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Es, pues, dentro de este marco llamado ordenamiento jurdico, que estn
reguladas, en forma general, las incontables actuaciones de las personas que
viven dentro de un Estado. Y decimos, en forma general, porque es imposible
regular todas las diversas situaciones de la vida en sociedad. En este sentido,
sera imposible que el legislador regulara todas las situaciones que podran
presentarse en la vida prctica; su funcin, ms que consagrar en normas todos
los casos posibles, sera la de establecer marcos de conducta en los que los
ciudadanos deben circunscribirse.
a) La Venta de Cosa Ajena, es una conducta que, en materia civil, est permitida
y iene una razn de ser vlida para nuestro ordenamiento jurdico. En el otro
extremo estara la Estafa, conducta que es sancionada en materia penal por ir en
contra del patrimonio econmico y que, dentro de su gama de manifestaciones,
aparentemente podra subsumirse la Venta de Cosa Ajena, de naturaleza civil.
Para dilucidar este tipo de situaciones y hacer efectivo el significado que tiene
para el Derecho el Principio de Armona, integrando las normas que estn dentro
de un slo Derecho, se deben encontrar herramientas adecuadas. Slo el anlisis
de cada una de las figuras, puede llevar a una respuesta debidamente justificada.
Podramos afirmar que, al tenor del Proyecto de Cdigo Civil francs, de 1801, el
Derecho Civil tiene las siguientes caractersticas:
ETIENNE, Jean y PORTALIS, Marie. Discurso preliminar del Cdigo Civil francs En: Revista
gora. Santa Fe de Bogot: PUJ. 1994. pg. 11 y 12.
Carnelutti4 expresa que, junto con el Derecho Penal, el Civil es la otra cara de una
misma moneda. El Derecho Civil y el Penal nacen del mismo embrin, citando a
Jimnez de Asa:
JIMNEZ DE ASA, Luis. Tratado de Derecho Penal. Tomo II. Buenos Aires: Losada. 1950, pg.
13.
4
CARNELUTTI, Francesco. Cmo nace el Derecho? Santa Fe de Bogot, Temis 2000, pg. 36.
2.1.1. Nocin de venta de cosa ajena. El artculo 1871 del Cdigo Civil consagra:
La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa
vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
Los artculos 907 y 908 del Cdigo de Comercio, consagran: Artculo 907: La
Venta de cosa ajena es vlida e impone al vendedor la obligacin de adquirirla y
entregarla al comprador, so pena de indemnizar los perjuicios. Artculo 908:
Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el
dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de
la tradicin. Por consiguiente, si el vendedor la vendiese luego a otra persona,
subsistir el dominio de ella en el primer comprador. La misma regla se seguir en
el caso de que el verdadero dueo ratifique la enajenacin hecha por el vendedor.
JIMNEZ DE ASA, Luis. Tratado de Derecho Penal. Tomo I. Buenos Aires: Losada. 1964, pg.
36.
6
7
GMEZ ESTRADA, Cesar. De los principales contratos civiles. Bogot: Temis. 1996, pg. 40
GMEZ TORRES, Leticia. La venta de cosa ajena. Tesis de Grado, Bogot. 1962, pg. 28
10
De esta manera nada, impide que alguien venda una cosa que no le pertenece, si,
posteriormente, el vendedor la puede adquirir de quien es en realidad su
propietario. Es decir que, es del todo indiferente que el vendedor sea o no dueo
en el momento de perfeccionarse dicho contrato; por tal razn, no es motivo que
conduzca a la nulidad de la obligacin, el hecho de que de antemano se sepa que
el deudor no va a poder cumplir, pues, para el incumplimiento de una obligacin
contractual, tiene la ley establecido un rgimen especial, sentado precisamente
sobre el supuesto de que la obligacin se contrajo vlidamente 8
11
Al decir el art. 1871 la venta de cosa ajena vale, hace referencia a los casos en
que el vendedor espera adquirir luego la propiedad de que carece en el momento
de realizar la compraventa y as cumple su obligacin. No podemos creer que el
Cdigo Civil permite de manera arbitraria e indiscriminada que las personas
vendan cosas ajenas, sin que exista la posibilidad de que el vendedor cumpla su
obligacin. De ah que el art. 1874 establezca que la venta de cosa ajena,
ratificada despus por el dueo, confiere al comprador los derechos de tal desde
la fecha de la venta. Del mismo modo, el artculo 1875 dispone que vendida y
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GHERSI, Carlos Alberto y cols. Obligaciones civiles y comerciales. Complementado con anlisis
econmico y constitucional. Buenos Aires: Astrea de Alfredo y Ricardo Desalma. 1994, pg. 30,
12
2.1.3
31.
