Alimentos y el Delito de Omisin de la Asistencia Familiar: Aspectos sustantivos y procesales

Pension de alimentos
Es todo aquello que se necesita para el sustento del menor, entendiendo por alimentos no
solo lo comestible sino tambin las necesidades de estudio, salud, vivienda, vestimenta y
recreo.
Existe un viejo refrn entre los abogados: "Demanda de Alimentos Nunca Se Pierde Ese
Juicio "
Ello es cierto cuando de hijos menores se trata ya que el Juez jams va desamparar a un
menor de edad, as el padre no tenga trabajo o se haga demandar por los abuelos del nio
(vieja argucia que realmente no ayuda y hasta puede perjudicar).
El objeto de estas demandas es obtener una pensin alta, para ello hay que probar cada
una de las necesidades del menor .
As que el tema no va por quien gana el juicio sino por la cantidad de dinero que el Juez le
asigne a su hijo como pensin.
Tampoco es cierto que el Juez automticamente le va a conceder el 60 % de los ingresos,
sucede que el Juez tiene como tope ese monto para repartirlo entre los que reclamen o
tengan derecho a los alimentos dando prioridad a los hijos menores, luego esposa (o) en
estado de necesidad, hijos mayores que estudien y finalmente los abuelos de los nios.
La pensin para nios se calculara de acuerdo a :
Las necesidades de los nios o alimentista.
La condicin econmica del padre o madre, u obligado.

Estos son los puntos en que Ud debe centrar su defensa para no obtener una pensin ridcula
ya que la mayora de demandas los abogados solo se preocupan por presentar la partida de
nacimiento del nio y copia del DNI, lo que no prueba nada y se le asignara pensiones
ridculas.
Hijos no reconocidos
Los hijos no firmados por el padre y nacidos de padres no casados tambin tienen derecho a
una pensin alimenticia siempre y cuando, se acredite que la madre tuvo relaciones sexuales
con el padre durante la poca de la concepcin (nueve meses antes del nacimiento) .
Sin embargo de ser su caso es mejor que en primer lugar tenga un juicio ganado de
reconocimiento de paternidad, que actualmente es rpido y econmico, e incluso es posible
que se haga sin necesidad de ADN y evitar el tener que probar lo del las relaciones 9 meses
antes.(ver nuestra pagina)
Alimentos entre esposos

El tema no es tan sencillo, ya no es como en la antigedad que la mujer era considerada un

hijo menor y por ende la pensin era indiscutible, las mujeres han luchado siglos por la
igualdad de derechos y hoy lo han logrado de ah que para solicitar a tu esposo una pensin
de alimentos debe probar no estar capacitado para poder agenciarte ingresos, no basta estar
desempleada.
Nosotros hemos tenido muchos casos en que hemos logrado pensin de alimentos de 0 %
para esposas o esposos y librado a nuestros clientes de esa carga, pero es cierto que hay de
los otros casos en que no obstante ser adultos y poder trabajar le fijan una pensin, esto
mayormente por una mala asesora.
Cuando soy yo el demandado
Si Ud. esta en la otra orilla y es a Ud a quien reclaman, en primer lugar tenga en cuenta que
estas son demandas rpidas, solo tiene 5 das para contestar.
No se haga ilusiones si de demanda de nios se trata, el argumento no tengo trabajo aqu
no funciona. El padre o madre de un menor esta obligado a pasarle una pensin, Ud debe
tratar que la misma sea lo mas equilibrada posible no basta decir estoy endeudado cuando
el origen de esa deuda por ejemplo es una compra de un auto de lujo.
Las deudas que Ud tenga al Juez pueden hacerle concluir sus posibilidades no es lo mismo
decir Tengo una deuda por el departamento que estoy pagando en donde viven mis hijos
que decir "Tengo una deuda por viajes, consumo en restaurantes discotecas etc.
En estos casos la intervencin de su abogado ser determinante y solo podr evitarle el
perjuicio de una pensin alta no equilibrada si tiene especializacin en estos temas.

JUICIO DE ALIMENTOS
PENSIN DE ALIMENTOS
Qu es Pensin de Alimentos? Qu es una Asignacin Provisional de
Alimentos? Qu tipo de Proceso es el de Pensin de Alimentos? Qu Juez es
competente en el proceso de Pensin de Alimentos? Qu podr solicitar el Juez
en un Proceso de Alimentos? Cules son las consecuencias Penales ante el
incumplimiento de la Pensin de Alimentos? Qu sucede en la prctica con el
Proceso de Alimentos?

Qu es Pensin de Alimentos?
La que se recibe de los familiares obligados por Ley y la que se considera
indispensable para la subsistencia como habitacin, vestidos y asistencia mdica.
Es preciso mencionar que para contestar la demanda el obligado deber presentar
su Boleta de Pago si tuviera trabajo estable, en caso contrario, una Declaracin

Jurada con firma legalizada notarialmente donde indique un ingreso econmico

aproximado.
Que es una asignacin provisional del alimentos?
Es cuando el Juez ordena el pago de un monto provisional de alimentos. El Juez
solicita una medidad precautelar de asignacin provisional y se tramita en la va
sumarsima. El Juez solicitar un informe econmico de sus ingresos.
Proceso de alimentos y Juez competente
Se tramita en un proceso sumarsmo. La demanda de alimentos se presenta en la
prctica ante el Juzgado de Paz, Juzgado de Paz Letrado, Juzgado Especializado
de Familia o Juzgado Transitorio de Familia dependiendo de la jurisdiccin o zona
judicial.

Este proceso puede durar aproximadamente seis meses.

El Juez en un Proceso de Alimentos podr solicitar:
-

El Juez podr solicitar a pedido de parte y cuando pueda acreditar el

vnculo familiar, que el demandado est prohibido de ausentarse del pas an

cuando se haya cumplido con la pensin alimentaria.
-

El Juez podr un informe escrito del centro de trabajo del demandado sobre

su renumeracin, gratificaciones, vacaciones y cualquier tema relativo a la relacin

laboral.
-

Obtenida la sentencia firme que ampara la demanda, el Juez, ordenar al

demandado abrir una cuenta de ahorros a favor del demandante.

-

El Juez podr remitir copia certificada de la liquidacin de las pensiones

devengadas y de las resoluciones respectivas al Fiscal Provincial Penal, en el caso

que, el obligado incumpla con la sentencia firme sobre pensin de alimentos.
-

El Juez podr disponer vestido, escolaridad, asistencia mdica y

entretenimiento.

