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Curso Intensivo I - aula 1 - 26-01-2010 Dir. Civil Prof. Pablo Stolze

PERSONALIDADE JURDICA
Conceito: personalidade uma aptido genrica para titularizar direitos e contrair
obrigaes na ordem jurdica, ou seja, a qualidade para ser sujeito de direito.
Qual a minha natureza jurdica?
Pessoa fsica ou pessoa natural.

Qualidade atribuda pela lei a certos entes, conferindo-lhes aptido genrica para
adquirir direitos e deveres.

PESSOA NATURAL

Lembra Clvis Bevilcqua que, a personalidade para o direito no apenas um

processo de atividade psquica, mas sim uma criao social moldada pela ordem
jurdica.
A personalidade criada pela sociedade e moldada pela ordem jurdica. O
conceito da psicologia diferente do conceito jurdico. Para o direito, a
personalidade a aptido genrica para se adquirir direitos e obrigaes na
ordem jurdica, ou seja, a qualidade para ser sujeito de direito.
Em que momento a pessoa adquire personalidade jurdica? Aparentemente, a
resposta est no contida na primeira parte do art. 2 do CC que diz: a
personalidade da personalidade civil comea a partir do nascimento com vida.

Em que momento a pessoa fsica adquire a personalidade jurdica? Em uma

interpretao literal, luz do art. 2 do CC, a personalidade jurdica adquirida a
partir do nascimento com vida.
Nascer com vida?

Traduz o seguinte: operar-se o funcionamento do aparelho cardiorrespiratrio do

recm - nascido, independentemente da forma humana e de tempo mnimo de
sobrevida, em respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana.
Nascer com vida significa o funcionamento do aparelho cardiorrespiratrio do
recm-nascido (Resoluo n. 1 do Conselho Nacional de Sade). O exame para
saber se o recm nascido respirou denominado Docimasia Hidrosttica de
Galeno. Assim, ao nascer com vida ele se torna sujeito de direito, ainda que
sobreviva apenas durante segundos.
Diferentemente da orientao do art. 30 do Cdigo Civil da Espanha, o direito
brasileiro, luz do princpio da dignidade da pessoa humana, no exige do recmnascido forma humana nem tempo mnimo de sobrevida. O CC da Espanha
somente considera o recm-nascido na forma humana e com tempo de vida de no
mnimo 24h.
Conforme o art. 2 do CC brasileiro, segunda parte, a lei pe a salvo desde a
concepo os direitos do nascituro. Existe uma aparente contradio, pois na
primeira parte o dispositivo prev que a personalidade inicia-se com a vida.
Ao se referir ao nascituro (aquele que ainda, embora concebido, no nasceu)
reconhece em seu favor direitos. Ora, se o nascituro dotado de direitos, no
deveria ser considerado uma pessoa? A doutrina diverge sobre o assunto e da se
faz necessrio abordar as teorias abaixo.

Teorias explicativas do nascituro

Natalista (mais conservadora) para esta teoria, o nascituro apenas um ente
concebido ainda no nascido, desprovido de personalidade, vale dizer, o nascituro
no pessoa gozando apenas de mera expectativa de direitos (Silvio Rodrigues,
Silvio de Salvo Venosa, Eduardo Espnola, Vicente Ro e outros). A maioria da
doutrina defende esta teoria, embora clssica e conservadora (tradicional).
Sustenta que a personalidade jurdica somente adquirida a partir do nascimento
com vida, de maneira que o nascituro no seria considerado pessoa, tendo mera
expectativa de direito.

Concepcionista (mais moderna) (de influncia francesa) esta a teoria

adotada pela doutrina moderna, embora seja muito antiga. ( Clvis Bevilcqua,
Teixeira de Freitas, Silmara Chinelato e Maria Berenice Dias).
Para esta teoria, o nascituro seria considerado pessoa para efeitos patrimoniais ou
extrapatrimoniais, desde a concepo. No momento em que nasce com vida,
opera-se um efeito ex tunc, para ser considerado pessoa desde a sua concepo.
Esta teoria explica com mais lgica a segunda parte do art. 2 do CC.
Esta a que melhor explica a natureza jurdica do nascituro. Com base na teoria
concepcionista, inmeros direitos podem ser reconhecidos ao nascituro, inclusive
o direito vida, aos alimentos, ao pr-natal, etc. Podem receber at doao,
legado ou herana, tendo em vista que tem personalidade jurdica. Pode ser
nomeado um curador para administrar o interesse do nascituro. Tudo isso
demonstra que o nascituro possui direitos, e no mera expectativa.

Obs.: h uma corrente intermediria. Citada por alguns autores, como por
exemplo, Maria Helena Diniz, denominada Teoria da Personalidade Formal ou
Condicional.
Para tal teoria, o nascituro ao ser concebido teria uma simples personalidade
formal, permitindo-lhe gozar de direitos personalssimos. No entanto, s viria a
adquirir direitos patrimoniais sob a condio de nascer com vida (Arnoldo Wald e
Serpa Lopes).
Assim, no que tange aos direitos patrimoniais, o nascituro no considerado
sujeito. Afirma-se que o nascituro seria dotado apenas de uma personalidade
limitada a certos / a determinados direitos personalssimos e apenas torna-se
pessoa na concepo plena do termo a partir do nascimento com vida.

Qual a teria adota no direito brasileiro?

MATERIAL DE APOIO QUADRO ESQUEMATIZADO QUE ENUMERA
VRIAS SITUAES LEGAIS DE TUTELA DO NASCITURO.
Nesse sentido, pode-se apresentar o seguinte quadro esquemtico, no
exaustivo:

a) o nascituro titular de direitos personalssimos (como o direito vida, o direito

proteo pr-natal etc.);

O art. 7. do Estatuto da Criana e do Adolescente dispe que: a criana e o

adolescente tm direito proteo vida e sade, mediante a efetivao de
polticas pblicas que permitam o nascimento e o desenvolvimento sadio e
harmonioso, em condies dignas de existncia.

b) pode receber doao, sem prejuzo do recolhimento do imposto de transmisso

inter
vivos;
c) pode ser beneficiado por legado e herana;
d) pode ser-lhe nomeado curador para a defesa dos seus interesses (arts. 877 e
878, CPC);
e) o Cdigo Penal tipifica o crime de aborto;
f) como decorrncia da proteo conferida pelos direitos da personalidade,
conclumos que
o nascituro tem direito realizao do exame de DNA, para efeito de aferio de
paternidade;
g) sufragamos, ainda, a possibilidade de se reconhecer ao nascituro direito aos
alimentos.
h) e, finalmente, em 2008, fora aprovada a lei dos alimentos gravdicos, que
reconhece ao nascituro direito aos alimentos.

Na esteira do pensamento de Clvis Bevilcqua (Comentrios ao Cdigo Civil

dos Estados Unidos do Brasil, Editora Rio, 1975, pg. 178), o legislador teria
adotado a Teoria Natalista por ser mais prtica, mas cedeu aos encantos da
Teoria Concepcionista em inmeros pontos do sistema que tratam o nascituro
como pessoa.

Aspectos relevantes VS questes especiais de concurso (aqui ficar claro

que o nascituro tem tratamento de pessoa):
1 ALIMENTOS: firme a jurisprudncia do TJRS (Agravo de instrumento n.
7000642996). Reforada pela recente lei 11.804/08, que dispe sobre os
alimentos gravdicos, reconhecendo o direito de alimentos mulher gestante.
A maioria da doutrina no aceitava o direito de alimentos em favor do nascituro
com fundamento na Teoria Natalista.
Porm, o STJ decidiu que, no pairando dvida sobre o envolvimento sexual entre
a investigante e o investigado, e havendo a necessidade da gestante, justifica-se o
direito de alimentos gestante.

2 DANO MORAL: com base na teoria concepcionista, vale lembrar que o STJ, j
admitiu inclusive, no REsp 399.028/SP, dano moral ao nascituro. Ex: me grvida
x pai assinado. Ex2: me grvida VS pai sendo torturado na Ditadura.

Por fim, no se confundem o nascituro, o embrio e o natimorto.

Nascituro: aquele ente concebido no ventre materno. um embrio com
vida intra-uterina (que diferente de prole eventual);
Embrio: o que tem vida intra-uterina com embrio congelado em
laboratrio. Ao embrio manipulado no se utiliza a expresso nascituro;
Natimorto: o nascido morto que no respirou.

A natureza jurdica do nascituro de um sujeito de direito despersonificado. O

regime jurdico do nascituro dotado dos seguintes atributos:
a) a lei pe a salvo seus direitos desde a concepo;

b) quanto aos direitos patrimoniais, eles existem, mas sob condio

suspensiva, que o nascimento com vida (ex: podem ocorrer na sucesso - 1.798
do CC; no contrato de doao - art. 542 do CC);
c) quanto aos direitos da personalidade, o nascituro tem direito vida,
filiao, assistncia pr-natal, aos alimentos, ao nome e a honra, etc.

Se a me for incapaz, o representante do nascituro ser o curador dela. O

enunciado n. 1 da 1 Jornada Direito Civil firmou entendimento no sentido de que
o natimorto goza de tutela jurdica no que tange ao nome, a imagem e a
sepultura. So direitos com eficcia post mortem.

CAPACIDADE
Fundamentalmente no direito, a capacidade se desdobra em:
a) capacidade de direito;
b) capacidade de fato (ou capacidade de exerccio).

Capacidade de direito: toda pessoa tem. genrica/geral. Ex: recm-nascido,

enfermo mental. (mnemnico CD todo mundo tem)
Capacidade de fato ou capacidade de exerccio: no so todas as pessoas que
tm. Trata-se de aptido para pessoalmente exercer os atos da vida civil. Ausente
tal capacidade haver incapacidade civil (absoluta ou relativa) ausncia de
capacidade de fato. (mnemnico CAF no todo mundo que toma)

Assim, qual a diferena de capacidade de direito de personalidade jurdica?

Segundo Orlando Gomes, confunde-se com o prprio conceito de
personalidade, ou seja, a capacidade jurdica genericamente reconhecida
a qualquer pessoa. No h como cientificamente distinguir capacidade de
direito e a personalidade.

A capacidade civil PLENA a soma da capacidade direito com a capacidade de

fato. (mnemnico fico PLENA ao tomar CAF e ouvir o meu CD favorito)
No confundir capacidade com legitimidade. A falta de legitimidade significa que,
mesmo sendo capaz, a pessoa est impedida por lei de praticar determinado ato.
A ilegitimidade traduz sempre um impedimento especfico para a prtica de
determinado ato (ex: apesar de serem capazes, os irmos maiores de idade no
podem se casar, pois so impedidos, conforme previsto no art. 1.521, IV, do CC).
Portanto, legitimao aptido especfica para a prtica de certos atos da vida
civil (Ex1: o pai no tem legitimidade para vender um apartamento para um dos
filhos sem o consentimento dos demais. Ex2: o indigno no tem legitimao para
receber herana).

Legitimidade aptido especfica para adquirir determinados direitos e

deveres
Capacidade aptido genrica para adquirir determinados direitos e
deveres

Em regra, a falta de legitimao torna o fato anulvel. A falta da capacidade de

fato gera a incapacidade civil, que pode ser absoluta ou relativa.

Incapacidade absoluta
Art. 3. So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da
vida civil:
I - os menores de dezesseis anos;
II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio
discernimento para a prtica desses atos;

III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua

vontade.
Os absolutamente incapazes devem ser representados. (AR)
1. Menores de 16 anos: so denominados menores impberes.

2. Pessoa que por enfermidade ou deficincia no tenha discernimento para

os atos da vida civil: no se utiliza mais o termo "loucos de todo gnero".
Esta incapacidade absoluta declarada por meio de um procedimento chamado
interdio. A ao de interdio busca a declarao de incapacidade e nomeado
um curador.
Estes precisam ser interditados para serem privados totalmente da prtica de
quaisquer atos da vida civil. Pronunciada a interdio, o juiz assinar limites
curatela (limites a interdio), que podero circunscrever-se s restries do
prdigo (art. 1.772 do CC).
Reconhecendo a incapacidade absoluta, qualquer ato praticado pelo interditado,
sem a presena do curador, ser manifestamente nulo.
Pode ser invalidado o ato praticado por uma pessoa portadora de uma
enfermidade ou deficincia mental, desprovida de discernimento, mas que
ainda no foi interditada?
Com base na doutrina italiana, Orlando Gomes afirma que o ato praticado
pelo incapaz, ainda no interditado, pode ser invalidado, desde que
concorram trs requisitos:
a) incapacidade de discernimento anterior;
b) prejuzo ao incapaz;
c) m-f da outra parte. Portanto, exige-se a m-f da outra parte, como requisito
para invalidar o ato praticado pelo deficiente mental sem discernimento que ainda
no foi interditado.

A m-f da parte pode ser presumida de acordo com as

circunstncias do negcio (ex: agente compra veculo avaliado em R$ 30 mil, pelo

valor de R$ 10 mil).

O art. 503 do CC da Frana, na mesma linha, admite que os atos anteriores a

interdio possam ser invalidados se a incapacidade j existia.
Ressalta-se que, uma vez reconhecida a incapacidade por sentena, o interditado
no poder praticar atos jurdicos sem o seu curador, mesmo em momentos de
lucidez (ex: nos casos de enfermidades cclicas, pois h efeito de lucidez em
alguns momentos e comportamentos agressivos noutros).
O enfermo e o deficiente fsico so capazes (natureza jurdica).

O CC atual admite que essas pessoas requeiram em juzo a nomeao de um

curador para cuidar de seus bens. a denominada curatela voluntria (art.
1.780 do CC). Por ser voluntria, pode ser revogada a pedido do enfermo ou
deficiente fsico. A curatela voluntria pode servir para cuidar da integralidade ou
no dos bens. melhor que o mandato, pois o curador dever prestar contas em
juzo.

3. Os que por causa transitria no possam exprimir a sua vontade: este

dispositivo no trata de doena mental, mas sim da pessoa que no pode praticar
atos por estar impossibilitada de exprimir sua vontade, decorrente de causas
transitrias, como a intoxicao por ingerir boa noite cinderela ou em estado
coma, por razes de traumatismo craniano. Idem fortuitamente bbado caso de
embriaguez involuntria, completa.
A senilidade (velhice) no causa de incapacidade no direito brasileiro.

Antes o ausente, bem como o surdo-mudo sem habilidade para se manifestar,

eram considerados absolutamente incapazes.
Ausente tem tratamento diferente morte presumida.
Surdo-mudo o CC no trouxe inciso especfico para o surdo-mudo que no tem
habilidade

para

manifestar

sua

vontade, porm, ele

pode

considerado

absolutamente incapaz, implicitamente, nos termos do art. 3, III, CC. Uma vez

que se trata de uma causa permanente. Se uma causa transitria pode gerar
incapacidade absoluta, qui a incapacidade permanente.

Incapacidade relativa
Art. 4. So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os
exercer:
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia
mental, tenham o discernimento reduzido;
III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
IV - os prdigos.
Os relativamente incapazes sero assistidos. RAS
A sano pela prtica de atos sem mediao de nulidade relativa
(anulvel).
H possibilidade de a parte prejudicada promover ao para que o
Judicirio desfaa o negcio. A inrcia das partes pode convalidar o ato.
O CC de 1916, falava sobre os menores de 21 anos, prdigos e silvcolas.

1. Maiores de dezesseis e menores de dezoito anos: so denominados

menores pberes.
2. Os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia
mental, tenham o discernimento reduzido: a incapacidade somente relativa
quando a embriaguez reduzir a capacidade, no a suprimindo por completo. OBS.:
caso a embriaguez seja patolgica (doentia), capaz de inquinar (corromper) o
discernimento, a incapacidade ser absoluta (CESP gosta muito).
O agente que se intoxica para cometer um ato ilcito no fica isento da
responsabilidade civil. Segundo Alvina Lina, a teoria da actio libera in causa

tambm poder ser aplicada no direito civil, de maneira que, a pessoa que
voluntariamente se intoxica, no est isenta de responsabilidade civil, sob a
alegao de incapacidade.

3. Excepcionais sem desenvolvimento mental completo: os portadores da

sndrome de daw so exemplos de excepcionais.

4. Prdigos: pessoa que desordenadamente dilapida o seu patrimnio, podendo

reduzir-se a misria.

O sistema jurdico brasileiro admite a interdio do

prdigo, de maneira que seu curador ir assisti-lo em atos de contedo patrimonial

(art. 1.782 do CC).

Art. 1.782. A interdio do prdigo s o privar de, sem curador, emprestar,

transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado, e praticar,
em geral, os atos que no sejam de mera administrao.

Por questo de ordem pblica, o Estado tem interesse em que o prdigo no

dilapide seu patrimnio, pois, futuramente, poder recorrer Assistncia Social do
Estado.
Tambm se justifica a interdio do prdigo, alm do interesse pblico, a teoria do
estatuto jurdico do patrimnio mnimo, desenvolvida pelo professor Luiz Edson
Facchin.
Para esta doutrina, em uma perspectiva civil constitucional, e em respeito ao
princpio da dignidade humana, as normas em vigor devem resguardar um mnimo
de patrimnio para que cada pessoa tenha uma vida digna.
Portanto, justificam a interdio do prdigo: a) interesse social do Estado; b)
estatuto

jurdico

do

patrimnio

mnimo

numa

perspectiva

civil

constitucional.

Para se casar, o prdigo precisa da manifestao do seu curador? O

curador deve se manifestar quanto celebrao de pacto antenupcial e do
regime de bens (atos relacionados ao direito patrimonial), mas no pode
interferir na prtica dos atos relativos ao estado da pessoa e da

personalidade (atos de mera administrao). O curador do prdigo no

pode impedir o seu casamento sob ordem de fundamento pessoal, mas
dever se manifestar acerca do regime de bens adotado.

O CC no cuida mais da capacidade do ndio, sendo este regulamentado pela Lei

6.001/73 (Estatuto do ndio). Segundo o art. 8 da Lei 6.001/73, so nulos os atos
cometidos entre ndios no civilizados e pessoas estranhas a comunidade, sem a
interveno da FUNAI. Ou seja, o ndio tratado como absolutamente incapaz
(representado pela FUNAI), de maneira que o ato praticado por ele nulo.
Todavia, a mesma lei excepciona a regra da incapacidade, ao admitir a validade
do ato do ndio, caso: a) revele conscincia; b) conhecimento do ato praticado; c)
ato que no lhe prejudique.

No campo da proteo do incapaz, aplicvel o restitutio in intregum

(benefcio de restituio)?
o benefcio reconhecido ao incapaz para permitir que ele possa anular qualquer
ato que lhe seja prejudicial. O CC de 1916 proibia o benefcio de restituio.
O CC de 2002, embora nada disponha a respeito, leva a concluso de que este
benefcio continua proibido, em respeito ao princpio da boa-f e segurana
jurdica dos negcios.
MATERIAL DE APOIO RESTITUTIO IN INTREGUM:

Caso haja conflito de interesse entre o representante e o incapaz, pode-se invocar

o art. 119 do CC que dispe ser anulvel o negcio concludo pelo representante
em conflito de interesses com o representado, se tal fato era ou devia ser do
conhecimento de quem com aquele tratou.
de 180 dias, a contar da concluso do negcio ou da cessao da incapacidade,
o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao prevista neste artigo.

OBS.:
A reduo da maioridade civil para 18 anos prejudicou a percepo de
benefcios previdencirios? A lei previdenciria estabelece que determinados
benefcios sejam pagos at aos 21 anos de idade.
Uma vez que a maioridade foi reduzida, indaga-se: o menor de 21 anos tem
direito ao recebimento do benefcio previdencirio? Prevalece o entendimento
do Enunciado n. 3 da 1 Jornada de Direito Civil, no sentido de que se deve
respeitar o limite etrio especfico da lei previdenciria (art. 5 da Lei 8.213/91).
O governo federal publicou nota a fim de impedir que o INSS adotasse medidas
incabveis. SAJ n. 42/2003 JMF. No sentido de manuteno de pgto de
benefcios previdencirios at o limite da idade da norma previdenciria especial e
no do CC. Contudo, quanto ao emancipado pode haver repercusso.

Esta reduo para 18 anos prejudicou o benefcio penal da menoridade? O

benefcio da menoridade (atenuante) continua em vigor, luz do princpio da
individualizao da pena.

A reduo da maioridade repercutiu nos direitos de famlia, especificamente

no direito aos alimentos? No campo do direito de famlia, a reduo da
maioridade civil para 18 anos no implicou cancelamento automtico da penso
alimentcia (REsp 347.010/SP). A jurisprudncia do STJ neste ponto pacfica.
Isso significa que a penso alimentcia pode continuar a ser paga at a data da
concluso dos estudos (que pode ser universitrio, tcnico, etc. segundo o juiz
da causa).

MP Por fim, o STJ tem reafirmado o entendimento de que o MP no tem

legitimidade para interpor recurso da deciso que exonerou o protetor de
alimentos por conta da maioridade do credor (REsp 982.403/DF), bem como
editou smula ligada ao tema:
Smula: 358 O cancelamento de penso alimentcia de filho que atingiu a
maioridade est sujeito deciso judicial, mediante contraditrio, ainda que nos
prprios autos.

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05-02-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 2 - Direito Civil

Obs.: antes havia o chamado o benefcio de restituio concedido aos menores

(aos incapazes em geral).

Emancipao:
Art. 5o A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica
habilitada prtica de todos os atos da vida civil.
Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade:

I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante

instrumento pblico, independentemente de homologao judicial (emancipao
voluntria), ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis
anos completos (emancipao judicial);
II - pelo casamento; (emancipao legal)
III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo; (emancipao legal)
IV - pela colao de grau em curso de ensino superior; (emancipao legal)
V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de
emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos
tenha economia prpria. (emancipao legal)
A menoridade cessa ao atingir os 18 anos completos (a maioridade civil, bem
como a penal).
Quando que o incapaz se torna maior, no primeiro segundo da data de
natalcio (leia-se: aniversrio) ou aps 24h desta data? Consoante
entendimento do Mestre Washington de Barros, a maioridade atingida no
primeiro instante do dia do natalcio.
certo que h instituto jurdico civil pelo qual se antecipa a capacidade (art. 5,
pargrafo nico, do CC), a saber: a emancipao. Isto no privilgio brasileiro,
h tal instituto no Cdigo Civil de Portugal (art. 133).
A emancipao permite a antecipao da capacidade e pode ser de trs espcies:
1) voluntria primeira parte inc. I do art. 5 ;
2) judicial - segunda parte do inc. I do art.5 ; e, por fim
3) legal (incisos II a V, do art.5).

A emancipao voluntria aquela concedida em carter irrevogvel, por meio

de instrumento pblico, por ato dos pais (ou de um deles na falta do outro),
independentemente de homologao do judicial e desde que o menor tenha 16
anos completos.
Ressalta-se que antes havia primazia do varo, mas hoje a emancipao
conjunta. Contudo, na falta de um dos pais, a no importa o sexo. Vale observar
que a simples deteno da guarda no autoriza o genitor que a exera o poder de
emancipar sozinho o filho menor, uma vez que o outro, ainda detm o poder
familiar.
lavrado um instrumento pblico, em cartrio de Registro de Pessoas, no
dependendo de homologao do juiz. A emancipao no precisa ser autorizada

pelo incapaz. importante que ele participe do ato, pois repercute em sua esfera
jurdica, no significa que ele detenha poderes. A emancipao ato dos pais.
Frisa-se que a emancipao voluntria um ato irrevogvel.
A doutrina especializada (Venosa), assim como a jurisprudncia (RTJ 62/108; RT
494/02) apontam no sentido de que em respeito vtima, no caso da emancipao
VOLUNTRIA

concedida

por

ato

dos

pais

no

os

isenta

de

futura

responsabilidade civil, por ato ilcito causado pelo filho emancipado (at que
complete 18 anos de idade). Em geral, este filho emancipado no possui
patrimnio. Desse modo, seria justo vtima da conduta ilcita, provocada
pelo incapaz, ficar sem a reparao do dano. Caso contrrio, seria um ato sem
escrpulos, bem como a manifestao de um entendimento ortodoxo.
No ECA h um caso que isso no ocorre.
Qual?

A emancipao judicial aquela concedida pelo juiz, ouvido o tutor, desde que
o menor tenha pelo menos 16 anos completos. Quem emancipa o incapaz no o
tutor, mas sim o juiz, com a participao do MP. Em regra, menores rfos, que
esto sob tutela.
Questo oral de concurso: caso o tutor seja contra a emancipao e o
menor que procure o juiz? A o procedimento deflagrado e o juiz nomeia
curador para tanto.

A emancipao legal aquela que decorre da prpria lei, estando prevista no art.
5, p. nico, dos incisos II a V, do CC, no havendo necessidade de declarao
judicial para sua concretizao.

1. Emancipao legal casamento: o casamento a primeira hiptese de

emancipao por fora de lei. A capacidade para o casamento advm a partir dos
16 anos completos (ambos os sexos diferentemente do CC/16 que falava que
aos 16 anos a mulher e aos18 anos o homem). certo que entre 16 e 18 anos, o
incapaz necessita de autorizao para casar.
possvel casamento de incapaz com idade abaixo de 16 anos (sem idade nbil)?

O art. 1.520 do CC admite em carter excepcional:

a) evitar imposio ou cumprimento de pena criminal; e
b) em caso de gravidez.
Art. 1.520. Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem ainda no
alcanou a idade nbil (art. 1517), para evitar imposio ou cumprimento de pena
criminal ou em caso de gravidez.
Assim, pode se casar aos 13 anos. Mas a como fica a emancipao? Trata-se
de questo polmica, especialmente, luz da reforma penal de 2009, mas NA
LETRA FRIA DO CC, se o casamento for autorizado e ocorrer a emancipao
existir. Explicar melhor aula de dir. de famlia.
Uma lei do final de 2009 tirou a atribuio de autorizao do juiz para
casamento. Agora, casal vai ao cartrio, faz o procedimento, ouve o MP e oficial
autoriza a habilitao, salvo impugnao do MP.

O fato que se houver o

casamento pela letra fria da lei estar emancipado o menor. OBS.: s o

casamento e no a unio estvel que emancipa.
Ainda que haja separao ou divrcio, a emancipao mantida uma vez que se
trata de medida de eficcia ex nunc, ou seja, para o futuro. A emancipao
continua vigorando, assim, a separao e divrcio no prejudicam a emancipao
anterior.

E se invalidado for o casamento (ex: casou coagido x por ameaa), a

emancipao persiste?
Depende da escola. A despeito de parte doutrinria sustentar a eficcia ex nunc
da sentena anulatria de casamento (Orlando Gomes, MHD).
Entendemos assistir razo queles que defendem sua eficcia retroativa (Tartuce,
Venoso) e, nesta linha de pensamento o prprio registro de casamento
cancelado, repondo s partes o estado anterior e operando a extino do efeito da
emancipao. forte a doutrina no Brasil (Pontes de Miranda) no sentido de que
a sentena que invalida o casamento tem eficcia retroativa, com o condo de
cancelar o registro matrimonial.

Assim, lgico concluir que a emancipao

perder a eficcia (assim, voltar o estado de solteiro), ressalvada a hiptese do

casamento putativo (ser aprofundado o assunto aula dir. famlia).
Suponha que o incapaz foi coagido a casar, ingressando em juzo posteriormente
para invalid-lo ab initio. Se a invalidao do casamento ocorrido por meio de
coao tem efeito retroativo, conclui-se estar anulada a emancipao. Assim,

como no caso de anulao por erro pessoa (ex: casou com transexual ser ter
cincia antes).

2. Emancipao legal exerccio de emprego pblico efetivo: a emancipao

decorre tambm do exerccio de emprego pblico efetivo. Se emprego pblico
emancipa, logicamente que o cargo pblico tambm. Ocorre que, muito
improvvel que algum assuma um cargo pblico com menos de 18 anos,
podendo se apontar como exemplo a assuno de funo pblica em carreira
militar (ingressa na carreira pblica com 17 anos ex: polcia militar conforme o
estado-membro).

3. Emancipao legal: a emancipao pode ocorrer com a colao de grau em

curso de ensino superior. CESP a emancipao tambm se d por colao
de grau em curso de nvel superior e no mera aprovao em vestibular.

4. Emancipao legal:tambm ocorre a emancipao legal pelo

Estabelecimento civil (atividade intelectual ou artstica) ou
Comercial (atividade empresarial), ou
pela existncia de relao de emprego,
desde que, em funo de qualquer um deles, o menor com dezesseis anos
completos tenha economia prpria. A relao de emprego pode ser
comprovada por meio da CTPS (por bvio, pode no ter CTPS registrada, mas ter
um vnculo empregatcio, bem como economia prpria).
No precisa de sentena, afinal, a emancipao legal, e no judicial.
Perdeu emprego? Mantm a emancipao a fim de preservar a segurana
jurdica. luz do princpio da segurana jurdica, caso o menor emancipado
seja demitido e deixe de possuir economia prpria, no dever retornar a
situao de incapacidade.

O emancipado, nos termos do art. 16, inc. I, da Lei 8.213/91, no tem direito ao
benefcio previdencirio. Neste caso, o legislador entendeu que a emancipao
presume a independncia financeira.
O que se entende por economia prpria para efeito de emancipao?
Partindo-se da premissa de que temos um sistema aberto no dir. civil brasileiro
(clusulas gerais e conceitos indeterminados), caber ao juiz decidir. Trata-se de
um conceito aberto a ser preenchido pelo juiz no caso concreto, luz do princpio
da operabilidade.
Ressalta-se que, o CC cuidou dos princpios:
> da eticidade (boa-f objetiva);
> socialidade (funo social); e
> operabilidade* (sistema aberto de normas com conceitos indeterminados e
clusulas gerais, a serem construdos ou complementados pelo juiz no caso
concreto).
*Miguel Realle
Um jovem de 17 anos, por exemplo, que cursa uma faculdade e trabalha,
dependendo financeiramente dos pais, no se enquadra no conceito de economia
prpria. Por outro lado, um jovem de famlia baixa-renda, que trabalha e se
autosustenta, pode enquadrar-se no conceito de economia prpria. Tudo
depender do caso concreto.
Vale ainda acrescentar que, a emancipao no antecipa a imputabilidade
penal. Segundo LFG, o menor emancipado no pode ser preso penalmente,
porm, poder ser preso civilmente, tendo em vista que esta no se trata de
sano, mas sim de forma coercitiva de cumprimento da obrigao
alimentcia.

Por fim, vale lembrar que nos termos do art. 140, inc. I, do CTN, condio para
dirigir a imputabilidade penal.

Extino da pessoa fsica (ou natural)

Tradicionalmente, a extino da pessoa fsica opera-se em razo da parada total
do aparelho cardiorrespiratrio. No entanto, a comunidade cientfica mundial,

assim como o Conselho Federal de Medicina (Resoluo 1.480/97 art. 4 - o

qual traz os parmetros clnicos), tem afirmado que o marco mais seguro para se
aferir a extino da pessoa fsica a morte enceflica.
A Tanatologia a cincia que estuda a morte. Segundo esta cincia, no h como
se definir a morte. Para efeito de concurso pblico, a extino da pessoa
fsica ocorre por meio da morte enceflica.
Segundo MHD, a noo comum de morte d-se com a parada cardaca
prolongada e a ausncia de respirao, no obstante, a comunidade mdica
reconhea a morte enceflica como critrio mais seguro, inclusive, para fins de
transplante.
A morte deve ser declarada por profissional de medicina, admitindo-se, na
ausncia deste, nos termos da Lei 6.015/73 (Lei de Registros Pblicos art. 77), a
declarao de bito feita por duas testemunhas. A declarao de bito tem
inscrio no Registro Civil de Pessoas Naturais livro de bitos. Contudo,
quando no havendo o cadver entraremos noutra seara: morte presumida.

Morte Presumida
H duas hipteses de morte presumida: a) com declarao de ausncia; b) sem
declarao de ausncia*.

*VER MATERIAL DE APOIO QUESTO / TEMA AUSNCIA

A morte presumida com declarao de ausncia o procedimento que, num

primeiro momento h sucesso provisria, e num segundo h sucesso definitiva.
Art. 6. A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se
esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de
sucesso definitiva.
Ausncia foi tratada pelo codificador como uma situao de morte
presumida, a partir do momento em que aberta a sucesso definitiva dos
bens do ausente. No momento em que o juiz verifica que o ausente no retornou,
abrindo sucesso definitiva, o ausente ser considerado morto por presuno. A
sentena que declara ausncia no registrada no livro de bito, sendo
registrado em livro prprio do Cartrio de Pessoa Natural.

J a morte presumida sem declarao de ausncia somente poder ser requerida

depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data
provvel do falecimento.

Art. 7o Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao de ausncia:

I - se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida;
II - se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for
encontrado at dois anos aps o trmino da guerra.

Pargrafo nico. A declarao da morte presumida, nesses casos, somente

poder ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a
sentena fixar a data provvel do falecimento.
Esta sentena declara a morte presumida e a data presumida da morte, sem
declarar a ausncia. Esta sentena registrada no livro de bito, pois no
caso de ausncia.