10
VALENCIA ZEA Arturo, Derecho Civil, Tomo IV, Cuarta edicin, Bogot, Editorial TEMIS, 1975,
pg. 65.
11
BORDA, Guillermo A. Op. cit, pg. 191.
13
error comn, creador de derecho12. Por otra parte, la venta de cosa ajena, s le es
oponible a terceros diferentes al propietario, puesto que es un contrato vlido.
- No transmite el derecho real de dominio sobre la cosa vendida, ya que, para que
esto acaezca, se requiere que el vendedor sea dueo de la cosa; pues, si ste no
lo es, no se puede hacer la tradicin, debido a que no tiene la facultad suficiente y
necesaria para transferir el Dominio.
No cabe duda de que el fin principal que persigue todo comprador es el de adquirir
la propiedad sobre la cosa que compra y, en principio, todo vendedor pretende
desprenderse de ese derecho. Dentro de este marco, podemos encontrar algunas
obligaciones especficas que se dan en el contrato de venta de cosa ajena:
12
VELASQUEZ JARAMILLO, Luis Guillermo. Bienes. Santa Fe de Bogot: Temis. 1996, pg.
350-351.
14
- Si se prueba que hubo mala fe por parte del vendedor, estar obligado ste a
pagar mejoras tiles, necesarias y voluptuosas.
- Dado que los contratos son ley para las partes y deben ejecutarse de buena fe,
leal y honradamente, en el contrato de compraventa, aunque en l se hable
13
VALENCIA ZEA Arturo, Derecho Civil, Tomo IV, Cuarta edicin, Editorial TEMIS, Bogot 1975,
pg. 62
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posesin que, dado el paso del tiempo, puede traducirse en propiedad, si opera la
prescripcin adquisitiva extraordinaria.
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de dominio, para que el vendedor restituya lo que ha recibido por la cosa, y, si ste
la enajen a sabiendas de que era ajena, tambin deber indemnizar los perjuicios
que esto produjo.
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Artificio es cualquier maquinacin objetiva, exterior, que crea una falsa imagen por
simulacin (hacer parecer lo que no es) o por disimulacin (ocultar lo que es).
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22
PEREZ PINZON, Alvaro Orlando. Delitos contra el patrimonio econmico privado. Santaf de
Bogot: Forum Pacis. 1992, pg. 84-86 y 89.
22
La estafa, desde el punto de vista penal, puede verse desde diferentes pticas,
tales como: la jurdica (que contempla derechos subjetivos, relaciones jurdicas
econmicamente valuables, o la suma de derechos y deberes patrimoniales de
una persona), la econmica (que comprende todo lo apreciable en dinero
perteneciente a una persona, as esto no tenga reconocimiento jurdico en algunos
casos), la patrimonial personal (que considera que tienen valor econmico, no slo
23
las cosas con contenido pecuniario, sino tambin aquellas con valor de uso o de
valor afectivo), y por ltimo, la econmico-jurdica, (que tiene en cuenta los bienes
con valor econmico, estn o no concretados en derechos subjetivos, y hayan sido
posedos en virtud de una relacin jurdica)23. Sin embargo, la ptica que resulta
ms acertada para proteger los bienes, el patrimonio y la buena fe,
es la
Estafa: El que enajene como propia una cosa, a sabiendas de que es ajena, o
como libre, sabiendo que tiene algn gravamen, o que est embargada o
secuestrada, incurrir en arresto de un mes a dos aos y en multa de cinco a mil
pesos (el subrayado es nuestro).
23
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24
Este artculo, estaba precedido del tipo penal que hablaba de la Estafa en su
concepcin amplia, puesto que el artculo 408 del mismo Cdigo Penal
Colombiano estableca:
medio de artificios o
engaos, obtenga provecho ilcito para s o para un tercero con perjuicio ajeno,
incurrir en prisin de uno a diez aos y multa de un mil a quinientos mil pesos.
El que obtenga provecho ilcito para s o para un tercero, con perjuicio ajeno,
induciendo o manteniendo a otro en error, por medio de artificios o engaos,
incurrir en prisin de dos a ocho aos y multa de cincuenta a mil salarios
mnimos legales mensuales vigentes. .
25
De la lectura de los diferentes cdigos que han regido con relacin al delito de
estafa, se puede inferir que existen elementos caractersticos, los cuales son el
engao y el provecho ilcito. En este delito, como es bien sabido, existe
consentimiento del ofendido, pero l est viciado por el error, puesto que la
persona que es engaada s quiere la conducta que est realizando; pero lo que
no quiere, porque lo desconoce, son las consecuencias de ella. Dicho de otro
modo, lo que cree es que se est beneficiando, cuando resulta ser lo contrario. 25
25
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2.2.4
econmico, con el correlativo perjuicio ajeno. Esto, sin embargo, no significa que
el agente deba agotar o especificar el provecho buscado.28
28
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2.2.5 Jurisprudencia.