Consecuencias Penales ante el incumplimiento de la Pension de

Alimentos
-

Primero por la Va Civil

La parte demandante deber haber iniciado un Proceso de Alimentos. Luego que

esta demanda haya sido admitida en la va Civil y se hayan cumplido todas la
etapas como: que el Juez haya expedido sentencia, que no se haya conciliado,
que exista la liquidacin de la Pensin Alimenticia, recin luego podr acudir a la
va Penal.
-

Segundo, por la Va Penal

En caso de no haber cumplido con lo que dictamina la resolucin judicial en la va

Civil sobre su obligacin de prestar alimentos. La parte demandante podr recurrir
a la va Penal basndose en el delito contra la familia
Omisin de Asistencia Familiar
Tngase en cuenta que la mayora de las sanciones por Omisin de Asistencia
Familiar son penas suspendidas, sin embargo, estas pena puede ser cambiada por
prisin efectiva. En este caso no slo se incumple con la Pensin de Alimentos, si
no que a su vez, se est dejando de cumplir con una Resolucin Judicial.
Muchos de los problemas que surgen en la prctica con respecto a la Pensin
de Alimentos son: 1. Se mezclan temas personales con obligaciones, es
decir, surgen pasiones, el despecho se incrementa entre la ex-pareja, lo que
mucha veces conlleva a que el obligado quiera castigar a la pareja indirectamente
y se niegue a cumplir con la Pension de Alimentos. 2.- La irresponsabilidad del
obligado de procear de manera irresponsable hijos con varias mujeres. 3. Muchas
veces el obligado no tiene un trabajo.
Por otro lado, unas de las dificultades que normalmente suceden en los Procesos
de Alimentos es poder probar los ingresos del obligado. Algunos obligados suelen
no estar en planillas y reciben pagos directos, a otros les pagan por das ya que
son trabajos espordicos, otros cobran por productos o segn la produccin en la
cosecha. Algunos padres han escapado del Per, huyendo al extranjero. El Per
ha utilizado los mecanismos consulares, como la accin penal para poder
extraditarlos.

Un caso prctico, es el de un peruano con doble nacionalidad, la espaola. La

Corte Espaola no resolvi a favor de la extradiccin porque este peruano estaba
radicando en Espaa, estaba casado y ya tena ya un hijo espaol. La Corte
Espaola determin que el peruano espaol demostr arraigo, tener un domicilio,
un trabajo y una nueva familia.
En este caso, el Per no pudo lograr su extradiccin, sin embargo, lo favorable de
este proceso fue que el peruano espaol empez a pagar los alimentos para su
hijo. En lo que respecta a estadsticas, segn el Instituto Nacional Penitenciario, un
total de 684 personas a nivel nacional se encuentran en prisin por no haber
cumplido con sus obligaciones de dar alimentos a sus hijos.
En la prctica la mayora de los casos, la pena, es suspensiva. Normalmente los
obligados van a la crcel despus de cinco aos de haber durado el proceso civil y
penal.
Existe un registro publico REDAM de deudores alimenticios. Los deudores
alimenticios figuran en registro y es de alerta pblica. El REDAM es un registro del
Poder Judicial que cuenta con la foto, datos de la persona como nombres y
apellidos y cunto debe. Esta informacin es derivada a las centrales de riesgo
como la Superintendencia de Banca y Seguros lo que le impedir ser sujeto de
crdito. Esta realidad nos lleva a reflexin ya que ningn padre debera ser
obligado a cumplir con la alimentacin de sus hijos hasta el punto que puedan
llegar a una prisin efectiva.
Somos un Estudio Jurdico con cuarenta aos de experiencia resolviendo casos de
Derecho de Familia. Si desea ponerse en contacto con nosotros hgalo a travs
de http://goo.gl/AnczR6
Wendy Dvila, Abogada peruana y espaola especializada en Derecho de
Familia

Alimentos y el Delito de Omisin de la Asistencia Familiar: Aspectos sustantivos y procesales

1.

Introduccin

2.

Anlisis

3.

Conclusiones

4.

Fuentes

Introduccin
En nuestra sociedad, la omisin a la asistencia familiar es uno de los males que ms nos aquejan, ya que
la familia no es solo un grupo de personas relacionas por un vnculo consanguneo o afn; la familia es el
ncleo y cuna de la sociedad y su proteccin es por lo tanto de inters e importancia social y estatal, ya
que si sus derechos se ven vulnerados, los efectos no tardarn en reflejarse en nuestra sociedad.
Por el motivo expuesto se elabor este trabajo, el cual tiene por objeto poner en conocimiento, de todo
aquel que lo lea, la situacin en la que se encuentra el delito de omisin a la asistencia familiar,
esbozando las diferentes posiciones y crticas que se plantean con respecto al delito de omisin a la
asistencia familiar, pero explicando primero las bases civiles sobre las cuales se debe pasar para poder
entrar al campo penal.
Pero, para pasar del campo civil al campo penal, es necesario llevar a cabo un procedimiento, el cual no
est libre de conflictos, pero cuya problemtica causa graves daos al derecho de un alimentista.

Anlisis
El alimento no solo puede ser definido desde el punto de vista jurdico; por ejemplo desde el punto de
vista biolgico, el alimento es toda aquella sustancia que, introducida en el aparato digestivo es capaz de
ser asimilado por el organismo humano, sustancia que puede ser de origen animal, vegetal o mineral y
que tiene como finalidad nutrir los tejidos y reparar la energas perdidas.
Entrando a nuestra rama se entiende por alimentos[1]a todo medio material necesario para la existencia
de una persona, estos medios pueden ser los alimentos propiamente dichos, el vestido, la educacin,
entre otros[2]Estos alimentos varan de acuerdo a la realidad en que se encuentre la persona, ya que el
concepto de alimentos de un nio africano no ser el mismo de un nio de Estados Unidos, y la persona
que los debe proporcionar no se encuentra en las mismas condiciones en todos los casos.
En este mismo sentido en la prctica judicial debe entenderse como alimentos a la vivienda, el vestido,
educacin, instruccin, recreo, atencin mdica y los dems factores externos que requieran tanto los
nios como los adolescentes para su normal desarrollo psico-biolgico.[3]
Los alimentos no pueden ser exigidos tan solo en orden ascendente (de hijos a padres[4]sino que pueden
ser pedidos y exigidos entre los cnyuges, descendientes, los ascendientes y por los hermanos.
Habiendo definido los alimentos, y habiendo aclarado que no en todos los casos la cantidad o calidad de
estos es la misma, procederemos a desarrollar el delito que se origina cuando el obligado a dar los
alimentos incumple con proporcionarlos.
La obligacin de dar alimentos, lo establece la Constitucin, el Cdigo Civil, y el Cdigo de Nios y
Adolescentes, pero es con una resolucin judicial con la que se fija la cantidad y el modo de darlos, en
caso la persona que los deba se niegue a proporcionarlos voluntariamente.
La obligacin en mencin, y su correspondiente omisin se encuentra regulada en el artculo 149 del
Cdigo Penal y establece:

