portuarios.
Con fecha 6 de julio de 1987 se public en el Diario Oficial la Ley N18.620, aprobando el Cdigo
del Trabajo que reuni en s las normas contenidas en leyes y decretos leyes dictados con
anterioridad, tanto en el mbito individual como colectivo de trabajo.
d) A partir de 1990, continuidad y cambio en la legislacin laboral
Con la llegada de la democracia a Chile, se inicia un proceso de cambios y reestructuracin de la
legislacin laboral, mayormente en el mbito individual. En cambio, en el derecho colectivo del
trabajo, en gran medida ha existido una permanencia de la legislacin dictada por la dictadura
militar.
Manifestacin del mbito individual lo constituir la promulgacin de la ley N19.010 de fecha 29
de noviembre de 1990, estableciendo normas, modificatorias de las contenidas en el Cdigo del
Trabajo sobre terminacin de contrato de trabajo.
En el mbito colectivo, con fecha 19 de febrero de 1991 se public en el Diario Oficial la Ley
N19.049 sobre centrales sindicales, cuyo objetivo era otorgarle reconocimiento legal a
organizaciones sindicales de grado superior.
En el mismo mbito, con fecha 30 de julio de 1991 se public en el Diario Oficial la Ley N19.069,
estableciendo normas sobre organizaciones sindicales y negociacin colectiva modificatorias en lo
pertinente, de las contenidas en el Cdigo del Trabajo. Esta ley posibilit, aunque no con efecto
vinculante, la negociacin colectiva al nivel supraempresarial; se establece una preeminencia de las
normas negociadas colectivamente, por sobre las de carcter individual, efecto de lo cual es la
subsistencia en los contratos individuales de las clusulas de un contrato colectivo una vez extinguido
ste; se aumentan las materias respecto de las cuales las partes pueden negociar colectivamente; En
cuanto a la base de actividad sindical, se mantienen los cuatro tipos de sindicatos definidos por el
D.L. N2.756, pero se reducen las exigencias: dos o ms empleadores para los sindicatos
interempresas y 25 trabajadores como mnimo para ellos, igual que para los independientes y
transitorios o eventuales. Respecto a los sindicatos de trabajadores eventuales o transitorios se elimin
la norma que limitaba slo a cierto tipo de actividades estos sindicatos, permitindose que sectores tan
importante como los trabajadores agrcolas pudieran optar por constituir este tipo de organizaciones.
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Con fecha 30 de septiembre de 1993 se public en el Diario Oficial la Ley N19.250 introduciendo
diversas modificaciones a los Libros I, II y V del Cdigo del Trabajo.
Con fecha 24 de enero de 1994 se public en el Diario Oficial el D.F.L. N1 del Ministerio del
Trabajo y Previsin Social, fijando el texto refundido, coordinado y sistematizado del Cdigo del
Trabajo, reuniendo en un solo cuerpo la Ley N18.620 y las normas modificatorias de sta, tales
como las Leyes N19.010, N19.049, N19.069 y N19.250.
A travs de la Ley N19.296 publicada en el D.O. el 14 de marzo de 1994 se reconoci a los
funcionarios de la Administracin del Estado y de las municipalidades para constituir, sin autorizacin
previa, las asociaciones que estimen convenientes. Se excluyde este derecho a los funcionarios de las
Fuerzas Armadas, de las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, a los funcionarios de las empresas del
Estado dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o que se relacionen con el Gobierno a travs
de ste, ni a los trabajadores de las empresas del Estado que, de acuerdo con la ley, puedan constituir
sindicatos.
Con fecha 3 de diciembre de 1996 se public en el Diario Oficial la Ley N19.481, por medio de la
cual se ampliaron las facultades de la Direccin del Trabajo en materia de fiscalizacin en materia
de higiene y seguridad.
Con fecha 25 de julio de 1997 se public en el Diario Oficial la Ley N19.505 sobre permiso
especial a trabajadores en caso de enfermedad grave de sus hijos menores.
Con fecha 9 de noviembre de 1998 se public en el Diario Oficial la Ley N19.591, modificatoria
del Cdigo del Trabajo en materia de proteccin a la maternidad.
Con fecha 4 de septiembre de 1999 se public en el Diario Oficial la Ley N19.630, por medio de
la cual se modificaron y adecuaron diversas disposiciones del Cdigo del Trabajo.
Con fecha 28 de septiembre de 1999 se public en el Diario Oficial la Ley N19.631 (conocida
como Ley Bustos), por medio de la cual se impuso al empleador, la obligacin de pagar
cotizaciones previsionales atrasadas como requisito previo al trmino de la relacin laboral.