La Corte recalcaba que su opinin estaba apoyada en las tesis de los tratadistas
de todas las escuelas. La Corte cita, entre otros autores, a Carrara quien expresa:
induce a otro, mediante artificios, a comprarle una cosa que no es suya o gravada
28
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Auto 15 de Marzo de 1948. Gaceta Judicial Tomo LXIV, pg.
199.
29
Luego, el hecho de celebrar una Venta a espaldas del verdadero propietario del
bien, como en la venta de cosa ajena, eventualmente constituira el tipo penal de
la estafa.
30
2.3.1 El Justo Ttulo en la Venta de Cosa Ajena. Tal como se explic en los
anteriores acpites, los cdigos civil y de comercio admiten la venta de cosa ajena
y le dan validez jurdica; sin embargo, es importante ahondar en un tema que es
fundamental, el justo ttulo. El Cdigo Civil no trae una definicin de lo que se
entiende como justo ttulo. Doctrinariamente, se ha dicho que el ttulo es la causa
remota o mediata en la adquisicin de un bien. Este ttulo es justo cuando cumple
los requisitos que la ley exige, es decir, que sea apto para crear el derecho. Esta
definicin, en nuestro derecho, est unida al concepto de posesin regular (Art.
764 del Cdigo Civil). Como lo dice Luis Guillermo Velsquez: calificar el ttulo de
justo en la venta de cosa ajena, tiene importancia para efectos de la posesin y la
prescripcin
32
Ajena, es lgico admitir que la Venta de Cosa Ajena es un ttulo justo, ya que, en
nuestra legislacin, una cosa es el nacimiento del contrato y otra muy diferente es
la adquisicin del derecho de dominio. La Ley permite la celebracin del negocio
jurdico que genere la obligacin de entregar o traditar. Es decir, quien vende cosa
ajena debe hacerse propietario en el lapso existente entre el contrato y la
tradicin, pues, para realizar este modo de adquirir, obligatoriamente se debe ser
titular de dominio.33
31
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencia Abril 15/93. Estafa y fraude procesal, en venta de
cosa ajena. En: Revista Jurisprudencia y Doctrina # 258 de Junio 93, pg. 545-552.
32
VELSQUEZ JARAMILLO, Luis Guillermo. Op. cit, pg. 176.
33
VELSQUEZ JARAMILLO, Luis Guillermo. Op. cit., pg. 178
31
34
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33
2.3.2 Los Negocios con objeto y causa ilcita. Nuestro ordenamiento establece
que un negocio que se realice con objeto o causa ilcita, est viciado de nulidad
absoluta, la cual debe declararse por el juez y adems es insubsanable, en
determinados casos.
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El artculo 1523 del Cdigo Civil establece que, hay objeto ilcito en todo contrato
prohibido por las leyes. Pero el objeto ilcito y la causa ilcita no se limitan a esto,
tambin se tiene en cuenta la prohibicin general del artculo 16 del Cdigo Civil,
que ofrece un criterio ms amplio (orden y buenas costumbres), aplicable al caso
concreto. As, no slo lo prohibido por expresa disposicin legal, podra ser
susceptible de calificarse como ilcito. 38 En el caso de mala fe por parte de ambos
contratantes (como la venta de un bien hurtado), a sabiendas de la situacin, s se
podra dar cabida a la nulidad absoluta por objeto o causa ilcita, aunque con el
efecto de no poderse repetir lo pagado, ya que las partes contratantes no pueden
alegar un derecho basadas en su mala fe -esto como desarrollo del artculo 1525
del Cdigo Civil-. 39
Si una de las partes contratantes vende cosa ajena y luego incumple, y la otra
actu de buena fe y no conoca que la cosa en venta era ajena, sera injusto
desconocerle su buena fe y los derechos que tiene. As, para que un negocio
pueda llegar a ser calificado como de objeto o causa ilcita, es imperativo que
ambas partes acten de mala fe y que sus mviles sean determinantes en el
mismo40. Tambin podra ser calificado como de objeto ilcito, un negocio en el
38
OSPINA FERNNDEZ, Guillermo y OSPINA ACOSTA, Eduardo. Op. cit, pg. 244-246, 254-255.
OSPINA FERNNDEZ, Guillermo y OSPINA ACOSTA, Eduardo. Op. cit, pg. 279.
40
OSPINA FERNNDEZ, Guillermo y OSPINA ACOSTA, Eduardo. Op. cit, pg. 282-283.