"Artculo 149.- Omisin de prestacin de alimentos

El que omite cumplir su obligacin de prestar los alimentos que establece una
resolucin judicial ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres

aos, o con prestacin de servicio comunitario de veinte a cincuentids jornadas,

sin perjuicio de cumplir el mandato judicial.
Si el agente ha simulado otra obligacin de alimentos en connivencia con otra
persona o renuncia o abandona maliciosamente su trabajo la pena ser no
menor de uno ni mayor de cuatro aos.
Si resulta lesin grave o muerte y stas pudieron ser previstas, la pena ser no
menor de dos ni mayor de cuatro aos en caso de lesin grave, y no menor de
tres ni mayor de seis aos en caso de muerte."
En este contexto y ha manera de historia, en nuestro pas, el 24 de marzo de 1962, se sanciona la Ley N
13906, denominada Ley de Abandono de Familia, la cual sirvi para reprimir, al principio con severidad, el
delito denominado de abandono de familia. Esta nueva figura delictiva fue incorporada al Cdigo Penal de
1924.
Con este nuevo dispositivo se buscaba ayudar a quienes habiendo obtenido una sentencia judicial que les
asignaba un monto econmico por Pensin Alimenticia, no lograban materializar su pretensin,
atentndose as con la seguridad de la familia.
Siendo as, algunos sostienen que lo que se castiga en este delito es el incumplimiento

de una

obligacin pecuniaria[5]puesto que los alimentos se materializan a travs de una pensin (la cual
es de carcter pecuniaria), pero otros sostienen que lo que se castiga en el artculo 149 del Cdigo Penal
no es el incumplimiento de obligaciones entre particulares sino el incumplimiento de

resoluciones judiciales.[6]

Por otro lado, comete delito de omisin a la asistencia familiar[7]segn CUELLO CALN, el que
voluntariamente, sin justificacin ni motivo legtimo alguno , dejare de cumplir, pudiendo
hacerlo, los deberes legales inherentes a la patria potestad, tutela o matrimonio, siempre y cuando
concurra cualquiera de estos dos casos: que el marido o la mujer abandonen maliciosamente el domicilio
conyugal, o que se reconozca como motivo del abandono de los deberes la conducta desordenada de
alguno de ellos[8]
La criminalizacin de tal omisin se sustenta en la proteccin del derecho de subsistencia ,
cuyo incumplimiento puede hacer peligrar la salud o la integridad fsica de la persona e incluso sus
posibilidades de desarrollo integral[9]
El merecimiento y necesidad de proteccin penal se basa tambin en el contenido del artculo sexto de la
Constitucin Poltica del Per[10]el cual prescribe que "() es deber y derecho de los padres alimentar,
educar y dar seguridad a sus hijos ()". Pero si nos guiamos al pie de la letra de este artculo, los hijos no
estaran en el deber de contribuir con la asistencia familiar, ya que no regula el deber de asistencia
recproca que se tienen padres e hijos.
Con respecto al bien jurdico protegido hay ciertas discrepancias, puesto que cierta parte de la doctrina
establece que el bien jurdico protegido es la institucin de la familia, pero sus contradictores dicen que
ella no puede ser un bien jurdico tutelado porque no es sujeto de derecho[11]pero si fuera la institucin
de la familia el bien jurdico protegidome pregunto qu pasara con la pensin cuando el matrimonio
se disuelva?, o Qu pasa con los matrimonios ilegales?, siendo as que a mi parecer el bien jurdico que
se pretende establecer y proteger debe ser mayor y posterior a la vigencia de la familia, llegando incluso a
abarcar a aquellos que no tienen relacin de parentesco[12]este es el supuesto en el cual se asigne una
pensin de alimentos al legatario[13]el cual no es necesariamente una persona que tenga vnculos
parentales o filiales con el testador.

Por otro lado se sostiene que el bien jurdico que se protege en este artculo son los deberes de orden
asistencial, los cuales pretenden proteger el adecuado desarrollo fsico y mental de los familiares
dependientes del obligado.
Al respecto, nuestra jurisprudencia nacional seala que:
"el comportamiento en el ilcito instruido consiste en omitir el cumplimiento de la prestacin de alimentos
establecida, por una resolucin judicial. Es decir, basta con dejar de cumplir la obligacin para realizar el
tipo, teniendo en consideracin que el bien jurdico protegido es la familia y especficamente
los deberes

del tipo asistencial ()"[14]

"() que el bien jurdico protegido es la familia y especficamente los deberes

de tipo

asistenciales ()"[15]
Y en ese mismo sentido Edgardo A. Donna[16]"() el inters jurdico tutelado es el deber de satisfacer
las necesidades de alimentacin, vestimenta, vivienda y asistencia mdica del sujeto pasivo mediante la
correlativa prestacin econmica."
Como vemos lneas arriba se identifica a los derechos de recibir alimentos con la palabra "deberes", lo
cual me parece una interpretacin errnea del artculo del delito de omisin alimentaria, puesto que un
deber es impuesto (en este caso por una resolucin judicial) y no protegido, en cambio, pienso que lo
correcto sera decir que el bien jurdico que se protege son los derechos de orden asistencial, es decir los
derechos que surgen por el deber del obligado a prestar una pensin de alimentos y el derecho a pedirlos
o exigirlos.
Aclarado el tema del bien jurdico continuaremos con este anlisis viendo el momento en que este se
lesiona, es decir el momento de la consumacin y la tentativa de este delito.
La consumacin constituye una de las etapas del iter criminis, habiendo un delito consumado cuando
una determinada conducta, ha realizado todos los elementos del tipo penal, o cuando efectivamente se ha
lesionado el bien jurdico protegido.
Con respecto a este delito se plantea la interrogante si es u delito permanente o un delito instantneo.
En ambos casos la determinacin si el delito en comento es uno permanente o instantneo, servir para
el cmputo del plazo para la prescripcin del derecho de accin[17]
Segn la teora que propone que este es un delito permanente, la consumacin de la conducta delictiva
dura tanto como dure el incumplimiento; es decir que la omisin de cumplir con la resolucin judicial que
obliga a pasar una pensin alimenticia se produce en cada instante sin intervalo alguno, concluyendo
cuando el obligado decide acatar la orden judicial. Esta teora descarta[18]que se interrumpa la
permanencia del delito con las espordicas, e insuficientes pensiones, pago parcial, ya que se entiende
que este pago parcial es insuficiente para la manutencin del alimentista.
Pero nuestra jurisprudencia penal no es uniforme con respecto al pago parcial, como:
"que, si bien es cierto, el procesado ha cancelado en pequeas cuotas la pensin alimenticia, tambin lo
es que existiendo una sentencia judicial en la cual se precisa el monto fijo, esta debe ser

respetada rigurosamente".[19]
Por otro lado,
"() si se tiene en consideracin lo previsto en el inciso tercero de tal apartado legal (Art.45 C.P.) que
establece que para la determinacin de la pena se debe tener en cuenta, entre otros, el inters de la

vctima, agregando a ello que la finalidad de la instruccin es el cumplimiento

de la obligacin y no la privacin de la libertad del procesado(); Por tales
consideraciones:()Revocaron en el extremo que impone dos aos efectiva de pena privativa de
libertad()"[20]
Por ltimo, en ese mismo sentido,
"() para la determinacin de la pena se debe tener en cuenta, entre otros, el inters

