C Sistemas Administrativos

CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES

Procedimientos Impugnatorios en los

Procesos de Seleccin
Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado
Csar Candela
Mster en Gestin y Anlisis de Polticas Pblicas por la Universidad
Carlos III (Madrid, Espaa). Abogado por la Universidad San Martn de
Porres (USMP). Especialista de la Secretara del Consejo de Ministros
del Despacho Presidencial. Profesor de la Escuela de Post-Grado de
la Universidad de Lima.

1. Naturaleza del Procedimiento de Seleccin

El Estado, al momento de contratar, por mandato del Artculo 76 de la Constitucin Poltica del Per de 1993, debe
hacerlo conforme a procedimientos administrativos (1).
As, tenemos que existe una reserva constitucional de procedimientos administrativos de seleccin (se habla de licitacin y contrata para obras, bienes y servicios). Esta reserva
constitucional implica la necesidad de normar y disciplinar los
procedimientos de seleccin en materia de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado (en adelante, CAE).
Es preciso recordar que la Ley N 26850, Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado (en adelante, LCAE) permite
distinguir la existencia de tres fases claramente diferenciadas
en las CAE, a saber:
La Fase de programacin, que comprende una serie de actuaciones de la administracin para reunir la base tcnica y
econmica necesaria para luego convocar a un proceso de
seleccin.
La Fase de seleccin, que comprende desde el desarrollo
del proceso de seleccin y su convocatoria hasta la suscripcin del contrato.
La Fase contractual o de ejecucin contractual, que abarca
desde la suscripcin del contrato hasta la ejecucin total de
sus prestaciones.
Ello tiene consecuencias distintas respecto al rgimen
de solucin de controversias, ya que, en la medida que existen tres fases diferenciadas, es necesario precisar segn se
trate de:
Fase de seleccin: Se siguen procedimientos administrativos impugnatorios hasta agotar la va administrativa (recurso
de apelacin).
Fase contractual: Las divergencias y controversias que
versen sobre la validez, eficacia, interpretacin, etc. a
partir de la suscripcin del contrato se resolvern, exclusivamente, mediante conciliacin, mediacin o arbitraje
obligatorio.

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En tal sentido, nos enfocaremos al rgimen de solucin de

controversias en la fase de seleccin, es decir, al mbito de los
Recursos Administrativos (fase impugnatoria en la LCAE), as
como las eventuales demandas contencioso - administrativas
que se produzcan en el mbito de las CAE.
2. Procedimientos de Seleccin - Clases
Los procesos de seleccin son procedimientos pblicos por
los cuales se realizan los contratos pblicos, procesos en los
que puede participar cualquier persona que cumpla con las bases y requerimientos y est debidamente inscrito en el Registro
Nacional de Proveedores y no est incluido en el Registro de
Inhabilitados para Contratar con el Estado.
En la LCAE existen varios procedimientos para las contrataciones y adquisiciones, valga mencionar:
a. Licitacin Pblica: Se convoca para la contratacin de obras
y adquisicin de Bienes y Suministros, dentro de los mrgenes que establece la Ley Anual del Presupuesto.
b. Concurso Pblico: Se convoca para la contratacin de todo
tipo de servicios, incluidos las consultoras y arrendamientos.
Se debe entender por servicios en general a aquellos que la
Entidad contrate con terceros, sean stas personas naturales
o jurdicas, para desarrollar actividades tcnicas como limpieza, vigilancia, reparaciones y otras similares.
Por servicios de consultora se deben entender aquellos de
carcter profesional, altamente calificados, prestados por
personas naturales o jurdicas para investigaciones, proyectos, estudios, diseos, supervisiones, inspecciones, gerencias, y las asesoras profesionales especializadas.
c. Adjudicacin Directa: Se aplica para contrataciones y
adquisiciones que realice la Entidad dentro de mrgenes
de la Ley de Presupuesto. Puede ser Pblica o Selectiva,
conforme al Reglamento de la LCAE, aprobado mediante
Decreto Supremo N 084-2004-PCM (en adelante, El Reglamento).
d. Adjudicacin de Menor Cuanta: Es de aplicacin para
contrataciones y adquisiciones cuyo monto sea menor a la
dcima parte del lmite mnimo establecido para licitaciones
o concursos pblicos.
Es importante sealar que, para la determinacin por montos de los tipos de procesos de seleccin, se debe tomar en
cuenta el cuadro siguiente:

Gestin Pblica

Sistemas Administrativos C
TOPES (*) PARA CADA PROCESO DE SELECCIN DE CONTRATACIONES
Y ADQUISICIONES
Ao Fiscal 2008 y en Nuevos Soles
Tipo de Proceso
Licitacin Pblica

Bienes

Concurso Pblico
Adjudicacin
Pblica
Directa


Selectiva

Servicios Obras

469,000
< a 469,000
> a 234,500
de 234,500
de 46,900

1,190,000

210,000
< de 210,000
> de 105,000
de 105,000
de 21,000

Adjudicacin
Obras
de menor
cuanta
Bienes y < de 46,900 < de 21,000

Servicios
> de 3,500
> de 3,500

< de 1,190,000
> de 595,000
de 595,000
de 119,000
< de 119,000
> de 3,500

Artculo 9 de la Ley de Presupuesto 2008 y Art. 77 del Reglamento.