39
35
que una de las partes celebre el contrato de mala fe, con abierto nimo de
defraudar a la otra parte contratante o a terceros, pues, incurrira en una
responsabilidad civil por decaimiento del contrato frente a su contraparte. Si existe
la institucin de la venta de cosa ajena, debe ser porque el objeto de la misma es
el de permitir un eficiente funcionamiento del mercado, algo claramente lcito. Si
alguien celebra dicho contrato, debe ser con el fin de obtener un provecho
derivado de la utilizacin de esta figura; los mviles pueden ser variados, tanto
como las necesidades econmicas de los individuos que viven en sociedad.
36
41
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El
Cdigo Penal de 1936 inclua varios delitos contra la propiedad que, en el Cdigo
Penal de 1980, se suprimieron o simplemente se entienden subsumidos en otros
delitos. Este es el caso de la venta de cosa ajena, en el que aparentemente se
suprimi el delito de venta de cosa ajena que tipificaba el antiguo artculo 409. Y
decimos que aparentemente, porque realmente la conducta queda subsumida
dentro del delito de estafa.
42
Puede considerarse de entrada que vender Cosa Ajena podra considerarse una
especie de estafa?
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ajeno con dolo o culpa del tradente, ha lugar a la reparacin del dao causado al
adqurente con el delito o la culpa. 44
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est frente a un criterio ms amplio que mira el patrimonio hacia el futuro; luego,
las probabilidades claramente establecidas tambin estaran cobijadas.
40
sujeto activo un enriquecimiento ilegal, para s o para otro50, es decir, que haya un
propsito de deteriorar el patrimonio ajeno con actitudes que revelen su finalidad.
Como la estafa, con mucha frecuencia, se comete mediante
contratos que tienen efectos ante los jueces del derecho
privado, ha sido distinguido por ciertos tratadistas que, en
tales eventos, no podra examinarse la infraccin. O sea que
el contrato civil no genera accin penal porque la justicia ius
privatista ofrece los remedios de reparacin del patrimonio
disminuido, lo cual querra decir que hay dos dolos: el civil y
el penal. Cuando el agente obra con el primero, la justicia
penal tiene vedado el campo aplicado. Pero si el agente obra
con dolo penal, la accin criminal deber ser empleada para
restablecer el orden jurdico. 51
Cabe preguntarse aqu, qu criterio empleara un juez para determinar si una
conducta es delictuosa o no. Diferenciar el dolo corrobora una garanta de
Derecho Penal, al poner en prctica el principio de legalidad. Dado que el delito de
estafa versa sobre intereses tutelados de carcter econmico y que el
incumplimiento de un contrato civil encuentra en su propia legislacin los
instrumentos que se deben emplear para resarcir el perjuicio de ese
incumplimiento, en principio, mal podra castigarse a un particular por incumplir de
mala fe, si ste patrimonialmente puede resarcir el dao. Ahora bien, si esta
persona acompaa su incumplimiento con maniobras de evasin de los
mecanismos que la ley civil otorga y, sobre todo, incumple su obligacin(que
emana del contrato mismo) de transferirle dominio a la otra parte, o su obligacin
de asistir al comprador en caso de eviccin, entonces, es claro el lindero a seguir:
50
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52
CAN RAMREZ, Pedro Alejo. Derecho Civil T. II V. I. Bienes, derechos reales. LegislacinJurisprudencia-Doctrina. 1887-1984. Bogot: A B C. 1985, pg. 125.
53
Ibd, pg. 279.
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sera nada novedoso saber que debi haber reconocido circunstancias(no pocas)
en las que el vendedor iba a ocultar su calidad de no propietario del bien objeto de
Venta. No por esto se estaba avalando una conducta contraria a derecho. El
Ttulo, el Modo y la Tradicin, son la justificacin de por qu se permite esto. Cosa
diferente es que, acompaando a ese ocultamiento de la calidad de no propietario
de la cosa, se sumen otra serie de maquinaciones tendientes a perjudicar al
comprador, siendo esto ya el sendero de la estafa.
59
BERNAUS, Jos Flix. El delito de estafa y otras defraudaciones. Buenos Aires: Abeledo -Perrot.
1983, pg. 9, 10.
60
Ibd, pg. 9, 10 y 11.
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La Venta de Cosa Ajena debe ser entendida como una Venta comn y corriente.