Con fecha 15 de abril de 2000 se public en el Diario Oficial la Ley N19.670, por la cual se
extendi para determinados casos el beneficio del fuero maternal a mujeres que adoptan un hijo en
conformidad a la Ley de adopcin.
Con fecha 5 de octubre de 2001 se public en el Diario Oficial la Ley N19.759 que introdujo una
serie de modificaciones a la legislacin laboral vigente, en diversas materias, tales como la no
discriminacin, el respeto en el mbito de la empresa de los derechos constitucionales del
trabajador, en materia de jornada de trabajo, de terminacin del contrato de trabajo, sobre tutela de
la libertad sindical y negociacin colectiva.
Por medio de la Ley N19.812 publicada en el Diario Oficial el 13 de junio de 2002 se
complement la norma del artculo 2 del Cdigo del Trabajo que contiene el principio de no
discriminacin, establecindose que, salvo los casos excepcionales que la misma norma contiene,
ningn empleador podr condicionar la contratacin de trabajadores a la ausencia de obligaciones
de carcter econmico, financiero, bancario o comercial que, conforme a la ley, puedan ser
comunicadas por los responsables de registros o bancos de datos personales ni exigir para dicho fin
declaracin ni certificado alguno.
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Con fecha 30 de mayo de 2005 se publican en el Diario Oficial las leyes N 20.022 y 20.023, que
crean ms Juzgados Laborales y los Juzgados de Cobranza Laboral y Provisional, y que modifican
los procedimientos de cobranza, respectivamente.
A travs de la Ley N 20.087 publicada en el Diario Oficial el 3 de enero de 2006, se sustituye el
procedimiento laboral contemplado en el Libro V del Cdigo del Trabajo, instaurndose la oralidad
en la litigacin y creando adems, como procedimientos especiales, el Procedimiento de Tutela
Laboral y el Procedimiento Monitorio. Esta ley fue, por su parte, modificada a travs de la Ley N
20.260, publicada en el Diario Oficial de 29 de marzo de 2008. A su vez, mediante la Ley N
20.252, publicada en el Diario Oficial de fecha 15 de febrero de 2008, se reforz la judicatura
laboral y se estableci la gradualidad en la entrada en vigor de la reforma a la justicia laboral. La
nueva justicia laboral ha significado uno de los cambios legislativos ms significativos introducidos
en materia laboral desde el retorno de la democracia.
Con fecha 16 de octubre de 2006 se public en el Diario Oficial la Ley N 20.123, que regula el
trabajo en rgimen de subcontratacin, el funcionamiento de las empresas de servicios
transitorios y el contrato de trabajo de servicios transitorios, cuya entrada en vigencia se
estableci a contar del da 14 de enero de 2007.
Por medio de la Ley N 20.189 publicada en el Diario Oficial el 12 de junio de 2007, se modific
el Cdigo del Trabajo en lo relativo a la admisin al empleo de los menores de edad y al
cumplimiento de la obligacin escolar.
El 21 de Julio de 2008 se public en el Diario Oficial la Ley N 20.281, que modifica el Cdigo del
Trabajo en materia de Sueldo Base y de Semana Corrida.
Finalmente, con fecha 17 de octubre de 2011 se publica en el Diario Oficial la Ley N 20.545, que
modifica las normas sobre proteccin a la maternidad, incorporando un permiso postnatal
parental de doce semanas, a continuacin del perodo postnatal.
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- Hctor Escribar: es el Derecho que rige las relaciones jurdicas que nacen de la ejecucin de un
trabajo por cuenta ajena, con subordinacin a la persona a quien se presta servicio constitutivo de
renta.
- William Thayer y Patricio Novoa: es la rama del Derecho que, en forma principal, se ocupa de
regular tuitivamente la situacin de las personas naturales que obligan, de modo total o parcial, su
capacidad de trabajo, durante un perodo apreciable de tiempo, a un empleo sealado por otra
persona, natural o jurdica, que remunera los servicios.
- Toms Sala Franco: es un conjunto de principios y normas tpicas que regulan las relaciones que
se crean con ocasin del trabajo dependiente y por cuenta ajena.
- Francisco Walker: es un marco institucional de un sistema de relaciones del trabajo, que regula la
interaccin de los tres actores del sistema (Trabajadores, Empresarios y Estado), con dos objetivos
centrales: la tutela del trabajador y el mejoramiento de sus condiciones de trabajo.