3. Doctrina
Doctrinariamente, se suele diferenciar entre Licitacin
Pblica, Concurso Pblico, Licitacin Privada o Restringida y
la Contratacin Directa.
La Licitacin Pblica es un procedimiento esencialmente dirigido a un nmero indeterminado de interesados en
donde la Entidad tiene por objeto contratar bienes y obras
y en donde prima la evaluacin de los factores econmicos.
De otro lado, en el Concurso Pblico se hace un procedimiento a fin de buscar a un contratista esencialmente por
sus caractersticas tcnicas y cientficas.
La Licitacin Privada o Restringida es el equivalente a
nuestra ADS (Adjudicacin Directa Selectiva), en donde hay
invitacin directa a los contratistas.
Finalmente, la Contratacin Directa es el equivalente de
nuestras AMC (Adjudicacin de Menor Cuanta), en donde
se contrata con una sola oferta favorable, por razones de
celeridad, economa, montos pequeos, etc.
4. Caractersticas del Procedimiento de Seleccin
regulado en la LCAE
Las caractersticas del Procedimiento de Seleccin son:
a. Es un procedimiento concurrencial: A diferencia de
los procedimientos lineales (o bilaterales, donde concurre
la Administracin y un particulares), o los trilaterales, en
los procedimientos concurrenciales, se da la particularidad que concurre una Entidad de la Administracin, y una
variedad de interesados (postores), los mismos que participan del procedimiento y estn directamente interesados
en su desarrollo, instruccin y finalizacin.
b. Es un procedimiento especial: Se encuentra regulado
en una Ley especfica, y sus previsiones normativas tienen
autonoma con respecto al ordenamiento general. Se trata
de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General (en adelante, LPAG).
c. Es un procedimiento formalizado: Est organizado de
una manera secuencial y preclusiva. Una etapa se cierra e
inmediatamente se abre otra, y as sucesivamente, hasta
llegar al trmino del procedimiento (adjudicacin de la
buena pro).

Gestin Pblica

d. Es un procedimiento formalista: En la prctica, as

como en muchas disposiciones de la LCAE y su Reglamento, se aprecia un procedimiento que superpone muchas
veces las formas a la eficacia de la actuacin de la Entidad.
De la tensin entre la seguridad de las formas y la eficacia
se puede apreciar que la LCAE ha optado por el primer valor, lo que ha producido que muchos usuarios manifiesten
sus crticas al respecto.
5. Procedimiento Formativo y Procedimientos Impugnatorios
La LCAE claramente distingue dos tipos de procedimientos:
A)
Un procedimiento formativo a travs del cual se
desarrollan las etapas del proceso de seleccin y que culmina mediante la adjudicacin de la Buena Pro (aqu se
forma la decisin de la entidad, que se expresa a travs
de un acto administrativo).
B) Un procedimiento recursivo o impugnatorio que se da
cuando los postores discrepan o estn en desacuerdo con
el acto de adjudicacin o con otros actos de la fase administrativa, en cuyo caso pueden interponer el recurso
administrativo de apelacin.
6. Fundamento de los Recursos Administrativos
Los particulares tienen la facultad de contradecir aquellos
actos administrativos que consideren afectan sus derechos o
intereses legtimos, en uso de su facultad de contradiccin,
uno de los contenidos del derecho constitucional de peticin, desarrollado en el artculo 109 de la LPAG, concordado
con el Artculo 206 de la misma norma (2).
Para contradecir un acto se debe tener un derecho subjetivo o inters legtimo, actual y probado, a fin de acreditar
la legitimacin correspondiente.
Como bien ha establecido Morn, los recursos sirven tambin para que los particulares contribuyan con el autocontrol
de la Administracin, es decir, el control de las decisiones
administrativas que puedan estar desviadas o aquejadas de
vicios de legitimidad o juridicidad.
7. El Recurso de Apelacin
Tal como se ha sealado previamente, los recursos administrativos son actos de impugnacin por medio de los cuales los postores ejercen su derecho de contradiccin contra
los actos que se supone que violan, desconocen o lesionan
un derecho o inters legtimo de los administrados.
Actualmente, en materia de CAE slo hay un recurso a interponer en todos los procesos de seleccin: el de apelacin.
As, el Artculo 54 de la LCAE indica que: Las discrepancias
que surjan entre la Entidad y los postores de un proceso
de seleccin, solamente podrn dar lugar a la interposicin
del recurso de apelacin (...). No cabe interponer recurso
revisin (como exista anteriormente), de reconsideracin (3)
y tampoco cabe la figura del recurso de nulidad, puesto
que ste no existe. Las nulidades se plantean a travs de la
apelacin, tal como lo explicaremos ms adelante.