de la
vctima, esto es, el inters superior del nio, que a todo ello hay que agregar que la finalidad de
este proceso es el cumplimiento de la obligacin alimentaria y no la
privacin de la libertad del obligado. Por estas consideraciones:()REVOCARON en el
extremo que le impone la pena privativa de libertad de un ao efectiva."[21]
Por un lado podemos ver que en el primer extracto se exige que la pensin sea cumplida a cabalidad y no
admitindose un pago parcial, puesto que esto, a mi parecer, supondra en igual forma el incumplimiento
de la resolucin judicial y como vimos antes, dicho incumplimiento permite que sea denunciado
penalmente.
Pero en los extractos siguientes se asienta un precedente judicial distinto al establecer que lo que importa
en primer lugar es la satisfaccin del inters de la vctima, la que se vulnerara si se da prisin efectiva al
obligado ya que no tendr capacidad de trabajo y de pago; aceptndose as que la resolucin judicial que
impone una pensin alimentaria sea cumplida parcialmente.
Ante esto, se presentan dos situaciones igual de desagradables, ya que si la persona cumple slo con
una parte de la pensin alimenticia puede ser sujeto de denuncia penal, pero si no paga igual se le
denuncia penalmente, pero con la diferencia, de que no se le da prisin efectiva en ninguna de las dos
posiciones ya que lo que importa es el inters superior del nio y el encarcelamiento del obligado;
entonces, segn esto, no habra diferencia si incumple parcial o totalmente porque en ninguna de las dos
situaciones se le va a imponer la pena de prisin efectiva.
Pero, si bien los seores jueces tienen como criterio al resolver, el inters superior del nio, y consideran
otros que el infractor penal debe ser sancionado con severidad agregando que la justicia debe ser
percibida y no slo declarada para que se logre la satisfaccin material del derecho reclamado, esto no se
ha visto reflejado en las sucesivas sentencias a lo largo de los aos ya que resolvan condenando a pena
privativa de libertad, el mismo que se encontraba suspendido bajo reglas de conducta. Pero entonces, si
el infractor debe ser sancionado con severidad la sentencia de prisin suspendida estara en
contradiccin expresa con lo considerado por los jueces, ya que la severidad no se llega a materializar.
Realidad que ha cambiado en la primera sentencia de prisin efectiva expedida por La Corte
Superior de Justicia de Arequipa sentenci a un ao de prisin efectiva a Manuel Antonio Arteaga
Crdenas, el cual fue hallado culpable del delito de omisin a la asistencia familiar, debido a que dej de
pagar la pensin de 200 soles mensuales para la manutencin de su hija de 7 aos desde el 2005.
Esta sentencia se debe a la aplicacin del nuevo Cdigo Procesal Penal, ya que de acuerdo a este, las
personas que no cumplan con pagar la pensin de alimentos pueden tener una pena de prisin efectiva.
Visto esto, para que proceda una denuncia penal por omisin a la asistencia familiar, debe existir
previamente una notificacin, tanto en el domicilio real como en el procesal con el apercibimiento expreso
de acudir a la va penal en caso no se pague lo adeudado y se cumpla con la pensin alimentaria,
constituyendo esto un requisito de procedibilidad[22]
Ya que como sabemos al ser requisito para que se configure el tipo, la concurrencia del dolo, este se
encontrara manifiesto si no cumple con el pago de la pensin habiendo sido notificado y advertido y ms
importante an, el cumplimiento de la notificacin es necesario para que no se lesione el derecho al
debido proceso que tiene toda persona.

Pero un tema preocupante con respecto al tema de las notificaciones es que para que proceda la
denuncia penal la notificacin debe ser hecha en los dos domicilios, el real y el procesal, supuesto en el
cual si una persona se encuentra en rebelda y seala un domicilio procesal por esta causa no procedera
una denuncia penal ya que no ha sealado su domicilio procesal, sin importar si la notificacin se hizo en
el domicilio real del obligado; habindose plasmado este preocupante problema en nuestro precedente
judicial:
"() del escrito de la demanda del proceso de alimentos aparece que se ha sealado como domicilio
real del denunciado el ubicado en (); que de lo actuado en ese proceso de alimentos se advierte que al
denunciado se le sigue el juicio en rebelda, no apareciendo actuado alguno con el que podamos
establecer que aquel se hubiere apersonado sealando domicilio procesal, que en consecuencia no
habindose acreditado a plenitud habrsele notificado con arreglo a ley;()Confirmaron el auto No
Ha Lugar a la apertura de Instruccin contra()" Expediente N 4009-98, SS. Martnez Maravi/
Basconez Gmez Velsquez/ Ramrez Descal.
Ahora bien, si un alimentista quiere denunciar al obligado incumplidor, debe haber previamente una
pensin de alimentos fijada, pero, el problema surge cuando uno se pregunta si la resolucin que fija una
pensin alimentaria debe ser una sentencia firme o puede ser aquella dada por una asignacin
anticipada(producto de una medida temporal sobre el fondo).
Debe tenerse en cuenta que para fijar una asignacin anticipada de alimentos, solo procede la medida
cuando es pedida por los ascendientes, por el cnyuge, por los hijos menores o por los hijos mayores de
edad de acuerdo con lo previsto en los artculos 424, 473 y 483 del Cdigo Civil, pero teniendo siempre
que haya una indubitable relacin familiar.
La razn por la cual se encuentra regulada esta figura en el cdigo procesal civil, es porque la necesidad
del alimentista no le permite esperar la expedicin de una la sentencia definitiva, siendo menguada esta
necesidad por esta medida cautelar.
Pero debe tenerse presente que esta asignacin anticipada tiene carcter preventiva en el sentido que
busca evitar que la falta de alimentos perjudique al alimentista y no tiene carcter definitivo ya que queda
sin efecto o ser modificada con la decisin final.
Por otro lado el cdigo procesal civil prev la posibilidad que la persona que demanda alimentos, y
beneficiaria de una asignacin anticipada de los mismos, no resulte como la parte que tiene la razn en el
proceso de alimento; con lo cual se devolvera lo pagado con los intereses legales[23]
Dicho esto podemos darnos cuenta que si nos inclinamos a que una denuncia penal pueda ser hecha tan
solo con la resolucin judicial que fija una asignacin anticipada de alimentos, puede haber la posibilidad
que la parte demandante no sea la favorecida con la sentencia final, pero en todo caso ya se habr
producido el dao al obligado que pretende defender su derecho.
Por otro lado, si nos inclinamos por la posicin de considerar que una denuncia penal solo puede ser
hecha habiendo como requisito previo una sentencia firme que fije la pensin de alimentos, la parte
demandante de los alimentos va a tener que esperar a que termine el proceso para poder tener recin un
medio de coercin para poder exigir su derecho.
Pero, si interpretamos el artculo 149 del cdigo penal (El

que omite cumplir su obligacin de

prestar los alimentos que establece una resolucin judicial ), de forma estricta y literal,
la respuesta lgica sera que, siendo el pronunciamiento del juez una resolucin judicial, sin importar si es
una de asignacin anticipada, el obligado se encuentra incurso en este delito si incumple la obligacin que
le impone tal resolucin, debidamente notificada[24]
Lamentablemente con respecto a este tema la doctrina no es clara ya que por un lado Reyna Alfaro, nos
dice que es indispensable que se trate de una resolucin judicial definitiva, lo que excluye la punicin, por
esta va, del incumplimiento de la asignacin provisional de alimentos, pues en ella no se fija la obligacin

de prestar alimentos; en sentido contrario, Salinas Siccha[25]dice que lo fundamental para configurarse
este delito es omitir el cumplimiento de prestar la pensin mensual provisional o definitiva ordenada por
resolucin judicial.