- Com declarao de ausncia registro em livro especial do Cartrio de

pessoa natural
- Sem declarao de ausncia registro em livro de bito do Cartrio de
pessoa natural

Comorincia
A comorincia a presuno de morte simultnea, de uma ou mais
pessoas, na mesma ocasio (tempo), em razo do mesmo evento (no
necessariamente), sendo elas reciprocamente herdeiras.
Caso no haja indicao da ordem cronolgica das mortes, nos termos do
art. 8 do CC, considera-se ter havido morte simultnea, de maneira que um
comoriente no herda do outro, abrindo-se cadeias sucessrias, autnomas e
distintas.

A rigor, os comorientes no necessariamente devem morrer no mesmo lugar,

podendo se encontrar em locais distintos .

OBS.: no confundir PREMORINCIA diz quem morreu primeiro.

PESSOA JURDICA
Denominaes
Segundo ensina Caio Mario, a denominao correta pessoa moral (outros
falaram pessoa mstica e outros), enfim, prevalece, pessoa jurdica mesmo. Assim
como a pessoa fsica, a pessoa jurdica pessoa de direito, pois a lei lhe empresta
personalidade.
A tendncia do ser humano se agrupar entre pessoas. A pessoa jurdica
nasce para o direito sob a influncia da sociologia, pois na histria do direito, a
pessoa jurdica nasceu como decorrncia do fato associativo.
A dogmtica jurdica seca (sem sociologia ou psicologia) no oferece todas
as respostas. O sentido do direito dado pela sociologia, psicologia, etc.
Num primeiro conceito, pessoa jurdica grupo humano personificado,
criado por lei, dotado de personalidade jurdica prpria (pelo direito) com objetivo
de realizar finalidades comuns. Grupos humanos personificados pelo direito (ex:
sociedade, associaes). Exceto: fundao (falar mais para frente). No campo
tecnicamente jurdico necessrio estudar a TEORIA EXPLICATIVA DA PESSOA
JURDICA.

Teorias explicativas da pessoa jurdica

a) Corrente negativista (Brinz, Planiol, Digui): nega a pessoa jurdica como
pessoa de direito. um conjunto de pessoas fsicas reunidas, ou um condomnio
de pessoas fsicas, no aceitando personalidade jurdica (corrente no foi acolhida
pelo direito).
b) Corrente afirmativista: aceita a personalidade da pessoa jurdica como
pessoa de direito. Existem vrias correntes da teoria afirmativistas, mas veremos
trs, a saber:
b.1) da fico (Savigny): a pessoa jurdica no tem existncia social (ou
atuao social), tendo mera existncia tcnica jurdica ( uma abstrao sem
realidade social).
b.2) da realidade objetiva

ou organicista-sociolgica - (Clvis

Bevilcqua): influenciada pelo organicismo sociolgico (influncia Darwinista),

contrariamente, afirma que a pessoa jurdica tem existncia social (atuao social)
consistindo em um organismo vivo na sociedade. uma clula dentro de uma
sociedade, com atuao social. Bevilcqua era positivista, onde a matria me era
a sociologia (teoria sociolgica demais, negando a norma tcnica).
b.3) da realidade tcnica (Ferrara): equilibra as duas anteriores, uma
vez que reconhece a atuao social da pessoa jurdica (sociologia), admitindo
ainda que a sua personalidade jurdica fruto da tcnica jurdica (jurdica). Esta
teoria, sem dvidas, a que melhor explica a pessoa jurdica.

Adotada pelo art.45 do CC. A PJ constituda e personificada pela tcnica

do direito, embora no deixe de ter atuao social.
Contudo, h doutrinadores que discordam da teoria supramencionada.
Basta ver um dos enunciados da JCF. (PJ pode sofrer dano moral?). Arruda Alvim
discorda. Diz dano moral, na essncia seria no fundo um dano econmico (dano
material e no moral).

Expresso econmica entidade beneficente tem.

Recebe menos doaes no caso de filme queimado. Mas o prof. Pablito frisa ainda
que h entidade sem qq expresso econmica (mas no falou qual...).
pacfica a tese no Brasil, nos termos da smula 227 do STJ (A pessoa
jurdica pode sofrer dano moral), no sentido de que pessoa jurdica pode sofrer
dano moral, alis, partindo-se da premissa que dano moral leso a direito da
personalidade, o prprio art. 52 do CC reconhece PJ a titularidade de alguns
desses direitos, como o direito ao nome e imagem, inclusive. O AgRg Resp
865658 do RJ concluiu que no h mais controvrsia no STJ quanto reparao
do dano moral em favor da pessoa jurdica.
Em nvel doutrinrio, todavia, h quem discorde da tese (Wilson Mello da
Silva), havendo inclusive um enunciado que refora esta tendncia (EN.286 da 4
jornada da CJF).

1
09-02-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 3 - Direito Civil

Existncia / Surgimento/ Constituio da pessoa jurdica

Em regra geral, a existncia da pessoa jurdica deriva da inscrio do seu ato

constitutivo (contrato social ou estatuto) no registro pblico competente (em gera,
Junta Comercial ou CRPJ), consoante o artigo abaixo:
CC Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado
com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando
necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no
registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo.
Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas
jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da
publicao de sua inscrio no registro.
O registro de nascimento da pessoa fsica declara o que j existe, sendo ato
declaratrio. J o registro da pessoa jurdica, ao contrrio da primeira, d
incio a personalidade da pessoa jurdica, sendo ato CONSTITUTIVO.
FD
JC
O ato constitutivo de uma pessoa jurdica o contrato social ou estatuto. A
inscrio, em geral, feito no Registro Pblico de Empresas Mercantis (Junta
Comercial) ou Cartrio de Registro Civil de Pessoa Jurdica (CRPJ).
Insta dizer que para algumas pessoas jurdicas existirem, no basta a inscrio do
respectivo registro do ato constitutivo; necessria uma autorizao especfica do
Poder Executivo para a constituio e o funcionamento desta, sob pena de
inexistncia, conforme entendimento de Caio Mrio (ex1: instituio financeira VS
autorizao do BACEN/ ex2: seguradoras VS autorizao da SUSEP).
A falta do registro pblico do ato constitutivo caracteriza o ente como sociedade
despersonificada (antes do CC/02 chamada de irregular ou de fato), sendo
disciplinada a partir do art. 986, do CC de 2002. Embora tecnicamente
despersonificada, esta sociedade gera responsabilidade pessoal e ilimitada dos
scios.
CC Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade,
exceto por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas,
subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da sociedade
simples.

Vale lembrar, nos termos do art. 12 do CPC, que tambm NO so pessoas

jurdicas,

mas

apenas

entes

despersonificados

(tambm

chamados

de

personificao anmala por MHD) com capacidade processual, o condomnio*, o

esplio, a massa falida* e a herana jacente.
*frisa-se: no so tecnicamente pessoas jurdicas, embora tenham CNJP.
CPC

Art. 12. Sero representados em juzo, ativa e passivamente:

I - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Territrios, por seus procuradores;

II - o Municpio, por seu Prefeito ou procurador;
III - a massa falida, pelo sndico;
IV - a herana jacente ou vacante, por seu curador;
V - o esplio, pelo inventariante;
VI - as pessoas jurdicas, por quem os respectivos estatutos designarem, ou, no
os designando, por seus diretores;
VII - as sociedades sem personalidade jurdica, pela pessoa a quem couber a
administrao dos seus bens;
VIII - a pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou
administrador de sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil (art.
88, pargrafo nico);
IX - o condomnio, pelo administrador ou pelo sndico.
1o Quando o inventariante for dativo, todos os herdeiros e sucessores do
falecido sero autores ou rus nas aes em que o esplio for parte.
2o - As sociedades sem personalidade jurdica, quando demandadas, no
podero opor a irregularidade de sua constituio.
3o O gerente da filial ou agncia presume-se autorizado, pela pessoa jurdica
estrangeira, a receber citao inicial para o processo de conhecimento, de
execuo, cautelar e especial.
ESPCIES DE PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PRIVADO
Nos termos da redao original do artigo 45 do CC eram pessoas jurdicas de
direito privado to-somente as associaes, as sociedades, bem como as
fundaes. A Lei n. 10.825/03, por sua vez, acrescentou, em incisos autnomos,
as organizaes religiosas e os partidos polticos.

CC

Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado:

I - as associaes;
II - as sociedades;

III - as fundaes.
IV - as organizaes religiosas; espcie de associao
V - os partidos polticos. espcie de associao

Contudo, as ltimas inseres so espcies de associaes (organizaes

religiosas e partidos polticos. Frisa-nos que o legislador fez tal alterao, pois o
novo CC trouxe n regras para as associaes; a fez tal alterao a fim de excluir
as organizaes religiosas e os partidos polticos das modificaes (em razo da
presso das igrejas e partidos polticos). Em suma: alteraram os artigos 45 e 2031
do CC.
Art. 2.031. As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das
leis anteriores, bem como os empresrios, devero se adaptar s disposies
deste Cdigo at 11 de janeiro de 2007. (Redao dada pela Lei n 11.127, de
2005)
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica s organizaes religiosas
nem aos partidos polticos. (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003))
Enfim, as organizaes religiosas e partidos polticos so formas de associaes.
Estes foram colocados em incisos distintos das associaes, em virtude das
foras polticas das igrejas evanglicas e dos partidos polticos.
O art. 2031 do CC estabeleceu o prazo de um ano para que as entidades,
existentes antes deste diploma legal, se adaptassem ao novo diploma civil (depois
o prazo ainda foi ampliado, mas agora j cessou).
Se uma sociedade (pessoa jurdica) no se adaptasse ao novo CC, passaria a
atuar de forma irregular e no poderia: participar de licitaes; obter linha
de crdito em banco; podendo incorrer, inclusive, na responsabilidade
pessoal dos seus scios ou administradores; dentre outras conseqncias.

Temendo a aplicao deste dispositivo, as igrejas evanglicas e os partidos

polticos, pressionaram por meio de sua fora poltica, para que o Poder Pblico
as exclussem da submisso a estas novas regras.
Desse modo, com a redao dada pela Lei 10.825/03, as organizaes religiosas
e os partidos polticos ficaram blindados do art. 2031 do CC, no obrigados a se

adaptarem ao novo CC. As organizaes religiosas devem seguir o regime jurdico

das associaes. Os partidos polticos tambm devem utilizar subsidiariamente o
regime jurdico das associaes, caso haja omisso da legislao que trata dos
partidos.
VER NO MATERIAL DE APOIO 02- DRAMA EXISTENCIAL DO ART. 2032, CC
IN VERBIS:

assunto que cuida do direito intertemporal, o qual de suma importncia para

os concursos pblicos.

FUNDAO (importante para MP)

As fundaes (de direito privado) resultam no da unio de indivduos, mas sim da

AFETAO DE PATRIMNIO, por testamento ou escritura pblica, que o
instituidor faz para realizar finalidade ideal ou no lucrativa (fins religiosos, morais,
culturais ou de assistncia), consoante art. 62, do CC, in verbis:

Art. 62. Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou
testamento, dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se
destina, e declarando, se quiser, a maneira de administr-la.
Pargrafo nico. A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos,
morais, culturais ou de assistncia.
Fundao mo.re. cu.ass
Obs.: fundao pode gerar receita (o que difere de lucro situao em que o din
din reverte para a instituio e no ao scio). Da o porqu da fiscalizao do MP
a fim de evitar lavagem de dinheiro e outras fraudes. A fundao que adquire
receita prpria deve ter os valores reinvestidos nela prpria.

Prova objetiva:
Escritura pblica; e
Testamento (no fala qual o tipo, logo, permite-se ambos os tipos).

Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por meio de uma escritura pblica
ou de um testamento, a dotao especial de bens livres e, especificar o fim a que
se destina. E, ainda, poder declarar a maneira de administr-los, para logo aps,
ser elaborado o estatuto. Portanto, para formar uma fundao observam-se os
seguintes requisitos:
a) afetao de bens livres do instituidor;
b) por meio de escritura pblica ou testamento; e
c) elaborao do estatuto da fundao.
A lei no especifica o tipo de testamento deve ser utilizado para criao da
fundao. Porm, no se pode por meio de instrumento particular criar uma
fundao (ex: codicilo).
A fundao, diferentemente da associao, no grupo de pessoas, mas sim, um
patrimnio destacado pelo fundador que se personifica para perseguir uma
finalidade ideal. Na associao, o foco so as pessoas (coorporaes); j na
fundao, o foco so os bens.

Obs.: as organizaes no-governamentais ONGs somente podem se constituir

como associaes ou fundaes, e para atuarem em parceria com o Poder
Pblico devem se qualificar como organizao da sociedade civil de interesse
pblico (Lei 9.790/99).

REQUISITOS PARA A CONSTITUIO DE UMA FUNDAO:

1 realizar a afetao ou o destacamento de bens livres do instituidor;

2 a sua instituio s poder ser feita por escritura pblica no Tabelionato de
Notas ou por testamento (formas em geral);
3 a elaborao do estatuto da fundao: o ato constitutivo organizacional da
fundao o estatuto. O estatuto pode ser elaborado pelo prprio fundador
(instituio direta) ou fiduciariamente (instituio fiduciria). o ato normativo da
fundao. Toda fundao deve ter um, o qual elaborado nos termos do art. 65 do
CC: Instituidor;

Terceiro a quem delegue fiduciariamente o encargo; e

Subsidiariamente pelo MP.

CC Art. 65. Aqueles a quem o instituidor cometer a aplicao do patrimnio, em
tendo cincia do encargo, formularo logo, de acordo com as suas bases (art. 62),
o estatuto da fundao projetada, submetendo-o, em seguida, aprovao da
autoridade competente, com recurso ao juiz.
Pargrafo nico. Se o estatuto no for elaborado no prazo assinado pelo
instituidor, ou, no havendo prazo, em cento e oitenta dias, a incumbncia caber
ao Ministrio Pblico.
Se o estatuto no for elaborado no prazo assinado pelo instituidor, ou, no
havendo prazo, em 180, a incumbncia caber ao Ministrio Pblico, ou seja, o
MP, supletivamente poder elaborar o estatuto caso o terceiro incumbido no o
faa.

4 a aprovao do estatuto: em geral, quem aprova o estatuto quando for

elaborado pelo instituidor ou por um terceiro, a aprovao ser feita pelo MP. A
fundao de interesse pblico, devendo sempre atuar sob fiscalizao do
Ministrio Pblico. Por este motivo que estatuto elaborado por queles dever
ser aprovado previamente pelo MP. Contudo, caso seja o prprio MP, a
estranha norma do art. 1.202 do CPC estabelece que a aprovao do estatuto
seja feita pelo juiz.

CPC

Art. 1.202. Incumbir ao rgo do Ministrio Pblico elaborar o estatuto e

submet-lo aprovao do juiz:

I - quando o instituidor no o fizer nem nomear quem o faa;
II - quando a pessoa encarregada no cumprir o encargo no prazo assinado pelo
instituidor ou, no havendo prazo, dentro em 6 (seis) meses.

5 finalmente, para se considerar constituda a fundao, o seu estatuto dever

ser devidamente REGISTRADO no CRPJ Cartrio de Registro de Pessoas
Jurdicas.

PAPEL DO MP E AS FUNDAES

O MP (estadual) tem um papel essencial nas fundaes, pois tem atribuio legal
e constitucional de fiscaliz-las, seja a fundao de direito pblico, seja a de direito
privado.
CC Art. 66. Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico do Estado onde situadas.
1o Se funcionarem no Distrito Federal, ou em Territrio, caber o encargo ao
Ministrio Pblico Federal. (Vide ADIN n 2.794-8)
2o Se estenderem a atividade por mais de um Estado, caber o encargo, em
cada um deles, ao respectivo Ministrio Pblico.
Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico do Estado onde situadas. Se a
fundao estender suas atividades em mais de um Estado, caber a cada um dos
MPs estaduais a fiscalizao das atividades.
Quando em funcionamento no Distrito Federal ou em Territrio, o encargo era do
MPF.
Foi interposta a ADIN 2.794 e o STF declarou a inconstitucionalidade deste
dispositivo, reconhecendo a usurpao da atribuio constitucional constante do p.
1, do art. 66. Assim, com o julgamento da ao, a correta interpretao no
sentido de que fundao situao no DF deve ser fiscalizada pelo prprio MPDFT
e no pela Procuradoria da Unio (MPF).
Em princpio, quem fiscaliza o MP estadual, mas caso a fundao receba uma
verba da Unio, seja mantida por esta ou haja interesse que justifique a

interveno, nada impede que o MP Federal realize uma fiscalizao. Inclusive,

pode atuar em parceria ao MP estadual.
Os artigos 67 e 68 do CC cuidam da alterao do estatuto de uma fundao. O
art. 67 do CC alterou o qurum de deliberao para alterao do estatuto da
fundao que, no CC anterior, exigia maioria absoluta.
Art. 67. Para que se possa alterar o estatuto da fundao mister que a reforma:
I - seja deliberada por 2/3 (dois teros) dos competentes para gerir e representar a
fundao;
II - no contrarie ou desvirtue o fim desta;
III - seja aprovada pelo rgo do MP, e, caso este a denegue, poder o juiz suprila, a requerimento do interessado.
Quando a alterao no houver sido aprovada por votao unnime, os
administradores da fundao, ao submeterem o estatuto ao rgo do Ministrio
Pblico, requerero que se d cincia minoria vencida para impugn-la, se
quiser, em 10 dias.
Art. 68. Quando a alterao no houver sido aprovada por votao unnime, os
administradores da fundao, ao submeterem o estatuto ao rgo do Ministrio
Pblico, requerero que se d cincia minoria vencida para impugn-la, se
quiser, em 10 (dez) dias.

E o artigo 69 do CC cuida do destino de um patrimnio de uma fundao que

cessa.
Art. 69. Tornando-se ilcita, impossvel ou intil a finalidade a que visa a fundao,
ou vencido o prazo de sua existncia, o rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer
interessado, lhe promover a extino, incorporando-se o seu patrimnio, salvo
disposio em contrrio no ato constitutivo, ou no estatuto, em outra fundao,
designada pelo juiz, que se proponha a fim igual ou semelhante.

SOCIEDADES

Conceito: a sociedade, espcie de pessoa jurdica de direito privado, instituda por

meio de contrato social, dotada de personalidade jurdica prpria e visa fins
econmicos, bem como a partilha lucro. O elemento teleolgico (finalstico) lucro
o que a diferencia das associaes.
da fundao (bens)/ aqui temos um agrupamento de PESSOAS e no de bens.
da fundao (estatuto)/aqui CONTRATO SOCIAL, o qual delimita o objeto, a
forma societria, o administrador.

A sociedade pessoa jurdica com objetivo de lucro ou objetivo econmico (ex:

sociedades empresrias, sociedades simples, sociedades de economia mista e
empresas pblicas).
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se
obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade
econmica e a partilha, entre si, dos resultados.

OBS.: uma sociedade no possui associados e sim scios, os quais objetivam fins
econmicos.
juridicamente possvel haver sociedade entre cnjuges?
Segundo art. 977 do CC, faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre
si ou com terceiros, desde que no sejam casados no regime de
comunho universal de bens ou de separao obrigatria.
CC

Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com

terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de

bens, ou no da separao obrigatria.
A inteno do legislador, ao proibir que marido e mulher possam contratar
sociedades, foi evitar fraudes no regime de bens (legislador criou uma presuno
de fraude). Este dispositivo muito criticado devido a esta presuno.

Os casados pelo regime de comunho universal que possuem sociedade

formada antes do novo CC tero que desfaz-las ou se adapt-las as
regras deste novo CC?

O Departamento Nacional de Registro de Comrcio Conselho Jurdico

DNRC/COJUR, por meio do parecer jurdico 125/03, firmou o entendimento
correto de que o art. 977, em respeito ao princpio do ato jurdico perfeito,
no atinge sociedade entre cnjuges formada anteriormente ao novo CC.
*DNRC: coordena as juntas comerciais.
Hoje sociedade tem finalidade lucrativa de forma obrigatria. Caso no seja assim
constituir fundao ou associao. Atentar para a questo dos clubes de futebol,
ora associao, ora sociedade.

CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES

Tradicionalmente, no Brasil, as sociedades eram classificadas em civis e
mercantis (comerciais). Esta era a classificao tradicional. O que havia em
comum entre sociedades civis e mercantis era que ambas buscavam finalidades
econmicas, ou seja, perseguiam o lucro.
A diferena entre sociedades civis e mercantis, que estas, para alcanarem o
lucro, praticavam atos de comrcio previstos no rol taxativo do CCom de 1850. As
sociedades civis no praticavam atos de comrcio e as mercantis sim. No sc. XX,
a noo de comrcio passou a ser substituda pelo conceito de empresa.
A teoria da empresa (do cdigo civil Italiano) modificou essa tipologia, no se
falando mais em sociedades civis e mercantis.

O novo CC, subdivide em

sociedades simples e sociedades empresrias ( de empresarial que a

atividade que esta exerce). A chave da diferena entre sociedades simples e
empresria est no art. 982 do CC:

Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que

tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito ao registro
(art. 967); e, simples, as demais.
Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a
sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.
Uma sociedade para ser EMPRESRIA dever conjugar um requisito material
(exerccio de atividade empresarial) e um requisito formal (registro na Junta

Comercial); ausncia de qualquer desses requisitos, em geral, torna a sociedade

SIMPLES.
A sociedade empresria quando se observam dois requisitos:

a) material

(realiza uma atividade econmica organizada - atividade empresarial); e b) formal

(registro na Junta Comercial).
Obs.: ao diferenciar as sociedades do CC/16 e do CC/02 cuidado (no falar das
diferenas, mas sim das semelhanas, pois dir. empresarial mais ampla que
comercial, assim, evita-se contradio).
A sociedade empresria tem um conceito mais abrangente que a antiga sociedade
mercantil.

A doutrina especializada sustenta que uma sociedade empresria

conjuga estes dois requisitos (formal e material), somados a caracterstica

tipicamente capitalista - impessoal.
Os scios atuam como articuladores de fatores de produo (capital, trabalho,
tecnologia e matria-prima). Os acionistas majoritrios de uma instituio
financeira, por exemplo, apenas articulam fatores de produo, no prestando
diretamente o servio da empresa (impessoal). Esta sociedade tem a
caracterstica da impessoalidade, pois no so os articuladores que exercem a
atividade pessoalmente. certo que as sociedades empresrias esto sujeitas a
lei falimentar, bem como ao registro realizado perante a Junta Comercial.
As SOCIEDADES SIMPLES, por sua vez, tm por nota a pessoalidade: os scios
realizam ou supervisionam a atividade desenvolvida o fim da sociedade. A
principal caracterstica da sociedade simples a pessoalidade, em que os seus
scios no so apenas articuladores de fatores de produo, uma vez que
prestam e supervisionam direta e pessoalmente a atividade desenvolvida. certo
que no esto sujeitas falncia e, em geral, so registradas no CRPJ.
Em geral, so sociedades prestadoras de servios tcnicos ou cientficos, a
exemplo da sociedade de advogados ou de mdicos. O seu registro feito no
Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas. Por exceo, a sociedade de
advogados sociedade simples com registro perante a OAB.
Uma grande sociedade de advogados ou de mdicos poder se transformar em
sociedade empresria; os scios no praticam mais as atividades fins da
sociedade (pessoalmente), mas apenas articulam os fatores de produo,
administrando a sociedade.

Todavia, a soc. de adv. se mantm como simples (em razo do requisito formal
registro perante a OAB); quanto aos mdicos fica mais fcil, pois podem se
transformarem em empresrias.
OBS.: vale observar que a sociedade annima sempre empresria e
a cooperativa

sociedade simples. Ver AGRG no RESP 208241 DE SP.

Quanto s COOPERATIVAS, so tratadas como sociedades simples, por fora

de lei. Cooperativa no sociedade empresria, tendo em vista que o cooperado
deve realizar a atividade fim (pessoalidade), como por exemplo, a cooperativa de
frota de txi.
Na cooperativa, se partilha o resultado do trabalho. A Lei 8.934/94 obrigava as
cooperativas a se registrarem na Junta Comercial (hoje no CRPJ). O novo CC,
posteriormente, definiu que a cooperativa sociedade simples. O magistrado
poder ser scio, porm, no pode administrar.

ASSOCIAES
Conceito: as associaes so pessoas jurdicas de direito privado, formadas pela
unio de indivduos com propsito de realizarem fins no-econmicos (ex: clubes
recreativos, associao de moradores de bairros, os sindicatos, etc.). um grupo
de pessoas que recebem personalidade jurdica, no possuindo fins lucrativos,
segundo o art. 53, do CC. Vejamos:
CC Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se
organizem para fins no econmicos.
Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos.
Parte da doutrina sustenta que no cabe MS contra ato de dirigente de sindicato,
tendo em vista que no se trata de autoridade pblica. A associao pode gerar
receita, porm, deve ser reinvestida nela prpria.
A associao tem por ato normativo, ou melhor, o ato constitutivo da associao
seu ESTATUTO, o qual deve ser registrado no CRPJ (e responsvel por sua
organizao). Os requisitos do estatuto esto previstos no art. 54 do CC:
Art. 54. Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes conter:
I - a denominao, os fins e a sede da associao;
II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos associados;
III - os direitos e deveres dos associados;

IV - as fontes de recursos para sua manuteno;

V o modo de constituio e de funcionamento dos rgos deliberativos;
VI - as condies para a alterao das disposies estatutrias e para a
dissoluo.
VII a forma de gesto administrativa e de aprovao das respectivas contas.
O rgo mximo de uma associao a assemblia-geral de associados. Uma
associao composta por conselho fiscal e conselho administrativo, como
acontece nas sociedades annimas. O presidente pode fazer parte dos conselhos,
mas no o rgo mximo.
O art. 59 do CC traz as atribuies das associaes.
Art. 59. Compete privativamente assemblia geral:
I destituir os administradores;
II alterar o estatuto.
. Para as deliberaes a que se referem os incisos I e II deste artigo exigido
deliberao da assemblia especialmente convocada para esse fim, cujo quorum
ser o estabelecido no estatuto, bem como os critrios de eleio dos
administradores.
Pegadinha de concurso: vale lembrar que possvel a existncia de
categorias diferenciadas de associados, mas dentro de cada categoria
os associados no podem ser discriminados entre si (art. 55 do CC),
ou seja, possuem direitos e deveres iguais.
Art. 55. Os associados devem ter iguais direitos, mas o estatuto poder instituir
categorias com vantagens especiais.
Ex: os fundadores terem voto de maior valor.

Qual o destino do patrimnio de uma associao extinta?

Nos termos do art. 61 do CC, regra geral, dissolvida a associao, o seu
patrimnio ser atribudo a entidades de fins no econmicos designadas no
estatuto, ou, se omisso este, ser atribudo a instituio municipal, estadual ou
federal de fins iguais ou semelhantes.

O CC, regulando de forma inovadora, passou a admitir a excluso do associado,

nos termos do art. 57 do CC.

Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim

reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos
termos previstos no estatuto.

Direitos fundamentais eficcia horizontal entre as partes. Frisa-se que dentre os

princpios do CC (eticidade, socialidade e operabilidade) notria a presena do
p. da operabilidade (clusula aberta). No tem nada a ver a possibilidade de
excluso de condmino com base em tal artigo.
As associaes tm finalidades ideais, culturais, educacionais, corporativos,
culturais, artsticos, esportivos, de cidadania, cientficos, polticos, etc. A CF
assegura a liberdade de associao para fins lcitos.
1
18-02-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 4 - Direito Civil

Cita: STJ RESP 1.026.981 RJ unio estvel VS relao homoafetiva

pode ser beneficirio de previdncia privada. Ser de suma importncia na seara
do dir. de famlia.

EXTINO DA PESSOA JURDICA

Fundamentalmente temos trs formas de extino da pessoa jurdica: 1)
convencional; 2) administrativa; e 3) judicial. Vejamos:

1) A dissoluo convencional se opera por ato de vontade dos prprios scios

que firmaro o distrato. Os prprios scios deliberam acerca da extino da
pessoa jurdica. mais comum para as sociedades tal forma de extino.
2) A dissoluo administrativa aquela que decorre da cassao da
autorizao de especfica de constituio e funcionamento da pessoa jurdica.
Caio Mrio trata muito bem de tal tema. Ex: a instituio financeira depende de
autorizao especfica do Banco Central. possvel, em algumas situaes, a
cassao administrativa de uma instituio financeira, caso no siga seus fins.
3) A dissoluo judicial por bvio, a mais importante, aquela que opera por
meio de sentena, a exemplo do se d no procedimento de falncia.
OBS.: entidades no sujeitas falncia podem ter a sua dissoluo judicial
regulada pelo art. 1.218, inc. VII, do CPC a qual remete ao rito do CPC de
1939.
Art. 1.218. Continuam em vigor at serem incorporados nas leis especiais os
procedimentos regulados pelo Decreto-lei n o 1.608, de 18 de setembro de 1939,
concernentes:
Vll - dissoluo e liquidao das sociedades (arts. 655 a 674);
Art. 655. A penhora observar, preferencialmente, a seguinte ordem:
I - dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira;
II - veculos de via terrestre;
III - bens mveis em geral;
IV - bens imveis;
V - navios e aeronaves;
VI - aes e quotas de sociedades empresrias;
VII - percentual do faturamento de empresa devedora;
VIII - pedras e metais preciosos;
IX - ttulos da dvida pblica da Unio, Estados e Distrito Federal com cotao em
mercado;
X - ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado;
XI - outros direitos.
1o Na execuo de crdito com garantia hipotecria, pignoratcia ou anticrtica,
a penhora recair, preferencialmente, sobre a coisa dada em garantia; se a coisa
pertencer a terceiro garantidor, ser tambm esse intimado da penhora.
2o Recaindo a penhora em bens imveis, ser intimado tambm o cnjuge do
executado.

Art. 655-A. Para possibilitar a penhora de dinheiro em depsito ou aplicao

financeira, o juiz, a requerimento do exeqente, requisitar autoridade
supervisora do sistema bancrio, preferencialmente por meio eletrnico,
informaes sobre a existncia de ativos em nome do executado, podendo no
mesmo ato determinar sua indisponibilidade, at o valor indicado na execuo.
1o As informaes limitar-se-o existncia ou no de depsito ou aplicao at
o valor indicado na execuo.
2o Compete ao executado comprovar que as quantias depositadas em conta
corrente referem-se hiptese do inciso IV do caput do art. 649 desta Lei ou que
esto revestidas de outra forma de impenhorabilidade.
3o Na penhora de percentual do faturamento da empresa executada, ser
nomeado depositrio, com a atribuio de submeter aprovao judicial a forma
de efetivao da constrio, bem como de prestar contas mensalmente,
entregando ao exeqente as quantias recebidas, a fim de serem imputadas no
pagamento da dvida.
4o Quando se tratar de execuo contra partido poltico, o juiz, a requerimento
do exeqente, requisitar autoridade supervisora do sistema bancrio, nos
termos do que estabelece o caput deste artigo, informaes sobre a existncia de
ativos to-somente em nome do rgo partidrio que tenha contrado a dvida
executada ou que tenha dado causa a violao de direito ou ao dano, ao qual
cabe exclusivamente a responsabilidade pelos atos praticados, de acordo com o
disposto no art. 15-A da Lei no 9.096, de 19 de setembro de 1995.
Art. 655-B. Tratando-se de penhora em bem indivisvel, a meao do cnjuge
alheio execuo recair sobre o produto da alienao do bem.

Art. 656. A parte poder requerer a substituio da penhora:

I - se no obedecer ordem legal;
II - se no incidir sobre os bens designados em lei, contrato ou ato judicial para o
pagamento;
III - se, havendo bens no foro da execuo, outros houverem sido penhorados;
IV - se, havendo bens livres, a penhora houver recado sobre bens j penhorados
ou objeto de gravame;
V - se incidir sobre bens de baixa liquidez;
VI - se fracassar a tentativa de alienao judicial do bem; ou
VII - se o devedor no indicar o valor dos bens ou omitir qualquer das indicaes a
que se referem os incisos I a IV do pargrafo nico do art. 668 desta Lei.
1o dever do executado (art. 600), no prazo fixado pelo juiz, indicar onde se
encontram os bens sujeitos execuo, exibir a prova de sua propriedade e, se
for o caso, certido negativa de nus, bem como abster-se de qualquer atitude
que dificulte ou embarace a realizao da penhora (art. 14, pargrafo nico).