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Mediante el recurso de apelacin (fase administrativa)
se impugnan los actos administrativos dictados durante el
desarrollo del proceso de seleccin, desde la convocatoria
hasta aquellos emitidos antes de la celebracin del contrato.
Procede contra el otorgamiento de la Buena Pro y cualquier
acto que afecte su validez. Sin embargo, es requisito esencial para interponer este recurso que el impugnante tenga la
condicin de postor.
Con la interposicin del recurso de apelacin se suspende la tramitacin del proceso de seleccin (excepcin a la
regla general de que en sede administrativa los recursos no
impiden la ejecucin del acto). Cuando la impugnacin verse
sobre alguno de los tems, etapas, lote, paquete o tramos, la
suspensin solamente afectar al impugnado siendo nulo el
acto emitido por la entidad con posterioridad a la suspensin.
8. Aspectos generales del Recurso de Apelacin
El recurso de apelacin procede contra el otorgamiento
de la Buena Pro y cualquier acto que afecte su validez. Despus de la celebracin del contrato, los conflictos sern resueltos mediante conciliacin y/o arbitraje, segn el acuerdo
de las partes (fase contractual).
Este recurso es conocido y resuelto por el Tribunal de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado (en adelante, El
Tribunal), para lo cual la Entidad est obligada a remitir el
expediente correspondiente dentro del plazo mximo de tres
(3) das hbiles de requerida, bajo responsabilidad del Titular de la Entidad.
No cabe la interposicin de recurso de apelacin contra:
(i) Las actuaciones y actos preparatorios de la Entidad convocante, (ii) Las Bases del proceso de seleccin y/o su integracin, (iii) Las actuaciones materiales relativas a la inscripcin de participantes, as como las designadas a programar,
difundir y/o notificar informacin de procesos de seleccin a
travs del SEACE, y (iv) Los actos que aprueban la exoneracin del proceso de seleccin.
Respecto a la imposibilidad de impugnar los actos que
aprueban la exoneracin del proceso de seleccin, es preciso indicar que los actos administrativos que aprueban el
acogimiento a una exoneracin prevista en el Artculo 19
de la LCAE no pueden ser objeto de impugnacin, porque es
presupuesto necesario para la interposicin de los recurso
impugnativos el perjuicio o dao actual y directo ocasionado
al postor, situacin que no se presenta en este caso, pues
una exoneracin no se encuentra dirigida a perjudicar a algn postor. Sobre este particular, el Tribunal se ha pronunciado expresando que carece de competencia para resolver
los conflictos relativos a las resoluciones que aprueban la
exoneracin de un proceso de seleccin, al considerar que
stas no constituyen, en sentido estricto, actos administrativos, sino de gestin, destinados a la realizacin eficaz de los
servicios y fines permanentes de la entidad y que, por tanto,
no cabe sobre ellos la interposicin de recurso impugnativo
alguno.
Asimismo, resulta importante indicar que, una vez otorgada la Buena Pro, el Comit Especial se encuentra en la
obligacin de permitir el acceso de los postores al expedien-

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te de contratacin a ms tardar adentro del da siguiente de

haberse presentado la solicitud de parte (se funda tanto en
la LCAE como en la LPAG).
9. Plazos para recurrir en apelacin
La apelacin contra el otorgamiento de la Buena Pro o
contra los actos dictados con anterioridad a ella se interponen dentro de los ocho (8) das hbiles siguientes de haberse otorgada
La apelacin contra los actos distintos a los mencionados debe interponerse dentro de los ocho (8) das hbiles
siguientes de haberse tomado conocimiento del acto que se
desea impugnar.
Al respecto, es preciso sealar que, de acuerdo con el
Reglamento, si el acto impugnado es el otorgamiento de la
Buena Pro, se debe tener en cuenta que:
El acto de otorgamiento de la Buena Pro celebrado en
acto pblico se presume correctamente notificado a los
postores el da que se celebr dicho acto, con lo cual el
plazo se computa a partir del da siguiente (LP, CP, ADP).
Si el otorgamiento de la buena pro se realiza a travs de
acto privado, el acto se notificar a travs de su publicacin en el SEACE, en la sede de la Entidad y a los correos
electrnicos de los postores, por lo cual el plazo se computar a partir del da siguiente de realizadas las publicaciones (AMC, ADS).
Los plazos sealados deben entenderse por das hbiles
consecutivos (4), ello quiere decir que se excluyen del cmputo de los plazos los das no laborables del servicio y los
feriados no laborables de orden nacional o regional. En caso
el ltimo da del plazo o la fecha determinada sea inhbil,
o por cualquier circunstancia la atencin al pblico no funcione durante el horario normal, se entiende que el plazo es
prorrogado al primer da hbil siguiente, de acuerdo con lo
establecido en la LPAG (5).
10. Legitimacin para recurrir
De acuerdo con lo establecido por el Artculo 154 del
Reglamento, si un postor es descalificado en la evaluacin tcnica o econmica, retira o acepta la devolucin
de uno o ms sobres (tcnico o econmico), pierde la
calidad de postor y no puede interponer recurso alguno
contra ningn acto emitido con posterioridad a su descalificacin (6) .
El postor descalificado, sin embargo, puede impugnar su
descalificacin siempre que no haya aceptado la devolucin
de cualquiera de sus sobres. En tal caso, el Comit Especial
se encuentra en la obligacin de retenerlos hasta que no se
resuelva el recurso de apelacin.
En consecuencia, nicamente podrn interponer recurso de apelacin los postores que hayan cumplido con los
requisitos mnimos y que sean susceptibles de evaluacin
y calificacin por parte del Comit Especial. Asimismo, se
encuentran facultados para interponer recurso de apelacin
aquellos postores que habiendo sido descalificados no aceptaron la devolucin de sus propuestas.