Ahora bien, la definicin de los profesores Thayer y Novoa es muy similar a la de Escribar, ya que
en ambas se hace referencia a la regulacin de las relaciones de trabajo subordinadas y por cuenta
ajena. La definicin de Thayer y Novoa, sin embargo, agrega que dicha regulacin es de carcter
tuitivo. El Prof. Walker, en cambio, estima que el Derecho del Trabajo no se puede circunscribir a
la mera regulacin del trabajo dependiente. En este sentido seala, por ejemplo, que las normas
sobre capacitacin profesional de los trabajadores interesan a esta rama del Derecho mucho ms all
del trabajo subordinado. Por su parte, el Prof. Sala Franco seala que el Derecho del Trabajo no es
slo una regulacin, sino que adems de normas jurdicas hay principios especiales y
caractersticos. Lo anterior es muy importante, toda vez que estudiaremos que esta rama jurdica
tiene principios que le permiten independizarse de las disciplinas madres (derecho civil, comercial,
etc.).
b) Divisin del Derecho del Trabajo
El Derecho del Trabajo, en lo sustantivo, se divide en dos ramas tradicionales, en atencin a las
relaciones de trabajo que regulan: Derecho Individual del Trabajo y Derecho Colectivo del Trabajo.
Algunos autores agregan el Derecho de la Empresa, pero en mi opinin dicha disciplina jurdica
excede al Derecho del Trabajo.
En cuanto a los aspectos adjetivos, existe el Derecho Procesal del Trabajo y el Derecho
Administrativo del Trabajo. Se reconoce, adems, el Derecho Internacional del Trabajo.
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bajo subordinacin o dependencia es regulado por esta rama del Derecho, puesto que se deja fuera
el realizado en la administracin pblica.
En consecuencia, el Derecho del Trabajo tiene como objeto de regulacin preferente el trabajo
dependiente realizado en el sector privado, aunque tambin regula algunas relaciones laborales que
nacen en la administracin pblica, como es el caso de las normas sobre proteccin a la maternidad
/ paternidad.
Histricamente, las relaciones sociales ms relevantes han sido las relaciones individuales (que se
establecen entre el trabajador individualmente considerado y su empleador). Ellas constituyen el
principal centro de imputacin normativa del Derecho del Trabajo.
Como vimos, tambin el Derecho del Trabajo regula las relaciones del derecho administrativo
laboral, que son las que se establecen entre el trabajador o una organizacin de trabajadores, o
empresarios o una organizacin de stos, con la entidad encargada de la administracin laboral, vale
decir, la Inspeccin o Direccin del Trabajo. Asimismo, es posible identificar las relaciones
procesales laborales, es decir, donde interviene la administracin de justicia en la resolucin de
conflictos laborales.
En definitiva, el Derecho del Trabajo regula relaciones de trabajo del sector privado y del sector
pblico, siempre que no se trate de la funcin pblica propiamente tal. Tiende a regular
determinadas reas de estas relaciones, particularmente las que no corresponden a la administracin
del Estado.
Ahora bien, tradicionalmente se han sealado los siguientes elementos al momento de identificar el
trabajo que es objeto de regulacin del Derecho del Trabajo:
- Trabajo humano.
- Trabajo libre o voluntario.
- Trabajo dependiente.
- Trabajo por cuenta ajena (ajenidad).
- Trabajo remunerado.
Como puede apreciarse, tradicionalmente se ha agregado el elemento de la ajenidad al trabajo
objeto del Derecho del Trabajo. La ajenidad dice relacin con el resultado material del trabajo
realizado, en el sentido que el fruto de dicho trabajo no se adjudica a quien realiz la labor, sino a
quien dirigi la actividad productiva, es decir, al empleador. Sin embargo, nuestro ordenamiento
jurdico no alude a la ajenidad para definir el trabajo objeto del Derecho del Trabajo, sino que
concentra su identificacin en que el trabajo debe ser dependiente o subordinado. Slo
excepcionalmente la ley hace referencia a la ajenidad, en la responsabilidad por accidentes del
trabajo y enfermedades profesionales.
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Por otro lado, todava se da cierta confusin entre el Derecho del Trabajo y el Derecho de la
Seguridad Social. Sin embargo, se trata de ramas independientes del Derecho que en todo caso
forman parte del denominado Derecho Social. La regulacin del Derecho de la Seguridad Social
va ms all del mbito de regulacin del Derecho del Trabajo (trabajador dependiente del sector
privado).
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