As las cosas, tiene unos linderos claros, como si se llegara a presentar un
incumplimiento por parte del contratante, y las acciones de naturaleza civil que
cabran en tal caso. As como los efectos civiles son claros en el caso de la estafa,
sus efectos tambin lo son, y principalmente uno: la sancin al infractor. El campo
de accin de la estafa es diferente al de la Venta de cosa ajena; el legislador penal
no prohbe la conducta del infractor slo prev, en la ley, las consecuencias de su
accionar. Por tanto, ambas figuras operan sobre rbitas diferentes: la civil, como
asidero del devenir econmico en una sociedad; la penal, castigando al infractor y,
especficamente en el caso de la estafa, a quien vulner un patrimonio ajeno. El
ordenamiento civil y comercial lo que quieren es darle agilidad al comercio como
tal,
por ello permiten que se vendan cosas ajenas; entre otras situaciones,
47
del
contrato63.
Quien
contrata
debe
ser
consciente
de
las
63
A este respecto, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, en Sentencia de Agosto 2
de 2001, M.P. Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo, se refiri a la buena fe como principio vertebral
de la convivencia social, como de cualquier sistema jurdico en general, presuponiendo sta que
se acte con honradez, probidad, honorabilidad, transparencia, diligencia, responsabilidad y sin
dobleces. Recalc as mismo la Corte que la buena fe es un postulado de doble va.que se
expresa entre otros supuestos- en una informacin recproca. La Corte fue enftica en sealar
que, para calificar como de buena fe o de ausente de sta a una conducta, se debe examinar en
cada una de las fases negociales la conducta desplegada, pero de manera integral, o sea en
conjunto, dado que es posible que su comportamiento primigenio, en estrictez, se cia a los
cnones del principio rector en cita y ulteriormente vare, en forma apreciable y hasta sorpresiva,
generndose as su inequvoco rompimiento. Refirindose a este punto, la Corte reitera un fallo de
la dcada de los aos cincuenta: La buena fe hace referencia a la ausencia de obras fraudulentas,
de engao, reserva mental, astucia o viveza.As pues, la buena fe equivale a obrar con lealtad,
con rectitud, con honestidad.En general, obra de mala fe quien pretende obtener ventajas o
beneficios sin una suficiente dosis de probidad o pulcritud (LXXXVIII, pg. 222 a 243).
Por ltimo, en este fallo de agosto de 2001, la Corte expresa la importancia de considerar la
conducta de ambas partes contratantes: "la buena fe -bien se ha afirmado- debe ser ignorancia
legtima, es decir, de tal naturaleza que no haya podido superarse con el empleo de una diligencia
normal (Emilio Betti, Teora general de las obligaciones, Revista de Derecho Privado, Vol I, Madrid,
1969, pg. 78).
48
49
Existe, pues, una diferencia marcada en una y otra figura, la cual se puede resumir
en la culpabilidad o el dolo de quien vende un bien ajeno. El Cdigo Civil, en el
artculo 1871, al decir que la venta de cosa ajena vale, simplemente le est dando
efectos jurdicos a la conducta del vendedor de un bien, que consiste en enajenar
una cosa de la cual no tiene el dominio en el momento de celebrar el contrato. No
quiere decir que no la vaya a tener nunca, o que simplemente, de antemano, el
vendedor sepa que nunca la va a tener; en estos eventos,la ley civil establece
unas consecuencias derivadas del incumplimiento de las obligaciones propias de
dicho contrato y ante la cual se estara saliendo de los parmetros que el Cdigo
Civil regula, para entrar a configurar otra figura que sera la Estafa, puesto que, al
vender una cosa ajena de mala fe, esto es, sabiendo que nunca se va a ser dueo
e induciendo a otro en error, se abre la puerta al delito ya que se configurar el
dolo, por haber, en dicho, caso la intencin de engaar al comprador, hacindole
creer que es suya, pero consciente de que no lo es y nunca lo ser. La venta de
cosa ajena tiene un ingrediente que la hace diferente a la estafa, y consiste en la
intencin que tiene el vendedor de vender un bien que, no siendo suyo, espera
serlo. Y es aqu donde el legislador opt por permitir la conducta de venta de cosa
ajena, porque no existe manera de entrar en la mente del vendedor antes de que
celebre el negocio, para saber si va a cumplir o no; y, sobre todo, para saber si es
consciente de que, al incumplir, genera un dao y, an as, decide optar por
comportarse de esta manera porque desea un provecho para s, as sea en
perjuicio de otro. sta es la opcin que toma el Derecho en este caso: dar una
mayor libertad en aras de un desarrollo econmico, sin tantas cortapisas, as esto
50
La razn de ser de la venta de cosa ajena, es simplemente de trfico econmicojurdico. Por qu el legislador no puede darle espacio a la sociedad para que
lleve a cabo sus negocios de esta manera?. Como efecto real de la venta de cosa
ajena y del devenir econmico, est la posesin de la cosa objeto de venta por
parte del comprador. Dicha posesin deriva en la incorporacin de dicho bien en la
economa, resultando en que este bien se torna til. La utilidad que se puede
derivar de un bien objeto de venta (de cosa ajena en ste) a travs de la posesin,
es de suma importancia para el desarrollo econmico-social, as se pueda correr
el riesgo de que se afecten intereses legtimos, pues, por regla general, las
personas actan de buena fe.