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11. Suspensin del proceso de seleccin
Como se ha sealado anteriormente, la admisin del recurso de apelacin suspende el proceso de seleccin en la
etapa en que se encuentre (Artculos 55 LCAE y 153 del
Reglamento), desde su interposicin hasta que ocurra:
A) La resolucin que resuelve la apelacin ha sido oportunamente notificada y ha quedado consentida.
B) La denegatoria ficta haya quedado consentida.
En consecuencia, ser nulo cualquier acto administrativo
emitido con posterioridad a la admisin del recurso de apelacin en tanto no concluya con acto firme.
12. Requisitos del Recurso de Apelacin
Tanto la LCAE como su Reglamento han distinguido a la
inadmisibilidad, de la improcedencia siguiendo el modelo
procesal civil en donde los requisitos de admisibilidad son
subsanables, mientras que los de procedencia son esenciales o graves, los cuales, en caso no ser cumplidos, no pueden
ser subsanados.
Por tanto, para que un recurso de apelacin sea admitido,
deber cumplir con los siguientes requisitos:
a. Estar dirigido al Presidente del Tribunal.
b. Identificacin del impugnante (en caso de consorcios, el
representante comn debe interponer el recurso a nombre de los dems consorciados acreditando facultades de
representacin mediante la presentacin de copia simple
de la promesa formal de consorcio).
c. Direccin Electrnica propia como domicilio procesal.
d. Petitorio claro y concreto.
e. Fundamentos de hecho y de derecho.
f. Pruebas instrumentales pertinentes;
g. Garanta.
h. Firma del impugnante o su representante.
i. Copias simples del escrito y sus recaudos.
j. Autorizacin de abogado (LP, CP, ADP y defensa cautiva).
Asimismo, se deben tener en cuenta las siguientes precisiones (7):
1. El anlisis de admisibilidad se realiza en un solo acto, al
momento de la presentacin del recurso de apelacin,
por la Mesa de Partes del Tribunal o las Oficinas Desconcentradas de Consucode.
2. El recurso que sea presentado antes de haberse efectuado el acto de la buena pro, ser rechazado de plano sin
mayor trmite, por la Mesa de Partes del Tribunal o las
Oficinas Desconcertadas de Consucode, con la simple verificacin en el SEACE de la fecha de realizacin de dicha
buena pro.
3. Si en el recurso de apelacin presentado se ha omitido
dirigirse al Presidente del Tribunal, esta omisin ser subsanada de oficio por el mismo.
4. La omisin de cualquier otro requisito de admisibilidad
sealado en el artculo 155 del Reglamento, deber ser
subsanada por el apelante dentro del plazo mximo de
dos (2) das desde la presentacin del recurso de apelacin, suspendindose todos los plazos.

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5. Transcurrido el plazo para la subsanacin, sin que sta