Conclusiones
Puede concluirse de este trabajo que en primer lugar para poder acudir a la va penal para denunciar la
omisin a la asistencia familiar es necesario tener una resolucin judicial que fije una pensin alimenticia,
y al solo mencionar el artculo 149 del cdigo penal que se debe incumplir una resolucin judicial que fije
los alimentos, puedo inferir que no es necesario que sea una sentencia firme ya que la asignacin
provisional de alimentos solo se puede dar cuando el vnculo indubitable de la relacin del demandado
por alimentos con el accionante. Dejando claro que esta posicin puede poner en peligro la integridad
moral del denunciado por alimentos ya que si bien puede estar acreditado un vnculo conyugal o parental
con el accionante, no por eso tiene que ser el legtimo obligado, produciendo as que con la asignacin
anticipada y correspondiente incumplimiento, justificado en algunos casos, puede resultar como un
mecanismo de dao al denunciado, puesto que la sentencia final no necesariamente puede estar a favor
de la parte demandante.
Por otro lado, nos damos cuenta que el criterio judicial es fijar como requisito de procedibilidad y para
proteger el derecho al debido proceso del obligado, hacer la notificacin poniendo en conocimiento el
adeudo, en el domicilio real y procesal del obligado; pero como lo describo en el anlisis el problema se
presenta cuando el obligado se encuentra en el juicio de alimentos en Rebelda supuesto en el cual no
seala su domicilio procesal, resolviendo este problema la prctica judicial diciendo que no procede el
auto apertorio de instruccin ya que el demandado no ha sealado su domicilio procesal cometindose
como vemos un claro un claro atropello a los derechos del alimentista.
En cuanto a la prisin por deudas podemos observar un claro cambio en cuanto a su efectividad, ay que
como vimos en el caso de Arequipa-donde se aplica el nuevo Cdigo Procesal Penal-la pena que
condena al deudor alimentario a prisin ya no se encuentra limitada por la suspensin bajo reglas de
conducta, sino que se aplica efectivamente.
En la redaccin de este trabajo me pude dar cuenta que si al obligado se le encarcela por el
incumplimiento de la pensin alimenticia se pueden dar dos supuestos igual de peligrosos. El primero es
si el obligado es el nico sustento de la familia alimentista y no cuenta con bienes que embargndose
puedan solventar los gastos de la familia y si se le condena a prisin efectiva al obligado no habr nadie
que pueda sostenerla, incluso si es con una pensin de alimentos que es mucho menor a la fijada por la
resolucin judicial es ms de lo que pueden tener si encarcelas a su nico sustento.
El segundo supuesto que me permito poner en conocimiento, es cuando el obligado cuente con una
familia matrimonial y con una familia extramatrimonial e incumpla con la pensin de alimentos fijada por el
juez para esta ltima, entonces de acuerdo al nuevo cdigo procesal civil el deudor alimentario de esta
segunda familia debera ser condenado a prisin efectiva; aunque aun no he encontrado resolucin
alguna que haya privado de la libertad al obligado en un contexto como este, no faltara mucho para que
se presente esta situacin.

Fuentes

SAN MARTN CASTRO, Csar y LVAREZ OLAZABAL, Elvira Mara. Delitos contra la Libertad
Sexual y Delitos contra la Familia. Edit. IPSO PRINT; 2007. Total de pginas 132.

BOSSERT Gustavo A. Rgimen jurdico de los alimentos. Editorial ASTRAEA. 2 Ed. Buenos
Aires-Argentina.2004. Total de pgs. 655

CAMPANA VALDERRAMA, Manuel M. El Delito de Omisin a la Asistencia Familiar. Impreso en

los talleres Grficos de la Universidad Inca Gracilazo de la Vega. Per. 2002. Total de pginas 325.

CDIGO CIVIL Comentado por los 100 mejores especialistas Tomo III. Derecho de Familia 2da.
Parte. Edit. Gaceta Jurdica. Lima, Per.

DONNA EDGARDO. Derecho Penal Parte. Especial Tomo II a. Editorial RUBINZAL

CULZONI.Argentina.2001. Total de pginas 452

EZAINE CHVEZ, Amado. Diccionario de Derecho Penal Tomo I. Editorial A.F.A. Editores, 3ra
Edicin. Lima, Per.1999. Total de pginas 702.

FERNNDEZ VARGAS, Enrique. El Proceso Cautelar. Tempus Editores. Lima, Per.2001. Total
de pginas 225.

GARCA DEL RO, Flavio. Manual de Derecho Penal. Edit. San Marcos, Per. 2004. Total de
pgs. 600.

GONZALES FUENTES, Cecilia Gabriela. El Derecho de Alimentos desde la Perspectiva de los

Derechos fundamentales. Editora Talleres Grficos de ISO PRINT. Lima, Per. 2007. Total de pgs. 98

PERALTA ANDRA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Cuarta edicin.
Editorial San Marcos. Lima, Per.2008 Total de pgs. 693.

REYNA ALFARO, Luis Miguel. Delitos contra la familia. Gaceta Jurdica, Edit. EL Bho. 2004.
Total de pginas 350

SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos contra la Vida y otros estudios de Derecho Penal. Palestra
Editores, Lima, Per.1997 Total de pginas 224.

SALINAS SICCHA, Ramiro. Curso de Derecho Penal Peruano-Parte Especial III. Lima,
Per.2000. Total de pginas 468.

Per 21. En: http://peru21.pe/noticia/326383/dictan-primera-sentencia-carcel-no-pagar-pensionalimentos

la familia :

1. Introduccin
2. Derecho de familia.
4. Matrimonio
5. Separacion personal
6. Disolucion del matrimonio.
7. Filiacion.
8. Adopcion
9. Patria potestad.
10. Tutela
11. Curatela
12. Alimentos
13. Sucesiones
14. Sucesores
15. Heredero Y Legatario (Diferencias)
16. Ausencia Con Presuncion De Fallecimiento

17. Pactos Sucesorios

18. La Transmision
19. Capacidad Para Suceder
20. Indignidad
21. Desheredacion
22. Aceptacion y renuncia de la herencia.
23. Aceptacion beneficiaria y separacion de patrimonios.