64
PREZ VIVES, lvaro. Compraventa y permuta en el derecho colombiano. Bogot: Temis. 1953,
pg. 106
51
La razn de ser del delito de Estafa es sancionar a una persona que, de manera
abusiva y desleal, desmedre el patrimonio de otra, sin ninguna justificacin jurdica
eficiente y valedera.
52
posibilidad que el paso del tiempo le abre a quien no es titular de Dominio sobre
un bien, para que adquiera dicha calidad, siempre y cuando ejerza posesin sobre
el mismo de manera pblica, pacfica e ininterrumpida, todo esto por expresa
disposicin legal.
3.1.2. Justificacin
Para Planiol y Ripert, tiene como finalidad:
. poner fin al divorcio entre la posesin y la propiedad,
transformando al poseedor en propietario. Conforma los
hechos al derecho, impidiendo de este modo la
destruccin de situaciones respetables por su duracin.
La usucapin, por tanto, desempea una funcin social
considerable. Sin ella, ningn patrimonio estara
resguardado contra las reivindicaciones imprevistas. A
veces, es cierto, la usucapin puede aprovechar a un
poseedor sin ttulo y de mala fe; en este caso amparar
una expoliacin. Pero tal cosa es rara, y ms raro an que
65
53
66
PLANIOL y RIPERT, Tratado Prctico de Derecho Civil francs, Tomo III Los Bienes, Cultural ,
S.A. Habana, p 590.
67
VELASQUEZ JARAMILLO, Luis Guillermo. Op. cit, pg. 112.
54
55
68
69
BARRAGN Alfonso M., Derechos reales, Editorial TEMIS Bogot 197, pg. 287-289.
PEA QUIONES, Ernesto. Op. cit, pg. 216.
56
A. Seguridad Jurdica. Puesto que con esta institucin, las cosas se transmiten
fcilmente a quien las necesita, y esta persona puede explotarlas plenamente,
ejerciendo los tres poderes que emanan del derecho de Dominio. De all el
inters pblico porque las cosas que se explotan queden sometidas al seoro
de quien lo hace, luego de determinado tiempo.
70
ALESSANDRI, Arturo y SOMARRIVA, Manuel. Derecho Civil, Los bienes y derechos Reales,
Imprenta Universal, 1998, pg. 527.
57
C. Modo de adquirir. Por ser modo originario y lcito de adquirir dominio sobre
bienes ajenos71.
58
facultad, entendiendo a sta con las limitaciones que sta tiene. Es decir, el
Derecho de Propiedad se relativiza.73
72
59
La propiedad no slo es un derecho que tienen todas las personas, sino que
tambin implica una obligacin, por parte del Estado, de promover el acceso a la
propiedad en todas las formas que sta tenga (artculos 60 y siguientes de la
Constitucin Poltica).
El deber estatal de garantizar el derecho de propiedad, no puede hacerse efectivo
cuando quiera que no existe titular de ella. Al que no tiene propiedad, no es
posible garantizarle nada. Empero, ante tal situacin, el Estado no puede
quedarse inerme. Debe, entonces, procurar o promover el acceso a la propiedad,
bien porque ella est en cabeza del mismo Estado o se halle radicado en otros
particulares que no la explotan o lo hacen en forma inadecuada.75
75
60
77
76
77
VALENCIA ZEA, Arturo, La posesin, Editorial Temis, Bogot 1978, pg. 448.
PEA QUIONES, Ernesto. Op. cit, pg. 479.
61
78
siguiente: Este vicio es relativo, puesto que la posesin puede ser clandestina
para unos y no para otros, si es que el poseedor no se ha ocultado a todo el
mundo. Y es temporal, pues, tanto dicha clandestinidad cesa, se torna til sta. 79
El artculo 770 del Cdigo Civil, define a la posesin irregular as: Posesin
irregular es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados en el artculo
764. ste define las clases de posesin: Se llama posesin regular la que
procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, aunque la buena fe no
subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser, por consiguiente,
poseedor regular y poseedor de mala fe como viceversa, el poseedor de buena fe
puede ser poseedor irregular.(..).
78
62
81
63
HURTO
3.2.1. Nocin. Artculo 239 del Cdigo Penal: El que se apodere de una cosa
mueble ajena, con el propsito de obtener provecho para s o para otro, incurrir
en prisin de dos a seis aos...(..)."