2o A penhora pode ser substituda por fiana bancria ou seguro garantia judicial,
em valor no inferior ao do dbito constante da inicial, mais 30% (trinta por cento).
3o O executado somente poder oferecer bem imvel em substituio caso o
requeira com a expressa anuncia do cnjuge.
Art. 657. Ouvida em 3 (trs) dias a parte contrria, se os bens inicialmente
penhorados (art. 652) forem substitudos por outros, lavrar-se- o respectivo
termo. Pargrafo nico. O juiz decidir de plano quaisquer questes suscitadas.
Art. 658. Se o devedor no tiver bens no foro da causa, far-se- a execuo por
carta, penhorando-se, avaliando-se e alienando-se os bens no foro da situao
(art. 747).
Subseo III - Da Penhora e do Depsito
Art. 659. A penhora dever incidir em tantos bens quantos bastem para o
pagamento do principal atualizado, juros, custas e honorrios advocatcios.
1o Efetuar-se- a penhora onde quer que se encontrem os bens, ainda que sob a
posse, deteno ou guarda de terceiros.
2o No se levar a efeito a penhora, quando evidente que o produto da
execuo dos bens encontrados ser totalmente absorvido pelo pagamento das
custas da execuo.
3o No caso do pargrafo anterior e bem assim quando no encontrar quaisquer
bens penhorveis, o oficial descrever na certido os que guarnecem a residncia
ou o estabelecimento do devedor.
4o A penhora de bens imveis realizar-se- mediante auto ou termo de penhora,
cabendo ao exeqente, sem prejuzo da imediata intimao do executado (art.
652, 4o), providenciar, para presuno absoluta de conhecimento por terceiros, a
respectiva averbao no ofcio imobilirio, mediante a apresentao de certido de
inteiro teor do ato, independentemente de mandado judicial.
5o Nos casos do 4o, quando apresentada certido da respectiva matrcula, a
penhora de imveis, independentemente de onde se localizem, ser realizada por
termo nos autos, do qual ser intimado o executado, pessoalmente ou na pessoa
de seu advogado, e por este ato constitudo depositrio.
6o Obedecidas as normas de segurana que forem institudas, sob critrios
uniformes, pelos Tribunais, a penhora de numerrio e as averbaes de penhoras
de bens imveis e mveis podem ser realizadas por meios eletrnicos.
Art. 660. Se o devedor fechar as portas da casa, a fim de obstar a penhora dos
bens, o oficial de justia comunicar o fato ao juiz, solicitando-lhe ordem de
arrombamento.
Art. 661. Deferido o pedido mencionado no artigo antecedente, dois oficiais de
justia cumpriro o mandado, arrombando portas, mveis e gavetas, onde

presumirem que se achem os bens, e lavrando de tudo auto circunstanciado, que

ser assinado por duas testemunhas, presentes diligncia.
Art. 662. Sempre que necessrio, o juiz requisitar fora policial, a fim de auxiliar
os oficiais de justia na penhora dos bens e na priso de quem resistir ordem.
Art. 663. Os oficiais de justia lavraro em duplicata o auto de resistncia,
entregando uma via ao escrivo do processo para ser junta aos autos e a outra
autoridade policial, a quem entregaro o preso. Pargrafo nico. Do auto de
resistncia constar o rol de testemunhas, com a sua qualificao.
Art. 664. Considerar-se- feita a penhora mediante a apreenso e o depsito dos
bens, lavrando-se um s auto se as diligncias forem concludas no mesmo dia.
Pargrafo nico. Havendo mais de uma penhora, lavrar-se- para cada qual um
auto.
Art. 665. O auto de penhora conter:
I - a indicao do dia, ms, ano e lugar em que foi feita;
II - os nomes do credor e do devedor;
III - a descrio dos bens penhorados, com os seus caractersticos;
IV - a nomeao do depositrio dos bens.
Art. 666. Os bens penhorados sero preferencialmente depositados:
I - no Banco do Brasil, na Caixa Econmica Federal, ou em um banco, de que o
Estado-Membro da Unio possua mais de metade do capital social integralizado;
ou, em falta de tais estabelecimentos de crdito, ou agncias suas no lugar, em
qualquer estabelecimento de crdito, designado pelo juiz, as quantias em dinheiro,
as pedras e os metais preciosos, bem como os papis

de crdito;

II - em poder do depositrio judicial, os mveis e os imveis urbanos;

III - em mos de depositrio particular, os demais bens.
1o Com a expressa anuncia do exeqente ou nos casos de difcil remoo, os
bens podero ser depositados em poder do executado.
2o As jias, pedras e objetos preciosos devero ser depositados com registro do
valor estimado de resgate.
3o A priso de depositrio judicial infiel ser decretada no prprio processo,
independentemente de ao de depsito.

Art. 667. No se procede segunda penhora, salvo se:

I - a primeira for anulada;
II - executados os bens, o produto da alienao no bastar para o pagamento do
credor;

III - o credor desistir da primeira penhora, por serem litigiosos os bens, ou por
estarem penhorados, arrestados ou onerados.
Art. 668. O executado pode, no prazo de 10 (dez) dias aps intimado da penhora,
requerer a substituio do bem penhorado, desde que comprove cabalmente que
a substituio no trar prejuzo algum ao exeqente e ser menos onerosa para
ele devedor (art. 17, incisos IV e VI, e art. 620).

Pargrafo nico. Na hiptese

prevista neste artigo, ao executado incumbe:

I - quanto aos bens imveis, indicar as respectivas matrculas e registros, situ-los
e mencionar as divisas e confrontaes;
II - quanto aos mveis, particularizar o estado e o lugar em que se encontram;
III - quanto aos semoventes, especific-los, indicando o nmero de cabeas e o
imvel em que se encontram;
IV - quanto aos crditos, identificar o devedor e qualific-lo, descrevendo a origem
da dvida, o ttulo que a representa e a data do vencimento; e
V - atribuir valor aos bens indicados penhora.
Art. 669. (Revogado pela Lei n 11.382, de 2006)
Art. 670. O juiz autorizar a alienao antecipada dos bens penhorados quando:
I - sujeitos a deteriorao ou depreciao;
II - houver manifesta vantagem.
Pargrafo nico. Quando uma das partes requerer a alienao antecipada dos
bens penhorados, o juiz ouvir sempre a outra antes de decidir.
Subseo IV - Da Penhora de Crditos e de Outros Direitos
Patrimoniais
Art. 671. Quando a penhora recair em crdito do devedor, o oficial de justia o
penhorar. Enquanto no ocorrer a hiptese prevista no artigo seguinte,
considerar-se- feita a penhora pela intimao:
I - ao terceiro devedor para que no pague ao seu credor;
II - ao credor do terceiro para que no pratique ato de disposio do crdito.
Art. 672. A penhora de crdito, representada por letra de cmbio, nota
promissria, duplicata, cheque ou outros ttulos, far-se- pela apreenso do
documento, esteja ou no em poder do devedor.
1o Se o ttulo no for apreendido, mas o terceiro confessar a dvida, ser havido
como depositrio da importncia.
2o O terceiro s se exonerar da obrigao, depositando em juzo a importncia
da dvida.
3o Se o terceiro negar o dbito em conluio com o devedor, a quitao, que este
Ihe der, considerar-se- em fraude de execuo.

 4o A requerimento do credor, o juiz determinar o comparecimento, em

audincia especialmente designada, do devedor e do terceiro, a fim de Ihes tomar
os depoimentos.
Art. 673. Feita a penhora em direito e ao do devedor, e no tendo este
oferecido embargos, ou sendo estes rejeitados, o credor fica sub-rogado nos
direitos do devedor at a concorrncia do seu crdito.
1o O credor pode preferir, em vez da sub-rogao, a alienao judicial do direito
penhorado, caso em que declarar a sua vontade no prazo de 10 (dez) dias
contados da realizao da penhora.
2o A sub-rogao no impede ao sub-rogado, se no receber o crdito do
devedor, de prosseguir na execuo, nos mesmos autos, penhorando outros bens
do devedor.
Art. 674. Quando o direito estiver sendo pleiteado em juzo, averbar-se- no rosto
dos autos a penhora, que recair nele e na ao que Ihe corresponder, a fim de se
efetivar nos bens, que forem adjudicados ou vierem a caber ao devedor.
Frisa-nos que, recentemente, julgando o RESP 976522, o STJ tambm aplicou o
CPC de 1939 para decidir sobre diviso de bem com mltiplas penhoras. Isso
brbaro para uma prova do CESPE.

DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA

PRECEDENTE HISTRICO:
O precedente do qual nasceu a desconsiderao da pessoa jurdica surgiu na
Inglaterra, com o disregand doctrine, por meio do caso de Salomon vs Salomon
Co. Salomon emitiu no mercado de valores, ttulos privilegiados de sua companhia
que estava beira de crise, em que ele (pessoa fsica) mesmo os comprou (20 mil
aes).
Na iminncia da quebra da empresa, o primeiro credor a receber foi o prprio
Salomon (o prprio presidente), tendo em vista que adquiriu ttulos privilegiados de
bolsa. Assim, os credores sem garantia (os quirografrios) pediram a
desconsiderao da personalidade para que os seus bens respondessem pelas
obrigaes. Todavia, restou infrutfero o pedido, mas foi da que surgiu a teoria em
comento.

Foi Rubens Requio quem trouxe para o Brasil a Teoria da Desconsiderao da

Pessoa Jurdica e quanto doutrina internacional o precursor foi o alemo Rolf
Serick.

CONCEITO:
A teoria da desconsiderao pretende o afastamento temporrio da personalidade
de uma pessoa jurdica, para permitir que os seus credores prejudicados possam
satisfazer os seus direitos no patrimnio pessoal do scio ou administrador que
cometera o ato abusivo.
Segundo Fbio Ulhoa Coelho, a personalidade da pessoa jurdica afastada para
que o patrimnio do credor responda para com suas obrigaes. Diz que por meio
de tal teoria pretende-se o superamento episdico da pessoa jurdica, isto ,
quando aplicada tal doutrina, o que se quer o afastamento da personalidade da
pessoa jurdica que foi usada como escudo para fraude a fim de atingir os bens
pessoais. Obs.: no s para sociedades empresrias. Ex: pode ser uma ONG
objeto de tal desconsiderao.

DESCONSIDERAR E DESPERSONIFICAR
No confundir a desconsiderao e a despersonificao da pessoa jurdica. A
desconsiderao, consoante o princpio da continuidade da empresa, tende a
admitir a mantena posterior de suas atividades, ou seja, poder voltar a funcionar
normalmente, conforme o caso.
J na despersonificao aniquila-se a pessoa jurdica, isto , cancela-se o seu
registro. Aqui muito mais pesado. No pretende to-somente afast-la
temporariamente.
Na despersonificao busca-se a extino da prpria pessoa jurdica, bem como
o cancelamento do seu registro. Como se deu com algumas torcidas organizadas
de futebol. Cita MP de SP x associao de torcedores. Aqui pressupe o
cometimento de atos muitssimos graves.
OBS.:
No confundir a desconsiderao da pessoa jurdica, que tem requisitos prprios,
com responsabilidade tributria subsidiria de scio ou administrador.

Igualmente, no confundir a teoria da desconsiderao com a teoria ULTRA

VIRES. Mas o que se entende por Teoria Ultra Vires Societatis? de origem
anglo-saxnica, prevista no art. 1.015 do CC, teoria que sustenta ser invlido e
ineficaz o ato praticado pelo scio que extrapole os limites do contrato social, no
vinculando, por conseqncia, a referida pessoa jurdica; o instituto responsabiliza
exclusivamente o scio.

Esta teoria visa proteger a pessoa jurdica. Enfim,

matria de dir. empresarial.

Art. 1.015, Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente
pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses:
I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da
sociedade;
II - provando-se que era conhecida do terceiro;
III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade.

DIREITO POSITIVO E DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA

Ressalvada a legislao do Direito do Trabalho, a primeira grande lei a tratar da
desconsiderao foi o CDC, em seu art. 28, foi o primeiro diploma a consagrar a
desconsiderao da pessoa jurdica.
Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade
quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de
poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato
social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado
de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por
m administrao.
c Art. 18 da Lei n 8.884, de 11-6-1994 (Lei Antitruste).
1o VETADO. 2o As sociedades integrantes dos grupos societrios e as
sociedades controladas, so subsidiariamente responsveis pelas obrigaes

decorrentes deste Cdigo.

3o As sociedades consorciadas so solidariamente responsveis pelas
obrigaes decorrentes deste Cdigo.
4o As sociedades coligadas s respondero por culpa.
5o Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua
personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos
causados aos consumidores.

Posteriormente, foi prevista pela Lei Antitruste, Lei Ambiental e, por fim, pelo
CC/2002.
O CC no revogou as leis especiais anteriores, tendo em vista que estas so
aplicadas s situaes especficas.
Contra empresa prestadora de servio pblico, por exemplo, continua se aplicando
o art. 28 do CDC. Citar num caso de relao de consumo.
Agora numa relao civilista, a matria tratada no CC, no artigo abaixo:
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de
finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da
parte, ou do MP quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e
determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos
administradores ou scios da pessoa jurdica.
Pode aplicar tal artigo s pessoas jurdicas constitudas antes de tal preceito, pois
norma de eficcia.
Mas o que norma de eficcia?

Por fim, em regra, a desconsiderao matria sob reserva de jurisdio,

somente cabendo ao juiz.
Obs.:
A desconsiderao matria sob reserva de jurisdio?
Regra geral, segundo a doutrina brasileira (Edmar Andrade e Gustavo
Tepedino), a desconsiderao matria sob RESERVA DE JURISDIO,

nos termos do art. 50 do CC; mas, na excepcional situao de fraude grave

comprovada, a desconsiderao pode se dar de ofcio pela Administrao
pblica (RMS 15.166/BA*).
*paradigma ler.

Ex: desconsiderao administrativa da pessoa jurdica, conforme j decidiu o STJ,

no julgamento do REsp 15.166. Este julgado trouxe o caso em que a AP declarou
a idoneidade da empresa, no podendo esta licitar. Os scios desta empresa, no
mesmo endereo, apenas alteraram seu nome, registrando uma nova sociedade.
O STJ, excepcionalmente, permitiu que a AP declarasse a desconsiderao da
pessoa jurdica de forma administrativa, sem ordem judicial.

REQUISITOS PARA DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA NO CC

CC, Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo
desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a
requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no
processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam
estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa
jurdica.

Requisitos para desconsiderao:

a) descumprimento da obrigao ou insolvncia da pessoa jurdica; e
b) abuso da personalidade caracterizado pelo desvio de finalidade (ex: emisso de
notas frias) ou ela confuso patrimonial (ex: constituio de empresa podre
dentro do grupo empresarial; scio embolsa os crditos da pessoa jurdica).

Requisitos para caracterizar o abuso de poder:

1) desvio de finalidade (utilizao da pessoa jurdica para fim diverso daquele para
qual foi criada lavagem de capitais); e
2) confuso patrimonial entre os bens dos scios com os bens da pessoa jurdica
(caso da Inglaterra).

Logo, para desconsiderar precisamos dos requisitos A, B + ATO ABUSIVO (= 1 e

2) mas seguindo a doutrina de Fbio Konder Comparato (em sua obra O
PODER DE CONTROLE DA S.A., Ed. Forense), pode-se concluir que o art. 50 do
CC, CONCEBEU A TEORIA DA DESCONSIDERAO COM CARTER
OBJETIVO, dispensando a prova do dolo especfico /inteno do scio ou
administrador no cometimento de ato ilcito.
Exemplo grave de abuso em que h confuso patrimonial opera-se quando uma
pessoa jurdica atua por meio de outra visando a se eximir de responsabilidade.
Neste caso, poder o juiz desconsiderar a primeira empresa e atingir
indiretamente a que est por trs.
Ocorre em muitos conglomerados de empresas que criam uma nova empresa a
qual absorve o passivo das demais, servindo de escudo para a empresa
controladora. O credor da nova empresa (empresa podre) pode pedir a
desconsiderao indireta.
Pode caracterizar abuso por confuso de patrimnio, apto a permitir a
desconsiderao,

situao

em

que

uma

empresa

controladora

atua

fraudulentamente por meio de outra empresa do mesmo grupo. Neste caso,

opera-se uma desconsiderao INDIRETA: desconsidera a empresa controlada
para atingir a empresa controladora.
*Por fim, para aprofundar no tema: lerobra O NOVO DIR. SOCIETRIO Prof.
Calixto Salomo Filho.
Qual a diferena entre teoria maior e teoria menor da desconsiderao da
PJ? (STJ tem abordado o tema; logo, questo tpica do CESPE)
Em mais de uma oportunidade o STJ, tem afirmado, que a regra geral, no mbito
da desconsiderao, a TEORIA MAIOR que exige alm do descumprimento da
obrigao ou da insolvncia, os requisitos especficos caracterizadores do abuso.
adotada pelo CC, no art. 50, exigindo uma gama maior de requisitos, uma vez
que demanda a prova do abuso do scio ou administrador.

Entretanto, em situaes jurdicas especiais, para facilitar a satisfao do direito

adota-se a TEORIA MENOR que se contenta simplesmente com a demonstrao
do descumprimento da obrigao ou insolvncia da pessoa jurdica. adotada
pelo CDC e pela Legislao Ambiental, de aplicao mais facilitada, pois no
exige a demonstrao do abuso, basta o descumprimento da obrigao (REsp
279.273)*.
*o STJ, ao tratar do caso do Osasco Plaza Shopping,

doutrinou a matria

diferenciando a Teoria Maior e

Menor da

desconsiderao da pessoa jurdica.

VER FARTA JURISPRUDNCIA MATERIAL DE APOIO.

De acordo com o Cdigo do Consumidor e a Lei de Crimes Ambientais possvel

desconsiderar a personalidade sempre que esta for obstculo para o
ressarcimento do dano. Ou seja, causou dano ambiental ou dano ao consumidor,
pode se desconsiderar a personalidade jurdica da empresa, sempre que esta
impedir o ressarcimento do dano.

QUESTES ESPECIAIS ENVOLVENDO A

DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA

firme a jurisprudncia do STJ no sentido de que a desconsiderao

possvel no curso da execuo (REsp 9020.602/DF), desde que se garanta
o contraditrio no processo (advertncia: no necessria a discusso no
curso do processo de conhecimento, desde que garantido o contraditrio
no bojo da execuo).

Quais scios so atingidos pela desconsiderao? Resguardando-se o

nexo de causalidade, deve-se invadir o patrimnio do scio que praticou o
ato abusivo ou dele se beneficiou. Nos termos do Enunciado n. 7 da I
Jornada de Direito Civil, seguindo a vereda dos projetos de Lei 3.401/2008
e 4.298/08, a desconsiderao, a ser formulada em requerimento
especfico, respeitando o nexo de causalidade, dever atingir o patrimnio
do scio ou administrador que cometeu o ato abusivo ou dele se beneficiou.

No sabe quem cometeu? Ajuza em face de todos. A os scios fazem as

provas.

O que Desconsiderao inversa da pessoa jurdica? O juiz no afasta a

personalidade da pessoa jurdica, pelo contrrio: verificando que um scio
se valeu da pessoa jurdica para ocultar bens, atinge o patrimnio desta
para alcanar o agente causador do dano (ocultao de bens pessoais para
prejudicar terceiros - pioneiro: Fbio Comparato).
O que desconsiderao inversa? H situaes inversas da teoria da
desconsiderao, em que a pessoa fsica insolvente, tem todo seu
patrimnio aplicado na pessoa jurdica registrada em nome de seus
familiares. Contra esta fraude, a doutrina criou a teoria da desconsiderao
inversa. O juiz toma a pessoa jurdica para se chegar at a pessoa fsica
inadimplente (REsp 33.453-01).
Essa teoria se aplica tambm ao Direito de Famlia, conforme lio de
Rolf Madaleno. Isso muito freqente nos casos em que a pessoa fsica,
para evitar o pagamento de alimentos ex-esposa, transfere seu
patrimnio para pessoa jurdica. OBS.: o enunciado 283 da 4 Jornada de
Direito Civil admite este tipo desconsiderao inversa.

DOMICLIO

Etimologia: der. do lat. domus 'habitao, morada, domiclio'.

A noo de domiclio veio para o direito moderno, em que a importncia residiu

no aspecto de segurana jurdica, pois, em regra geral, o foro de domiclio do ru,
fixa a competncia territorial do processo.


Para se atingir a noo de domiclio, deve-se passar pela noo de residncia
e pela de morada. Vejamos:
.Morada e estada (para De Ruggiero - italiano): o lugar em que a pessoa fsica
se estabelece temporariamente/provisria; no desloca o domiclio; e
.Residncia: mais do que morada. Pressupe estabilidade. o lugar em que a
pessoa fsica se estabelece habitualmente (estvel/habitual). Ex: moro em SP e
vivo indo na casa de veraneio (Santos).

Qual a diferena entre a residncia e o domiclio? Domiclio o conceito mais

abrangente, uma vez que traduz o lugar em que a pessoa fsica se estabelece
com nimo definitivo** (animus manendi), convertendo-o em centro principal de
sua vida jurdica ( a residncia com um plus**). Consoante CC: Art. 70. O
domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua residncia com
nimo definitivo.

possvel haver pluralidade de domiclio? O sistema brasileiro, seguindo o

direito alemo, admite pluralidade de domiclios, nos termos do art. 71 do CC.
Segundo este dispositivo, se, porm, a pessoa natural tiver diversas residncias,
onde, alternadamente, viva, considerar-se- domiclio seu qualquer delas.
Domiclio plrimo:

CC - Art. 71. Se, porm, a pessoa natural tiver diversas

residncias, onde, alternadamente, viva, considerar-se- domiclio seu qualquer

delas.

O CC/2002 consagrou uma forma especial de domiclio (diverso do domiclio

geral), que o domiclio profissional. O que domiclio profissional? Seguindo a
linha do art. 83 do CC de Portugal, o art. 72 do CC brasileiro considera apenas
para efeitos profissionais como domiclio, o lugar onde a atividade desenvolvida.
Se a pessoa exercitar profisso em lugares diversos, cada um deles constituir

domiclio para as relaes que lhe corresponderem. Obs.: na vereda do art. 83 do

Cdigo Civil de Portugal, o art. 72 do CC/02, consagrou o domiclio profissional:
trata-se de uma forma especial de domiclio restrita a aspectos da relao
profissional. Trata-se de domiclio especfico e no geral, restrito a aspectos
profissionais. H domiclio profissional plrimo. Art. 72 do CC - tambm
domiclio da pessoa natural, quanto s relaes concernentes profisso, o lugar
onde esta exercida.

Mudana de domiclio: o art. 74 do CC algo inusitado. Art. 74 do CC - Mudase o domiclio, transferindo-se a residncia, com a inteno manifesta de mudar.
A mudana pode ser provada circunstancialmente (testemunhas) ou por ato
expresso, declarando a mudana Prefeitura (pargrafo nico do art. 74 do CC).
norma jurdica imperfeita, porque no exige sano para o seu descumprimento.
O CC, ainda, cuida da mudana de domiclio, no seu art. 74, p. nico norma
imperfeita, sendo aquela desprovida de sano. Art. 74, p. nico, do CC. A
prova da inteno resultar do que declarar a pessoa s municipalidades dos
lugares, que deixa, e para onde vai, ou, se tais declaraes no fizer, da prpria
mudana, com as circunstncias que a acompanharem. O CC est dizendo que a
mudana de domiclio pode ser provada de duas maneiras: a) por meio das
circunstncias (ex: conhecido pela vizinhana); b) por meio de declarao formal
as prefeituras.

O tema domiclio da pessoa jurdica tem vrios desdobramentos, mas todos

com repercusso no processo civil (matria de competncia). Est regulado pelo
art. 75 do CC.Art. 75. Quanto s pessoas jurdicas, o domiclio :I - da Unio, o
Distrito Federal;II - dos Estados e Territrios, as respectivas capitais;III - do
Municpio, o lugar onde funcione a administrao municipal;IV - das demais
pessoas jurdicas, o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e
administraes, ou onde elegerem domiclio especial no seu estatuto ou atos
constitutivos.

O que se entende por domiclio aparente ou ocasional (civilista belga Henri De

Page)? uma aplicao da Teoria da Aparncia, uma fico jurdica. Aplica-se o
domiclio aparente para pessoas que no tenham domiclio certo, a exemplo dos

profissionais do circo e ciganos, considerando-as domiciliadas no lugar onde

forem encontradas (art. 73 do CC). A maioria dos caminhoneiros tem domiclio,
sendo poucos os que residam no prprio caminho.

CLASSIFICAO DO DOMICLIO/
ESPCIES DE DOMICLIO

Domiclio convencional ou voluntrio: o comum, fixado por simples manifestao

de vontade.
Obs.: Qual a natureza jurdica do ato de fixao do domiclio voluntrio? Trata-se
de ato jurdico em sentido estrito (efeito previsto na lei) ou no negocial.
Frisa-se que em geral a nat. jurdica em dir. civil um fato, um bem ou uma
pessoa.

Domiclio de eleio ou especial: aquele estipulado pelas prprias partes no

contrato (art. 78 do CC). Ex: foro de eleio no contrato por adeso (limitao da
autonomia privada por parmetros constitucionais).
A autonomia privada no pode traduzir expresso de autoridade econmica. Com
isso, o exerccio da autonomia negocial e da livre iniciativa suporta parmetros
constitucionais de conteno, especialmente em decorrncia da funo social e da
boa-f objetiva.
Por isso, existe forte entendimento no sentido de ser nula a clusula de eleio
que prejudique o aderente, especialmente o consumidor, podendo o juiz declinar
de ofcio de sua competncia (pargrafo nico do art. 112 do CPC);

Domiclio legal ou necessrio: encontra guarida em dois dispositivos do CC: art. 77

(Direito Internacional) e o art. 76, este ltimo, o ponto central do nosso estudo:

a) incapaz: o de seu representante ou assistente.

Obs.: a despeito da smula 383, STJ, o qual diz: A competncia para processar
e julgar as aes conexas de interesse de menor , em princpio, do foro do
domiclio do detentor de sua guarda;

b) servidor pblico: o lugar em que exercer permanentemente

suas funes (a permanente a que gera domiclio
obrigatrio).
Obs.1: a lei no limitou para certos efeitos. Logo, no interpretar que domiclio
to-somente ligado questo profissional.
Obs.2: lembra MHD que o servidor pblico tem domiclio obrigatrio no lugar em
que exerce funo permanente e no simplesmente comissionada. Acrescenta
ainda a professora que a obteno de uma simples licena no altera o domiclio
legal. Independe do estgio probatrio. Inclusive cita julgado STF qto licena
com prazo determinado q nada muda.

c) militar: onde servir, e sendo da Marinha ou da Aeronutica, a

sede do comando a que se encontrar imediatamente
subordinado;

d) martimo ( o marinheiro da Marinha mercante privada nada

a ver com Foras Armadas): onde o navio estiver matriculado
(num registro porto); e

e) preso: onde estiver cumprindo sentena.

Obs.: priso preventiva entende que no gera dom. legal, mas to-somente qdo
cumpre a sentena.

 PRESO I.S

MI.MA.

D dica: criar mnemnicos.

Vejamos os artigos comentados:
Art. 76. Tm domiclio necessrio o incapaz, o servidor pblico, o militar, o
martimo e o preso.
Pargrafo nico. O domiclio do incapaz o do seu representante ou assistente; o
do servidor pblico, o lugar em que exercer permanentemente suas funes; o do
militar, onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronutica, a sede do comando a
que se encontrar imediatamente subordinado; o do martimo, onde o navio estiver
matriculado; e o do preso, o lugar em que cumprir a sentena.
Art. 77. O agente diplomtico do Brasil, que, citado no estrangeiro, alegar
extraterritorialidade sem designar onde tem, no pas, o seu domiclio, poder ser
demandado no Distrito Federal ou no ltimo ponto do territrio brasileiro onde o
teve.

1
23-02-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 5 - Direito Civil

BENS JURDICOS
O bem jurdico toda utilidade fsica ou ideal, que seja objeto de um
direito subjetivo.
Qual a diferena entre bens e coisas?
Orlando Gomes afirma que bem gnero e coisa espcie. Maria
Helena Diniz e Sylvio Venoza, contrariamente, afirmam que a noo de
coisa mais ampla. Washington de Barros Monteiro, em determinado
trecho de sua obra Curso de Direito Civil, afirma poder haver uma
sinonmia, em que bem e coisa podem ser, em determinados casos,
gnero e espcie ou vice-versa.
A despeito de haver profunda divergncia doutrinria ao ponto de
Washington de Barros Monteiro identificar as expresses -, seguindo o lgico
entendimento do Direito Alemo (com reflexo na doutrina brasileira - Orlando
Gomes) a coisa espcie de bem uma vez que se limita a objetos corpreos.

Enfim, preferimos, na linha do Direito Alemo, identificar a coisa sob o

aspecto de sua materialidade, reservando o vocbulo aos objetos corpreos. De
fato, nos termos do 90 do Cdigo Civil alemo (BGB), s os objetos corpreos
so coisas em sentido jurdico: Begriff der Sache. Sachen im Sinne des Gesetzes
sind nur krperliche Gegenstnde.

Bem
Coisa

... Os bens, por sua vez, compreenderiam os objetos corpreos ou materiais

(coisas) e os ideais (bens imateriais). Dessa forma, h bens jurdicos que no so
coisas: a liberdade, a honra, a integridade moral, a imagem, a vida...

O que se entende por patrimnio jurdico?

Para os clssicos, patrimnio seria a representao econmica da
pessoa. Atualmente, define-o como uma universalidade de direitos e
obrigaes, podendo compreender segundo alguns autores (Wilson
Melo da Silva e MHD) direitos da personalidade (fala-se aqui em
patrimnio moral).
Patrimnio jurdico universalidade de direitos e obrigaes

Sob o influxo da dignidade da pessoa humana, renomados autores (Carlos

Bittar, Wilson Melo da Silva e Rodolfo Pamplona Filho) tm admitido o
denominado patrimnio moral.
O que patrimnio moral? H 20 anos, quando somente se pensava em
direito patrimonialista, no se falava em patrimnio moral. Este seria o conjunto de
direitos da personalidade (honra, integridade psicolgica, imagem, vida, etc.).
Patrimnio moral conjunto de direitos da personalidade

OBS.: segundo Caio Mario, em sua obra Instituies de Dir. Civil Volume I, cada
pessoa titular de um patrimnio nico, ainda que os bens derivem de origem
diversa.

 O que estatuto jurdico do patrimnio mnimo?

O estatuto jurdico do patrimnio mnimo, tese desenvolvida pelo
professor Luiz Edson Facchin, publicada pela editora Renovar, sustenta
que, na perspectiva constitucional da dignidade da pessoa humana, as
normas civis devem resguardar sempre para cada pessoa um mnimo
de patrimnio para que tenha vida digna (ex: legislao do bem de
famlia) e no simplesmente subsistir. O mnimo vital. Da tambm no
poder fazer a doao universal (doa tudo e fica zerado).

O que patrimnio de afetao?

Consagrado pela Lei 10.931/04, o denominado patrimnio de afetao
confere maior segurana jurdica nas relaes travadas no mercado
imobilirio ao vincular bens aos custos do empreendimento.
Destaca-se, portanto, um patrimnio especfico, independentemente do
prprio patrimnio da incorporadora a fim de garantir a obra.

CLASSIFICAO DOS BENS JURDICOS

Bens considerados em si mesmo

Bens imveis so aqueles que no podem ser transportados de um lugar para
outro sem alterao de sua substncia (um terreno).
Bens mveis so os passveis de deslocamento, sem quebra ou fratura (um
computador, v.g.). Os bens suscetveis de movimento prprio, enquadrveis na
noo de mveis, so chamados de semoventes (um cachorro, v.g.).
Bens fungveis so aqueles que podem ser substitudos por outros da mesma
espcie, qualidade e quantidade (dinheiro por ex.).
Bens infungveis por sua vez, so aqueles de natureza insubstituvel. Exemplo:
uma obra de arte.

Bens consumveis so os bens mveis cujo uso importa destruio imediata da

prpria substncia, bem como aqueles destinados alienao (um sanduche).

Bens inconsumveis so aqueles que suportam uso continuado (um avio, um

carro).
Bens divisveis so os que se podem repartir em pores reais e distintas,
formando cada uma delas um todo perfeito (uma saca de caf).
Bens indivisveis no admitem diviso cmoda sem desvalorizao ou dano (um
cavalo).

Bens singulares so coisas consideradas em sua individualidade, representadas

por uma unidade
autnoma e, por isso, distinta de quaisquer outras (um lpis, um livro).
Bens coletivos ou universalidades so aqueles que, em conjunto, formam um
todo homogneo
(universalidade da fato um rebanho, uma biblioteca; universalidade de direito o
patrimnio, a
herana).

Imveis por fora de lei

Art. 80. Consideram-se imveis para os efeitos legais:

I - os direitos reais sobre imveis e as aes que os asseguram;
II - o direito sucesso aberta.

Direito real sobre IMVEL tambm tem natureza imobiliria, bem como do
direito sucesso aberta, ou seja, o direito herana.
O direito herana por ter natureza imobiliria explica o excesso de
formalismo quando da sua cesso, a exemplo da escritura pblica e da exigncia
de consentimento de outro cnjuge (Francisco Cahali).

 Vale observar que o art. 84 cuida dos bens mveis empregados em

construo, o qual muito exigido em prova objetiva:
Art. 84. Os materiais destinados a alguma construo, enquanto no forem
empregados, conservam sua qualidade de MVEIS; readquirem essa
qualidade os provenientes da demolio de algum prdio.