hubiese sido presentada, el recurso de apelacin se considerar automticamente como no presentado, sin necesidad de pronunciamiento alguno.
Por otro lado, el Reglamento establece que son causales
de improcedencia del recurso de apelacin:
A. Que el Tribunal carezca de competencia para resolverlo.
B. Que sea interpuesto contra alguno de los supuestos de
impugnacin contenidos en el Artculo 151 de la LCAE.
C. Que se haya interpuesto el recurso fuera del plazo indicado en el Artculo 152 de la LCAE.
D. Que quien suscriba el recurso no sea el postor o su representante.
E. Que el postor se haya incurso en algunas de las causales
de impedimento para ser postor conforme al Artculo 9
de la LCAE.
F. Que el postor se encuentre legalmente incapacitado para
ejercer actos civiles o administrativos segn el Cdigo Civil.
G. Que el impugnante carezca de legitimidad procesal para
impugnar el acto objeto de cuestionamiento (por ejemplo, postores descalificados que hayan aceptado la devolucin de sus propuestas).
H. Que no exista conexin lgica entre los hechos expuestos
en el recurso y el petitorio del mismo.
13. Trmite y Plazos del Recurso de Apelacin
En cualquiera de los dos supuestos contemplados en el
Artculo 152 del Reglamento (plazos de la interposicin del
recurso de apelacin), ante la interposicin de un recurso de
apelacin, se proceder de la siguiente manera:
De haberse interpuesto dos o ms recursos de apelacin
respecto de un mismo proceso o tem, independientemente del acto impugnado, el Tribunal proceder a acumularlos a fin de resolverlos de manera conjunta, salvo
que, por razones debidamente fundamentadas, decida lo
contrario.
Admitido el recurso, el Tribunal correr traslado, en el plazo no mayor de dos (2) das hbiles a la entidad cuyo
acto se impugna requirindole la remisin del expediente
completo. La entidad deber, en este caso, notificar con
el decreto que admite a trmite el recurso de apelacin
al postor y/o postores distintos al apelante que pudieran
verse afectados con la resolucin del Tribunal.
Dentro del plazo de tres (3) das hbiles, la Entidad est
obligada a remitir al Tribunal el Expediente completo correspondiente al proceso de seleccin incluyendo como
recaudo del mismo los informes tcnicos y legales sobre
la impugnacin debiendo acreditar que diligenci la notificacin del recurso de apelacin antes mencionada.
Una vez que el expediente es remitido a la Sala correspondiente del Tribunal, con o sin la absolucin del postor o postores que resulten afectados, sta tiene un plazo
de cinco (5) das hbiles para evaluar la documentacin
obrante en el Expediente y, de ser el caso, debe declarar
que est listo para resolver.
De considerarlo pertinente, el Tribunal puede solicitar

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por nica vez, informacin adicional a la Entidad, al impugnante y a los terceros, a fin de recaudar la documentacin necesaria para resolver mejor, con lo cual queda
prorrogado el plazo de evaluacin anterior por el trmino necesario. En caso de haberse concedido de oficio
o a pedido de parte el uso de la palabra para los informes orales, el requerimiento de informacin adicional
se efectuar luego de realizada la respectiva Audiencia
Pblica.
El Tribunal resolver y notificar su resolucin a travs del
SEACE dentro del plazo de cinco (5) das hbiles contados
desde que se declare que el expediente est listo para
resolver.
Vencido el plazo para resolver y notificar la resolucin que
se pronuncia sobre el recurso de apelacin, el apelante
deber asumir que su recurso fue denegado, operando la
Denegatoria Ficta. Esta ltima es una ficcin creada por la
ley segn la cual, en caso haya transcurrido el plazo para
que el Tribunal resuelva el recurso de apelacin y ste no
ha cumplido con emitir y notificar la respectiva resolucin,
el postor que ha impugnado deber considerar su recurso denegado, momento a partir del cual se encontrar
facultado para interponer la demanda contencioso administrativa contra la denegatoria ficta dentro del plazo legal
correspondiente.
Asimismo, el postor impugnante podr presentar su desistimiento del recurso de apelacin en cualquier momento hasta antes de haberse declarado que el expediente est listo para resolver. El escrito en que consta deber contener la firma del postor legalizada ante
Notario Pblico o ante la Secretara del Tribunal. Este
es aceptado mediante Resolucin y pone fin al procedimiento administrativo.
Adicionalmente, cabe indicar que en la subasta inversa
procede igualmente el recurso de apelacin ante el Tribunal, que deber resolver dentro del trmino no mayor de
diez (10) das, salvo que hubiese requerido informacin
adicional, en cuyo caso deber pronunciarse dentro del
trmino de quince (15) das adjudicando la Buena pro a
quien corresponda al resolver.

14. Contenido de la Resolucin del Tribunal

De acuerdo con el Artculo 162 del Reglamento, la Resolucin que resuelve el recurso de apelacin expedida por el
Tribunal debe contener, como mnimo, lo siguiente:
Los antecedentes del proceso en que se desarrolla la impugnacin.
La determinacin de los puntos controvertidos planteados por el apelante en su recurso y los dems postores
intervinientes en el procedimiento.
El anlisis de todos y cada uno de los puntos controvertidos propuestos por las partes.
El pronunciamiento o decisin respecto de cada uno de
los extremos del petitorio del recurso de apelacin y de
la absolucin de los dems postores intervinientes en el
procedimiento, conforme a los puntos controvertidos, e
incluso sobre los que el Tribunal aprecie de oficio, aunque
no hubiesen sido materia del recurso.