1. Introduccin
Familia. Definicin. Naturaleza jurdica. Funciones. Orgenes y evolucin histrica.
Definicin. No hay un concepto delimitado de ella. La ley no da una definicin. Para definirla se buscaron
diversos elementos: sujecin (de los integrantes de la familia a uno de sus miembros), la convivencia (los
miembros de la familia viven bajo el mismo techo, bajo la direccin y con los recursos del jefe de la casa),
el parentesco (conjunto de personas unidas por vnculo jurdico de consanguinidad o de afinidad), la
filiacin (conjunto de personas que estn unidas por el matrimonio o la filiacin, aunque excepcionalmente
por la adopcin).
Vidal Taquini: "Familia en derecho argentino es el grupo de personas unidas por vnculos jurdicos, en la
medida y extensin determinada por la ley, que surgen del matrimonio y de la filiacin legtima, ilegtima y
adoptiva".
La familia es una institucin social. La ley impone la regulacin no slo al matrimonio, sino tambin a la
filiacin y a la adopcin. La calidad de miembro de la familia depende de la ley y no de la voluntad de las
personas.
La familia es una institucin jurdica pero no una persona jurdica. En esta materia no cabe aceptar figuras
que sean ntidamente patrimoniales.
Naturaleza jurdica. Carece de sentido pretender descubrir una especfica naturaleza jurdica de la familia.
La funcin del derecho es garantizar adecuados mecanismos de control social de la institucin familiar
imponiendo deberes y derechos.
Funciones. Evolucin histrica. Conocer la evolucin de la familia permite comprender sus roles. Al
principio exista endogamia (relacin sexual indiscriminada entre varones y mujeres de una tribu). Luego
los hombres tuvieron relaciones sexuales con mujeres de otras tribus (exogamia). Finalmente la familia
evolucion hasta su organizacin actual (monogamia).
La monogamia impuso un orden sexual en la sociedad en beneficio de la prole y del grupo social. Esta
funcin llev a crear dos elementos que aparecen de modo permanente a travs de la historia: libertad
amplia de relaciones sexuales entre esposos y el deber de fidelidad.
Con el surgimiento de la monogamia se satisface la funcin educacional. Individualizados claramente
padre y madre, entre ellos se comparte la tarea de educar a la prole.
2- El vnculo familiar: elementos. Concordancias y discordancias. Formacin de la familia.
El vnculo familiar. Permite el ejercicio de los derechos subjetivos familiares entre quienes tienen tal
vinculacin.

Elementos. Son elementos del vnculo familiar, el vnculo biolgico y el vnculo jurdico.
El vnculo biolgico es el elemento primario, bsico, necesario y presupuesto indispensable para la
existencia del vnculo familiar. La familia es una institucin que responde a la ley natural.
El vnculo jurdico es elemento secundario del vnculo familiar, por cuanto su existencia depende de la del
vnculo biolgico, ya que jams puede crearlo pero es decisivo para legalizarlo. El vnculo jurdico
prevalece sobre el vnculo biolgico, por ms que se encuentre condicionado a l ya que lo califica.
Concordancias y discordancias. Como medio necesario para realizar el orden social los vnculos
biolgicos y jurdicos deben coincidir. Entre ambos existen concordancias y discordancias.
La concordancia pura se produce cuando el vnculo jurdico corresponde al vnculo biolgico, lo cual
puede acaecer desde el momento en que se constituye la relacin o con posterioridad (ej. la filiacin).
La concordancia impura se presenta cuando el vnculo biolgico no guarda debida correlacin con el
vnculo jurdico.
La discordancia pura sucede cuando el vnculo biolgico corresponde al vnculo jurdico creado en contra
de las disposiciones legales, por lo cual la relacin est sujeta a una causa de nulidad.
Ejemplos:
1- Ante el matrimonio, los efectos del mismo no se producen sino desde el momento de su celebracin. Si
ha mediado una unin de hecho, esta unin, por no trascender al plano jurdico, hace que provoque una
discordancia pura.
2- En el caso de la filiacin, hasta el momento de la inscripcin o del reconocimiento media discordancia
pura. A partir del reconocimiento hay concordancia pura.
3- En la concordancia impura no media una debida correlacin entre ambos vnculos. Por ejemplo, la
inscripcin o reconocimiento de un hijo que biolgicamente no lo es de sus padres.
Formacin de la familia. El vnculo biolgico no es bastante para que nazca el vnculo jurdico sino que
debe ir acompaado del acto voluntario que culmina en el acto jurdico de emplazamiento en el estado de
familia. As, la voluntad asume un papel fundamental en la formacin de la familia. Es el medio til para su
creacin. Existen excepciones (ej. declaracin judicial de la filiacin).

Clases de familia. Para algunos autores en el concepto de familia nada importa que el vnculo jurdico sea
legtimo o ilegtimo. As, no existiran clases de familias sino una sola familia, en la cual funcionan vnculos
jurdicos familiares distintos, con extensin y cualidades privativas; las diferencias se hallan en cuanto a la
regulacin de estos vnculos.
La calidad de miembro de la familia es precisada por el derecho civil en la forma ya establecida, y aunque
algunas leyes especiales se aparten en alguna medida del ordenamiento civil para el otorgamiento de
ciertos derechos, quienes forman la familia no son otros que los determinados por l.
4- Derecho objetivo y derecho subjetivo familiar: concepto. Categoras y enumeracin. Clasificacin.
Clases de vnculos familiares.
El vnculo jurdico familiar es la relacin que existe entre dos individuos, derivado de la unin matrimonial,
de la filiacin o del parentesco, y en virtud del cual existen de manera interdependiente y habitualmente
recproca, determinados derechos subjetivos que, entonces, pueden considerarse como derechos

subjetivos familiares (por ejemplo, el derecho a pedir alimentos). A su vez, estos derechos asumen en
muchos casos, la caracterstica de derechos-deberes.
Los derechos subjetivos familiares son las facultades otorgadas a las personas como medio de proteccin
de intereses legtimos determinados por las relaciones jurdicas familiares.
5- Concepto de la familia en el derecho argentino. Examen de los diversos ordenamientos normativos.
Proteccin de la familia. Intervencin estatal.
En nuestro pas el derecho de familia est bsicamente contenido en el Cdigo Civil. Con posterioridad se
dictaron leyes que organizaron los registros del estado civil de las personas.
En 1968 se dict la ley 17.711, que en materia de familia introdujo el divorcio por presentacin conjunta,
confiri plena capacidad a la mujer mayor de edad, cualquiera fuese su estado civil, modific el rgimen
de gestin de los bienes de la sociedad conyugal.
Ms recientemente se legisl acerca de la filiacin y la patria potestad desde la perspectiva de la unidad
de filiacin y la coparticipacin de ambos padres en el ejercicio de la patria potestad. (Ley 23.264).
La ley 23.515, del ao 1987, incorpor al Cdigo Civil el divorcio vincular, amn de la subsistencia de la
separacin de cuerpos que no disuelve el vnculo matrimonial.
La incidencia de la reforma constitucional de 1994 en el derecho de familia es vasta y compleja.