O CDC, adotando peculiar classificao de bens durveis e no-durveis

para efeito de se exercer o direito potestativo de reclamar por vcio de
qualidade:
30 dias para os bens no-durveis e
90 dias para os bens durveis,
consoante art. 26 do CDC.

Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao

caduca em:
I trinta dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produto no durveis;
II noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produto durveis.
1o Inicia-se a contagem do prazo decadencial a partir da entrega efetiva do
produto ou do trmino da execuo dos servios.
2o Obstam a decadncia:
I a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o
fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa correspondente, que
deve ser transmitida de forma inequvoca; II VETADO;
III a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.
3o Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento em
que ficar evidenciado o defeito.

BENS RECIPROCAMENTE CONSIDERADOS.

So os bens principais e acessrios. Bens principais so aqueles que existem por

si s. Bens acessrios so aqueles cuja existncia depende do principal. Vale
lembrar que segundo o princpio da gravitao jurdica, o acessrio segue o
principal. As principais espcies de bens acessrios so:
FRUTO: uma utilidade renovvel que a coisa principal periodicamente produz,
cuja percepo no esgota a substncia da coisa principal (o aluguel um fruto
civil/ laranja do laranjal/ bezerro em relao vaca). Classificam-se em:
Quanto sua natureza:
a) naturais so gerados pelo bem principal sem necessidade da interveno
humana direta (laranja, caf);
b) industriais so decorrentes da atividade industrial humana (bens
manufaturados);
c) civis so utilidades que a coisa frutfera periodicamente produz, viabilizando a
percepo de uma renda (juros, aluguel).
Quanto ligao com a coisa principal:
a) colhidos ou percebidos so os frutos j destacados da coisa principal, mas
ainda existentes;
b) pendentes so aqueles que ainda se encontram ligados coisa principal, no
tendo sido, portanto, destacados;
c) percipiendos so aqueles que deveriam ter sido colhidos, mas no o foram;
d) estantes so os frutos j destacados, que se encontram estocados e
armazenados para a venda;
e) consumidos: que no mais existem.

PRODUTO: uma utilidade no renovvel, cuja percepo esgota a coisa

principal. Ex: petrleo, carvo mineral.

PERTENA: vedete de concurso. o contraponto do que se chama parte

integrante. Trata-se de bem acessrio que sem integrar o bem principal, justapese ou acopla-se a ele, para facilitar a sua utilizao.

Conservando a sua

autonomia (art. 93 do CC). Ex: ar-condicionado e a escada de incndio

Art. 93. So pertenas os bens que, no constituindo partes integrantes, se
destinam, de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de
outro.

O que so bens imveis por acesso intelectual?

So os bens que o proprietrio destina intencionalmente a explorao do imvel.
Ex: o agente resolve comprar um grande maquinrio agrcola, destinado a
explorao do imvel, deixando-o na fazenda.
O Enunciado n. 11 do 1 Jornada de Direito Civil, afirmou que tal classificao no
existe mais. O maquinrio agrcola que se destina a explorao do imvel pode
ser entendido como uma pertena.
Contudo, os doutrinadores Flvio Tartuce e Jos Fernando Simo tm combatido
o enunciado 11 da 1 jornada de Direito Civil que no reconhece no CC de 2002 a
categoria de imvel por acesso intelectual.
*Acesso: ato ou efeito de acrescentar, de aumentar; adio, unio.
Em nosso sentir, o enunciado equivocado mesmo e aqueles bens poderiam, sob
outro prisma, serem entendidos como pertenas.

O bem imvel por acesso intelectual continuam em vigor?

Existe profunda polmica a esse respeito. O Enunciado 11 sustenta que essa
classificao no existe mais. MHD e Flvio Tartuce entendem que permanece.
Ex: escada de incndio acoplada numa casa se tornou imobilizada. Frisa-se que
no h celeuma de que os bens em comento (ar-condicionado, escada) so
realmente pertenas.

BENFEITORIA: espcie de bem acessrio. toda obra realizada pelo homem, na

estrutura de uma coisa com propsito de:
.conserv-la (benfeitoria necessria),

.melhor-la (benfeitoria til) ou

.embelez-la/proporcionar prazer (benfeitoria volupturia),
consoante os arts. 96 e 97 do CC. Destaca que inexiste benfeitoria natural,
sempre artificial.
Art. 96. As benfeitorias podem ser volupturias, teis ou necessrias.
1o So volupturias as de mero deleite ou recreio, que no aumentam o uso
habitual do bem, ainda que o tornem mais agradvel ou sejam de elevado valor.
2o So teis as que aumentam ou facilitam o uso do bem.
3o So necessrias as que tm por fim conservar o bem ou evitar que se
deteriore.
Art. 97. No se consideram benfeitorias os melhoramentos ou acrscimos
sobrevindos ao bem SEM a interveno do proprietrio, possuidor ou detentor.

Obs.: no posso, luz das regras do CC, confundir acesso com benfeitoria
(matria a ser desenvolvida na aula de reais). A acesso tem trs caractersticas
que a afastam da benfeitoria, pois:
a) a acesso modo de aquisio de propriedade imobiliria ao passo que a
benfeitoria um bem acessrio;
b) a acesso implica aumento de volume da coisa principal ao passo que a
benfeitoria no implica necessariamente o volume da coisa principal (ex:
construo acesso);
c) a acesso pode ser artificial ou natural e as benfeitorias so sempre artificiais.

BEM DE FAMLIA

1. Histrico:
O referencial histrico mais importante do bem de famlia foi o instituto texano do
Homestead Act de 1839 (antes da incorporao do estado do Texas Federao EUA); homestead significa o lugar do lar.

Ocorreu que, entre 1837 a 1839, houve crise da economia e diversas falncias. O
governo editou uma lei que protegia a pequena propriedade, de modo a preservar,
ao menos, a casa dos falidos.

2. Modalidades de bem de famlia:

Bem de famlia voluntrio (arts. 1.711 e ss do CC) e o legal (Lei 8.009/90).
Vejamos:

Disciplina do bem de famlia voluntrio: aquele institudo por ato de vontade

do casal, da entidade familiar ou de terceiro mediante registro no cartrio de
imveis. A principal caracterstica a voluntariedade.

A partir do registro do bem de famlia voluntrio, vigem os seguintes

efeitos/conseqncias relativas:

Impenhorabilidade: refere-se a dvidas futuras, com a ressalva do art.

1.715 do CC: o bem de famlia voluntrio isento de execuo por
dvidas posteriores sua instituio, salvo as dvidas que
provierem de tributos relativos ao prdio, ou despesa de
condomnio(em suma, no pagou IPTU e no pagou condomnio
adeus);

Inalienabilidade: efeito previsto no art. 1.717 do CC. Nos termos dos

artigos 1.711 e 1.712 do CC, no NCC, o bem de famlia voluntrio
tem duas caractersticas especiais:

1) no poder ultrapassar o teto de 1/3 do patrimnio lquido dos instituidores e

poder abranger valores mobilirios (inclusive rendas). Essa norma evita o
cometimento de fraude contra credores. Ao inscrever o bem de famlia voluntrio
o instituidor deve fazer declarao de que o valor no ultrapassa 1/3 de seu
patrimnio (dada a dificuldade do tabelio em aferir a renda do declarante),
havendo presuno iuris tantum, que pode ser afastada;
2) possvel, ao instituir o bem de famlia, no mesmo ato, tornar protegido um
valor mobilirio que mantenha o referido bem ou o sustento da famlia (ex: valores
necessrios para pagar a luz, a gua, o condomnio). Deve-se fazer prova disso.

Art. 1.711. Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica

ou testamento, destinar parte de seu patrimnio para instituir bem de famlia,
desde que no ultrapasse 1/3 (um tero) do patrimnio lquido existente ao tempo
da instituio,

mantidas as regras sobre a impenhorabilidade do imvel

residencial estabelecida em lei especial.

Pargrafo nico. O terceiro poder igualmente instituir bem de famlia por
testamento ou doao, dependendo a eficcia do ato da aceitao expressa de
ambos os cnjuges beneficiados ou da entidade familiar beneficiada.
Art. 1.712. O bem de famlia consistir em prdio residencial urbano ou rural, com
suas pertenas e acessrios, destinando-se em ambos os casos a domiclio
familiar, e poder abranger valores mobilirios, cuja renda ser aplicada na
conservao do imvel e no sustento da famlia.
OBS.: situao diversa pode ocorrer por necessidade econmica e o casal poder
ser compelido a alugar o seu nico imvel residencial (o prprio bem de famlia,
especialmente o legal). Pergunta-se: neste caso, a renda proveniente do aluguel
impenhorvel pelas regras do bem de famlia? O STJ tem admitido tambm ser tal
renda produzida pelo nico imvel residencial locado a terceiros (AgRg REsp
975.858/SP).
Art. 1.720. Salvo disposio em contrrio do ato de instituio, a administrao do
bem de famlia compete a ambos os cnjuges, resolvendo o juiz em caso de
divergncia.
Pargrafo nico. Com o falecimento de ambos os cnjuges, a administrao
passar ao filho mais velho, se for maior, e, do contrrio, a seu tutor.
Art. 1.722. Extingue-se, igualmente, o bem de famlia com a morte de ambos os
cnjuges e a maioridade dos filhos, desde que no sujeitos a curatela.

Disciplina do bem de famlia legal: ao lado do voluntrio, temos ainda o bem de

famlia legal, consagrado pela Lei 8.009/90, e que independe de ato voluntrio de
inscrio e registro. Vale dizer a proteo jurdica de impenhorabilidade do imvel
deriva diretamente da lei.

A Smula 205 do STJ, resguardando o mbito existencial mnimo da pessoa do

devedor, admite a aplicao da Lei 8.009/90 para penhoras realizadas antes
da sua vigncia.
STJ - 205. A Lei no 8.009/1990 aplica-se penhora realizada antes de sua
vigncia.

Por que o bem de famlia voluntrio no pegou? O bem de famlia legal tem uma
amplitude maior? Resposta: no pegou porque a segurana da qual necessitamos
est resguardada, independentemente de registro cartorrio. A grande vantagem
da Lei 8.009/90 foi consagrar uma impenhorabilidade legal independente de
constituio formal e registro do bem de famlia. Todavia, seus efeitos so mais
restritos. Observe-se que o nico efeito do bem de famlia legal blindar o imvel
pela impenhorabilidade, no tratando da inalienabilidade (art. 1 da Lei 8.009/90).

Obs.: O STJ, em mais de uma oportunidade (REsp 515.122/RS), bem como no

noticirio de 15-05-2007, tem admitido o desmembramento do imvel considerado
bem de famlia para efeito de penhora (para alcanar, p. ex., a rea de lazer da
casa).

Quais so os bens mveis quitados protegidos pela Lei 8.009/90? Numa redao
negativa, excluem-se os veculos de transporte, obras de arte e adornos
suntuosos (art. 2 da Lei 8.009/90). No caso do locatrio, considera-se bem de
famlia so os bens mveis que guarnecem o imvel em que reside (vale tambm
para o promissrio comprador, usufruturio). Exemplos, na jurisprudncia e
doutrina, de bens mveis protegidos pela Lei 8.009/90:

Frzer;

Mquina de lavar;

Mquina de secar;

Computador;

Televiso;

Ar-condicionado; e

No REsp 218.882/SP o STJ entendeu que a proteo se estende a

instrumento musical (teclado).

MUSIC NON STOP

Obs.: Garagem residencial protegida pela Lei 8.009/90? O STJ j consolidou

que vaga de garagem com matrcula e registro prprios penhorvel (AgRg
1.058.070). Mas, quando a garagem conjugada com a rea privativa do
apartamento considerado bem de famlia, no h penhora.

Ateno: no h restrio ao teto de 1/3 do bem de famlia voluntrio. Logo,

conclui-se que o bem de famlia legal mais benfico.

Cuidado: quanto eficcia, no se deve ter por correto que o bem de famlia
voluntrio seja uma lei morta.
O art. 5 da Lei 8.009/90 estabelece que, caso o casal ou a entidade familiar seja
possuidora de mais de um imvel residencial, a proteo automtica do bem de
famlia legal recair no de menor valor, salvo se outro imvel de valor maior
houver sido inscrito como bem de famlia voluntrio (respeitando-se o teto de
1/3 do patrimnio dos instituidores).

Excees impenhorabilidade:
A impenhorabilidade do bem de famlia legal RELATIVA - art. 3 da Lei 8.009/90
h excees (onde a mesma razo deve haver o mesmo direito: essas excees
podem se aplicar ao bem de famlia voluntrio, segundo o entendimento de Pablo
Stolze Gagliano).
Assim, no haver proteo do bem de famlia:
I - Por crditos trabalhistas de trabalhador da prpria residncia e respectivas
contribuies previdencirias.Obs.: ficou assentado no REsp 644.733/SC, da
relatoria do Min. Luiz Fux, no que tange interpretao do inciso I do art. 3, que
trabalhadores ou empregados eventuais, como diaristas, pedreiro, eletricista ou
pintor NO esto abrangidos pela exceo legal.
II se o processo for movido pelo titular do crdito decorrente do financiamento
destinado construo ou aquisio, no limite dos crditos e acrscimos
constitudos em razo do contrato. Ex: CEF agente financiador.

III se o processo for movido pelo credor de penso alimentcia;

IV se o processo for movido para a cobrana de imposto predial ou territorial,
taxa e contribuio devidos em funo do imvel familiar.
Ex: o ISS no tributo vinculado ao imvel, em que se poderia alegar a proteo
do bem de famlia. IPTU / ITR OK PERDER, outros que no tm nada a ver com o
imvel no esto sujeitos proteo.

Obs.: o STF, conforme entendimento de Eros Grau, j firmou entendimento,

seguido pelo STJ, no sentido de que a cobrana de taxa de condomnio resulta
tambm na penhora do imvel (RE 439.003/SP). Houve interpretao restritiva
norma da Lei 8.009/90. questo de hermenutica, considerando a poltica
social.
V se o processo foi movido para a execuo de hipoteca sobre o imvel
oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar.
Obs.: o STJ, por outro lado, como se l no AgRg do REsp 813.546/DF, tem
entendido que a simples indicao do bem penhora ( mera indicao), no
implica renncia ao benefcio da Lei 8.009/90, em razo da natureza cogente do
bem de famlia. CONTUDO: tem juristas que odeiam tal entendimento, pois
contraditrio - venire contra factum prprio.
VI por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena
penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens.
VII se o processo foi movido para cobrana de fiana concedida em contrato de
locao.
O fiador no tem proteo de seu bem de famlia no caso de inadimplncia do
contrato de locao. Esse dispositivo flagrantemente inconstitucional. Mas: o
STF, por seu plenrio, j firmou ser constitucional a penhora do imvel
residencial do fiador na locao (RE 352.940-4/SP).
A Smula 364 do STJ firmou entendimento no sentido de que a proteo do bem
de famlia alcana inclusive devedores solteiros, separados e vivos, ou seja, a
pessoa que vive s tambm goza da proteo do bem de famlia. A norma no se
limita ao resguardo da famlia, pois a norma protege o direito de moradia e no a
famlia em si.

1
02-03-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 6 - Direito Civil

FATO JURDICO
OBS.: no usar a expresso fato jurgeno (pois isso d idia daquilo que cria
direitos e certo que o fato jurdico pode tanto criar como extinguir direito).

CONCEITO DE FATO JURDICO: todo acontecimento natural ou humano, apto

a criar, modificar ou extinguir relaes jurdicas. O qual pode ser dividido em trs
categorias:

1. FATO JURDICO EM SENTIDO ESTRITO: todo acontecimento natural

ordinrio ou extraordinrio deflagrador de efeitos jurdicos.

1.1. Fato Jurdico em Sentido Estrito Ordinrio: nascimento, morte,

decurso do tempo; e
1.2. Fato Jurdico em Sentido Estrito Extraordinrio: tem carga de
imprevisibilidade ou inevitabilidade. Ex: um furaco no RJ.

At aqui a doutrina idntica.

2. ATO-FATO: o ato-fato jurdico, categoria no expressamente regulada no

Cdigo Civil,

desenvolvida

pelo

gnio

Pontes

de

Miranda,

traduz um

comportamento que, posto (ainda que, embora) derive do homem, desprovido

de vontade consciente na sua realizao na sua realizao ou na projeo do
resultado jurdico alcanado.
Pontes de Miranda percebeu que faltava alguma pea para fechar o esquema
entre a categoria do fato e do ato; faltava uma categoria intermediria (com base
na doutrina alem). Embora o CC no haja contemplado em norma especfica o
ato-fato, a doutrina trata da matria (Marcos Bernardes de Melo).

No ato-fato jurdico, embora o comportamento derive do homem e deflagre efeitos

jurdicos da rbita do direito, desprovido de voluntariedade e conscincia em
direo ao resultado jurdico existente.
Ex1: espirro com sangue numa obra de arte.
Ex2: enfermo mental que foge da casa de sade e adentra numa olaria, apoderase de argila bruta e com fome comea a manuse-la a fim de com-la e, por fim,
no acaso (naquela situao) formou obra de arte de valor altssimo.
Ex3: segundo o professor Jorge Ferreira, com base em Pontes de Miranda, um
perfeito exemplo de ato-fato compra de um doce por uma criana em tenra idade
(absolutamente incapaz), por conta da ausncia de uma vontade consciente que
justificasse o complexo formativo de um contrato.

3. AES HUMANAS: so espcies de fatos jurdicos.

3.1. AES HUMANAS LCITAS: devem ser denominadas ato-jurdico.
Subdividido:

3.1.1. Ato jurdico em sentido estrito (tambm denominado de ato

no-negocial): traduz um comportamento humano voluntrio e consciente cujos
efeitos jurdicos so previamente determinados por lei. Inexiste LIBERDADE na
escolha dos efeitos jurdicos do ato que se realiza. So exemplos deste tipo de
ato: os atos materiais* e as participaes**.
* .Especificao (pessoa adquire a propriedade da matria-prima quando
transformada em produto final argila transformada em vaso); .Ato de pesca; e .
Percepo de um fruto.
**Ato de comunicao, como a
Intimao;
Protesto;
Notificao.
Enfim, o efeito de ato do jurdico em sentido estrito j est previamente
estabelecido em lei.

3.1.2. Negcio jurdico: o negcio jurdico, por sua vez, categoria

desenvolvida pela Escola Alem, de profundidade filosfica muito maior;
consiste em uma declarao de vontade, emitida segundo o princpio da
autonomia privada, pela qual o agente visa a realizar e atingir determinados
efeitos escolhidos, nos limites dos princpios da funo social e da boa-f objetiva.
So exemplos de negcio jurdico o contrato e o testamento.

OBS.: por conta da diagnose diferencial entre ato jurdico em sentido estrito e
negcio jurdico, podemos observar que o CC/02 adota a Teoria Dualista
regulando o negcio jurdico nos arts. 104 e seguintes e ato em sentido estrito
est regulado apenas no art. 185.

3.2. AES HUMANAS ILCITAS: devem ser denominadas de ato ilcito.

OBS.: existe na doutrina quem entenda o ato ilcito como espcie de ato jurdico
(Machado Neto). Entretanto, perfilhamos tese diversa no sentido de reservar a
expresso ato ilcito ao humana anti-jurdica, inclusive pelo fato de o seu
tratamento ser autnomo no Cdigo Civil brasileiro (Zeno Veloso, Vicente Rao,
Flvio Tartuce, Jos Simo).
Trata-se de questo filosfica, porm se faz necessrio ter uma posio definida.
O tema ATO ILCITO, assim como o ABUSO DE DIREITO sero vistos na grade
Responsabilidade Civil

NEGCIO JURDICO
Teorias explicativas do negcio jurdico:

Teoria da vontade (Willenstheorie): essa primeira corrente explicava o negcio

jurdico traduzindo-o como a simples vontade interna ou a inteno do declarante,
a qual influenciou fortemente o CC/02, consoante o art. 112.
Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas
consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem.

Teoria da declarao (Erklrungstheorie): diferentemente, sustenta que o ncleo,

a pedra de toque do negcio jurdico a vontade externa ou declarada.

Contudo, Antonio Junqueira frisou que tal celeuma desnecessria, pois em

verdade quando voc fala em negcio jurdico fala-se da manifestao de
vontade, significa que vontade interna e a vontade externa.
Se a vontade interna incompatvel com a externa, ento h vcio de vontade. As
teorias se unem e no se contrape, portanto; as teorias se harmonizam.

OBS.: O QUE SERIA A TEORIA DA PRESSUPOSIO?

Ver texto no material de apoio texto sobre assunto.

Elaborada por Windscheid em meado do sculo XIX, para esta doutrina, o negcio
jurdico somente seria considerado vlido e eficaz, se a certeza subjetiva do
declarante no se modificasse depois. O professor frisa que se trata de teoria
superada.
Ex: empregado celebra um contrato de locao para passar suas frias no litoral,
pressupondo que gozaria frias. Contudo, a empresa no deferiu as frias. Esta
teoria permitiria que o cidado desconstitusse o contrato com fundamento na
pressuposio de que estaria de frias.

Estudaremos o Negcio Jurdico numa trplice perspectiva:

Plano de existncia;
Plano de validade; e
Plano de eficcia.
bem verdade que o CC adotou uma linha dicotmica, pois j comea no plano
da validade e depois parte para a o plano da eficcia. H autores que
desconsideram o plano da existncia, contudo de suma importncia, como por
exemplo, caso da inexistncia do casamento.
Enfim, devemos comear o negcio jurdico a partir do plano de existncia, o qual
aborda os pressupostos. Faltou pressuposto? O negcio jurdico inexistente.

Plano de existncia (substantivo) do negcio jurdico:

Analisa os pressupostos existenciais ou elementos constitutivos do negcio
jurdico, sem os quais ele no existe. So eles:
1. Manifestao de vontade;
2. Agente emissor da vontade;
3. Objeto; e
4. Forma.

1. Manifestao de vontade
A coao fsica (vis absoluta consoante Dir. Romano) neutraliza completamente
a vontade, logo, o negcio inexistente.

Ex1: lutador de boxe pega a mo de uma velhinha e faz com esta assine um
contrato. A bem da verdade tal negcio INEXISTE.
Ex2: se o agente teve um contrato registrado em seu nome, sem emitir qualquer
manifestao de vontade, o contrato inexistente, no havendo que se falar em
nulidade / invalidade /anulabilidade. caso de INEXISTNCIA.

OBS.: sabemos que a vontade pressuposto existencial do negcio. Todavia,

pergunta-se: o silncio traduz manifestao de vontade?
Questo concurso delegado RJ: no que tange a manifestao de vontade, o
silncio pode como tal, ser compreendido? Ou seja, quem cala consente?
O professor Caio Mrio da Silva Pereira afirma que, em regra, o silncio a
ausncia de manifestao de vontade de maneira que no produziria efeitos.
Todavia, em situaes excepcionais, o nosso direito, na linha dos sistemas belga e
francs admite que o silncio possa traduzir manifestao de vontade e produzir
efeitos.
Exemplos:
Nos termos do art. 111 do CC:

Art. 111. O silncio importa anuncia, quando as circunstncias ou os usos o

autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa.

E tambm nos termos do art. 539 do CC, o silncio do donatrio entendido como
aceitao (doao pura doao sem encargo).

Art. 539. O doador pode fixar prazo ao donatrio, para declarar se aceita ou no a
liberalidade. Desde que o donatrio, ciente do prazo, no faa, dentro dele, a
declarao, entender-se- que aceitou, se a doao no for sujeita a encargo.

O silncio pode tambm significar quebra de boa-f objetiva por meio do chamado
dolo negativo (art. 147, CC). Assunto que ser abordado noutra aula.
Art. 147. Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma das partes
a respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado, constitui omisso
dolosa, provando-se que sem ela o negcio no se teria celebrado.

2. Agente emissor da vontade

Todo negcio jurdico pressupe vontade e, obviamente, um agente emissor da
vontade (mesmo por meio de representao). Ou seja, ausente o agente, no h
que se falar em negcio jurdico.

3. Objeto
O objeto tambm requisito essencial. J imaginou um contrato de emprstimo
(mtuo) pecunirio sem o capital?! Todo negcio jurdico pressupe um interesse
jurdico. Pode ser um bem, no importa, tem de haver um objeto.

4. Forma
Para Vicente Rao revestimento exterior da vontade, ou seja, o veculo pelo qual
a vontade se manifesta. Todo negcio, pois, pressupe uma forma:

oral,

escrita ou de

sinais

(excepcionalmente: o silncio).

No se confunde com a vontade externa, apesar de a forma estar intimamente

ligada a ela. Porm, tem autonomia. A forma um elemento autnomo.
Significa o meio pelo qual a vontade se exterioriza. Ou seja, o revestimento
exterior da vontade, como por exemplo, a forma escrita, oral, mmica, etc.

A forma se confunde com a vontade externa?

Sim, porm, a forma no somente a manifestao externa, mas tambm a
manifestao interna. Assim, o agente, por meio da mmica, acena para o nibus,
logo, aceita a contratao.

Pergunta-se: um cidado que celebra um contrato de prestao de servios

sexuais. Esse negcio jurdico existente? Sim, existente (h vontade, agente
emissor, objeto e a forma*), porm ilcito*** por invalidade do objeto.
* a forma como um meio de manifestao (oral, verbal, mmica), salvo o silncio.
*** Objeto ilcito aquele que viola o padro mdio da moralidade da sociedade.
Licitude, segundo Orlando Gomes, traduz compatibilidade com a lei e com o
padro mdio de moralidade.
Vide vdeo no YOUTUBE velhinho saiu com prostituta e no pagou,

Plano de validade (qualificativo)

Aqui partimos de um negcio que j existe e tem aptido para gerar efeitos.
No plano de validade, se analisar os pressupostos de validade do negcio, ou
seja, que do aptido para que o negcio surta efeitos. O art. 104 do CC, que trata
dos requisitos da validade, disse menos do que devia dizer. Ou seja, alguns
aspectos da validade do negcio jurdico esto ausentes.
Para que exista o NJ deve haver uma vontade, mas para que o negcio jurdico
exista e seja vlido:
necessrio que a vontade seja totalmente livre e de boa-f;

 Deve haver um agente emissor, o qual deve ser capaz e legitimado;

Tambm deve ter um objeto (lcito, possvel, determinado ou determinvel);
e, por fim
Possuir forma (livre ou prescrita em lei).

Os defeitos do negcio jurdico atacam o plano de validade do negcio, pois a

vontade no foi totalmente livre ou no foi de boa-f.

OBS.: no que tange forma, o art. 107 do CC consagra o princpio da liberdade

da forma (regra geral do nosso direito)

Art. 107. A validade da declarao de vontade no depender de forma

especial, seno quando a lei expressamente a exigir.

Ocorre que, por exceo, a forma do negcio pode ser exigida:
ou para efeito de prova do

ou a forma pode ser exigida

negcio em juzo (art. 227 do

como pressuposto de validade

CC), denominando-se negcio

do prprio negcio, art. 108 do

ad probationem

CC - negcio ad solemnitatem

Art. 227. Salvo os casos expressos, a

Art. 108. No dispondo a lei em

prova exclusivamente testemunhal s

contrrio,

se admite nos negcios jurdicos cujo

essencial validade dos negcios

valor no ultrapasse o dcuplo do

jurdicos que visem constituio,

maior salrio mnimo vigente no Pas

transferncia, modificao ou renncia

ao tempo em que foram celebrados.

de direitos reais sobre imveis de valor

Pargrafo nico. Qualquer que seja o

superior a 30 vezes o maior salrio

valor do negcio jurdico, a prova

mnimo vigente no Pas.

testemunhal

*em regra, utiliza-se o S.M. nacional.

admissvel

como

subsidiria ou complementar da prova

por escrito.

escritura

pblica

Enfim, existem situaes que se a parte no adotae a forma prescrita em lei, mas
o negcio existe, porm invlido. Ex: do senhor que adquiriu o terreno VS papel
de caderno.

OBS.: por exceo, admite-se a no observncia da forma pblica, ainda que o

valor arbitrado no negcio, seja superior a 30 salrios mnimos, como se d com
a promessa de compra e venda (arts. 1.417 e 1.118 do CC). Basta verificar o
incio do art. 108 do CC: no dispondo a lei em contrrio [...].
Art. 1.417. Mediante promessa de compra e venda, em que se no pactuou
arrependimento, celebrada por instrumento pblico ou particular, e registrada no
Cartrio de Registro de Imveis, adquire o promitente comprador direito real
aquisio do imvel.
Art. 1.118. Aprovados os atos da incorporao, a incorporadora declarar extinta
a incorporada, e promover a respectiva averbao no registro prprio.

PLANO DE EFICCIA

No terceiro plano, segundo o Prof. Antnio Junqueira de Azevedo, estudam-se a

eficcia jurdica do negcio e os elementos acidentais que interferem nesta
produo de efeitos. So denominados acidentais porque podem ou no ocorrer.
So eles:
a) Condio
b) Termo
c) Modo ou encargo

Ser aprofundado noutra aula.

Voltemos ao exame do PLANO DA VALIDADE (plano em que se situam os

defeitos do negcio jurdico). O CC, ao abrir os defeitos do negcio jurdico, referese ao erro ou ignorncia.

OBS.: diferena entre erro e a ignorncia erro a falsa noo positiva da

realidade acerca de um determinado objeto ou de determinada pessoa, ao passo
que a ignorncia (negativa) a ausncia completa de conhecimento a respeito de
um fato ou de determinada pessoa. O cdigo d a eles, no entanto, o mesmo
tratamento jurdico.
Teoricamente, o erro traduz uma falsa percepo positiva da realidade, uma
atuao comissiva equivocada, em prejuzo do declarante. A ignorncia, por sua
vez, um estado de esprito negativo de desconhecimento.
O erro definido com preciso por Cio Maio, em sintticas e cirrgicas palavras,
como a opinio errada acerca de uma situao ftica vcio invalidante do
negcio jurdico, nos termos dos artigos 138 e seguintes.

Segundo a doutrina clssica, desde Clvis Bevilcqua, o erro s invalidaria o

negcio jurdico se concorressem dois elementos, a saber:
. essencial (= substancial) + .perdovel (=escusvel).
Adotar isso, em especial, para bancas partidrias dos entendimentos e correntes
clssicas.

A doutrina moderna, todavia, com razo (enunciado 12 da 1 jornada) afirma que

luz do Princpio da Confiana dispensvel a demonstrao da escusabilidade do
erro para efeito de se invalidar o negcio.

Os autores mais modernos tm feito crtica durssima sobre a escusabilidade do

erro (no preciso demonstrar que meu erro perdovel), por ser subjetivo demais
e tambm como j citado, com base no princpio da confiana. Portanto, para
tornar invlido o negcio, basta ser o erro essencial e ponto final.

09-03-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 7 - Direito Civil

Continuao do ERRO:
Nos termos do art. 144 do CC, o erro no invalidar o negcio se houver
recomposio da situao de perda (a pessoa, a quem a manifestao de
vontade se dirige se oferecer para execut-la na conformidade da vontade real do
manifestante).

Modalidades de erro (conforme os ensinamentos de Roberto De Ruggiero

Instituies de Direito Civil):
Erro sobre o objeto: recai na identidade ou caractersticas do objeto do
negcio;
Erro sobre o negcio: incide na estrutura da declarao negocial de
vontade. difcil acontecer, mas acontece (especialmente no seio da
famlia). Ex: o sogro empresta a casa para o genro, e este fica achando que
foi doada; e
Erro sobre a pessoa: incide nas caractersticas pessoais ou identidade do
outro declarante. Difcil, mas pode acontecer tambm. Ex: irmo gmeo (eu
ia fazer com o x, mas fiz com o y que era gmeo).
OBS.: o erro sobre a pessoa tem especial aplicao no Direito de Famlia para
efeito de anulao de casamento (arts. 1.556 e 1.557 do CC veremos no mdulo
de Dir. de Famlia).
Quando se pergunta sobre a natureza jurdica de algo, deve-se responder:
pessoa, bem ou fato jurdico, pois a pergunta se refere parte esttica do
Direito e no parte dinmica.

Questo especial de concurso:

O erro de direito tambm invalidante? (a exemplo do penal erro de tipo VS erro
de proibio).

Aqui estamos falando no sobre um erro ftico, mas sim sobre o direito aplicvel;
sobre a licitude que a parte realiza.
Tradicionalmente, a doutrina de Clvis Bevilcqua, e na mesma linha o CC de
1916, no admitia a tese/teoria do erro de direito. Posteriormente, autores como
Eduardo Espnola, Carvalho Santos e Caio Mrio repensaram a negativa, ao
defenderem a possibilidade de haver erro sobre a ilicitude de fato.
O erro de direito admitido expressamente pelo CC, art. 139, III, sem traduzir
intencional recusa de aplicao da lei, pode ocorrer na medida em que o
declarante interpreta equivocadamente o alcance permissivo da norma jurdica.