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15. Alcances de la Resolucin del Tribunal

El Tribunal, al ejercer su potestad resolutiva, puede emitir
los siguientes pronunciamientos:
1. En caso considere que el acto impugnado se ajusta a la
LCAE, al Reglamento, a las Bases del proceso de seleccin
y dems normas conexas o complementarias, declarar
infundado el recurso de apelacin y confirmar el acto
objeto del mismo.
2. Cuando en el acto impugnado se advierta la aplicacin indebida o interpretacin errnea de la LCAE, del Reglamento, de las Bases del proceso de seleccin o dems normas
conexas o complementarias, el Tribunal declarar fundado
el recurso de apelacin y revocar el acto impugnado.
3. Si el apelante hubiera cuestionado actos directamente
vinculados a la evaluacin de las propuestas y/o al otorgamiento de la Buena Pro, el Tribunal, adems, evaluar
si cuenta con la informacin suficiente para efectuar el
anlisis sobre el fondo del asunto pudiendo, de considerarlo pertinente, otorgar la Buena Pro a quien corresponda
siendo improcedente cualquier ulterior impugnacin administrativa contra dicho pronunciamiento.
4. Cuando en virtud del recurso interpuesto o de oficio se
verifique la existencia de actos dictados por rganos incompetentes que contravengan normas legales, contengan un imposible jurdico o que prescindan de normas
legales del debido procedimiento o de la forma prescrita
por la normativa aplicable, el Tribunal declarar la nulidad
de los mismos precisando, adems, la etapa hasta la que
se retrotraer el proceso de seleccin, en cuyo caso podr
declarar que resulta irrelevante pronunciarse sobre el petitorio del recurso.
5. Cuando el recurso de apelacin incurra en alguna de las
causales establecidas en el Artculo 157 del Reglamento,
el Tribunal lo declarar improcedente.
16. Garanta por Interposicin del Recurso
Por la interposicin del recurso de apelacin, el apelante
deber otorgar una garanta a favor del Consucode, la cual
ser equivalente al uno por ciento (1%) del valor referencial
del proceso de seleccin o del tem, etapa, tramo, lote y paquete que se decida impugnar. Al respecto, el Reglamento
adicionalmente establece que en ningn caso la garanta ser
menor al veinticinco por ciento (25%) de la Unidad Impositiva
Tributaria vigente (UIT) (8) debiendo tener un plazo mnimo
de vigencia de treinta (30) das naturales y, adems, ser renovada hasta el momento en que se agote la va administrativa.
De no cumplirse con la renovacin de la garanta hasta la fecha consignada como vencimiento de la misma, se tendr el
recurso como no presentado. Cabe sealar que esta deber
ser incondicional, solidaria, irrevocable y de realizacin automtica en el pas al solo requerimiento del Consucode, bajo
responsabilidad de las empresas que la emiten.
Cuando el recurso de apelacin sea declarado fundado en
todo o en parte o se declare una nulidad sin haberse emitido
pronunciamientos sobre el fondo del asunto, se proceder
a devolver la garanta al apelante, para lo cual ste deber
dirigir una solicitud al Tribunal.

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En caso el recurso de apelacin sea declarado infundado
o improcedente, se ejecutar inmediatamente la garanta.
Finalmente, en caso el apelante se desista conforme a ley,
se ejecutar nicamente el treinta por ciento (30%) de la
garanta.
17. Nulidad de los Actos administrativos
Las causales de nulidad, conforme al Artculo 57 de la
LCAE, son: a) Cuando hayan sido dictados por rgano incompetente; b) Contravengan las normas legales; c) Contengan
un imposible jurdico; o d) Prescindan de las normas esenciales del procedimiento o de la forma prescrita por la normatividad aplicable. En ese sentido, la Resolucin que se expida
debe sealar la etapa a la que se retrotraer el proceso.
El titular de la entidad podr declarar de oficio la nulidad
del proceso de seleccin por las mismas causales previstas
en el prrafo anterior slo hasta antes de la celebracin del
contrato, sin perjuicio de que pueda ser declarada por el
Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado en la
resolucin recada sobre los recursos impugnativos que conozca. Despus de celebrados los contratos, slo es posible
declarar la nulidad de oficio por efectos del Artculo 9 de la
presente Ley y cuando se verifique la trasgresin del principio
de presuncin de veracidad. Cabe sealar que esta facultad
es indelegable.
En este sentido, podemos mencionar la Resolucin N
044/2007.TC-SU de fecha 11 de enero de 2007, la cual seala
que: (...) La nulidad es una figura jurdica que tiene por objeto proporcionar a la Administracin Pblica una herramienta lcita para sanear el proceso de seleccin de cualquier
irregularidad que pudiera enturbiar la contratacin que la
Entidad pretende efectuar instaurando el procedimiento administrativo correspondiente, con todas las garantas previstas en la normativa especial en materia de contratacin
pblica y en la Ley del Procedimiento Administrativo General
(...)
A su vez, la Resolucin N 864/2007.TC-S4 expedida el 17
de julio de 2007 indica que: (...) En el mbito de las contrataciones estatales, la nulidad constituye una figura jurdica
que tiene por objeto sanear el proceso de seleccin de
cualquier irregularidad, de modo que se logre un proceso
con todas las garantas previstas en la normativa vigente
(...).
La nulidad se rige, a su vez, por el principio de conservacin de los actos administrativos, es decir, no existen nulidades virtuales ni tampoco nulidad por vicios no esenciales de
procedimiento o por vicios leves. Por tanto, no corresponde
declarar la nulidad de un acto administrativo sin antes analizar si ste se puede conservar. Este criterio es compartido por
el Tribunal Constitucional, quien, a manera de ejemplo, en su
Resolucin N 304/2007.TC-S1 del 26 de marzo de 2007, estableci que: (...) Para declarar la nulidad del acto administrativo debe verificarse previamente que no se configuren
los supuestos de conservacin del acto establecidos en la
Ley del Procedimiento Administrativo General (...).
Por otro lado, respecto al contenido de la conservacin
del acto administrativo, el Tribunal, en su Resolucin N
223/2007.TC-SU del 2 de marzo de 2007 indic que: (...)