64
poder ms amplio sobre una cosa; as mismo, consideran que, la razn de ser de
esta institucin, es la satisfaccin de las necesidades humanas de carcter
econmico.83
En el delito de hurto no se menoscaba la propiedad en
cuanto a derecho, cuya titularidad nunca pasa como
consecuencias de la accin, al sujeto activo del delito,
puesto que permanece en el sujeto pasivo, sino ese poder
fsico que hace posible ejercer la disposicin sin la cual el
derecho, como tal, se convierte en frmula abstracta. El
ladrn nunca logra, merced al apoderamiento, que la cosa
pase a ser suya, pero impide a la vctima que ejerza la
disposicin de aquello que sigue pertenecindole.
El hurto viola la posesin del propietario o la de quien
posee legtimamente en su nombre. Sin embargo no
puede olvidarse que la posesin est formada por corpus
y animus y que este ltimo no puede desligarse por su
origen legtimo, As, si el propio ladrn fuera sujeto pasivo
del hurto de la misma cosa, l desprovisto del animus,
estara, pues, desprovisto de posesin. En este delito se
vulnera el vnculo entre las personas y las cosas que
aquellas tienen consigo, vnculo absolutamente fctico,
una especie de seoro fsico que se manifiesta en la
posibilidad real de disponer materialmente de las cosas84
El objeto material del Hurto puede recaer sobre una cosa mueble, total o
parcialmente ajena. Qu se entiende por cosa en sentido penal? El legislador
penal no est obligado a seguir los conceptos ni a seguir las instituciones del
Cdigo Civil, ni siquiera en los delitos contra la propiedad; por tal motivo, el Cdigo
Penal puede darle un sentido total o parcialmente distinto, segn sus propias
necesidades. Pero, mientras no lo haga expresa o implcitamente, se debern
82
MARTNEZ ZIGA, Lisandro. De los delitos contra el patrimonio econmico. Bogot: Temis.
1985, pg. 7.
83
ALESSANDRI, Arturo y SOMARRIVA, Manuel. Op. cit, pg. 135.
84
DAMIANOVICH de CERREDO Laura, Delitos contra la Propiedad. Editorial Universidad, Buenos
Aires, 1983, PG. 40.
65
85
que se entiende por mueble los que pueden transportarse de un lugar a otro, sea
movindose ellos a s mismos, como los animales (que por eso se llaman
semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas
inanimadas
Dado que el hurto slo recae sobre cosas muebles, tenemos, entonces, que esta
cosa debe ser ajena, debe ser extrada del patrimonio de la vctima, y debe entrar
al patrimonio del sujeto activo.
Adems de que sea mueble y ajena, se requiere que la cosa mueble ajena tenga
valor econmico, es decir, que tenga un valor intrnseco para que pueda ser objeto
del delito. El mayor y el menor valor de la cosa hurtada tienen importancia como
circunstancias especficas de agravacin o de atenuacin, pero el valor mismo,
independientemente de su cuanta, es elemento esencial de la infraccin 86
85
NUEZ, Ricardo C. Delitos contra la propiedad. Buenos Aires: Bibliogrfica argentina. 1951,
pg. 55.
86
ARENAS, Antonio Vicente. Compendio de Derecho Penal. Bogot: Temis. 1982, pg. 278
66
90
El
87
67
3.2.3 El verbo rector en el delito de hurto. Slo hurta quien desapodera al dueo
de su cosa para apoderarse l. El concepto de apoderarse es una nocin
compuesta que implica un acto material y un propsito que caracteriza el acto
como furtivo. Esa nocin lleva implcita la exigencia de que el agente ejecute el
acto material en que consiste el apoderamiento, (modos con que materialmente se
realiza el desapoderamiento de dueo de la cosa), con la intencin de
desapoderar al poseedor o tenedor y poner la cosa bajo el propio poder.
92
El
92
68
No comete hurto quien toma la cosa ajena, movido por el propsito de daarla o
desaparecerla, o quien realiza la accin, sabiendo que sta privar al ofendido,
transitoria o permanentemente, de la posesin de la cosa: si no es se,
precisamente, el propsito que lo mueve a realizar la accin.
3.2.4
69
3.3.
CONFRONTACIN
DE
LAS
CONDUCTAS
(PRESCRIPCIN
ADQUISITIVA Y HURTO)
3.3.1 La Posesin
70
71
98
CLARO SOLAR Luis, Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, Tomo Sptimo,
imprenta Cervantes Santiago de Chile 1932, pg. 465.
99
CANDIL JIMNEZ. En torno al futum possesionis En: NEZ MARTOS, Juan Antonio. El
perjuicio patrimonial en el delito de estafa. Madrid: Cvitas. 1990, pg. 50.