Erro de Direito (art. 139, III do CC)

o desconhecimento da lei ou a sua interpretao equivocada. Para fins

de anulao do negcio jurdico, ele equiparvel ao erro de fato, desde que

tenha influenciado na manifestao de vontade e preencha os seguintes
requisitos:
o Que no implique em recusa aplicao da lei;
o Que tenha sido o motivo nico ou principal do negcio jurdico.
O art. 139, III do CC harmoniza-se perfeitamente com o previsto no art. 3
da LICC, portanto, admite-se a arguio de erro de direito se a inteno da parte
era a de cumprir a lei, ou seja, obedec-la (e no escusar-se do cumprimento da
lei).

DOLO
O dolo, vcio invalidante do negcio jurdico, consiste no artifcio malicioso
provocado por uma das partes ou por terceiro, em prejuzo de outrem quando da
celebrao do negcio jurdico.
Nada mais do que o erro provocado, resultando na invalidade do negcio
jurdico (anulao). Mas, devemos atentar que, se o colocarmos numa escala
axiolgica, o dolo mais rasteiro, mais prfido, vil, ardiloso. No dolo um tipo de
erro provocado (m-f). O erro em si espontneo. Mas bem verdade que a
consequncia (erro e dolo) a mesma (anulao).

No Direito Romano, este vcio traduzia o chamado dolus malus. No se confundia,

todavia, com o dolus bonus, pois este era aceito juridicamente. O dolus bonus
muito utilizado pela publicidade, quando a empresa salienta as caractersticas de
seu produto (o qual socialmente aceito). OBS.: o dolus malus vcio pode
resultar em responsabilidade civil.

As mensagens subliminares traduzem prtica comercial abusiva, manifestao

de dolus malus, vedada pelo ordenamento brasileiro, valendo registrar os PLs
4.068/08 e 4.825/09 que pretendem alterar o CDC para explicitamente proibir este
tipo de mensagem.
indutiva, sem apreciao cognitiva do comportamento/idia passada pelo
destinatrio, de modo que a mensagem apreendida de forma inconsciente.
O CONJUR veiculou nos Informativo de 05-11-02 e 30-09-03 case que trata da
veiculao de mensagem subliminar visual. No informativo, h a pea do
Ministrio Pblico voltando-se contra a prtica abusiva (caveira x cenas de
sadomasoquismo).

O CC brasileiro nos artigos 145 e 146 distinguem duas modalidades de dolo. O

dolo principal (causa de invalidade do negcio jurdico) e dolo acidental (que,
posto no invalide o negcio, pode gerar responsabilidade civil).
Na teoria do negcio jurdico, o dolo, a teor do art. 145 do CC, para anular o
negcio, precisa ser dolo principal (atingir a essncia). O dolo meramente
acidental no prejudica a validade do negcio, impondo apenas, a obrigao e
pagar perdas e danos. Trata-se de dolo secundrio (que pode incidir sobre os
elementos acidentais no negcio jurdico) que, em havendo, no prejudica a
mantena do negcio.
Art. 145. So os negcios jurdicos anulveis por dolo, quando este for a sua
causa.
Art. 146. O dolo acidental s obriga satisfao das perdas e danos, e
acidental quando, a seu despeito, o negcio seria realizado, embora por outro
modo.

OBS.: O que se entende por dolo negativo? a omisso dolosa, mais grave;
consiste na quebra do princpio da boa-f, por descumprimento do dever anexo de
informao, como se d na omisso de informao essencial celebrao do
negcio jurdico (art. 147 do CC). Ex: vendo celular que comprei na gringa
para uma pessoa aqui no Brasil, porm este depende de uma tecnologia
inexiste aqui.
Art. 147. Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma das
partes a respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado, constitui
omisso dolosa, provando-se que sem ela o negcio no se teria celebrado.

Dolo de representante no art. 149 do CC.

Art. 149. O dolo do representante legal de uma das partes s obriga o
representado a responder civilmente at a importncia do proveito que teve; se,
porm, o dolo for do representante convencional, o representado responder
solidariamente com ele por perdas e danos.

O que dolo bilateral? O art. 150 do CC estabelece que, em havendo dolo

recproco (bilateral), o negcio jurdico fica como est, porque nenhuma das partes
pode levar sua torpeza em juzo.
Art. 150. Se ambas as partes procederem com dolo, nenhuma pode aleg-lo
para anular o negcio, ou reclamar indenizao.

Dolo de terceiro: na forma do art. 148 do CC, o dolo de terceiro s invalidar o

negcio jurdico se o beneficirio dele soubesse ou tivesse como saber. Em caso
contrrio, se no soubesse ou no tivesse como saber, o negcio mantido,
respondendo apenas o terceiro pelas perdas danos.
Art. 148. Pode tb ser anulado o NJ por dolo de 3 , se a parte a quem aproveite
dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso contrrio, ainda que subsista
o NJ, responder por todas as P.D. da parte a quem ludibriou.
No caso do dolo de terceiro temos as seguintes regras:
1) se a parte beneficiada com dolo, dele tivesse ou devesse ter conhecimento
a o negcio anulvel; e
2) se a parte beneficiada no tinha ou no devesse ter conhecimento a o
negcio vlido E o terceiro responde por perdas e danos (em relao a parte que
foi enganada).

COAO

Coao fsica NJ inexistente.

A coao traduz violncia psicolgica apta a influenciar a vtima a realizar

negcio jurdico que a sua vontade interna no deseja efetuar. causa de
invalidade do negcio jurdico (anulao). regulada no art. 151 do CC. Seria a
vis compulsiva do dir. romano (coao moral).
Art. 151. A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta
ao paciente fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua
famlia, ou aos seus bens.
Pargrafo nico. Se disser respeito a pessoa no pertencente famlia do
paciente, o juiz, com base nas circunstncias, decidir se houve coao.

A coao dever sempre ser analisada em concreto, nos termos do art. 152 do
CC.
Art. 152. No apreciar a coao, ter-se-o em conta
o sexo,
a idade,
a condio,
a sade,
o temperamento do paciente e
todas as demais circunstncias
_______________________________________________que possam influir na
gravidade dela.
Logo, nada de falar segundo o homem mdio homem comum. Deve-se falar
do caso concreto.

Obs.: no se pode confundir coao com a ameaa de exerccio regular de um

direito nem com o simples temor reverencial (art. 153 do CC). O temor reverencial

 o respeito autoridade instituda (familiar, profissional, militar, eclesistica, etc.).

Mas se o temor for seguido de ameaa, haver coao.
Art. 153. No se considera coao a ameaa do exerccio normal de um dir., nem
o simples temor reverencial.

Recentemente, a smula 385 do STJ firmou entendimento no sentido do

descabimento do dano moral, no caso de inscrio indevida, de pessoa cujo nome
j estivesse negativado.
STJ Smula 385. Da anotao irregular em cadastro de proteo ao
crdito, no cabe indenizao por dano moral, quando preexistente legtima
inscrio, ressalvado o direito ao cancelamento.

Coao de terceiro
A matria veio regulada no art. 154 e 155 do CC.
Qual a diferena entre o dolo de terceiro e coao de terceiro?
Na coao de terceiro, nos termos do art. 154 do CC, se o beneficirio soubesse
ou tivesse como saber, o negcio seria anulado, respondendo este beneficirio
solidariamente com o coator pelas perdas e danos. Essa previso de
solidariedade no h no dolo de terceiro.
Finalmente, se o beneficirio no souber e nem tiver como saber, responder
apenas o coator pelas perdas e danos, mantendo-se o negcio jurdico entre as
partes que manifestaram a vontade.

LESO
Vcio invalidade do negcio jurdico caracterizada pelo prejuzo resultante da
desproporo entre as prestaes do negcio.
Quando pessoa, por premente necessidade ou inexperincia, submete-se a uma
situao desproporcional por meio de um negcio jurdico.

De todos os defeitos, o que mais tem conexo com o abuso do poder

econmico. O contrato de adeso terreno frtil para esse vcio.

Histrico:
O CC de 1916 no cuidava da matria, que tem raiz no Direito Romano.
Obs.:

no

Direito

Romano,

diferenciava-se

leso

ENORME

de

leso

ENORMSSIMA. A enorme, menos grave, ocorreria quando a desproporo do

negcio fosse superior metade do preo justo. J a enormssima quando essa
desproporo ultrapassasse mais de dois teros do preo justo.

A lei pioneira no tratamento da matria foi uma lei penal: a (Lei 1.521/51) Lei e
Economia Popular que tipificava o crime de usura no contrato. OBS.: um juiz
dos anos 80 faria o qu? O STJ julgando o RESP 434.687 do RJ diz que o
negcio jurdico viciado por leso poderia ser declarado nulo luz do CC de 1916
por ilicitude do objeto.
No campo do direito privado, a primeira grande lei que cuidou da matria foi o
CDC (art. 6, inciso V).

Aps, a matria foi tratada no art. 157 do CC.

arma fundamental do consumidor para a discusso da taxa de juros.

Enfim, a leso est intimamente conectada ao abuso de poder econmico, o
defeito da leso, causa de invalidade do negcio jurdico, verifica-se na
desproporo existente entre as prestaes do negcio, em razo da necessidade
ou inexperincia de uma das partes.
A leso, que se notabiliza pelo abuso do poder econmico, causa de anulao
ou de nulidade? Depende. A leso causa de ANULAO (nulidade relativa)
dos negcios civis em geral na forma do art. 157 do CC e art. 171, II, CC; j,
na forma do CDC, dada a sua superior principiologia de ordem pblica, a
leso causa de NULIDADE ABSOLUTA. Veremos na prxima aula com
detalhes.

Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou
por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor
da prestao oposta.

Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o negcio
jurdico: ... II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso
ou fraude contra credores.

Doutrinariamente, a leso possui dois elementos (ou requisitos):

a) material ou objetivo: desproporo;
b) imaterial ou subjetivo: necessidade ou inexperincia da parte que se
prejudica aliada ao dolo de aproveitamento da parte que se beneficia.

OBS.: alguns doutrinadores, no passado, entendiam que dentro do elemento

subjetivo estaria o dolo de aproveitamento. Porm, hoje em dia, a doutrina
afirma que, para no dificultar a prova da leso, deve-se dispensar o dolo de
aproveitamento.

O CC, assim como o CDC DISPENSA A PROVA DESTE DOLO DE

APROVEITAMENTO (atualmente prevalece uma noo mais objetiva da
leso). Objetivamos a leso.
Leitura do 1 do art. 157 do CC: o juiz recebeu do legislador um poder
discricionrio de aferir a leso. Uma discricionariedade regrada.
1o Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes
ao tempo em que foi celebrado o negcio jurdico.
Leitura do 2 do art. 157 do CC: se o negcio puder ser reequilibrado, revisado,
no haver o que anular.
2o No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento
suficiente, ou se a parte favorecida concordar COM reduo do proveito.

SIMULAO
A simulao, vcio invalidante do negcio jurdico opera-se quando celebrado um
negcio jurdico aparentemente normal, mas que no se pretende atingir o efeito
que juridicamente deveria produzir (Bevilcqua dizia que havia declarao
enganosa de vontade).

Qual ento seria a diferena entre a simulao e o dolo?

que no dolo uma das partes enganada; na simulao as duas partes se
unem para enganar um terceiro.
Obs.: na fraude contra credores no se simula nada e h uma vtima qualificada: o
credor pr-existente.

Diferentemente do CC de 1916, no NCC a simulao prevista no art. 167,

CAUSA DE NULIDADE ABSOLUTA do negcio jurdico.
Obs.: sob o prisma do Direito Intertemporal (art. 2.035 do CC), vale lembrar que o
negcio simulado celebrado sob a gide do CC de 1916 continua regido por ele
(anulvel).

A simulao comporta duas espcies: absoluta e relativa.

A simulao relativa tambm chamada de dissimulao.
Ambas geram a NULIDADE, mas na estrutura so bem diferentes.
Na absoluta, cria-se um negcio jurdico destinado a no gerar efeito jurdico
algum. Ex: cita o exemplo do irmo que pede alimentos ao outro para burlar o
fisco.

Na relativa, as partes criam um negcio destinado a encobrir outro negcio

jurdico de efeitos proibidos. Ex: compra e venda de um apto entre amantes,
mas na verdade trata-se de uma doao. Obs.: a simulao relativa tambm pode
se dar por interposta pessoa.

Vale lembrar, com base no Enunciado 153 da III Jornada, que na simulao
relativa, o negcio simulado nulo, mas o dissimulado (encoberto), luz do
princpio da conservao, poder ser aproveitado se no violar a lei ou causar
prejuzo a terceiro.

OBS.: uma vez que a simulao causa de nulidade absoluta do negcio

jurdico, poder ser alegada por qualquer pessoa at mesmo por uma das
partes contra a outra (Enunciado 294 da 4 jornada). A simulao como
causa de nulidade absoluta passvel de reconhecimento de ofcio pelo
juiz.

O CC de 1916 dizia que o negcio seria mantido somente se houvesse simulao

inocente: as partes no tiveram a inteno de dissimular. Mas o NCC, conferindo
tratamento mais gravoso simulao, considera que toda simulao invalida, de
maneira que no h mais espao para a categoria da simulao inocente.

O que reserva mental (ou reticncia)? Configura-se quando o agente emite

declarao de vontade resguardando o ntimo propsito de no cumprir a
finalidade projetada. Enquanto a reserva mental no for manifestada no interessa
para o Direito. Todavia, uma vez manifestada, e dela tomando conhecimento a
outra parte, uma primeira corrente sustenta a invalidade do negcio (Carlos
Roberto Gonalves e Plablo Stoze); j uma segunda corrente, defendida pelo

Ministro Moreira Alves e adotada no art. 110 do CC, aponta no sentido da prpria
inexistncia do negcio.
Art. 110. A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a
reserva mental de no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha
conhecimento.
Qual a conseqncia jurdica da reserva mental MANIFESTADA (e dela a outra
parte toma conhecimento)? Uma primeira corrente, com base no art. 110 do
CC, defendida pelo Ministro Moreira Alves, sustenta que, se a outra parte toma
conhecimento da reserva, o negcio torna-se INEXISTENTE (art. 110 do CC). E
uma segunda corrente (Carlos Roberto Gonalves), sustenta que se o destinatrio
toma conhecimento da reserva, o negcio existente, mas invlido por dolo ou
simulao (entra no plano de validade).

O que contrato de vaca-papel? Consiste num negcio jurdico simulado que

aparenta ser contrato agrrio, mas que na verdade encobre mtuo com juros
proibidos. O STJ em mais de uma oportunidade tem reconhecido a invalidade do
contrato simulado de vaca-papel (REsp 791.581/MT, REsp 441.903/SP).
Geralmente, quem lana mo disso um agiota, por meio de um contrato de
parceria pecuria, aparentemente normal, mas que, em simulao, encobre um
emprstimo a juros extorsivos.
Ver texto sobre o assunto no material de apoio.

ESTADO DE PERIGO
Trata-se de uma aplicao do estado de necessidade ao Direito Civil. Parte de
uma situao de desespero completo, e no mera necessidade econmica.
O estado de perigo, vcio invalidante do negcio jurdico, configura-se quando o
agente, diante de uma situao de perigo de dano conhecida pela outra parte,
assume obrigao excessivamente onerosa (art. 156 do CC). Caso o negcio no
seja revisado ou reequilibrado, o estado de perigo causa de anulabilidade.
CC, Art. 156. Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da
necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido
pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa.
Pargrafo nico. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante,
o juiz decidir segundo as circunstncias.
Perfeita aplicao da teoria, temos na injustificvel cobrana de cheque-cauo ou
exigncia de termo contratual como condio para o atendimento hospitalar de
emergncia.

Desde a apelao cvel 833.355-7 do Tribunal de Alada de SP, tem-se fortalecido

a tese de aplicao da teoria do estado de perigo nessas circunstncias. Inclusive,
o STJ no REsp 918.392/RN, refora o entendimento ao tutelar o segurado e seus
familiares que foram compelidos ao assinar um termo contratual (inclusive, neste
julgado, ficou assentado que o seguro cobrir a colocao do stent no corao
os seguros alegavam que se tratava de prtese e no davam a cobertura desse
item).Alguns estados tm leis proibindo essa prtica.
Obs.: a ANS, por meio da resoluo 44/2003, nos seus termos, probe a emisso
de cheque cauo como condio sine qua non para o entendimento de
emergncia, podendo, inclusive, encaminhar, representao ao MPF.

1
16-03-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 8 - Direito Civil

OBS.: Smula 301 STJ* tal presuno no se aplica a outros herdeiros. RESP n.
714.969/Mato Grosso.
*Smula: 301 Em ao investigatria, a recusa do suposto pai a

submeter- se

ao exame de DNA induz presuno juris tantum (RELATIVA) de paternidade.

FRAUDE CONTRA CREDORES

Conceito: a fraude contra credores traduz a prtica de um ato negocial que
diminui o patrimnio do devedor em detrimento do direito de credor pr-existente.
OBS.: diferentemente da simulao, na fraude contra credores no h um
necessrio disfarce e a vtima qualificada (leia-se: o credor pr-existente).

Requisitos da fraude: a doutrina, desde Clvis Bevilcqua, costuma afirmar que

em geral a fraude se caracterizar por dois requisitos:

 Consilium fraudis: a m-f presente no ato das partes envolvidas; e

Eventus damni: que o prejuzo suportado pelo credor pr-existente.
OBS.: a doutrina clssica no Brasil (desde Clvis Bevilcqua at Maria Helena
Diniz) afirma que a m-f (o consilium fraudis), no precisa de prova cabal, pois
presumido, especialmente nos negcios gratuitos (ex1: em atos graves, a exemplo
da doao fraudulenta pai e filho; ex2: marido passa para a mulher).

Hipteses legais de fraude contra credores

(obs.: h outras hipteses noutras leis e no somente previses no CC ):
1. Negcios de transmisso gratuita de bens (art. 158 do CC)
2. Perdo fraudulento de dvida - remisso (art. 158 do CC)
Art. 158. Os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida, se
os praticar o devedor j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia, ainda
quando o ignore, podero ser anulados pelos credores quirografrios, como
lesivos dos seus direitos.
1o Igual direito assiste aos credores cuja garantia se tornar insuficiente.
2o S os credores que j o eram ao tempo daqueles atos podem pleitear a
anulao deles.
3. Negcios onerosos fraudulentos (art. 159 do CC). Alm dos requisitos gerais da
fraude, neste caso (negcio oneroso fraudulento), o credor precisar provar que a
insolvncia era notria ou que haveria motivo para ser conhecida pela outra parte.
Ex: parentesco prximo.
CC, Art. 159. Sero igualmente anulveis os contratos onerosos do devedor
insolvente, quando a insolvncia for notria, ou houver motivo para ser conhecida
do outro contratante.
4. Antecipao fraudulenta de pagamento de dvida em detrimento de dvidas
anteriores ao credor pago (art. 162 do CC). Ex: C1, C2, C3, C4. Paga o C3 e no
o C1.
CC, Art. 162. O credor quirografrio, que receber do devedor insolvente o
pagamento da dvida ainda no vencida, ficar obrigado a repor, em proveito do
acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores, aquilo que recebeu.
5. Outorga fraudulenta de garantia de dvida (art. 163 do CC). Ex: idem ao caso
acima, mas no lugar de pagar o C3, d garantia a ele.
CC, Art. 163. Presumem-se fraudatrias dos direitos dos outros credores as
garantias de dvidas que o devedor insolvente tiver dado a algum credor.

OBS.: qual a diferena entre fraude contra credores e fraude execuo? A

fraude execuo mais grave, uma vez que j existe contra o devedor demanda
capaz de reduzi-lo insolvncia: trata-se de instituto processual que autoriza o
reconhecimento da sua ineficcia total, garantindo-se o contraditrio, consoante:

Smula 375 do STJ = 375. O reconhecimento da fraude execuo

depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de mf do terceiro adquirente; e

REsp 684.925/RS.

Processo REsp 684925 / RS RECURSO ESPECIAL 2004/0089020-5

Relator(a) Ministro LUIZ FUX (1122)
rgo Julgador T1 - PRIMEIRA TURMA
Data do Julgamento

06/10/2005

Data da Publicao/Fonte

DJ

24.10.2005 p. 191 LEXSTJ vol. 195 p. 204

Ementa PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. ALIENAO JUDICIAL
DE BEM NA PENDNCIA DE EXECUO FISCAL. FRAUDE
EXECUO CONFIGURADA. 1. A fraude execuo consiste na
alienao de bens pelo devedor, na pendncia de um processo
capaz de reduzi-lo insolvncia, sem a reserva - em seu patrimnio
- de bens suficientes a garantir o dbito objeto de cobrana. Tratase de instituto de direito processual, regulado no art. 593 do CPC, e
que no se confunde com a fraude contra credores prevista na
legislao civil. 2. O escopo da interdio fraude execuo
preservar o resultado do processo, interditando na pendncia do mesmo
que o devedor aliene bens, frustrando a execuo e impedindo a
satisfao do credor mediante a expropriao de bens. 3. A
caracterizao da fraude execuo prevista no art. 185 do CTN, na
redao anterior conferida pela LC 118/2005, reclama que a alienao
do bem ocorra aps a citao do devedor. Nesse sentido, (Resp
741.095, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 30/05/2005;Resp
241.041, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 06/06/2005) 4.
Consoante consta dos autos, a empresa foi regularmente citada,
oferecendo penhora caixas plsticas de vasilhame padro Skol e
garrafas de vidro do mesmo padro. O Fisco discordou da nomeao e
requereu que a constrio recasse sobre o imvel matriculado no Ofcio
de Registro de Imveis de Caxias do Sul, o que foi deferido pelo Juzo.
Lavrado o Auto de Penhora e Depsito do Imvel (fl.40), foi expedido o
ulterior mandado de Registro de Penhora, o qual foi negado pelo
Cartrio, sob o fundamento de que o imvel no mais pertencia

empresa executada. 5. In casu, o fato de a constrio do bem imvel

no ter sido registrada no competente Registro de Imveis,
beneficiaria apenas o terceiro adquirente de boa-f, posto que a
novel exigncia do registro da penhora, muito embora no produza
efeitos infirmadores da regra prior in tempore prior in jure, exsurgiu
com o escopo de conferir mesma efeitos erga omnes para o fim
de caracterizar a fraude execuo. Aquele que no adquire do
penhorado no fica sujeito fraude in re ipsa, seno pelo
conhecimento erga omnes produzido pelo registro da penhora. 6.
Recurso Especial desprovido.

AO PAULIANA
Denomina-se ao pauliana a ao judicial que visa a impugnar o negcio jurdico
em fraude contra credores.
Conceito: trata-se de ao pessoal que no exige outorga uxria ou autorizao
do cnjuge com prazo decadencial de 4 anos a contar da concluso do ato.
Trata-se de uma ao especfica, o que explica inclusive a impossibilidade de
discusso sobre fraude por meio de embargos de terceiro ( smula 195 do STJ
- Em embargos de terceiro no se anula ato jurdico, por fraude contra credores.)
Legitimidade ativa: do credor pr-existente, inclusive aquele com garantia, se
esta se tornar insuficiente ( CC - art. 158, 1o Igual direito assiste aos credores
cuja garantia se tornar insuficiente.).
Enfim, o quirografrio ou no, pois o CC deixou claro que mesmo o credor com
garantia pode manejar a ao pauliana, se a garantia se tornar insuficiente, assim,
no s o credor quirografrio que poder ter interesse.

Legitimidade passiva: a ao pauliana dever ser proposta em face do devedor

insolvente, e, se for o caso, contra a pessoa que com ele contratou e tambm o
terceiro de m-f. Ver REsp 242.151/MG:

Pegar

net.

Ressalta-se que com base no princpio da boa-f, o qual orienta a interpretao do

art. 161 do CC, se o terceiro a quem se transferiu o bem demonstrar a sua boa-f,
no poder ser prejudicado. Neste caso, o credor buscar outras vias de
compensao.
CC, Art. 161. A ao, nos casos dos arts. 158 e 159, poder ser intentada contra o
devedor insolvente, a pessoa que com ele celebrou a estipulao considerada
fraudulenta, ou terceiros adquirentes que hajam procedido de m-f.

Qual a natureza jurdica da sentena na ao pauliana?

A corrente doutrinria brasileira tradicional (Clovis Bevilcqua, Moreira Alves), com
base no art. 165 do CC, diz que a sentena anulatria de negcio jurdico
invlido.
CC, Art. 165. Anulados os negcios fraudulentos, a vantagem resultante reverter
em proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores.
Pargrafo nico. Se esses negcios tinham por nico objeto atribuir direitos
preferenciais, mediante hipoteca, penhor ou anticrese, sua invalidade importar
somente na anulao da preferncia ajustada.
Adotar em prova objetiva.
Uma segunda corrente, protagonizada por Yussef Said Cahali, Frederico Pinheiro,
Alexandre Cmara, afirma que o negcio fraudulento no invlido, desafiando
em verdade, uma sentena

declaratria de ineficcia jurdica do negcio

fraudulento em face do credor pr-existente/prejudicado). Esta ltima corrente,

no a adotada pelo CC, afinal, contra legem. Ex: doa bem ao filho, depois
ganha na loteria, depois paga o Bradesco.
O REsp 506312/MS, afastando-se da literalidade do CC, adotou a corrente da
ineficcia.
Processo REsp 506312 / MS RECURSO ESPECIAL 2003/0032544-9
Relator(a) Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI (1124)
rgo Julgador T1 - PRIMEIRA TURMA
Data do Julgamento 15/08/2006 Data da Publicao/Fonte DJ 31.08.2006

p. 198 RDDP vol. 47 p. 137

Ementa

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ALNEA C.

AUSNCIA DE DEMONSTRAO DO DISSDIO. FRAUDE CONTRA

CREDORES.

NATUREZA

DA

SENTENA

DA AO

PAULIANA.

EXECUO. EMBARGOS DE TERCEIRO. DESCONSTITUIO DE

PENHORA SOBRE MEAO DO CNJUGE NO CITADO NA AO
PAULIANA. 1. O conhecimento de recurso especial fundado na alnea c do
permissivo constitucional exige a demonstrao analtica da divergncia,
na forma dos arts. 541 do CPC e 255 do RISTJ. 2. A fraude contra
credores no gera a anulabilidade do negcio j que o retorno,
puro e simples, ao status quo ante poderia inclusive beneficiar
credores supervenientes alienao, que no foram vtimas de fraude
alguma, e que no poderiam alimentar expectativa legtima de se
satisfazerem custa do bem alienado ou onerado. 3. Portanto, a ao
pauliana, que, segundo o prprio Cdigo Civil, s pode ser intentada
pelos credores que j o eram ao tempo em que se deu a fraude (art.
158, 2; CC/16, art. 106, par. nico), no conduz a uma sentena
anulatria do negcio, mas sim de retirada parcial de sua eficcia,
em relao a determinados credores, permitindo-lhes excutir os bens
que foram maliciosamente alienados, restabelecendo sobre eles, no
a propriedade do alienante, mas a responsabilidade por suas dvidas.
4. No caso dos autos, sendo o imvel objeto da alienao tida por
fraudulenta de propriedade do casal, a sentena de ineficcia, para
produzir efeitos contra a mulher, teria por pressuposto a citao dela (CPC,
art. 10, 1, I). Afinal, a sentena, em regra, s produz efeito em relao a
quem foi parte, "no beneficiando, nem prejudicando terceiros" (CPC, art.
472). 5. No tendo havido a citao da mulher na ao pauliana, a
ineficcia do negcio jurdico reconhecido nessa ao produziu efeitos
apenas em relao ao marido, sendo legtima, na forma do art. 1046, 3,
do CPC, a pretenso da mulher, que no foi parte, de preservar a sua
meao, livrando-a da penhora. 5. Recurso especial provido.

PLANO DE EFICCIA DO NEGCIO JURDICO

Neste terceiro plano, segundo o prof. Antnio Junqueira de Azevedo, estuda-se a
projeo da eficcia jurdica do negcio e os elementos que a interferem.

Estudam-se aqui os elementos acidentais do negcio jurdico: condio, termo e

modo ou encargo.

Encargo
Conceito: elemento acidental tpico dos negcios gratuitos, traduz um nus a ser
cumprido em prol de uma liberalidade maior. O encargo no pode ter o mesmo
peso que o benefcio que eu tenho. Ex: do minha fazenda a algum com o
encargo de assistir uma creche da localidade por meio de cinco cestas bsicas.
No CC o encargo disciplinado em dois artigos (136 e 137). Geralmente cai em
provas objetivas.
CC, Art. 136. O encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direito,
salvo quando expressamente imposto no negcio jurdico, pelo disponente, como
condio suspensiva.
O encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direito, salvo quando
imposto como condio suspensiva.
CC, Art. 137. Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel, salvo se
constituir o motivo determinante da liberalidade, caso em que se invalida o
negcio jurdico.
O art. 137 dispe que, em regra, considera-se no escrito encargo ilcito ou
impossvel; mas, se ficar demonstrado que este encargo se deu em razo da
prpria finalidade do negcio, todo este dever ser invalidado. uma questo de
interpretao jurdica. Enfim, regra geral, o encargo ilcito ou impossvel
desconsiderado, mantendo-se o negcio puro. Mas, se o encargo traduzir a
prpria finalidade do negcio, todo ele ser invalidado. Depende de anlise do
caso concreto.

Condio
Conceito: trata-se de um elemento acidental do negcio jurdico, consistente em
um acontecimento futuro e incerto, por meio do qual subordinam-se ou resolvemse os efeitos jurdicos de determinado negcio.
Caractersticas essenciais da condio so a futuridade e a incerteza. Vejamos:
A futuridade significa que fato passado no pode ser subordinante do
negcio; e

 A incerteza da condio refere-se ocorrncia ou no do fato.

OBS.: a incerteza refere-se a sua ocorrncia. Caso exista certeza da ocorrncia
do fato, ainda que no se saiba o seu momento, condio no ser. Enfim, para
ser condio, no h a certeza de que o fato ocorrer. Por isso, em geral, a
morte, por ser certa, no traduz condio. Excepcionalmente, caso haja perodo
pr-determinado de tempo dentro do qual a morte deva ocorrer (ex: obrigo-me a
dar a fazenda, se meu tio morrer at o dia 15 de maio), em tal caso, por conta da
incerteza do fato, a morte condio.
Ressalta-se que no art. 121, o CC conceitua a condio, a qual deve ser prevista
em clusula contratual. Esta sempre estipulada pela vontade das partes e
refere-se a evento futuro e incerto.
CC, Art. 121. Considera-se condio a clusula que, derivando exclusivamente da
vontade das partes, subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e
incerto.
Condies impostas por lei eram chamadas de condiciones juris, mas elas no
existem luz do artigo supramencionado.

Classificao da condio:

Quanto ao modo de atuao: suspensiva e resolutiva (arts. 125 a 127 do CC). A

condio suspensiva aquela que subordina o incio da eficcia jurdica do
negcio; j a condio resolutiva, resolve ou desfaz os efeitos jurdicos at ento
produzidos pelo negcio.

luz do art. 125 do CC, a condio suspensiva

suspende no apenas a exigibilidade, mas a prpria aquisio do direito e da

obrigao correspondentes.
Podemos concluir que a condio suspensiva, enquanto no implementada,
impede inclusive, os direitos e obrigaes decorrentes do negcio. Lembra Caio
Mario, em sua obra Instituies de Direito Civil, vol. II, que, enquanto no
implementada a condio suspensiva, no h direitos e obrigaes recprocos,
razo pela qual cabvel restituio de eventual pagamento antecipado. Enfim,
seguindo a doutrina de Caio Mrio, correto dizer que haver pagamento
indevido, caso o devedor o efetue antes de implementada a condio suspensiva.
Art. 125. Subordinando-se a eficcia do negcio jurdico condio suspensiva,
enquanto esta se no verificar, no se ter adquirido o direito, a que ele visa.

Art. 126. Se algum dispuser de uma coisa sob condio suspensiva, e, pendente
esta, fizer quanto quela novas disposies, estas no tero valor, realizada a
condio, se com ela forem incompatveis.
Art. 127. Se for resolutiva a condio, enquanto esta se no realizar, vigorar o
negcio jurdico, podendo exercer-se desde a concluso deste o direito por ele
estabelecido.

No que tange condio resolutiva, matria tratada na grade de Teoria Geral do

Contrato, o CC a disciplina nos arts. 127 e 128.
Art. 127. Se for resolutiva a condio, enquanto esta se no realizar, vigorar o
negcio jurdico, podendo exercer-se desde a concluso deste o direito por ele
estabelecido.
Art. 128. Sobrevindo a condio resolutiva, extingue-se, para todos os efeitos, o
direito a que ela se ope; mas, se aposta a um negcio de execuo continuada
ou peridica, a sua realizao, salvo disposio em contrrio, no tem eficcia
quanto aos atos j praticados, desde que compatveis com a natureza da
condio pendente e conforme aos ditames de boa-f.