Gestin Pblica

El numeral 14.2 del Artculo 14 de la Ley N 27444, prescribe que es un acto administrativo afectado por vicios no
trascendentes, entre otros, aquel emitido con infraccin a
las formalidades no esenciales del procedimiento, considerando como tales aquellas cuya realizacin correcta no
hubiera impedido o cambiado el sentido de la decisin final en aspectos importantes; as como aquel cuyo incumplimiento no afectare el debido proceso del administrado,
o cuando se concluya indubitablemente de cualquier otro
modo que el acto administrativo hubiese tenido el mismo
contenido, de no haberse producido el vicio (...).
Ante ello, cabe efectuarse la siguiente pregunta: Se aplican supletoriamente las causales de nulidad contenidas en
Artculo 10 de la LPAG? Personalmente, considero que s son
causales de aplicacin supletoria, criterio que, si bien no es
recogido por la LCAE o en su Reglamento, lo podemos encontrar en diversa jurisprudencia expedida por el Tribunal. A
manera de ejemplo, se puede citar lo recogido por la Resolucin N 1207-2007.TC-S1 del 22 de agosto de 2007: (...)
Finalmente, debe tenerse en cuenta que el vicio incurrido
por la Entidad no resulta conservable, por cuanto existe una
evidente trasgresin a la normatividad de la materia, que
constituye causal de nulidad de pleno derecho, conforme
a lo dispuesto en el numeral 1 del artculo 10 de la Ley N
27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Por ltimo, resulta importante destacar que no existe un
Recurso de Nulidad propiamente dicho conforme a la LPAG,
ya que la nulidad es una peticin nsita dentro de los recursos
impugnatorios, es decir, para el caso de la LCAE, dentro de lo
que es el recurso de apelacin.
18. Denegatoria Ficta
La denegatoria ficta es diferente al Silencio Administrativo
Negativo, el cual es una ficcin de efectos procesales. As, la
primera constituye un acto denegatorio presunto en el cual
el administrado se encuentra en la obligacin de considerar
necesariamente su recurso denegado, mientras que, en el
segundo caso, el silencio opera como una prerrogativa, una
opcin del administrado, de manera que ste se encuentra
facultado para considerar su recurso denegado e inclusive esperar un pronunciamiento tardo.
La denegatoria ficta, entonces, es un verdadero acto presunto en sentido desestimatorio, el cual se produce una vez
vencido el plazo que tiene el tribunal para resolver el recurso
de apelacin y que opera por el slo transcurso del plazo.
En tal sentido, a partir del da siguiente de vencido el plazo
para resolver, el interesado debe comenzar inmediatamente
a computar el plazo para interponer su demanda contencioso
administrativa.
19. Deber especial de colaboracin de las Entidades - Informe Oral
Deber especial de colaboracin.- Todas las Entidades
estn obligadas a remitir la informacin requerida por el Tribunal en el plazo que se le otorgue, bajo responsabilidad,
sean o no partes en el procedimiento de impugnacin (Artculo 160 del Reglamento). El Tribunal de Contrataciones