6- Unin libre y concubinato. Concepto. Evolucin histrica. Derecho extranjero. Legislacin y

jurisprudencia argentina.
Concubinato. Es la unin permanente de un hombre y una mujer, que sin estar unidos por matrimonio,
mantienen una comunidad de habitacin y de vida, de modo similar a la que existe entre los cnyuges. No
es concubinato la unin sexual circunstancial o momentnea de varn y mujer. Se requiere la comunidad
de vida que confiere estabilidad a la unin y se proyecta en la posesin de estado.
El matrimonio aparente es la situacin de dos personas no casadas que viven como marido y mujer,
hacindose pasar por tales.
El Cdigo de Napolen omiti todo tratamiento legislativo del concubinato y las consecuencias que de l
pueden derivar. Esta es la lnea legislativa adoptada en nuestro pas, aunque con algunas excepciones.
Ejemplos: mantenimiento de la vocacin hereditaria en el caso del artculo 3573, la indemnizacin
contemplada en el contrato de trabajo, beneficios de pensin a la concubina del trabajador fallecido,
derecho a permanecer en el inmueble por parte de la concubina tras el fallecimiento del concubino
locatario, contemplado en sucesivas leyes de prrroga de las locaciones urbanas.
Algunos efectos en la ley o reconocidos por la jurisprudencia: alimentos (no pesa sobre los concubinos
obligacin civil de prestarse recprocamente alimentos, s una obligacin natural), donaciones (los
concubinos pueden realizar contratos de donacin pero carece de efectos la donacin que no responde a
un mvil afectivo, sino que tiende a retribuir relaciones sexuales ya sostenidas o para iniciarlas). En
diversos fallos se ha sostenido que podra revocarse la donacin que el concubino casado ha hecho a su
compaera, en razn de ser este acto una violacin del deber de fidelidad hacia la esposa.
Se reconoce derecho a pensin no slo al viudo o viuda incapacitado para el trabajo y a cargo del
causante a la fecha de su deceso, sino adems, al conviviente que, estando separado de su cnyuge
hubiere convivido en aparente matrimonio durante el perodo mnimo de cinco aos anteriores
inmediatamente al fallecimiento, o de dos aos cuando de la unin concubinaria hubiese descendencia
reconocida, o el causante fuese soltero, viudo, separado legalmente o divorciado.

2. Derecho de familia.
El derecho de familia est integrado por el conjunto de reglas jurdicas que regulan las relaciones jurdicas
familiares. Estas relaciones integran el derecho civil.
En el derecho de familia, el orden pblico domina numerosas disposiciones (las que regulan las
relaciones personales entre los cnyuges, las relaciones paterno filiales, las que determinan el rgimen
patrimonial del matrimonio, la calificacin de los bienes de los cnyuges, etc. El inters familiar limita las
facultades individuales.
2.Derecho de familia.
El derecho de familia est integrado por el conjunto de reglas jurdicas que regulan las relaciones jurdicas
familiares. Estas relaciones integran el derecho civil.
En el derecho de familia, el orden pblico domina numerosas disposiciones (las que regulan las
relaciones personales entre los cnyuges, las relaciones paterno filiales, las que determinan el rgimen
patrimonial del matrimonio, la calificacin de los bienes de los cnyuges, etc. El inters familiar limita las
facultades individuales.
3. El estado de familia.
1- Definicin y naturaleza del estado de familia. Caractersticas.
La ubicacin o emplazamiento que a un individuo corresponde dentro de un grupo social, le atribuye un
status.
A todo individuo le corresponde un estado de familia determinado por los vnculos jurdicos familiares que
lo unen con otras personas, o aun por la ausencia total de tales vnculos, como ocurre en el caso del
soltero.
El emplazamiento determinado por la existencia de dichos vnculos o por la ausencia de ellos, implica un
conjunto de derechos subjetivos y deberes correlativos atribuidos a las personas que configuran su
estado de familia.
El estado de familia es un atributo de las personas de existencia visible.
Caractersticas.
1- UNIVERSALIDAD. El estado de familia abarca todas las relaciones jurdicas familiares.
2- UNIDAD. Los vnculos jurdicos no se diferencian en razn de su origen matrimonial o extramatrimonial.
3- INDIVISIBILIDAD. La persona ostenta el mismo estado de familia frente a todos (por ejemplo, si es
soltero, es soltero ante todos).
4- OPONIBILIDAD. El estado de familia puede ser opuesto erga omnes para ejercer los derechos que de
l derivan.

5- ESTABILIDAD O PERMANENCIA. Es estable pero no inmutable, porque puede cesar. Ej. el estado de
casado puede transformarse en estado de divorciado.
6- INALIENABILIDAD. El sujeto titular del estado de familia no puede disponer de l convirtindolo en
objeto de un negocio.

7- IMPRESCRIPTIBILIDAD. El transcurso del tiempo no altera el estado de familia ni tampoco el derecho

a obtener el emplazamiento (sin perjuicio de la caducidad de las acciones de estado, como por ejemplo la
del artculo 258 del Cdigo Civil, referido a la accin de impugnacin de la paternidad matrimonial,
destinada a consolidar el estado de familia).
El estado de familia es inherente a la persona. No puede ser invocado ni ejercido por ninguna otra
persona que no sea su titular. No puede ser transmitido mortis causa. No pueden subrogarse los
acreedores del sujeto en sus derechos para ejercer acciones relativas al estado de familia. Solamente los
derechos y acciones derivados del estado de familia, de carcter meramente patrimonial, podrn ser
ejercidos por va subrogatoria por los acreedores (por ejemplo, reclamar el pago de alimentos
devengados y no percibidos).
2- Acto jurdico familiar. Concepto. El acto jurdico de emplazamiento. Elementos. Clasificacin. Prueba.
Cuando la constitucin de las relaciones familiares nace de la voluntad de las personas se est frente a
autnticos actos jurdicos que son la fuente de relaciones familiares.
El acto jurdico familiar es una especie dentro del gnero acto jurdico. La teora general del acto jurdico
(sus presupuestos y condiciones de validez, vicios, etc.) es aplicable al acto jurdico familiar, aunque el
contenido de estas relaciones est predeterminado por la ley.
Clasificacin de los actos jurdicos familiares. El acto jurdico familiar puede tener por fin inmediato la
creacin, modificacin, conservacin e incluso la extincin de relaciones familiares. Se clasifican en actos
de emplazamiento y desplazamiento en el estado de familia. El matrimonio, el reconocimiento del hijo, la
adopcin, emplazan en el estado de cnyuges, de padre o madre e hijo, y de adoptante y adoptado
respectivamente. La revocacin de la adopcin simple desplaza del estado de familia creado por la
adopcin.
Hay actos jurdicos familiares unilaterales y bilaterales. Unilateral es el reconocimiento del hijo. Bilateral es
el matrimonio.
3- El ttulo de estado de familia. Concepto y universalidad. Carcter formal. Funcin probatoria. Clases.
Efectos