Quanto licitude: a condio poder ser lcita ou ilcita (na forma do art. 122 do
CC).
Art. 122. So lcitas, em geral, todas as condies no contrrias lei, ordem
pblica ou aos bons costumes; entre as condies defesas se incluem as que
privarem de todo efeito o negcio jurdico, ou o sujeitarem ao puro arbtrio de uma
das partes.
Lcita a condio que no for contrria lei, ordem pblica e aos bons
costumes. Contrario sensu, ilcita a condio contrria lei, ordem pblica e
aos bons costumes. Uma condio ilcita, nos termos do art. 123 do CC e segundo
a doutrina do prprio Clvis Bevilcqua, invalida todo o negcio jurdico.
Art. 123. Invalidam os negcios jurdicos que lhes so subordinados:
I - as condies fsica ou juridicamente impossveis, quando suspensivas;
II - as condies ilcitas, ou de fazer coisa ilcita;

III - as condies incompreensveis ou contraditrias.

Consideram-se ilcitas tambm a condio puramente potestativa e a

condio perplexa.
A condio puramente potestativa ilcita, pois o acontecimento que subordina
a eficcia jurdica do negcio deriva do exclusivo capricho de uma das partes. Ex:
colocar no contrato que efetuarei o pagamento se eu quiser.
OBS.: excepcionalmente, o prprio ordenamento jurdico permite as situaes em
que o negcio suporta a condio puramente potestativa; a vontade exclusiva de
uma das partes prevalece, interferindo na eficcia jurdica do negcio (ex1: art. 49
do CDC prazo de reflexo; ex2: art. 509 do CC venda contento). O
ordenamento jurdico pode excepcionar ele mesmo.
No

confundir

condio

PURAMENTE

potestativa

com

condio

SIMPLESMENTE potestativa. A condio simplesmente potestativa, lcita, no

arbitrria, pois, embora derive da vontade de uma das partes, temperada pelos
fatores circunstanciais do negcio. Ex: clube pagar um milho de reais a um
jogador, se este for o melhor artilheiro no final do campeonato.
J a condio perplexa tambm ilcita, aquela que, contraditria em seus
prprios termos, priva o negcio jurdico dos seus efeitos. Ex: celebra-se contrato
de locao sob a condio de a parte no morar no imvel.
O que condio promscua? Trata-se daquela condio que nasce
simplesmente potestativa e se impossibilita depois por conta de acontecimento
superveniente. Ex: clube paga bicho ao jogador, se ele for o melhor artilheiro no
final do campeonato, mas o jogador antes do jogo da final quebra a perna. O
negcio perde os efeitos.
Nos termos do art.123, II, combinado com o art. 166, VII, a condio ilcita tem
por conseqncia invalidar todo o negcio jurdico (nulidade absoluta).

Quanto origem: a condio pode ser causal, potestativa e mista.

Causal: o fato futuro e incerto da natureza. Ex: prometo lhe dar R$ 10 mil pela
safra de cacau, se chover.
Potestativa: quando o fato derivar da vontade da parte (puramente ou
simplesmente potestativa). Contudo, frisa-se novamente que a puramente
potestativa proibida pela lei.
Mista: aquela que deriva da vontade da parte e da atuao de um terceiro. Ex:
comprometo-me a lhe entregar R$ 10 mil se voc constituir sociedade com meu
irmo (depende tambm da vontade do meu irmo).

Termo
Conceito: elemento acidental do negcio jurdico o acontecimento futuro e certo
que interfere na eficcia jurdica do negcio. O termo a data. Ex: o boleto que
tenho de pagar todo dia 15 de cada ms, isso a termo contratual, datas certas
fixadas no contrato.
Caractersticas: futuridade e certeza (certeza quanto ocorrncia do fato).
Teoricamente costuma-se classificar o termo em:
Convencional (vontade das partes);
Legal (determinado por lei); e
Judicial (tambm chamado de TERMO DE GRAA, aquele fixado pelo juiz).
Diferentemente da condio suspensiva, o termo suspende a exigibilidade do
negcio, mas no a aquisio dos direitos e obrigaes correspondentes. Por isso,
em regra, o pagamento antecipado possvel.
CC, Art. 131. O termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito.
OBS.: o BACEN proibiu, para contratos celebrados a partir de 10.12.2007, a
cobrana de tarifa por liquidao antecipada.

1
23-03-2010

Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 9 - Direito Civil

Teoria da invalidade do negcio jurdico

A invalidade um termo genrico que se subdivide em nulidade absoluta e
nulidade relativa (anulabilidade). No momento em que o ordenamento detecta uma
invalidade, est se defendendo, isto , quando se reconhece a invalidade, o
ordenamento est atuando por meio da autodefesa.
Vale lembrar que luz do princpio da conservao, o juiz deve, aproveitar o
negcio invlido, caso haja a possibilidade, a exemplo do que se d por meio da
sua reduo do negcio jurdico (art. 184, CC). Enfim, o juiz afasta a clusula
invlida, mantendo o resto do negcio (art. 184 do CC). Isso to-somente uma
forma de aplicao do chamado princpio da conservao.
Art. 184. Respeitada a inteno das partes, a invalidade parcial de um negcio
jurdico no o prejudicar na parte vlida, se esta for separvel; a invalidade da
obrigao principal implica a das obrigaes acessrias, mas a destas no induz a
da obrigao principal.
Qualquer anlise deve partir de uma premissa fundamental: na anlise da
invalidade, deve-se respeitar, em primeiro plano, o princpio da conservao.
Sempre que o juiz puder, na medida do possvel, deve tentar conservar o negcio
invlido.
OBS.: no s para o juiz, mas para todos os profissionais do direito. Exemplo da
reduo do negcio jurdico: contrato com 20 clusulas; tem uma nica clusula
nula, decota esta clusula nula e aproveitam-se as demais.

Nulidade absoluta (negcio jurdico nulo)

A base da nulidade absoluta do CC/02 encontra-se no art. 166 e no art. 167. Toda
nulidade pressupe uma regra que a declare, por segurana jurdica. Os artigos
que seguem de base para a nulidade absoluta so os arts. 167 (simulao do
negcio jurdico) e 166 do CC.
CC - Art. 166. nulo o negcio jurdico quando:
I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz;
II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto;
III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito;
IV - no revestir a forma prescrita em lei;

V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua
validade;
VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa;
VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar
sano.
Decorar tal artigo.

O inciso III (o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito)

considera nulo o negcio jurdico quando a sua causa (sua finalidade) for ilcita, e
no o motivo (ex: locao residencial com a finalidade de instalar uma casa de
prostituio).
Locao
Casa de prostituio
O motivo no interessa para o direito civil, pois est dentro do agente.
A causa a finalidade ou funo do negcio jurdico e, por bvio, no se confunde
com o motivo psicolgico. (ex: a causa de uma doao a liberalidade; o motivo
o amor, o orgulho, a vaidade, etc.).
CAV_FIV
OBS.: a despeito de o Clvis Bevilcqua ter sido anticausalista, resistindo s
idias de Domat, Pothier, Ascarelli e Ferrara, o CC de 2002, no inciso III, do art.
166, experimenta influncia da Teoria da Causa, se considerarmos nulo o negcio
jurdico quando a finalidade perseguida pelas partes (causa) for ilcita.

H situaes que exigem forma prescrita em lei, como por exemplo, a compra e
venda de bens imveis com valor acima de 30 salrios mnimos, em que
necessria a escritura pblica (a forma pblica). Esta regra esta prevista no inciso
IV (no revestir a forma prescrita em lei).

O casamento um ato negocial, que deve ser realizado as portas abertas. Se

for negada a entrada de algum que tenha algum impedimento a declarar, e restar
prejuzo a terceiro, o casamento ser nulo. Esta regra est prevista no inciso V (for
preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade).

Se ficar verificado que houve fraude lei, como por exemplo, um contrato que
viole a lei ambiental, incorrer em nulidade prevista no inciso VI (tiver por objetivo
fraudar lei imperativa). Ex: tem gente que celebra contratos em fraude a lei
offshore - constituda a fim de fraudar lei, especialmente, as leis trabalhistas e
tributrias.

Sempre que a lei dizer proibido, vedado ou nulo, haver nulidade

absoluta, conforme dispe o inciso VII (a lei taxativamente o declarar nulo, ou
proibir-lhe a prtica, sem cominar sano).

Caractersticas da nulidade absoluta:

1. A nulidade absoluta, por ser grave, poder ser argida por qualquer pessoa,
pelo MP (quando tiver interveno no processo), ou at mesmo ser
reconhecida de ofcio pelo juiz art. 168 do CC.
Art. 168. As nulidades dos artigos antecedentes podem ser alegadas por
qualquer interessado, ou pelo Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir.
Pargrafo nico. As nulidades devem ser pronunciadas pelo juiz, quando
conhecer do negcio jurdico ou dos seus efeitos e as encontrar provadas, no lhe
sendo permitido supri-las, ainda que a requerimento das partes.
OBS.: no caso da nulidade de casamento, a melhor doutrina sustenta (Flvio
Tartuce e Simo), a impossibilidade do reconhecimento da nulidade de ofcio pelo
juiz (art. 1.549, CC).
Art. 1.548. nulo o casamento contrado: I - pelo enfermo mental sem o
necessrio discernimento para os atos da vida civil;II - por infringncia de
impedimento.
Art. 1.549. A decretao de nulidade de casamento, pelos motivos previstos
no artigo antecedente, pode ser promovida mediante ao direta, por qualquer
interessado, ou pelo Ministrio Pblico.

2. A nulidade absoluta no admite confirmao, nem convalesce pelo decurso

do tempo (art. 169 do CC).
Art. 169. O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem
convalesce pelo decurso do tempo.

OBS.: embora imprescritvel o reconhecimento da nulidade absoluta, os efeitos

patrimoniais dela decorrentes prescrevem. Ex: em 2005, A e B celebraram um
negcio nulo. Se pretender exigir perdas e danos por causa da nulidade, essa
pretenso deve observar o prazo prescricional previsto em lei.

3. A sentena declaratria de nulidade absoluta produz efeitos ex tunc a fim

de atingir o negcio nulo em sua origem, desfazendo os seus efeitos. OBS.:
preservados eventuais terceiros de boa-f.

Nulidade relativa (anulabilidade do negcio jurdico)

Previso legal: art. 171 do CC ( o artigo-base, mas, hipteses outras existem, h

outras hipteses em outros artigos do CC, como p. ex., o art. 496, o qual dispe
que anulvel a compra e venda de ascendente para descendente sem a
concordncia dos outros herdeiros).
Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o negcio
jurdico:
I - por incapacidade relativa do agente;
II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude
contra credores.
A primeira parte deste artigo traz a possibilidade de outros dispositivos tratarem de
casos de nulidade relativa. O art. 496 do CC exemplo de nulidade relativa
prevista fora do art. 171 do CC.
Art. 496. anulvel a venda de ascendente (pai) a descendente (para filho),
salvo se os outros descendentes e o cnjuge do alienante expressamente
houverem consentido.
Pargrafo nico. Em ambos os casos (outros descendentes e cnjuge),
dispensa-se o consentimento do cnjuge se o regime de bens for o da separao
obrigatria.

A incapacidade relativa gera somente negcio anulvel. A incapacidade absoluta

gera negcio nulo. Salvo a simulao, todos os demais vcios so causas de
nulidade relativa.

Caractersticas da nulidade relativa:

1. O negcio anulvel somente pode ser impugnado por quem tenha legtimo
interesse jurdico, no podendo o juiz faz-lo de ofcio.
2. A anulabilidade deve ser impugnada por meio de ao anulatria dentro dos
prazos decadenciais declarados por lei (arts. 178 e 179 do CC).

OBS.1: enquanto no for proferida a sentena anulatria, o negcio anulvel

surtir efeitos (esta eficcia potencialmente temporria, segundo Pontes de
Miranda, denomina-se eficcia INTERIMISTICA).
OBS.2: a ao anulatria prescritvel, submetendo-se aos prazos decadenciais
legais (a base est prevista nos artigos 178 e 179 do CC).

Art. 178. de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do

negcio jurdico, contado:
I - no caso de coao, do dia em que ela cessar;
II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em
que se realizou o negcio jurdico;
III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade.

Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer
prazo para pleitear-se a anulao, ser este de dois anos, a contar da data da
concluso do ato.
A regra geral do prazo decadencial de 4 anos. Porm, quando a lei entender que
o ato anulvel, e no estabelecer prazo, ser de 2 anos. Exemplo: anulvel a
venda de ascendente a descendente, sem a concordncia dos outros herdeiros
(art. 496 do CC), mas o legislador no disse o prazo para anular. Quando isso

ocorre, o art. 179 do CC determina o prazo de 2 anos a contar da data de

concluso do ato.
Na forma do art. 179 do CC, toda vez que o legislador prever que anulvel sem
estabelecer prazo, este ser de 2 anos (por isso, veremos nas aulas de contrato
em espcie, que, combinando o art. 179 com o art. 496 do CC, concluiremos a
perda de eficcia da smula 494 do STF e da o porqu da revogao de tal
enunciado). A referida smula entendia que a ao para anular a venda de
ascendente para descendente seria diferente, isto , prescrevia em 20 anos,
contados da data do ato.
3. Diferentemente do negcio nulo, o anulvel, por ser menos grave, admite
confirmao expressa ou tcita (arts. 172 a 174 do CC).
Art. 172. O negcio anulvel pode ser confirmado pelas partes, salvo direito de
terceiro.
Art. 173. O ato de confirmao deve conter a substncia do negcio celebrado e a
vontade expressa de mant-lo.
Art. 174. escusada (dispensada) a confirmao expressa, quando o negcio j
foi cumprido em parte pelo devedor, ciente do vcio que o inquinava.
4.

A despeito da polmica, na linha de pensamento do professor Humberto

Theodoro Junior, a sentena anulatria, embora desconstitutiva, tambm gera

eficcia ex tunc, para permitir o retorno ao status quo ante (art. 182, CC).
Art. 182. Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que
antes dele se achavam, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com
o equivalente.

. O que converso do negcio jurdico?

uma forma de aproveitamento do negcio jurdico invlido, de sanar o negcio.
Essa doutrina tem base no CC alemo. Trata-se de uma medida sanatria, por
meio da qual se aproveitam elementos materiais de um negcio jurdico invlido,
convertendo-o em outro negcio vlido e de fins lcitos (uma forma de
recategorizao).
A doutrina afirma que a converso tanto pode se aplicar para o negcio nulo como
ao anulvel. Embora doutrinariamente se admita a converso para o ato anulvel,

no h muita utilidade nessa regra, em virtude da existncia da confirmao dos

negcios anulveis.
Desse modo, o codificador preferiu somente aplic-lo ao negcio nulo. A letra da
lei somente aplica a conversibilidade ao ato nulo, conforme dispe o artigo 170 do
CC, in verbis:
Art. 170. Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro,
subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam
querido, se houvesse previsto a nulidade.

.Requisitos da converso do negcio jurdico nulo:

a) aproveitamento material ou ftico do negcio invlido (requisito objetivo);
e
b) inteno das partes, ou seja, se elas tivessem previsto a nulidade, teriam
celebrado o negcio convertido (requisito subjetivo).

A converso do NJ no se confunde com a confirmao do NJ. Na confirmao

permanece o NJ com mesma natureza jurdica. J na converso, transforma-se o
invlido em vlido, mudando a natureza jurdica do negcio.
Converso outra natureza jurdica
Confirmao mesma natureza jurdica
Ex: contrato de compra e venda de um imvel no valor de R$ 500 mil, por meio de
uma escritura particular, convertendo em um contrato de promessa de compra e
venda que no exige a escritura pblica.

Prescrio
O Direito Brasileiro reproduziu a idia de que a prescrio ataca a ao; a ideia
de que A ao est prescrita. Durante dcadas isso foi reproduzido no Brasil.
Hoje, essas duas frases no so mais consideradas verdadeiras.

Aguine Amorim Filho foi o primeiro jurista a tratar a prescrio numa perspectiva
mais cientfica, e hoje, aps a edio do CC/02, os tcnicos do direito no dizem
mais que a ao est prescrita e/ou que a prescrio ataca a ao.
A teoria emanentista de Savigny dizia que o direito de ao o direito material so
a mesma coisa, sendo o direito de ao o direito material em movimento. Hoje,
falar que a prescrio ataca a ao, consequentemente, desconsidera que o
direito de ao autnomo em face do direito material a prestao.
A pretenso no se confunde com o direito material que a faz nascer, nem com o
direito de ao que imprescritvel. Ela surge quando o direito prestao
violado e tem fim no ltimo dia do prazo prescricional. Esse poder surge no
primeiro dia do prazo prescricional e morre no ltimo dia do prazo prescricional, ou
seja, o poder conferido ao credor de coercitivamente exigir o cumprimento de uma
prestao nasce no primeiro e morre no ltimo dia do prazo prescricional. A
doutrina denomina esse Poder de Pretenso.
Partindo-se da premissa de que o direito de ao , simplesmente, o direito de
pedir ao Estado um provimento jurisdicional, certo que este direito de ao no
prescrever nunca. O que prescreve, em verdade, a pretenso do credor que
nasce por conta da violao do seu direito prestao. Por pretenso, entende-se
o poder conferido ao credor de coercitivamente exigir o cumprimento da
prestao.
O CC/02 abre a leitura da prescrio com o art. 189, o qual resume tudo o que foi
exposto at o momento sobre prescrio:
Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue,
pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

Decadncia ou caducidade
A decadncia (ou caducidade) nada tem a ver com o direito prestao nem,
muito menos, com a pretenso. Trata-se, em verdade, de instituto diverso
referente a direitos potestativos*.

* O que se entende por Direito Potestativo (ou Direito Formativo)?

Por direito potestativo se entende aquele direito sem contedo prestacional e que
traduz uma simples interferncia jurdica na esfera alheia, sem que esta nada
possa fazer.

Em outras palavras, direito potestativo um direito de sujeio. Ex: o advogado

tem o poder potestativo de, a qualquer tempo, renunciar o contrato de mandato.
Todavia, quando um direito potestativo tiver prazo para o seu exerccio, este prazo
de exerccio sempre ser decadencial. Enfim, sempre que um direito potestativo
tiver prazo para o seu exerccio este prazo ser decadencial.
Frisa-se que existe direito potestativo sem prazo para seu exerccio, como no caso
do direito de o advogado renunciar ao mandato que lhe foi conferido.
OBS.: diferentemente dos prazos prescricionais que sempre so legais, os prazos
decadenciais podem ser legais ou convencionais.
Exemplo: qual o prazo do direito de anular o negcio jurdico por erro (art. 178,
CC)? de 4 anos. O direito previsto no contrato para desistncia do negcio
jurdico em 30 dias cuida de decadncia convencional.
PL prescrio legal.
LCD legal convencional decadncia

OBS.: os prazos prescricionais esto previstos no CC em apenas dois artigos, a

saber: art. 205 h o prazo prescricional mximo (geral) de 10 anos; e art. 206
traz os prazos especiais de prescrio. Todos os outros prazos do CC so
decadenciais.
Art. 205. A prescrio ocorre em 10 (dez) anos, quando a lei no lhe haja fixado
prazo menor.
Art. 206. Prescreve:
Prescreve em 2 (dois anos), a pretenso p\ haver prestaes alimentares, a
partir da data em que se vencerem.
Prescreve em 4 (quatro) anos, a pretenso relativa tutela, a contar da data da
aprovao das contas.
Prescreve em 5 (cinco) anos: a pretenso de
I Cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular;
(verbal 10 em anos) . CONTRATO DE CURSINHO DE INFORMTICA
II Dos profissionais liberais em geral, procuradores judiciais,

curadores e

professores pelos seus honorrios, contado o prazo da concluso dos servios,

da cessao dos respectivos contratos ou mandato; HONORRIOS
III Do vencedor para haver do vencido o que despendeu em juzo. EX: COBRAR
A GISELA DENTISTA ...
Prescreve em 1 (um) ano: a pretenso

I dos hospedeiros ou fornecedores de vveres destinados a consumo no prprio

estabelecimento, p\ pgto da hospedagem ou dos alimentos
II do segurado contra o segurador, ou a deste contra aquele, contado o prazo:
a) para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em que
citado para responder ao de indenizao proposta pelo terceiro prejudicado,
ou da data que a este indeniza, com a anuncia do segurador; b) quanto aos
demais seguros, da cincia do fato gerador da pretenso;
III

dos tabelies,

auxiliares da justia,

serventurios judiciais,

rbitros e

peritos, pela percepo de emolumentos, custas e honorrios;

IV contra os peritos - pela avaliao dos bens que entraram para a formao do
capital de sociedade annima - contado da publicao da ata da assemblia que
aprovar o laudo;
V contra os scios ou acionistas e os liquidantes, contado o prazo da publicao
da ata de encerramento da liquidao da sociedade.
Prescreve em 3 (trs) anos: a pretenso
I. relativa a aluguis de prdios urbanos ou rsticos;
II. receber prestaes vencidas de rendas temporrias ou vitalcias;
III. para haver juros, dividendos ou quaisquer prestaes acessrias, pagveis,
em perodos no maiores de um ano, com capitalizao ou sem ela;
IV. a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa;
V. pretenso de reparao civil;
VI. restituio dos lucros ou dividendos recebidos de m-f, correndo o prazo da
data em que foi deliberada a distribuio;
VII.a pretenso contra as pessoas em seguida indicadas por violao da lei ou do
estatuto, contado o prazo: > a) para os fundadores, da publicao dos atos
constitutivos da sociedade annima;

> b) para os

administradores, ou fiscais, da apresentao, aos scios, do balano referente ao

exerccio em que a violao tenha sido praticada, ou da reunio ou assemblia
geral que dela deva tomar conhecimento;

> c) para os liquidantes, da

primeira assemblia semestral posterior violao;

VIII. de ttulo de crdito, a contar do vencimento, ressalvadas as disposies de
lei especial;
IX. do beneficirio contra o segurador, e a do terceiro prejudicado, no caso de
seguro de responsabilidade civil obrigatrio.

CAUSAS IMPEDITIVAS, SUSPENSIVAS E INTERRUPTIVAS DO PRAZO

PRESCRICIONAL

No comum a previso de tais causas para prazos decadenciais, embora

encontremos excees como no caso do pargrafo 2 do art. 26 do CDC
(enquanto o fornecedor no der resposta ao consumidor, o prazo decadencial para
reclamar por vcio ficar suspenso).
As causas impeditivas ou suspensivas da prescrio encontram-se nos artigos
197 a 199 do CC. J as causas interruptivas encontram-se no art. 202.
No impedimento e na suspenso os efeitos so os mesmos: o prazo no
comea (impedimento) ou pra (suspenso) e depois continua de onde
parou.
J na interrupo zera!

A causa de impedimento pode ser a mesma da suspenso, dependendo do

momento de sua ocorrncia. Diz-se que ele est impedido, quando ainda no
comeou a correr. Por outro lado, o prazo suspenso aquele que estava correndo,
porm, sofreu paralisao.
Suponha que na constncia do casamento os cnjuges eram scios de uma
sociedade empresria. Num encontro de contas societrias, a esposa obteve um
crdito de

R$ 10.000 em face de seu marido.

Neste caso, o prazo ficar interrompido at a data de eventual separao da

sociedade conjugal. Porm, suponha que o dbito originou em momento anterior a
sociedade conjugal. No momento da sociedade conjugal, o prazo decadencial
ficar suspenso enquanto durar o casamento.
Quanto s causas interruptivas da prescrio: se o prazo prescricional j vem
correndo e interrompido, o prazo reabre do zero; para evitar o abuso do uso da
interrupo, ela s pode ocorrer uma nica vez. A interrupo da prescrio, nos
termos do art. 202 s poder ocorrer uma nica vez. Logo, uma vez interrompida a
prescrio, o credor, dentro do prazo renovado, dever intentar a ao judicial.

Art. 202, CC: A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez
dar-se-:
I por despacho do juiz, mesmo que incompetente, que ordenar a citao, se o
interessado a promover no prazo e na forma da lei processual;
II por protesto, nas condies do inciso anterior (esse protesto o do processo
cautelar de protesto);

III por protesto cambial (OBS.: o inciso III do art. 202, ao admitir que o protesto
cambial interrompe a prescrio, prejudicou a Smula 153 do STF que dizia
exatamente o contrrio). Trata-se de protesto de ttulo de crdito;
IV pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de
credores;
V por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor. Ex: notificao
judicial e interpelao judicial. Obs.: E a notificao extrajudicial? No
interrompe a prescrio (mas h projeto de lei nesse sentido PL 3293 de
2008);
VI qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento
do direito pelo devedor (ex: confisso de dvida).
Pargrafo nico: a prescrio volta a correr da data do ato que a interrompeu ou
do ltimo ato do processo para a interromper.
OBS.: ver apostila material de apoio 06 texto jurdico assinado com o professor
Arruda Alvin acerca da contagem de prazo e do art. 2.028 do CC.

OBS.: ver apostila material de apoio 06 prescrio intercorrente, mas que

atualmente so estudadas nas grades de processo civil e tributrio.

PRINCIPAIS CARACTERSTICAS DISTINTIVAS DA PRESCRIO E DA

DECADNCIA

1. Alterao do prazo: os prazos decadenciais legais no podem ser alterados

pela vontade das partes, mas os convencionais podem. J os prazos
prescricionais, que sempre so legais, no admitem alterao (art. 192 do CC).
Art. 192. Os prazos de prescrio no podem ser alterados por acordo das
partes.

2. Alegao e reconhecimento de ofcio: a decadncia legal deve ser

reconhecida de ofcio pelo juiz; j a convencional depende de manifestao do
interessado (arts. 210 e 211, CC).
Art. 210. Deve o juiz, de ofcio, conhecer da decadncia, quando estabelecida
por lei.
Art. 211. Se a decadncia for convencional, a parte a quem aproveita pode
aleg-la em qualquer grau de jurisdio, mas o juiz no pode suprir a alegao.

A prescrio, nos termos do art. 193 do CC, pode ser alegada pela parte
interessada a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio, a qual matria
de defesa.
Art. 193. A prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio, pela
parte a quem aproveita.

Tradicionalmente, no Brasil, no se admitia que o juiz reconhecesse a prescrio

de ofcio, a menos que versasse sobre direito indisponvel.
Veio o CC de 2002 e alterou profundamente a matria, seguida de posterior
reforma processual.
Com o advento da Lei 11.280/06, que alterou o 5 do art. 219 do CPC, dispe
que: o juiz pronunciar de ofcio prescrio.
Assim, pouco importa ser disponvel ou indisponvel o direito (ver REsp
968.365/SP).
PROCESSUAL CIVIL. PRESCRIO. DIREITO PATRIMONIAL. ART. 219, 5.,
DO
CDIGO DE PROCESSO CIVIL. RECONHECIMENTO DE OFCIO.
POSSIBILIDADE. SENTENA POSTERIOR PUBLICAO DA LEI N.
11.280/2006, QUE ENTROU EM VIGOR EM 16 DE MAIO DE 2006.
PRESCRIO ARGIDA EM CONTRA-RAZES DE APELAO. ART. 193 DO
CDIGO CIVIL.
1. Com a publicao da Lei n. 11.280, de 17/02/2006, que entrou em vigor em
16/05/2006, foi conferida nova redao ao 219, 5., do Cdigo de Processo
Civil, afastando, para o reconhecimento ex officio da prescrio, a restrio

atinente aos direitos patrimoniais. Precedentes.

2. Na hiptese em apreo, como a sentena de primeiro grau foi proferida aps a
vigncia da mencionada Lei, no h nenhum bice ao pronunciamento da
prescrio, de ofcio, pelo Tribunal a quo.
3. Tendo a parte Recorrida alegado a matria relativa prescrio nas contrarazes ao
recurso de apelao, aplica-se o disposto no art. 193 do Cdigo Civil.
Precedentes.
4. Recurso especial desprovido.
(REsp 968.365/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em
25/09/2008, DJe 20/10/2008)

Por fim, o art. 191 do CC permite que o devedor renuncie prescrio (j

operada).
Art. 191. A renncia da prescrio pode ser expressa ou tcita, e s valer,
sendo feita, sem prejuzo de terceiro, depois que a prescrio se consumar; tcita
a renncia quando se presume de fatos do interessado, incompatveis com a
prescrio.

.E se o devedor no quiser que o juiz pronuncie a prescrio de ofcio?

O Enunciado 295 da IV Jornada de Direito Civil estabelece que a renncia
prescrio pelo devedor continua vigente. Vejamos:

.Mas, ento, como compatibilizar o interesse do ru e o dever do juiz?

No incio do processo, na deciso inicial, no seria possvel o ru se manifestar,
pois ainda no integrou o contraditrio. luz do Princpio da Cooperatividade,
recomendvel estando em curso o processo, que o juiz, antes de pronunciar de

ofcio a prescrio, abra prazo ao credor (para demonstrar que prescrio no h)

e ao devedor (para que, querendo, exera a faculdade de renncia).

1
30-03-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 10 - Direito Civil

Direito das obrigaes

Teoria Geral do Direito das Obrigaes
Conceito de Direito das Obrigaes: traduz um conjunto de normas que disciplina
a relao jurdica pessoal entre credor e devedor, em virtude da qual este ltimo (o
devedor) compromete-se a satisfazer uma prestao de dar, de fazer ou no fazer.

O direito das obrigaes cuida de relao jurdica horizontal, que disciplina a

relao entre pessoas. Ex: suponha que Pablo deve R$ 3.000 para Fred. Trata-se
de uma relao pessoal.J o direito das coisas cuida de uma relao jurdica
vertical, que disciplina a relao entre pessoa e coisa. Ex: a relao entre Pablo e
seu relgio uma relao real tpica prevista na lei.
Enfim, o direito das obrigaes uma relao pessoal que vincula credor e
devedor. No se confunde, pois, com a relao jurdica real, estudada pelo Direito
das Coisas.

Frisa-se, ainda, que existe um tipo de obrigao de natureza hbrida ou mista

(real e pessoal), ou seja, trata-se de uma relao jurdica com caracterstica
pessoal e real.
a obrigao propter rem, ob rem ou in rem, que fica entre a obrigao pessoal e
obrigao real (no uma obrigao pura). Conceitualmente, trata-se de uma
obrigao que se une a uma coisa, acompanhando-a em suas mutaes. Ex:
obrigao de pagar taxa condominial. So determinadas por lei.

A taxa se vincula ao imvel e no importa quem seja o dono. H quem diga que o
IPTU e o IPVA tambm sejam exemplos de obrigao propter rem, tendo em vista
que o tributo se vincula a coisa, independentemente de quem seja o dono. Esta
obrigao propter rem, por ter uma carga real, dever ter previso legal.
O STJ, em recente julgado afirmou a preferncia do crdito condominial por ser
propter rem, em face da hipoteca. Tal tipo de obrigao serve para conservar o
condomnio; tal taxa integra o condomnio por um todo; no justo que uma
pessoa hipoteque e os condminos se lasquem.

Obrigao pessoal
Obrigao real
Obrigao mista (propter rem, ob rem ou in rem)

OBS.: no se pode confundir obrigao propter rem com obrigao de eficcia

real.
A obrigao com eficcia real aquela que, mediante registro, passa a ter eficcia
erga omnes (ex: obrigao locatcia levada a registro imobilirio - art. 8 da Lei
8.245/91).
Art. 8o Se o imvel for alienado durante a locao, o adquirente poder denunciar
o contrato, com o prazo de 90 dias para a desocupao, salvo se a locao for por
tempo determinado e o contrato contiver clusula de vigncia em caso de
alienao e estiver averbado junto matrcula do imvel.
c Smulas nos 158 e 442 do STF.

1o Idntico direito ter o promissrio comprador e o promissrio cessionrio, em

carter irrevogvel, com imisso na posse do imvel e ttulo registrado junto
matrcula do mesmo.
2o A denncia dever ser exercitada no prazo de noventa dias contados do
registro da venda ou do compromisso, presumindo - se, aps esse prazo, a
concordncia na manuteno da locao.

Qual a razo de tal instituto?

Isso existe porque, o locador poder alienar seu apartamento ainda que exista um
contrato de locao.
Assim, para o inquilino ficar seguro, poder registrar o contrato de locao na
matrcula do imvel e consequentemente tal obrigao passa a ter eficcia real.
Desse modo, qualquer pessoa que comprar o imvel, dever respeitar a locao,
visto que possui eficcia erga omnes.

1. Consideraes terminolgicas
A palavra obrigao no sentido estrito significa dever jurdico (isto : dever de dar,
fazer ou no fazer; significa a prpria dvida).
J no sentido amplo (analtico), a obrigao traduz a prpria relao jurdica
obrigacional que vincula o credor e o devedor.
Outros conceitos que merecem ateno. No devemos confundir Schuld e
Haftung.
Schuld significa dever (dbito, dvida, obrigao estrita).
Haftung significa responsabilidade.
Lembra-nos Guilherme Nogueira da Gama que o fiador tem responsabilidade
(Haftung), embora a dvida (Schuld) seja de outro.

2. Fontes das obrigaes

A fonte primria lei, contudo entre a norma e a relao jurdica obrigacional,
existir sempre um fato jurdico que concretiza a obrigao. Embora a lei seja a
fonte primria das relaes jurdicas em geral, por fonte das obrigaes deve-se
entender o fato jurdico que, concretizando o preceito normativo, cria a obrigao
relacional.