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C Sistemas Administrativos
y Adquisiciones del Estado tiene la potestad (como mxima
autoridad administrativa del sistema de contrataciones) de
exigir que las Entidades otorguen toda la informacin necesaria para resolver el recurso.
Uso de la palabra (Informe Oral) - Artculo 161 del Reglamento.- El Tribunal conceder el uso de la palabra a efectos de sustentar su derecho cuando sea solicitada por las partes slo hasta antes que el Tribunal declare que el expediente
est listo para resolver, sin perjuicio de que sea requerido de
oficio a consideracin del Tribunal. Para tal efecto el Tribunal
sealar el da y la hora para la Audiencia Pblica. Aqu se da
una aplicacin directa del principio de inmediacin procesal,
para el caso de este recurso.
Proceso Contencioso - Administrativo en Materia de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado
A travs del proceso contencioso - administrativo, el Poder
Judicial ejerce control de legalidad sobre las actuaciones de
las entidades pblicas, es decir, verifica que stas no se dicten
al margen de las normas legales. La posibilidad del administrado de acudir a la va jurisdiccional, es un derecho que se
encuentra recogido en el Artculo 148 de la Constitucin Poltica del Estado, el cual establece que: Las resoluciones que
causen estado son susceptibles de impugnacin mediante la
accin contencioso - administrativa.
Este proceso se encuentra especficamente regulado por
lo dispuesto en la Ley N 27584, Ley del Proceso Contencioso
Administrativo. As, tenemos que la demanda contencioso administrativa procede contra:
El pronunciamiento expreso del Tribunal que deniega el
recurso de apelacin interpuesto por el postor.
La denegatoria ficta del recurso de apelacin, en el supuesto que el Tribunal no haya cumplido con resolver y
notificar dicho recurso.
El plazo para la interposicin de la demanda contencioso
- administrativa es de tres (3) meses si la demanda va dirigida
contra un acto expreso del Tribunal desde que el postor tom
conocimiento o fue notificado del acto, y seis (6) meses si es
contra la Denegatoria Ficta, computados a partir de la fecha
en que venci el plazo para resolver el pedido. La demanda
deber, adems, cumplir con los requisitos de admisibilidad
previstos en los Artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal
Civil.
Un requisito especial e indispensable para la interposicin
de la demanda contencioso - administrativa es el agotamiento de la va administrativa. El agotamiento de la va administrativa se produce cuanto el impugnante cumple con acudir
a todas las instancias administrativas con anterioridad a la
presentacin de la demanda en el Poder Judicial, es decir, con
la Resolucin del Tribunal que resuelve el recurso de apelacin o habindose cumplido el plazo para la denegatoria ficta
del mismo.
Finalmente, es necesario resaltar que, a diferencia del recurso de apelacin, la interposicin de la demanda contencioso - administrativa no suspende o impide la ejecucin del
acto administrativo dictado por el Tribunal (9) (ltima instan-

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cia administrativa). Ello se debe, precisamente, a la naturaleza de los actos administrativos, puesto que, independientemente de si la administracin procede o no a la ejecucin
forzosa de los actos administrativos, stos, por s mismos, son
exigibles a partir de su emisin.
NOTAS
(1) Artculo 76 CPP.- Obligatoriedad de la Contrata y Licitacin
Pblica
Las obras y la adquisicin de suministros con utilizacin de fondos
o recursos pblicos se ejecutan obligatoriamente por contrata y
licitacin pblica, as como tambin la adquisicin o la enajenacin
de bienes.
La contratacin de servicios y proyectos cuya importancia y cuyo
monto seala la Ley de Presupuesto se hace por concurso pblico.
La ley establece el procedimiento, las excepciones y las respectivas
responsabilidades.
(2) Artculo 109.- Facultad de contradiccin administrativa
109.1 Frente a un acto que supone que viola, afecta, desconoce o
lesiona un derecho o un inters legtimo, procede su contradiccin en
la va administrativa en la forma prevista en esta Ley, para que sea
revocado, modificado, anulado o sean suspendidos sus efectos.
109.2 Para que el inters pueda justificar la titularidad del administrado, debe ser legtimo, personal, actual y probado. El inters
puede ser material o moral.
(...)
Artculo 206.- Facultad de contradiccin
206.1 Conforme a lo sealado en el Artculo 108, frente a un acto
administrativo que se supone viola, desconoce o lesiona un derecho
o inters legtimo, procede su contradiccin en la va administrativa
mediante los recursos administrativos sealados en el artculo
siguiente.
206.2 Slo son impugnables los actos definitivos que ponen fin
a la instancia y los actos de trmite que determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan indefensin. La
contradiccin a los restantes actos de trmite deber alegarse por
los interesados para su consideracin en el acto que ponga fin al
procedimiento y podrn impugnarse con el recurso administrativo
que, en su caso, se interponga contra el acto definitivo.
(...)
(3) Al respecto, cabe indicar que nicamente contra lo resuelto por
el Tribunal en un procedimiento sancionador podr interponerse
Recurso de Reconsideracin dentro de los tres (3) das hbiles de
notificada o publicada la respectiva Resolucin.
(4) Pronunciamiento N 128-2002-GTN.
(5) Artculo 134 .- Transcurso del Plazo
134.1 Cuando el plazo es sealado por das, se entender por
hbiles consecutivos excluyendo del cmputo a aquellos no laborables del servicio y los feriados no laborables de orden nacional
o regional.
(...).
(6) Los postores que hayan aceptado la devolucin de sus propuestas
dan a entender que aceptan la existencia de motivos para su
descalificacin, con lo cual demostraran que carecen de inters
en el resultado del proceso de seleccin.
(7) B.L.: Artculo 156 del Reglamento
(8) Mediante Decreto Supremo N 213-2006-EF se estableci que el
valor de la UIT para el ao 2007 ascenda a S/. 3 450.00 (Tres Mil
Cuatrocientos Cincuenta y 00/100 Nuevos Soles).
(9) Sobre este punto, cabe resaltar que, si bien la sola interposicin
de una demanda contencioso - administrativa no suspende lo
resuelto por el Tribunal a travs de un Acuerdo o Resolucin, la
interposicin de una medida cautelar emitida por el Poder Judicial
s puede detener la ejecucin de dicho Acuerdo o Resolucin.

Gestin Pblica