Concepto. Este concepto tiene dos acepciones. 1) Instrumento o conjunto de instrumentos pblicos de los
cuales emerge el estado de familia de una persona. Se alude al ttulo de estado en un sentido formal. 2)
Causa o ttulo de un determinado emplazamiento. Se alude al ttulo en sentido material o sustancial.
Ttulo de estado y prueba del estado. El estado de familia se prueba con el ttulo formalmente hbil. (ej. el
estado de hijo se prueba con la partida de nacimiento).
Tambin puede probarse el emplazamiento por otros medios cuando no es posible obtener el ttulo
(prueba supletoria).
4- Posesin de estado. Concepto. Elementos. Carcter probatorio. El estado aparente de familia.
Concepto. El emplazamiento en el estado de familia requiere del ttulo de estado en sentido formal ya que
slo mediante l se hace oponible erga omnes y permite ejercer los derechos y deberes que
corresponden al estado. Pero bien puede suceder que una persona ejerza, en los hechos, tales derechos
y deberes sin ttulo. Tal es el caso de alguien que se dice hijo de quienes lo tratan pblicamente como tal
y afirman, a su vez, ser los padres.
En estos casos se dice que hay posesin de estado, aun cuando no existe un estado de familia. Tal
posesin de estado tiene importancia jurdica porque permite a la ley presumir que quienes en los hechos
se han conducido pblicamente como si estuviesen emplazados en el estado de familia, reconocen por

medio de esa conducta la existencia de los presupuestos sustanciales del estado. La posesin de estado
debidamente acreditada en juicio tiene el mismo valor que el reconocimiento expreso, si no quedase
desvirtuada por prueba en contrario sobre el nexo biolgico.
Elementos. Antiguamente la posesin de estado requera tres elementos: nomen, tractatus y fama (que el
presunto hijo fuese conocido con el nombre del presunto padre, que adems fuera tratado como hijo por
ste y que fuera tenido por hijo por los miembros de la comunidad. El concepto se reduce al trato que se
dispensa como si la persona estuviese emplazada en el estado de familia respectivo.
Estado aparente de familia. La posesin de estado crea un estado aparente de familia.
5- La accin de estado. Concepto. Titulares. Clasificacin. Caducidad. Accin de ejercicio de estado.
Rectificacin de actas.
Quien no se encuentra emplazado en el estado de familia que le corresponde, tiene a su alcance la
accin de estado destinada a declarar que existen los presupuestos de ese estado; as el hijo no
reconocido sostiene en juicio que existe el vnculo biolgico con el propsito de que, mediante la
sentencia, se lo emplace en ese estado.

Las acciones de ejercicio de estado tienden a hacer valer los derechos y a obtener el cumplimiento de los
deberes que derivan del estado de familia y que pesan sobre otros sujetos; emplazado en el estado de
hijo, ste ejercita la accin de alimentos, en virtud del derecho que deriva de ese ttulo de estado.
Rectificacin de actas. Las acciones de estado no deben confundirse con las que simplemente tienden a
rectificar actas del Registro Civil, vinculadas al estado de familia por errores que contienen. Aqu no se
cuestiona el emplazamiento de un estado de familia, sino que se tiende slo a corregir dichos errores por
va de informacin sumaria.
Las sentencias dictadas en estos juicios pueden ser constitutivas (cuyo ejercicio constituye, modifica o
extingue un estado de familia determinado, ej. sentencia de divorcio) o declarativas (aquellas en las que
se declara la existencia o inexistencia de los presupuestos que son el fundamento del vnculo jurdico
familiar, ej. si prospera la impugnacin de filiacin, la sentencia declara que existe, en la realidad previa a
la constitucin del ttulo de estado de hijo, una situacin de hecho que descarta el vnculo biolgico.
6- El proceso de estado. El principio de disposicin procesal en la accin de estado. Allanamiento,
desistimiento y transaccin. Caractersticas especiales. Efectos de la sentencia.
Caractersticas especiales. 1) limitaciones al principio de disposicin, 2) la sujecin a la va del proceso de
conocimiento, 3) el litisconsorcio pasivo necesario, 4) la intervencin del ministerio pblico como parte en
el proceso.
El principio de disposicin procesal en la accin de estado. Segn este principio, se confa a las partes
tanto el estmulo de la funcin judicial como el aporte de los materiales sobre los cuales versar la
decisin del juez. En los procesos de estado de familia, tras la iniciacin del proceso, el rgano judicial
queda vinculado por las declaraciones de voluntad de las partes relativas a su suerte o tendientes a
modificar o extinguir la relacin de derecho material en que se fund la accin o pretensin. As, el actor
puede desistir del proceso o de su derecho, el demandado allanarse y ambas partes, transigir, conciliarse
o someter el pleito a la decisin de jueces rbitros o de amigables componedores.
Pero en los procesos de estado de familia suelen prevalecer los poderes del juez, fundados en el inters
social comprometido, por lo que esas facultades de las partes se limitan o suprimen.
Desistimiento. El actor puede desistir del proceso (con conformidad del demandado si la demanda ya ha
sido notificada). Cd. Proc. art. 304 y del derecho (art. 305).

Es desistimiento del proceso no impide su nueva deduccin, aun cuando puede tener por resultado la
caducidad de la accin.
En cambio el desistimiento del derecho implica renuncia de la accin de estado de familia.

Por eso es invlido el desistimiento del derecho cuando se trata de una accin de estado de familia no
renunciable, y no impide la nueva promocin del proceso.
Si se desiste del derecho y se trata de acciones conferidas a varias personas (acciones de titular plural)
no puede afectar la facultad de entablarla de los otros legitimados para hacerlo.
Allanamiento. Es el acto jurdico procesal del demandado del que resulta su sometimiento a la demanda,
conformndose con que el proceso se falle total o parcialmente de acuerdo con ella. Obliga al juez a
dictar sentencia conforme a derecho, pero carece de efectos si en la causa est comprometido el orden
pblico; en tal caso, el proceso debe continuar segn su estado. (art. 307).
En algunos procesos el allanamiento es inadmisible. Esto ocurre, por ejemplo, cuando se ha deducido la
accin de nulidad del matrimonio; de lo contrario cualquier matrimonio podra ser anulado por la voluntad
de los cnyuges, al allanarse uno a la demanda del otro.
Conciliacin. La ley procesal admite los acuerdos conciliatorios celebrados entre las partes ante el juez,
con su homologacin. En los procesos de estado de familia no pueden tener eficacia si su contenido
representa el progreso de la accin respectiva sin la necesaria sentencia judicial, salvo en casos como el
reconocimiento del hijo extramatrimonial, en que cabe llegar al resultado buscado sin necesidad de
sentencia.
En otros casos, en cambio, no es objetable. Ejemplo: si los cnyuges en proceso de divorcio se
reconcilian, o si, sin llegar a hacerlo, acuerdan un lapso de espera para intentar el avenimiento.
Compromiso arbitral. Las cuestiones de estado de familia no pueden someterse a rbitros porque afectan
un inters social. Las leyes procesales excluyen de la jurisdiccin arbitral las cuestiones que no pueden
ser objeto de transaccin (art. 737, Cd. Proc.).
Efectos de la sentencia dictada en un proceso de estado. Esta es una cuestin debatida. La sentencia de
estado hace cosa juzgada "inter partes" (slo con relacin a las partes intervinientes en el proceso,
como es el principio general en esa materia) o "erga omnes", tambin para los terceros que no fueron
parte en el proceso?
Es una cuestin de ndole procesal. El problema de fondo es la oponibilidad del estado de familia o del
ttulo que lo acredita.
Teora del legtimo contradictor: la sentencia producira cosa juzgada erga omnes si en los procesos de
estado hubiera intervenido el legtimo contradictor, carcter que tendra aquel que hubiese tenido el
principal inters en oponerse al progreso de la accin, por ejemplo, el padre en una accin de filiacin.