A classificao clssica do jurista romano Gaio subdividia as fontes em:

a) contrato;
b) quase-contrato (ato negocial que no seja contrato. Ex: promessa de
recompensa);
c) delito (ilcito doloso); e
d) quase-delito (ilcito culposo).
Modernamente, superada a classificao supramencionada so fontes das
obrigaes:
a) atos negociais (contrato, promessa de recompensa, atos negociais);
b) atos no negociais (ex: o fato material da vizinhana); e, por fim
c) atos ilcitos.

3. Estrutura e requisitos da relao obrigacional

So trs requisitos que integram a estrutura da obrigao, a saber:
a) elemento ideal (imaterial);
b) elemento subjetivo; e
c) elemento objetivo*.
*de suma importncia.
a) Elemento ideal: o elemento ideal (ou espiritual consoante o jurista Villaa) o
prprio vnculo jurdico abstrato ou imaginrio que une o credor ao devedor (ex:
vnculo entre o LFG e o aluno).

b) Elemento subjetivo: so os sujeitos da relao obrigacional, que so o credor e

o devedor. Estes sujeitos devem ser determinados ou, ao menos, determinveis
(ex: o contrato firmado entre o aluno e o LFG - crdito e dbito - tem os seus
sujeitos determinados).
A indeterminabilidade dos sujeitos da relao obrigacional sempre relativa ou
temporria. Enfim, a indeterminabilidade do sujeito (ativo ou passivo) temporria,
mas possvel. Exemplos:

.No ttulo ao portador o credor aquele que apresenta o ttulo

ao banco. Neste caso, h uma indeterminabilidade temporria do sujeito da
obrigao sujeito ativo; e
.A promessa de recompensa uma declarao unilateral de
vontade; o credor determinvel, sendo esta indeterminabilidade temporria
sujeito ativo.

OBS.: no caso da obrigao propter rem, o devedor determinvel, sendo a

pessoa que adquire a coisa, como por exemplo, na obrigao de pagar a taxa de
condomnio. H uma carga de indeterminabilidade passiva em potencial.
Tal tipo de obrigao, em que os sujeitos podem mudar, denomina-se tambm
obrigao ambulatria. Mesmo idia do ttulo ao portador (circula).

c) Elemento objetivo ( mais importante): a prestao.

o ncleo da obrigao prestacional, sendo o objeto direto, imediato da relao
obrigacional. O objeto de toda e qualquer obrigao a prestao.
Mas o que prestao? A prestao a atividade do devedor, satisfativa do direito
do credor (prestao de dar, fazer e no fazer).
A prestao no o dinheiro que se paga, o carro que se d, o muro que se
constri, que se faz (estes so objetos indiretos da obrigao), por exemplo, mas
sim a atividade do devedor voltada a satisfazer o direito do credor.
Ademais, para que a relao obrigacional seja perfeita, a prestao deve ser:
lcita; possvel e determinada (ou, ao menos, determinvel).
A patrimonialidade caracterstica essencial da prestao?
A doutrina clssica entende que a patrimonialidade uma caracterstica da
relao obrigacional. Porm, o direito brasileiro (PONTES DE MIRANDA, PAULO
LOBO, SILVIO VENOSA) traz hipteses em que no h a caracterstica da
patrimonialidade.
Ex: o autor da herana, ao fazer o testamento, exigiu que seus descendentes o
cremassem. Nesta prestao, no h qualquer patrimonialidade.

Portando, tradicionalmente, a patrimonialidade caracterstica do direito

obrigacional, porm, existem algumas excees.
O art. 398 do CC portugus prev expressamente a prestao sem carter
obrigacional. Porm, no direito brasileiro a regra a patrimonialidade.

4. Interferncia do princpio da eticidade (boa-f objetiva) na relao obrigacional

aqui abordamos o chamado Direito Civil Constitucional
Lembra-nos Emlio Bette, em sua clssica obra Teoria Geral das Obrigaes, a
existncia de uma ntida crise de cooperao entre credor e devedor, com uma
acentuada vocao opressiva da autonomia privada.
Nesse contexto, atua especialmente o princpio da boa-f objetiva, para
determinar um comportamento leal e harmnico entre as partes, a exemplo do que
se d por meio do instituto jurdico do duty to mitigate (dever de mitigar).
Por meio de tal instituto (duty to mitigate) impe-se ao credor o dever de no
agravar a situao do devedor; dever de mitigar o dano, sob pena de perda da
indenizao correspondente.
Ex: suponha que Pablo (devedor) colide seu veculo no veculo de Fred (credor).
Fred, credor da obrigao, ao verificar que est saindo fumaa do motor de seu
veculo, se omite em apagar as chamas, com o intuito de receber um veculo novo.
O devedor Pablo, em sua defesa perante o juzo, pode alegar que Fred no
mitigou (abrandou) o dano, no sendo, portanto, devedor de parte do dano que
no foi mitigado pelo credor.
Aqui o Pablo ter de pagar apenas os danos e no um carro novo.

Classificao das obrigaes

Classificao das obrigaes divide-se em: classificao bsica e classificao
especial.

Classificao bsica
Na classificao bsica, que toma por base a prestao, a obrigao pode ser
subdividida em obrigao positiva ou negativa.

Negativa (obrigao de no fazer)

Classificao bsicaprestao:
Positiva (obrigao de dar ou de fazer)

A obrigao positiva pode ser: a) dar coisa certa; b) dar coisa incerta; c) de fazer.
J a obrigao negativa a obrigao de no fazer.

Vejamos as citadas obrigaes:

.Obrigao de no fazer (negativa): a obrigao de no fazer tem por objeto uma

prestao negativa (omissiva), ou seja, a absteno de um fato. Exemplos:
obrigao de no concorrncia; e
obrigao de no construir acima de determinada altura.
Se esta obrigao (no construir acima de x altura) for levada ao registro pblico,
poder configurar-se numa servido.

Enfim, a conhecida obrigao de no

construir nada mais do que uma obrigao de no fazer registrada no cartrio de

imveis.

A obrigao de no fazer pode decorrer do prprio princpio da boa-f objetiva

(p. da eticidade).

Suponhamos que uma construtora levante um edifcio beira-mar; tambm

certo que a construtora proprietria de um terreno em frente a este edifcio
levantado beira-mar.
Por bvio, a construtora no poder construir novos edifcios neste local (no tal
terreno), tendo em vista que encobrir a vista para o mar do edifcio j levantado.
O que impede tal conduta? Como dito, a obrigao de no fazer pode decorrer do
prprio princpio da boa-f objetiva.

Guilherme Nogueira da Gama lembra que a obrigao de no fazer pode ser

temporria.
Art. 250. Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem culpa do devedor,
se lhe torne impossvel abster-se do ato, que se obrigou a no praticar.
Suponha que vizinhos acordem no sentido de no levantar um muro. Ocorre que,
por questes ambientais, um dos vizinhos receba notificao do municpio para
que levante o muro. Neste caso, no h culpa do devedor e fica resolvida a
obrigao. Extinta e sem direito indenizao por perdas e danos.

Art. 251. Praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se obrigara, o credor
pode exigir dele que o desfaa, sob pena de se desfazer sua custa, ressarcindo
o culpado perdas e danos.
Pargrafo nico. Em caso de urgncia, poder o credor desfazer ou mandar
desfazer,

independentemente

de

autorizao

judicial,

sem

prejuzo

do

ressarcimento devido.
Este pargrafo nico traz uma hiptese de autotutela.

.Obrigao de fazer (positiva): tem por objeto a prestao de um fato, nos termos
dos artigos 248 e 249 do CC.

Na obrigao de fazer, interessa ao credor a prpria atividade do devedor

(atividade positiva). A obrigao de fazer pode ser personalssima (infungvel) ou
no-personalssima.
Quando se contrata um artista plstico ou determinado cantor, em princpio, tratase de uma obrigao personalssima.

Art. 247. Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que recusar
a prestao a ele s imposta, ou s por ele exeqvel.
A obrigao prevista no artigo acima personalssima; s pode ser prestada por
determinado devedor.

Art. 248. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor,

resolver-se- a obrigao; se por culpa dele, responder por perdas e danos.
Se a obrigao se torna impossvel sem culpa do devedor, a obrigao se
extingue sem perdas e danos. Ex: cantor foi sequestrado. Porm, havendo culpa
do devedor, resolve-se por perdas e danos. Ex: cantor bipolar e no dia da
apresentao no estava a fim de cantar.

Art. 249. Se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao credor mand-lo
executar custa do devedor, havendo recusa ou mora deste, sem prejuzo da
indenizao cabvel.
Suponha que o agente contrate uma empresa para prestar o servio. O agente
poder, mediante autorizao judicial, contratar outra empresa para faz-lo, e
cobrar do devedor que se negou a prestar o servio. Neste caso, trata-se
obrigao no-personalssima.

Pargrafo nico. Em caso de urgncia, pode o credor, independentemente de

autorizao judicial, executar ou mandar executar o fato, sendo depois ressarcido.
O pargrafo nico trata de autotutela realizada pelo credor; este contratar o
servio sem autorizao judicial, nos casos de urgncia.

.Obrigao de dar: aquela que tem por objeto a prestao de uma coisa,
podendo-se entender juridicamente o verbo dar em trs sentidos bsicos, quais
sejam:
1. Transferir propriedade (ex: alienao);
2. Entregar a posse da coisa (ex: locao); e
3. Devolver a coisa; restituir a posse e a propriedade (ex: veculo entregue no
estacionamento).
Em qualquer destes sentidos, a obrigao de dar significa a prestao de coisas.
A obrigao de dar se subdivide em:
obrigao de dar coisa certa; e
obrigao de dar coisa incerta.

A obrigao de dar coisa certa significa a obrigao de dar coisa determinada

ou especificada. O CC inicia o livro das obrigaes com as obrigaes de dar
coisa certa.
Art. 233. A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora no
mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo (contrato) ou das
circunstncias do caso.
A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios, salvo se estipulado em
sentido contrrio. Em regra, o acessrio segue o principal (ex: na venda de uma
vaca prenha, o bezerro est includo no negcio).
A partir do art. 234 do CC, o codificador regulou a responsabilidade pela perda
ou deteriorao da coisa na obrigao de dar coisa certa. Em caso de perda ou

deteriorao da coisa por caso fortuito ou fora maior, como regra geral, a coisa
perece para o dono (res perit domino). Trata-se de um dogma, sendo regra geral.
Art. 234. Se, no caso do artigo antecedente, a coisa se perder, sem culpa do
devedor, antes da tradio, ou pendente a condio suspensiva, fica resolvida a
obrigao para ambas as partes; se a perda resultar de culpa do devedor,
responder este pelo equivalente e mais perdas e danos.
Se a coisa se perde antes da tradio, quem suportar a perda por caso fortuito
ou fora maior ser o devedor. Suponha que o credor pague R$ 5.000
antecipadamente pela vaca. Neste caso, mesmo antes da tradio, a vaca
pertence ao credor? No, tendo em vista que a propriedade de bem mvel ocorre
por meio da tradio. Se a vaca se perde, sem culpa do devedor, a coisa perece
para este, ficando a coisa resolvida com a devoluo dos R$ 5.000.
Na forma do art. 234 do CC, operada a perda da coisa por caso fortuito ou fora
maior, a obrigao simplesmente resolvida; no entanto, o artigo, em sua parte
final, dispe que havendo culpa do devedor, ele responder pelo preo mais
perdas e danos. O elemento culpa significa o dever de pagar as perdas e danos.

Art. 235. Deteriorada a coisa, no sendo o devedor culpado, poder o credor

resolver a obrigao, ou aceitar a coisa, abatido de seu preo o valor que perdeu.
Suponha que a vaca seja atingida por um raio e fique com alguns problemas
fsicos. Neste caso, poder o credor recusar a vaca, requerendo seu dinheiro de
volta, ou poder aceitar a vaca com abatimento do preo.

Art. 236. Sendo culpado o devedor, poder o credor exigir o equivalente, ou

aceitar a coisa no estado em que se acha, com direito a reclamar, em um ou em
outro caso, indenizao das perdas e danos.
Provou a culpa do devedor? Poder o credor exigir o valor pago ou aceitar a vaca
(ex: deu rao estragada). Em ambos os casos, poder o credor exigir perdas e
danos.

Em geral, na Teoria das Obrigaes, o legislador estabeleceu a frmula segundo a

qual impossibilitada a obrigao sem culpa do devedor, ela ser extinta sem

perdas e danos. Mas a impossibilidade por culpa do devedor, a este poder ser
compelido a devolver o preo equivalente sem prejuzo das perdas e danos.
O princpio fundamental do direito obrigacional, no que tange a responsabilidade
pela coisa nas obrigaes de dar (em especial coisa certa) no sentido de que,
havendo culpa, conseqentemente haver obrigao de pagar perdas e danos.

Nos termos do art. 313 do CC, o credor no est obrigado a receber prestao
diversa ainda que mais valiosa.
Art. 313. O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe
devida, ainda que mais valiosa.
Ainda que a prestao seja divisvel, a regra geral no sentido de que o credor
no deve ser obrigado a receber por partes, devendo ser cumprida por inteiro (art.
314 do CC).
Art. 314. Ainda que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel, no pode o
credor ser obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se
ajustou.

J a obrigao de dar coisa incerta uma obrigao (tambm chamada de

genrica) indicada apenas pelo gnero e quantidade.
Falta a qualidade da coisa; a obrigao relativamente determinada, pois falta a
qualidade da coisa. Ex: obrigao da dar 10 sacas de arroz. Mas de qual tipo?
Tipo A ou tipo B?

Art. 243. A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade.
A doutrina critica a expresso gnero, utilizada pelo art. 243, visto que uma
expresso muito aberta. Portanto, seria melhor se o legislador tivesse utilizado a
expresso espcie.

Logicamente, a indeterminabilidade deste tipo de obrigao temporria. A

ausncia da qualidade temporria, pois no momento do pagamento a qualidade
da coisa dever ser identificada.

Art. 244. Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha
pertence ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no
poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor.

Art. 245. Cientificado da escolha o credor, vigorar o disposto na Seo

antecedente.
Mas quem escolhe a qualidade da coisa? No direito obrigacional, em regra, as
escolhas devem ser feitas pela parte mais fraca (DEVEDOR).
A escolha, que tambm chamada de CONCENTRAO DO DBITO OU DA
PRESTAO DEVIDA, deve ser feita pela mdia; no pode ser obrigado a dar a
melhor nem oferecer a pior.

Art. 246. Antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da

coisa, ainda que por fora maior ou caso fortuito.
Vale lembrar, nos termos do art. 246 do CC, que o legislador firmou o princpio de
que o gnero no perece.
Antes da escolha (enquanto for incerta a obrigao), o art. 246 impede que o
devedor descumpra a obrigao por caso fortuito ou fora maior sob o argumento
de que o gnero perecvel (pois certo que o gnero no perece).
Obs.: planta rara ok alegar perecimento.

H PL para alterar tal artigo, em sua redao original adverte que se o gnero for
limitado na natureza. A sim poder o devedor eximir-se da sua obrigao.

06-04-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 11 - Direito Civil

Ver item 3.2. material de apoio dedicado aos diversos tipos de classificao
especial.

Em sala veremos os mais importantes para os concursos:

obrigaes solidrias, alternativas e facultativas,
divisveis e indivisveis; e
de meio e de resultado.

CLASSIFICAO ESPECIAL
Obrigaes Solidrias: existe solidariedade quando, na mesma obrigao,
concorre uma pluralidade de credores, cada um com direito a toda dvida
(solidariedade ativa), ou uma pluralidade de devedores, cada um obrigado dvida
por inteiro (solidariedade passiva).

CC, art. 264. H solidariedade, quando na mesma obrigao concorre mais de um

credor, ou mais de um devedor, cada um com direito, ou obrigado, dvida toda.

H, basicamente, dois tipos de solidariedade, que so ativa e passiva.

.Na solidariedade ativa existe uma pluralidade de credores, onde cada um dos
credores tem direito de cobrar todo o crdito. Neste caso, o credor que recebeu o
todo, dever repassar a quota parte dos demais.

.Na solidariedade passiva, o credor poder cobrar todo o crdito de qualquer um

dos devedores (de um, de algum ou de todos devedores).

A solidariedade jamais se presume, decorrendo da lei ou da vontade das partes.

o PRINCPIO DA NO PRESUMIBILIDADE da solidariedade. Trata-se de
verdadeiro dogma.
CC, Art. 265. A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das
partes.

.Questo especial de concurso: Qual a diferena entre a obrigao solidria e a

obrigao in solidum?
Alguns autores, a exemplo de Silvio Venosa e Guillermo Borda, diferenciam
obrigaes solidrias e obrigaes in solidum. As obrigaes in solidum aquela
em que os devedores encontram-se vinculados pelo mesmo fato, no havendo
necessria solidariedade entre eles.
Exemplo: suponha que Pablo cause um incndio na casa de Fred. Ocorre que, a
casa de Fred possua seguro. Neste caso, Fred poder cobrar da seguradora ou
de Pablo. Desse modo, h obrigaes in solidum entre a seguradora e Fred, no
havendo solidariedade entre eles.

Solidariedade ativa

Lembra-nos

Antunes

Vallera

que

solidariedade

ativa

caracteriza-se

especialmente pelo fato de qualquer dos credores poder exigir a prestao por
inteiro.
Art. 267. Cada um dos credores solidrios tem direito a exigir do devedor o
cumprimento da prestao por inteiro.

Vale lembrar, que o art. 272 do CC, admite ainda, que qualquer dos credores
perdoe a dvida toda.
Art. 272. O credor que tiver remitido a dvida ou recebido o pagamento responder
aos outros pela parte que lhes caiba.

So raras as hipteses de solidariedade ativa previstas em lei, mas podemos

encontr-las:
a) art. 12 da Lei 209/48; e
LEI N 209, DE 2 DE JANEIRO DE 1948 - Dispe sobre a forma de pagamento
dos dbitos civis e comerciais de criadores e recriadores de gado bovino. O artigo
especificamente cuida do caso de solidariedade ativa ex lege que dispe sobre a
forma de pagamento dos dbitos dos pecuaristas.
b) art. 2 da Lei 8.245/91.
Art. 2o Havendo mais de um locador ou mais de um locatrio, entende - se que
so solidrios se o contrrio no se estipulou.
Pargrafo

nico.

Os

ocupantes

de

habitaes

coletivas

multifamiliares

presumem- se locatrios ou sublocatrios.

Por outro lado, um bom exemplo de solidariedade ativa prevista em contrato
(convencional) o contrato de abertura de conta-corrente conjunta (REsp
708.612/RO). No que todos so assim, mas em regra, o contrato prev a
solidariedade

ativa.

Porm, pela

emisso

do

cheque

sem

fundo,

responsabilidade pessoal.

Solidariedade passiva

A solidariedade passiva est regulada a partir do art. 275 do CC.

Art. 275. O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos
devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver sido
parcial, todos os demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo
resto.

Pargrafo nico. No importar renncia da solidariedade a propositura de ao

pelo credor contra um ou alguns dos devedores.

Sua principal caracterstica : qualquer dos devedores pode ser compelido a

pagar toda a dvida. Se o credor cobrou de um dos devedores, e este pagou sua
quota parte, os demais continuam obrigadas pelo restante.

ROBERTO DE RUGGIERO dizia que como se na solidariedade houvesse

uma unidade da obrigao.

A solidariedade passiva tambm no se presume; resulta da Lei (ex: art. 932,

CC) ou resulta da vontade das partes.

Quanto s defesas do devedor, sendo pessoais, no podem ser aproveitadas

pelo outro devedor (art. 281 do CC).
Art. 281. O devedor demandado pode opor ao credor as excees que lhe forem
pessoais e as comuns a todos; no lhe aproveitando as excees pessoais a
outro co-devedor.
certo que h defesas comuns (objetivas) e pessoais (subjetivas). Exemplo:
suponha que existem trs devedores solidrios; o credor demanda um dos
devedores; se este devedor alegar a prescrio da pretenso ou alegar que a
dvida foi paga (defesas comuns), sua defesa aproveitar-se- os demais. Porm,
se este devedor alegar que, quando da assinatura do contrato, ele era incapaz ou
foi ameaado (defesas pessoais), esta defesa no aproveita aos demais.

 No que tange a responsabilidade dos devedores solidrios, o art. 279 do CC

estabelece a mantena da solidariedade pelo valor devido,

responde pelas

perdas e danos to-somente o devedor culpado.

Art. 279. Impossibilitando-se a prestao por culpa de um dos devedores
solidrios, subsiste para todos o encargo de pagar o equivalente; mas pelas
perdas e danos s responde o culpado.
Nada impede que uma obrigao seja solidria (refere-se aos sujeitos) e
indivisvel (refere-se ao objeto).
Exemplo: imagine que h trs devedores solidrios na entrega de um carro,
recebendo estes antecipadamente o preo. Ocorre que, um dos devedores ateou
fogo no carro e, consequentemente, a obrigao se tornou impossvel. Neste
caso, somente este responder por perdas e danos, subsistindo a todos, o
encargo de pagar o equivalente (devolver o que foi pago).
Enfim, mesmo tendo sido prevista a solidariedade, pelas PERDAS E DANOS,
caso impossibilitada a prestao, s responder o culpado. Mas, se todos os
devedores forem culpados respondero todos pelas perdas e danos em
solidariedade (Caio Mrio).

Aspectos fundamentais da solidariedade - concurso:

Em geral, entende-se que a obrigao de pagar alimentos traduz no

propriamente uma tpica solidariedade legal, mas sim uma complementaridade
jurdica entre os coobrigados: por exemplo, eu devo alimentos ao meu filho, no
entanto, caso haja insuficincia ou ausncia total de recursos, os meus pais (avs
da criana) podero ser chamados.

Existe um ordem para pagamento de

alimentos (primeiro ascendente, segundo descendente e, por fim, irmo). Ver

REsp 775.565/SP.
Note-se, pois, que, em tese, poder haver a participao em litisconsrcio de
mais de um legitimado passivo, mas a regra no sentido de haver preferncia de
uns em face de outros (eu respondo em face do meu filho, antes dos meus pais,
que s atuariam complementarmente ou em carter de subsidiariedade).
Todavia, se os alimentandos (credores) forem IDOSOS, para ampliar a sua tutela,
o STJ, aplicando o Estatuto do Idoso, tem entendido haver inequvoca

solidariedade passiva entre os devedores (legitimados passivos). Assim, pode

cobrar

alimentos

de

qualquer,

no

precisando

observar

ordem

supramencionada.

Outro ponto importante, consoante julgado do STJ, no sentido de reconhecer a

solidariedade passiva entre o proprietrio e o condutor do veculo, por
acidente (pelo risco criado aos semelhantes):
ACIDENTE DE TRNSITO. TRANSPORTE BENVOLO. VECULO CONDUZIDO
POR UM DOS COMPANHEIROS DE VIAGEM DA VTIMA, DEVIDAMENTE
HABILITADO. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DO PROPRIETRIO DO
AUTOMVEL. RESPONSABILIDADE PELO FATO DA COISA.
- Em matria de acidente automobilstico, o proprietrio do veculo responde
objetiva e solidariamente pelos atos culposos de terceiro que o conduz e que
provoca o acidente, pouco importando que o motorista no seja seu empregado
ou preposto, ou que o transporte seja gratuito ou oneroso, uma vez que sendo o
automvel um veculo perigoso, o seu mau uso cria a responsabilidade pelos
danos causados a terceiros.
- Provada a responsabilidade do condutor, o proprietrio do veculo fica
solidariamente responsvel pela reparao do dano, como criador do risco para os
seus semelhantes.
Recurso especial provido.
(REsp 577.902/DF, Rel. Ministro ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, Rel. p/ Acrdo
Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 13.06.2006, DJ
28.08.2006 p. 279)

No se pode confundir remisso do devedor solidrio com renncia a

solidariedade, consoante os arts. 277 e 282 do CC e os enunciados da 4 Jornada
de Dir. Civil de n. 349 a 351.

Art. 277. O pagamento parcial feito por um dos devedores e a remisso por ele
obtida no aproveitam aos outros devedores, seno at concorrncia da quantia
paga ou relevada.
Se o credor perdoar um dos devedores solidrios, estar perdoando a quota parte
deste, podendo cobrar o restante dos demais devedores.

Art. 282. O credor pode renunciar solidariedade em favor de um, de alguns ou

de todos os devedores.
Pargrafo nico. Se o credor exonerar da solidariedade um ou mais devedores,
subsistir a dos demais.
Neste caso, o credor no esta perdoando o dbito dos devedores, mas estar
renunciando apenas a solidariedade existente entre eles. Se o credor renunciar a
solidariedade em face de um dos devedores, poder cobrar o todo dos demais,
desde que subtraindo a quota parte do devedor que teve a solidariedade
renunciada.

H uma tendncia da doutrina em afirmar o seguinte: o credor s poder cobrar do

devedor beneficiado pela renncia a sua parte na dvida, permanecendo os outros
devedores solidariamente obrigados pelo resto.

Obrigaes alternativas e facultativas

As obrigaes alternativas ou disjuntivas so aquelas que tm por objeto duas ou
mais prestaes, sendo que o devedor exonera-se cumprindo apenas uma delas.
A obrigao alternativa contm objeto mltiplo, ou seja, o seu objeto so
prestaes excludentes entre si. Nasce com objeto mltiplo, cabendo a escolha,
na ausncia de estipulao em contrrio, ao devedor***. A disciplina dessa
obrigao est regulamentada a partir do art. 252.

***Mas a quem cabe a escolha?

Art. 252. Nas obrigaes alternativas, a escolha cabe ao devedor, se outra coisa
no se estipulou.
A escolha na obrigao alternativa, em regra cabe ao devedor art. 252 do CC.
No direito obrigacional em regra o mais fraco escolhe.
1o No pode o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestao e
parte em outra.
O devedor no pode obrigar o credor a receber as rodas do carro e a vela do
barco.
2o Quando a obrigao for de prestaes peridicas, a faculdade de opo
poder ser exercida em cada perodo.
Se a obrigao tem prestaes peridicas, a faculdade de escolha pode ser
escolhida a cada perodo.
3o No caso de pluralidade de optantes, no havendo acordo unnime entre eles,
decidir o juiz, findo o prazo por este assinado para a deliberao.
Se houver 3 devedores que devam escolher, deve haver unanimidade. Se no
houver unanimidade na escolha da prestao, quem escolhe o juiz. No por
maioria e sim por unanimidade. um dos poucos pontos no direito civil em que
deve haver unanimidade.
4o Se o ttulo deferir a opo a terceiro, e este no quiser, ou no puder exercla, caber ao juiz a escolha se no houver acordo entre as partes.
Se a escolha for feita por 3 e este no puder ou no quiser, caber a escolha ao
juiz.

Ver material de apoio quadro detalhado acerca do tratamento jurdico

dispensado em caso de impossibilidade total ou parcial das prestaes, na
obrigao alternativa.

Em caso de impossibilidade total ou parcial das obrigaes alternativas,

apresentamos o seguinte quadro-resumo, para facilitar a sua fixao:
1. Impossibilidade Total (todas as prestaes alternativas):
a) sem culpa do devedor extingue-se a obrigao (art. 256, CC-02, art. 888, CC16);
b) com culpa do devedor se a escolha cabe ao prprio devedor: dever pagar o
valor da prestao que se impossibilitou por ltimo, mais as perdas e danos (art.
254, CC-02, art. 886, CC-16);
- se a escolha cabe ao credor: poder exigir o valor de qualquer das prestaes,
mais perdas e danos (art. 255, segunda parte, CC-02, art. 887, segunda parte,
CC-16).
2. Impossibilidade Parcial (de uma das prestaes alternativas):
a) sem culpa do devedor concentrao do dbito na prestao subsistente (art.
253, CC-02, art. 885, CC-16);
b) com culpa do devedor se a escolha cabe ao prprio devedor: concentrao do
dbito na prestao subsistente (art. 253, CC-02, art. 885, CC-16);
- se a escolha cabe ao prprio credor: poder exigir a prestao remanescente ou
valor da que se impossibilitou, mais as perdas e danos (art. 255, primeira parte,
CC-02, art. 887, primeira parte, CC-16).

Diferena entre obrigao alternativa e obrigao facultativa:

A doutrina, a despeito da omisso do CC, diferencia obrigao alternativa de
obrigao facultativa. Nesta ltima, h uma obrigao simples de objeto nico,
facultando-se, todavia, ao devedor, a substituio do objeto do pagamento.
Na alternativa geneticamente o contrato diz previamente que o devedor se
exonera cumprindo uma ou outra obrigao. Facultativa um nico objeto, mas
quando do pagamento, se o devedor quiser poder no dia substituir o pagamento,
por exemplo, (da entrega do carro por dinheiro).
H trs caractersticas aptas para diferenciar a alternativa da facultativa,
consoante
Orlando Gomes, o qual reconhece que a obrigao facultativa gera trs efeitos
fundamentais:
1 o credor no pode exigir a prestao facultativa;
2 se o objeto da obrigao tornar-se impossvel, a relao obrigacional extinta;

3 uma vez que a obrigao facultativa tem objeto nico defeito neste objeto
poder prejudicar a obrigao.

OBRIGAES DIVISVEIS E INDIVISVEIS

As obrigaes divisveis so aquelas que admitem o cumprimento fracionado ou
parcial da prestao; as indivisveis, por sua vez, s podem ser cumpridas por
inteiro.

Doutrinariamente

indivisibilidade

poder

ser

natural,

legal

ou

convencional. A indivisibilidade pode se dar por/pela:

Natureza do objeto (ex: entrega de um animal);

Motivo legal - de ordem econmica (ex: mdulo rural estatuto da terra

dir. agrrio); ou

Conveno das partes (ex: x, y e z devem 300 mil qto ao objeto

divisvel, mas nada impede que o contrato disponha que o contrato s
possa ser cumprido por inteiro).

Art. 257. Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em obrigao

divisvel, esta presume-se dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas,
quantos os credores ou devedores.
A obrigao de dar dinheiro obrigao divisvel por natureza.

Art. 258. A obrigao indivisvel quando a prestao tem por objeto uma coisa
ou um fato no suscetveis de diviso, por sua natureza, por motivo de ordem
econmica, ou dada a razo determinante do negcio jurdico.
A indivisibilidade pode se dar por natureza do objeto (ex: entrega de um animal);
por motivo de ordem econmica (ex: mdulo rural); ou por conveno das partes.

Art. 259. Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada
um ser obrigado pela dvida toda.

Pargrafo nico. O devedor, que paga a dvida, sub-roga-se no direito do credor

em relao aos outros coobrigados.
Se a prestao for indivisvel, cada um dos devedores dever cumprir a prestao
por inteiro. Neste caso, os demais devedores devero ressarcir o devedor que
cumpriu a obrigao.

OBS.: mais uma vez deve ficar claro que indivisibilidade critrio que diz respeito
ao objeto; ao passo que solidariedade critrio que diz respeito aos sujeitos.
SO.SU

IN.OB

At porque se a obrigao apenas indivisvel e caso se resolva em perdas e

danos; a fraciona-se (art. 263, CC), no havendo que se falar aqui em
solidariedade.
Por bvio, qualquer que seja a natureza da indivisibilidade (natural, legal ou
convencional), se concorrerem dois ou mais devedores, cada um deles estar
obrigado pela dvida toda (art. 259, CC), eis que no se admite o fracionamento do
objeto da obrigao.
Note-se, todavia, que o dever imposto a cada devedor de pagar toda a dvida no
significa que exista solidariedade entre eles, uma vez que, no caso, o objeto da
prpria obrigao que determina o cumprimento integral do dbito.
Por bvio, se A, B e C obrigam-se a entregar um cavalo, qualquer deles,
demandado, dever entregar todo o animal. E isso ocorre no necessariamente
por fora de um vnculo de solidariedade passiva, mas sim, pelo simples fato de
que no se poder cortar o cavalo em trs, para dar apenas um tero do animal ao
credor.
Art. 263. Perde a qualidade de indivisvel a obrigao que se resolver em perdas e
danos.
1. Se, para efeito do disposto neste artigo, houver culpa de todos os devedores,
respondero todos por partes iguais.
2. Se for de um s a culpa, ficaro exonerados os outros, respondendo s esse
pelas perdas e danos.

Havendo pluralidade de credores, na obrigao indivisvel, a teor do art. 260 do

CC, o devedor se exonera pagando a todos os credores conjuntamente, ou,
pagando a apenas um dos credores, desde que este apresente cauo de
ratificao dos outros credores (OBVIAMENTE, SE TAMBM FOI PREVISTA A
SOLIDARIEDADE ATIVA, TAL DOCUMENTO DESNECESSRIO).
Art. 260. Se a pluralidade for dos credores, poder cada um destes exigir a dvida
inteira; mas o devedor ou devedores se desobrigaro, pagando:
I - a todos conjuntamente;
II - a um, dando este cauo de ratificao dos outros credores.
O credor que recebeu o todo deve apresentar o documento constando a
ratificao dos demais credores. Isto , na obrigao indivisvel, para que o
devedor pague bem a apenas um dos credores, deve exigir a garantia dos demais
(cauo de ratificao). Tendo sido prevista tambm a solidariedade ativa,
logicamente a cauo de ratificao dispensvel. Pois se o contrato diz que
haveria solidariedade ativa por bvio, poder pagar a qualquer um.
Dispensando o documento de ratificao.