100
MUOZ CONDE. El delito de alzamiento de bienes. En: NEZ MARTOS, Juan Antonio. El
perjuicio patrimonial en el delito de estafa. Madrid: Cvitas. 1990, pg. 50.
72
101
Por
101
FERNANDEZ, Bajo. La realizacin arbitraria del propio derecho. En: NEZ MARTOS, Juan
Antonio. El perjuicio patrimonial en el delito de estafa. Madrid: Cvitas. 1990, pg.50
73
102
74
103
VON IHERING, Rudolph, La Lucha por el derecho, Santa Fe de Bogot, Temis 1996, pg. 30.
VELSQUEZ JARAMILLO, Luis Guillermo. Op. cit, pg. 113.
105
VELSQUEZ JARAMILLO, Luis Guillermo. Op. cit, pg. 113.
106
VELSQUEZ JARAMILLO, Luis Guillermo. Op. cit, pg. 114.
104
75
107
76
De nuevo, se debera hacer una reforma legal para que los ciudadanos
definitivamente sepan a qu se atienen o, al menos, los juristas sepan con claridad
cul sera el destino de un bien cuando este se ve relacionado con una situacin
anormal, como la aparente confrontacin de posesiones. Pero, por otro lado, de
regularse esta situacin, la actividad econmica de ese bien en cuestin sera
108
109
77
cuestin distinta, porque, con todo y que se concluyera que no se puede adquirir
por prescripcin, si le anteceden vicios, en dnde quedara un eventual
reconocimiento por la incorporacin del bien a la actividad econmica?.
78
79
Hay que tener en cuenta que, el proceso de extincin del dominio no tiene el
mismo objeto del proceso penal, ni corresponde a una sancin de esa ndole.
Tiene un carcter autnomo y sus consecuencias son estrictamente patrimoniales,
puesto que lo que busca es que el Estado desestimule las actividades ilcitas y las
contrarias al patrimonio estatal y a la moral pblica. Y slo por medio de una
sentencia judicial, se puede establecer que quien aparentemente era titular de un
derecho de dominio, ya no lo es, por el origen viciado del mismo.
80
81
82
Extincin de
4. CONCLUSIONES
aparentemente
84
si las normas se adelantaran a los hechos de tal manera que lo que resulta fuera
la innovacin y el desarrollo econmico se viera estancado ante limitaciones
anticipadas, muchas de ellas sin asidero.
85
BIBLIOGRAFA
87
88
JURISPRUDENCIA
CORTE CONSTITUCIONAL
89
Sentencia Corte Constitucional, T-506 del 21 de agosto de 1992, M.P Dr. Ciro
Angarita Barn
Sentencia Corte Constitucional, C-295 del 29 de julio de 1993, M.P Dr. Carlos
Gaviria Daz.
Sentencia Corte Constitucional, C-409 del 28 de agosto de 1997, M.P Dr. Jos
Gregorio Hernndez
Sentencia Corte Constitucional, C-595 del 18 de agosto de 1999, M.P Dr. Carlos
Gaviria Daz
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
Sentencia Corte Suprema de Justicia. M.P. Ricardo Hinestrosa. Junio 3 de 1941.
Sala de Casacin Civil.
Auto Corte Suprema de Justicia, 15 de Marzo de 1948. M.P. Francisco Bruno.
Gaceta Judicial Tomo LXIV. Sala de Casacin Penal
Sentencia Corte Suprema de Justicia. M.P. Dr. Rodrguez Pea. Septiembre 4 de
1953. Sala de Casacin Civil.
Sentencia Corte Suprema de Justicia. Mayo 20 de 1963. M.P. Jos J. Gmez R.
Sala de Casacin Civil.
Sentencia Corte Suprema de Justicia. Julio 3 de 1979.
Zuluaga. Sala de Casacin Civil.
90
CONTENIDO
Pg.
INTRODUCCIN
2.1
10
13
14
15
2.1.6 Jurisprudencia
18
2.2 ESTAFA
20
2.2.1 Concepto
21
24
2.2.3 Elementos
26
2.2.4 Finalidad
26
2.2.5 Jurisprudencia
28
30
30
34
92
37
2.4
POSICIN PROPIA
46
3.
52
3.1
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
52
52
3.1.2 Justificacin
52
59
3.1.4 Jurisprudencia
61
3.2 HURTO
63
3.2.1 Nocin
63
3.2.2 Caractersticas
65
66
3.2.4 Jurisprudencia
68
69
3.3.1 La Posesin
69
76
80
4. CONCLUSIONES
83
BIBLIOGRAFA
86