OBS.: a obrigao natural (tambm denominada de imperfeita) aquela

desprovida de coercibilidade jurdica (a ttulo de aprofundamento ver Srgio
Covello, em A obrigao natural: elementos para uma possvel teoria). Tem a ver
com a moral.

luz do art. 882, bem com do art. 814 so exemplos de obrigao natural a dvida
prescrita e a dvida de jogo e aposta (diferentemente dos jogos/apostas da CEF,
as quais vinculam).
Art. 882. No se pode repetir o que se pagou para solver dvida prescrita, ou
cumprir obrigao judicialmente inexigvel.

O efeito jurdico que se reconhece a obrigao natural a irrepetibilidade do

pagamento (soluti retentio), isto , o devedor que pagar no poder exigir sua
restituio.
Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento; mas no se
pode recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por
dolo, ou se o perdente menor ou interdito.

OBRIGAO DE MEIO E OBRIGAO DE RESULTADO

A obrigao de meio aquela em que o devedor se obriga a empreender uma
atividade sem garantir o resultado esperado; j a obrigao de resultado aquela
em que o devedor se obriga tambm a cumprir o resultado projetado (atividade +
resultado). Somente se torna perfeita quando a meta proposta alcanada.
Por bvio, a clusula da boa-f tambm deve ser observada nas obrigaes de
meio. Advogados e mdicos, em geral, como se sabe, no podem garantir o
resultado final, de maneira que assumem obrigao de meio. Excepciona, todavia,
o mdico que realiza cirurgia plstica esttica, uma vez que neste caso assume
obrigao de resultado ( diferente do cirurgio plstico REPARADOR).
Tradicionalmente, a doutrina costuma lembrar que a obrigao do mdico,
tambm , em regra, uma obrigao de meio, pois assume colocar o melhor de
sua tcnica, mas no garante o resultado. O cirurgio plstico reparador assume a
obrigao de meio, ao passo que o cirurgio esttico, assume obrigao de
resultado (AgRg no REsp 1.132.743/RS).
A cirurgia de miopia a laser traduz obrigao de meio ou de resultado?
Existe na jurisprudncia (ver Revista Consultor Jurdico de 25-06-07)
entendimento no sentido de que a cirurgia a laser traduz obrigao de
MEIO, havendo melhora na viso, melhora da acuidade visual (sua
finalidade foi atingida), no podendo o mdico garantir a viso perfeita(em
especial, julgados de MG).

TEORIA DO PAGAMENTO

O pagamento tecnicamente significa cumprimento voluntrio da obrigao, quer

seja de dar, fazer e no fazer.
Qual a natureza jurdica do pagamento? Pagamento um fato jurdico e
respeitvel parcela da doutrina (CAIO MRIO, ROBERTO DE RUGGIERO) afirma
que o pagamento um fato jurdico de natureza negocial, razo porque podem
ser aplicados aqui, os vcios da vontade para efeitos de invalidao.

O que se entende por pagamento ou adimplemento substancial (substancial

performance)?
Derivada do Direito Ingls, a doutrina do adimplemento substancial sustenta que
no se deve considerar resolvida a obrigao quando a atividade do devedor,
posto no haja sido perfeita ou atingido plenamente o fim proposto, aproxima-se
consideravelmente do seu resultado final. A mais importante aplicao da teoria
opera-se nos contratos de seguro. Trata-se, de fato, em nosso sentir, de uma
aplicao do princpio da boa-f objetiva, com especial incidncia nos contratos de
seguro. Ex: cita pessoa que paga seguro do carro. Atrasa uma? Como fica?
Aplica-se boa-f objetiva.

20-04-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 12 - Direito Civil

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Adimplemento Substancial
Derivada do Direito Ingls, a doutrina do adimplemento substancial sustenta que
no se deve considerar resolvida a obrigao quando a atividade do devedor,
posto no haja sido perfeita ou atingido plenamente o fim proposto, aproxima-se
consideravelmente do seu resultado final. A mais importante aplicao de tal teoria
opera-se nos contratos de seguro. Trata-se, de fato, em nosso sentir, de uma

aplicao do princpio da boa-f objetiva e da funo social, com especial

incidncia nos contratos de seguro.
OBS.: existem no STJ julgados no sentido de permitir a aplicao da referida
teoria em contratos de seguro e at mesmo de alienao fiduciria (Ver REsp
415.971/SP e REsp 469.557/SC).

Teoria do Pagamento

Condies subjetivas e objetivas do pagamento

Condies subjetivas
.Quem deve pagar

Nos termos dos arts. 304 e 305 do CC, quem deve pagar: devedor (ou
representante), admitindo-se tambm que o pagamento seja feito por terceiro
(interessado ou no interessado).
Art. 304. Qualquer interessado na extino da dvida pode pag-la, usando, se o
credor se opuser, dos meios conducentes exonerao do devedor.
Pargrafo nico. Igual direito cabe ao terceiro no interessado, se o fizer em nome
e conta do devedor, salvo oposio deste.
Art. 305. O terceiro no interessado, que paga a dvida em seu prprio nome, tem
direito a reembolsar-se do que pagar; mas no se sub-roga nos direitos do credor.
Pargrafo nico. Se pagar antes de vencida a dvida, s ter direito ao reembolso
no vencimento.
O terceiro pode pagar, mas h uma diferena entre o interessado e o no
interessado. O terceiro interessado em quem o inadimplemento obrigacional
poder repercutir, a exemplo do fiador: neste caso, caso pague a dvida, o terceiro
interessado ter o no apenas o direito ao reembolso, mas tambm se sub-rogar
na prpria posio do de credor, especialmente, no que toca s garantias. Ex: o
fiador ter a garantia dada ao credor originrio, como p.ex., penhor de um relgio
Rolex.
J o terceiro no interessado, em geral, tem interesse meramente moral ou
metajurdico. Quando o terceiro no interessado pagar, duas situaes podem
ocorrer: 1 se ele pagou em nome prprio ou 2 em nome do devedor. Quando ele
paga em nome prprio, embora no se sub-rogue em todos os direitos e garantias
do credor primitivo, ter ao menos o direito de exigir o que pagou (reembolso).
Porm, se paga em nome do prprio devedor, a quitao (recibo) emitido em
nome do devedor, logo, no ter direito de cobrar nada. Ex: se o pagamento de
um servio de TV paga realizado em dbito automtico da conta do terceiro no
interessado, o pagamento sair em nome dele, visto que o saldo descontado de
sua conta corrente. Porm, se o terceiro no interessado realiza o pagamento na
boca do caixa da empresa de TV a cabo (da tesouraria da empresa), estar
pagando em nome do devedor.

O devedor pode se opor ao pagamento feito por terceiro?

O pagamento feito por terceiro admite a recusa ou oposio do devedor nos
termos do art. 306 do CC:

Art. 306. O pagamento feito por terceiro, com desconhecimento ou oposio do

devedor, no obriga a reembolsar aquele que pagou, se o devedor tinha meios
para ilidir a ao.
A recusa ou a oposio do devedor dever sempre ser fundamentada (sob o
fundamento da ilegalidade da dvida, da prescrio ou at mesmo admitimos a
recusa com base na preservao dos direitos da personalidade).
No somente argumento de ordem tcnica que serve de fundamento para o no
pagamento. Os direitos da personalidade tambm servem de fundamento.
Suponha, que terceiro pretenda adimplir a obrigao com intuito de humilhar o
devedor. Neste caso, poder o devedor fundamentar o no pagamento com base
em direitos da personalidade.

.A quem se deve pagar

Nos termos dos artigos 308 e 309 do CC, deve-se pagar ao credor ou ao
representante dele, bem como admite que o pagamento possa ser feito a um
terceiro nas seguintes situaes:

. 1. se o credor ratificar o pgto ou de que se reverteu em seu proveito (art. 308); ou

Art. 308. O pagamento deve ser feito ao credor ou a quem de direito o
represente, sob pena de s valer depois de por ele ratificado, ou tanto quanto
reverter em seu proveito.
.2. no caso do credor aparente ou putativo (art. 309).
Art. 309. O pagamento feito de boa-f ao credor putativo vlido, ainda
provado depois que no era credor.
1. O pagamento feito ao terceiro perigoso, pois quem paga mal paga duas
vezes. Para que se justifique o pagamento ao terceiro (somente ter validade),
deve o credor ratificar o pagamento ou dever o devedor demonstrar que o
pagamento se reverteu em proveito do credor. Caso seja feito o pagamento a um
terceiro, para que tenha eficcia, o credor dever ratific-lo ou, no o ratificando,
poder o devedor provar que o pagamento reverteu em proveito do credor. Ex: h
4 anos pago o aluguel diretamente ao meu credor. Contudo, ms passado, paguei
ao filho do meu credor (sem procurao), na ausncia deste. Se o credor no
ratificar o pagamento, terei de provar que o pagamento reverteu em proveito dele.
Posso provar que o credor sempre quis fazer um clareamento dentrio e apareceu
com dentes branqussimos.

2. O que se entende por pagamento ao credor putativo ou aparente? Nos termos

do art. 309 do CC, luz dos princpios da boa-f e da confiana, com fundamento
doutrinrio na TEORIA DA APARNCIA; admite o artigo pagamento feito ao
credor aparente ou putativo ( a aparncia gerando efeitos jurdicos). o
pagamento feito, segundo a boa-f do devedor apresenta crvel condio de
credor, poder ter eficcia jurdica. Ex: suponha que um funcionrio demitido,
agindo de m-f, exija de um consumidor o pagamento pela compra de
determinado produto. Neste caso, a empresa ter de entregar os produtos ao
consumidor, devendo demandar contra o seu ex-funcionrio. O pagamento feito de
boa-f ao credor putativo eficaz, ainda provado depois que no era credor.

Obs.: alguns autores, a exemplo de Guilherme Calmon Nogueira da Gama, com

propriedade, afirmam que o pagamento feito de boa-f ao mandatrio ou
representante putativo, com base na Teoria da Aparncia tambm poder ser
considerado eficaz.

Condies objetivas (.Objeto do pagamento; . Prova do pagamento; . Lugar do

pagamento; . Tempo do pagamento)

.Objeto do pagamento
O art. 313 do CC, j visto em sala de aula, estabelece que o credor no tem a
obrigao de receber prestao diversa, ainda que mais valiosa. O art. 314 do CC,
por sua vez consagra a indivisibilidade do pagamento como regra; ningum tem
direito prvio ao pagamento parcelado.
luz do art. 315 do CC, conclumos que a moeda nacional (real) a que tem
curso forado no Brasil, razo por que o credor no est obrigado a receber em
cheque ou em carto de crdito (ou dbito).

Art. 313. O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe

devida, ainda que mais valiosa.

Art. 314. Ainda que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel, no pode o
credor ser obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se
ajustou.
Art. 315. As dvidas em dinheiro devero ser pagas no vencimento, em moeda
corrente e pelo valor nominal, salvo o disposto nos artigos subseqentes (princpio
do nominalismo como regra geral).
OBS.: s em situaes excepcionais a moeda estrangeira admitida como ndice
de correo do valor da obrigao (ver art. 6 da Lei 8.880/90 de AgRg no Ag
845.988/SP). OBS.: aeroporto Free Shop zona neutra.

O art. 315 do CC, ao tratar das dvidas em dinheiro consagra o princpio do

nominalismo, segundo o qual o devedor se libera pagando a mesma quantidade
de moeda prevista no ttulo da obrigao. O CC mantm uma regra, que h 10
anos era uma piada. Tal princpio no deve ser levado a ferro e fogo. Ex: assumi o
compromisso de pagar 5 reais a certa pessoa daqui a um ano; pela regra do CC
devo pagar o valor nominal da poca; mas o que compro hoje, eu no compro
daqui a um ano.
Desse modo, este princpio passou a ser amplamente flexibilizado pelos
mecanismos de correo monetria. Correo monetria o ndice de atualizao
do valor da moeda. Temos vrios ndices (IGP-M, p.ex.). No um plus para
aumento da dvida; no juros.
A Lei 6.899/81, inovadora, estabeleceu a incidncia da correo monetria nos
dbitos decorrentes de deciso judicial. A partir da, diversos ndices oficiais
seriam adotados para a correo monetria das obrigaes no Brasil (INPC, IGPM e outros).

Art. 316. lcito convencionar o aumento progressivo de prestaes sucessivas.

A doutrina tenta salvar este dispositivo, interpretando de forma mais branda.
Segundo Mrio Delgado, este dispositivo pretendeu dizer que a prestao
pecuniria pode sofrer atualizao monetria. Contudo, a atualizao monetria
no se confunde com o aumento progressivo.

Indaga-se:
. 1. O que tabela price?
. 2. O salrio mnimo pode ser utilizado como critrio de correo monetria?

1. A tabela price foi criada por um telogo, matemtico e filsofo chamado

RICHARD PRICE. Ela tambm chamada de sistema francs de amortizao.
Segundo LUIS SCAVONE JUNIOR e PEDRO AFONSO GOMES a Tabela Price
o sistema que incorpora juros compostos s amortizaes de emprstimos e
financiamentos. SCAVONE critica firmemente essa tabela porque ela esconde
anatocismo (juro sobre juro). Muitas entidades de defesa do consumidor reputam
a tabela price abusiva, sob o argumento de que mascara anatocismo
(capitalizao de juros compostos). E como pensa o STJ? O STJ em vrios
julgados diz que a Tabela Price questo de matemtica financeira, questo de
fato a ser apurada no caso concreto. Ele adotou claramente uma postura de
neutralidade. Portanto, o STJ adota uma postura de neutralidade quando
enfrenta a tabela price, argumentando ser questo de matemtica financeira,
escapando da rbita do recurso especial.
2. Em regra, luz do art. 7, inc. IV, da CF o salrio mnimo no deve ser utilizado
como ndice de correo monetria (na mesma linha ver smula vinculante n. 4).
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social: ...

IV - salrio mnimo , fixado em lei,

nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e

s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio,
higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe
preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim;
Smula Vinculante 4

- Salvo nos casos previstos na Constituio, o salrio

mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo de vantagem de

servidor pblico ou de empregado, nem ser substitudo por deciso judicial.
Todavia, lembra-nos a professora Maria Berenice Dias (ver artigo material de
apoio) que no caso da obrigao de alimentos, a despeito de alguma polmica, o
prprio STF, admite a utilizao do salrio mnimo como base de clculo (RE
274.897 e art. 475-Q, p. 4, do CPC - segundo o qual pode utilizar o salrio
mnimo como base de correo de alimentos decorrente de atos ilcitos). Portanto,
com fundamento no princpio da dignidade da pessoa humana, possvel a
utilizao deste meio de correo. Trata-se de um ndice acessvel populao.
Imagine que o magistrado aplique como ndice de correo o INPC. Como o
cidado comum poder entender um ndice de correo como o INPC?!

CPC, Art. 475-Q. Quando a indenizao por ato ilcito incluir prestao de
alimentos, o juiz, quanto a esta parte, poder ordenar ao devedor constituio de
capital, cuja renda assegure o pagamento do valor mensal da penso. ...

4o

Os alimentos podem ser fixados tomando por base o salrio-mnimo.

OBS.: CC, Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo
manifesta entre o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo,
poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto
possvel, o valor real da prestao. O codificador est tratando da teoria da
impreviso, justificando a correo do valor devido.

. Prova do pagamento
O ato jurdico pelo qual se prova o pagamento denomina-se quitao (arts. 319 e
320, CC), sendo o recibo o instrumento desta. Recusa do pgto? Permite a
consignao (ser visto em proc. civil). Enfim, preciso saber como provar o
pagamento. A prova do pagamento opera-se por meio de um ato jurdico
denominado tecnicamente de quitao. O recibo o documento (documenta ou
concretiza a quitao).

Art. 319. O devedor que paga tem direito a quitao regular, e pode reter o
pagamento, enquanto no lhe seja dada.

Art. 320. A quitao, que sempre poder ser dada por instrumento particular,
designar o valor e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por

este pagou, o tempo e o lugar do pagamento, com a assinatura do credor, ou do

seu representante.
Pargrafo nico. Ainda sem os requisitos estabelecidos neste artigo valer a
quitao, se de seus termos ou das circunstncias resultar haver sido paga a
dvida.

OBS.: cita a lei aprovada no ano de 2009 que determina o envio de recibo de
quitao dos ltimos 12 meses. Os recibos devem ser guardados, em regra, por 5
anos. Ex: Terra.
O pargrafo nico traz embutido o princpio da funo social, determinando que se
faltar alguns dos requisitos do pagamento previstos no art. 320, ainda sim,
analisada as circunstncias fticas, e verificada a sua quitao, esta ser vlida.
O CC estabelece situaes em que, mesmo no havendo recibo, h uma
presuno relativa de pagamento. Neste caso, o credor poder fazer uma
contraprova de que no houve pagamento. Estas presunes esto previstas nos
artigos 322 a 324 do CC (cai muito em concursos decorar).

Art. 322. Quando o pagamento for em quotas peridicas, a quitao da ltima

estabelece, at prova em contrrio, a presuno de estarem solvidas as
anteriores.
Art. 323. Sendo a quitao do capital sem reserva dos juros, estes presumem-se
pagos.
Segundo o art. 323 do CC, quando do pagamento do capital, se o credor no fizer
a reserva dos juros, presumir-se- o pagamento dos juros.
Art. 324. A entrega do ttulo ao devedor firma a presuno do pagamento.
Quando o credor devolve o ttulo ao devedor, firma a presuno relativa ( juris
tantum) de pagamento.
Pargrafo nico. Ficar sem efeito a quitao assim operada se o credor provar,
em sessenta dias, a falta do pagamento.

Suponha que o devedor furtou o ttulo. Neste caso, o credor ter 60 dias para
provar que no houve o pagamento.

. Tempo do pagamento
Em linha de princpio todo pagamento deve ser feito no dia de vencimento da
dvida, entretanto, no dispondo a lei em contrrio, regra geral, caso no tenha
vencimento certo, o credor poder exigir a obrigao de imediato. O tempo do
pagamento o ltimo requisito objetivo do pagamento. A regra geral de que o
pagamento deve ocorrer no seu vencimento.
Art. 331. Salvo disposio legal em contrrio, no tendo sido ajustada poca para
o pagamento, pode o credor exigi-lo imediatamente.
Art. 332. As obrigaes condicionais cumprem-se na data do implemento da
condio, cabendo ao credor a prova de que deste teve cincia o devedor.
No estipulado o vencimento, a obrigao exigvel de imediato. Porm, no caso
do mtuo de dinheiro, no tendo sido estipulado o vencimento, o prazo legal para
pagamento de 30 dias.
Art. 592. No se tendo convencionado expressamente, o prazo do mtuo ser:
II - de trinta dias, pelo menos, se for de dinheiro;

O art. 333 do CC cuida das hipteses de antecipao do pagamento.

Art. 333. Ao credor assistir o direito de cobrar a dvida antes de vencido o prazo
estipulado no contrato ou marcado neste Cdigo:
I - no caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores;
II - se os bens, hipotecados ou empenhados, forem penhorados em execuo por
outro credor;

III - se cessarem, ou se se tornarem insuficientes, as garantias do dbito,

fidejussrias, ou reais, e o devedor, intimado, se negar a refor-las.

. Lugar do pagamento
Quanto ao lugar do pagamento, nos termos do art. 327 do CC, a regra geral do
direito brasileiro de que as dvidas devem ser pagas no domiclio do devedor.
So as dvidas quesveis ou querable. Por exceo, h situaes em que o
devedor quem deve ir ao domiclio do credor. Trata-se de dvidas portveis ou
portable.
Art. 327. Efetuar-se- o pagamento no domiclio do devedor, salvo se as partes
convencionarem diversamente, ou se o contrrio resultar da lei, da natureza da
obrigao ou das circunstncias.
Pargrafo nico. Designados dois ou mais lugares, cabe ao credor escolher entre
eles.
A escolha entre dois ou mais lugares para o pagamento do credor, e no do
devedor. ATENO! OBS.: tal dispositivo traz uma regra peculiar: designados dois
ou mais lugares para pagamento, caber ao credor escolher entre eles.

Art. 328. Se o pagamento consistir na tradio de um imvel, ou em prestaes

relativas a imvel, far-se- no lugar onde situado o bem.

Art. 329. Ocorrendo motivo grave para que se no efetue o pagamento no lugar
determinado, poder o devedor faz-lo em outro, sem prejuzo para o credor.

O art. 330 consagra o princpio do venire contra factum proprium (vir contra fato
que lhe prprio). O que vemos o princpio como regra proibitiva de
comportamento contraditrio. Tema a ser visto na teoria do contrato, por ocasio
do estudo dos desdobramentos ou funes reativas da boa-f objetiva. O artigo
em tela somente um exemplo da aplicao da regra do comportamento
contraditrio. Veremos outros.

Art. 330. O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia
do credor relativamente ao previsto no contrato.

PRINCIPAIS FORMAS ESPECIAIS DE PAGAMENTO

.Sub-rogao
.Imputao do pagamento
.Dao em pagamento
.Novao
Obs.: transao, confuso e transmisso (no ser visto em sala de aula
estudar pela apostila site Novo Dir. civil).
Por fim, cita julgado emblemtico sobre a importncia do controle jurisdicional no
clculo de obrigaes pecunirias, para evitar o acirramento da profetizada crise
de cooperao entre credores e devedores no dize de do jurista italiano de
EMILIO BETTI (REsp 494.377/SP).

27-04-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 13 - Direito Civil

.PAGAMENTO COM SUB-ROGAO

Terminologia: sub-rogao significa substituio.

Conceito: o pagamento com sub-rogao, disciplinado a partir do art. 346 do CC,

traduz uma forma de cumprimento da obrigao por meio da qual se substitui o
credor originrio satisfeito por um terceiro. Enfim, pagamento com substituio
de credores (no plo ativo).
Exemplo:
Credor

3 INTERESSADO FIADOR *

Devedor

*Caso este pague o crdito; ele substitui-se; o pagamento com sub-rogao.

OBS.: embora exista ponto de contato no podemos falar que cesso de crdito e
pagamento com sub-rogao seja a mesma coisa, at porque como veremos na
prxima aula, a cesso poder ser gratuita. Enfim, no so os mesmos institutos.

.Espcies de pagamento com sub-rogao

1. Legal (art. 346, CC)

Art. 346. A sub-rogao opera-se, de pleno direito, em favor:
I - do credor que paga a dvida do devedor comum;
II - do adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio, bem como
do terceiro que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre imvel;
III - do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado,
no todo ou em parte.

I C110
C27

Devedor

C33
Suponha que h 3 credores, onde o primeiro credor resolve pagar o dbito que
cabe ao segundo credor, sub-rogando-se como credor em seu lugar. Esta
hiptese tem previso no inciso I.

II - do adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio, bem como

do terceiro que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre imvel;
*
* a segunda parte do inciso II do art. 346 do CC novidade no NCC.
Ex: Pablo tem uma fazenda, mas tambm tem uma dvida tal fazenda est
hipotecada fazenda hipotecada ao Bradesco. A fazenda vale 1 milho de reais
e ele deve ao Bradesco

400 mil reais. A o Fredie quer comprar a fazenda de

Pablo a se Fredie quitar este dbito com Banco Bradesco sub-rogar-se- nos
direitos deste credor contra o Pablo. Esta hiptese tem previso na primeira parte
do inciso II.
Ex: referente a segunda parte o inciso II. Imagine que o locatrio pague uma
dvida do locador perante terceiros, para no ser privado da posse sobre o imvel.
Neste caso, o locatrio se sub-rogar no lugar do terceiro credor.

III - O fiador que paga ao credor, sub-roga-se no lugar do credor. Esta hiptese
tambm tem previso no inciso III.

2. Convencional (art. 347, CC)

Art. 347. A sub-rogao convencional:
I - quando o credor recebe o pagamento de terceiro e expressamente lhe transfere
todos os seus direitos;
II - quando terceira pessoa empresta ao devedor a quantia precisa para solver a
dvida, sob a condio expressa de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do
credor satisfeito.

O artigo supracitado traz hipteses de pagamento com sub-rogao convencional,

em que a substituio de credores pressupe um negcio jurdico (acordo de
vontades). A substituio se opera por fora de um negcio jurdico.
I - Temos um credor originrio ligado a um devedor por uma relao jurdica. O
credor tem um crdito de 10 mil reais contra o devedor. Mas o devedor estava
sem dinheiro naquele momento e o credor estava precisando muito do direito
naquele momento. A vem um terceiro e diz o seguinte: eu lhe pago 9 mil reais em
dinheiro e voc (credor) me transfere o que tem de receber do devedor. Neste
caso, no existe diferena para a cesso de crdito onerosa. Isso uma forma de
cesso, porque o terceiro paga o credor originrio que cede todos os direitos.
Contudo, no concluir que toda cesso de crdito assim. Pois h cesso de
crdito gratuito, sendo certo que jamais um pagamento com sub-rogao ser
gratuito.
OBS.: no caso do inciso em tela, existe um ntido ponto de contado com a
chamada cesso de crdito, uma vez que o credor originrio, mediante
pagamento, ceder o seu crdito ao novo credor.

II Mutuante aquele que empresta.

Exemplo1: Credor Banco particular x Devedor eu pequena produtora rural.
Eu tenho uma dvida gigante. A chega um terceiro para falar comigo e me faz
uma proposta: celebrao de negcio jurdico, em que me empresta o din din
para eu pagar o Bradesco, mas com a condio de sub-rogar nos direitos do
credor (Banco).
Exemplo2: o caso de bancos oficiais, ajudando determinado grupo ou categoria,
abrindo uma linha de crdito a juros mais baixos e com o dinheiro, o agricultor
paga a instituio privada (que cobra juros mais altos) e fica devendo ao BNDES.

.Quais so os efeitos jurdicos da sub-rogao?

Tem efeito liberatrio, pois libera o credor originrio. Porm, mesmo tendo liberado
o credor, haver a sub-rogao de credores. No pagamento com sub-rogao
legal o CC estabelece no art. 349, o alcance da substituio operada.
Art. 349. A sub-rogao transfere ao novo credor todos os direitos, aes,
privilgios e garantias do primitivo, em relao dvida, contra o devedor principal
e os fiadores.
luz da autonomia privada, na sub-rogao convencional, pode acontecer do
credor ser privado de algumas garantias existentes ao credor que sub-rogou. O
contrato, por exemplo, pode suprimir determinadas garantias ou privilgios que
possua o credor primitivo.
No pagamento com sub-rogao, o novo credor ter o direito de cobrar o crdito
originrio (ex: R$ 1.000) ou o valor que desembolsou (ex: R$ 850)? Segundo o art.
350 do CC, somente pode cobrar o que desembolsou.
Obs.: caso o fiador, na locao, efetue o pagamento ao credor originrio, subrogando-se na posio dele, no poder com isso, pretender penhorar, em ao
de regresso, bem de famlia do devedor: a norma que admite a constrio do seu
imvel residencial (art. 3, VII da Lei do Bem de Famlia) no comporta
interpretao extensiva.
Na vereda do art. 593 do CC Portugus, o art. 350 do CC Brasileiro, limita o direito
do novo credor ao valor efetivamente pago.
Art. 350. Na sub-rogao legal o sub-rogado no poder exercer os direitos e as
aes do credor, seno at a soma que tiver desembolsado para desobrigar o
devedor.

OBS.:
.Remisso
.Confuso
.Imputao de pgto
conta!

.NOVAO

___________________________________ estudar por

Etimologicamente, a palavra novao nos remete a algo novo (novatio, novus).

Conceito: disciplinada a partir do art. 360 do CC, d-se a novao quando,
mediante estipulao negocial, as partes criam uma OBRIGAO NOVA
destinada a substituir e extinguir a obrigao anterior.
A novao que no pode ser imposta por lei (no legal), dependendo, portanto,
de um novo ajuste de vontades (sempre decorre da autonomia de vontade das
partes), resulta no fato de que a antiga obrigao QUITADA, os prazos so
ZERADOS, e o nome do devedor no pode permanecer negativado.
Novar significa no renegociar a dvida, mas sim criar uma obrigao nova a fim
de extinguir uma obrigao anterior. No existe novao por fora de lei, pois toda
obrigao pressupe autonomia da vontade.
Exemplo: suponha que B deva a quantia de R$ 10 mil para A, com vencimento
e multa estipulada em contrato. B, que msico, prope a A uma obrigao de
fazer, relacionadas a aulas de piano, em substituio da dvida que vencer em
breve. Neste caso, as partes resolveram criar uma nova obrigao, dando
quitao obrigao anterior. Diferentemente da dao em pagamento, em que a
quitao por prestao diversa, ocorre no mesmo contrato. Os prazos so
zerados.

.Requisitos da novao:

a) Existncia de uma obrigao anterior: nos termos do art. 367, vale lembrar que
obrigao extinta ou nula no poder ser novada; mas, a obrigao simplesmente
anulvel pode ser novada (pode ser confirmada e tambm admite novao). A
obrigao nula no poder ser novada porque a nulidade no admite confirmao,
dada sua gravidade.
Art. 367. Salvo as obrigaes simplesmente anulveis, no podem ser objeto de
novao obrigaes nulas ou extintas.
OBS.: Obrigao natural pode ser novada? Ex: dvida de jogo e dvida
prescrita.
Parte da doutrina (Marcel Planiol, Serpa Lopes, Slvio Rodrigues) aceita a tese de
que a obrigao natural pode ser novada.

Mas, outra corrente na doutrina (Washington de Barros Monteiro, Clvis

Bevilcqua) entende que a obrigao natural no pode ser novada.
Reforando a tese defensiva, ver o 1 do art. 814. Ele nos diz que possvel
novar a obrigao natural.
Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento; mas no se
pode recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por
dolo, ou se o perdente menor ou interdito.
1 Estende-se esta disposio a qualquer contrato que encubra ou envolva
reconhecimento, novao ou fiana de dvida de jogo; mas a nulidade resultante
no pode ser oposta ao terceiro de boa-f.

b) A criao de uma obrigao nova, substancialmente diversa da primeira: com

isso para haver novao, dever haver um elemento novo (aliquid novi), o que
afasta a hiptese de simplesmente se estar renegociando a mesma dvida.
preciso criar um elemento novo.
muito importante pontuar que a novao pressupe a criao de uma obrigao
nova, com a conseqente quitao da primeira dvida.
Assim, se as partes apenas renegociam a mesma obrigao (pactuando um
parcelamento ou reduzindo uma multa), novao no h (REsp 685.023/RS). A
simples continuidade da mesma obrigao no significa que as partes tenham
novado.

c) nimo de novar (animus novandi): lembra-nos o clssico Eduardo Espnola em

sua obra que o Cdigo Brasileiro, assim como a esmagadora maioria dos Cdigos
do mundo, no exige a declarao expressa da inteno de novar.
Um dos poucos Cdigos que exige a declarao expressa o Cdigo Civil
Mexicano, no art. 2.215 (a novao nunca se presume; deve constar
expressamente).
No Brasil, a inteno de novar pode decorrer do chamado COMPORTAMENTO
CONCLUDENTE, isto , o juiz quando analisa o caso concreto subentende que as
partes tiveram a inteno de novar.

.Espcies de novao (art. 360 do CC):

Novao objetiva ou real (inciso I): na novao objetiva, as mesmas

partes da relao obrigacional criam obrigao nova destinada a substituir e
extinguir a obrigao anterior.

Art. 360. D-se a novao:

I - quando o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir e substituir a
anterior;

no cesso de crdito, pois a relao obrigacional permanece

a mesma.

No caso da novao subjetiva ativa, em virtude de obrigao nova(deve x reais e

d um livro), outro credor substitudo ao antigo, ficando o devedor quite com
este. Aqui entre credores. No se confunde com dao em pagamento. Aqui se
cria uma nova obrigao com a mudana de credores.
Ex: suponha que A deva R$ 10 para B; e B deva R$ 10 para C. Neste caso,
poder haver uma novao subjetiva ativa em que C receber diretamente de
A. Assim, haver um novo contrato, pois caso contrrio, ser uma simples
cesso de crdito.

Novao subjetiva (inciso II e III): neste caso temos a novao subjetiva

ativa (quando um novo credor substitui o antigo, considerando-se a partir
da uma obrigao nova) e novao subjetiva passiva (quando um novo
devedor substitui o antigo, considerando-se criada a partir da uma
obrigao nova).

Art. 360. D-se a novao:

II - quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor;
III - quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo,
ficando o devedor quite com este.
A novao subjetiva passiva de estrutura mais complexa, opera-se quando h
mudana de devedores, considerando criada a obrigao nova a partir do ingresso
do novo devedor.
Ex: suponha que A deva R$ 10 para B. Neste caso, A sai da obrigao, se
firmando novo contrato, onde C ficar obrigado a pagar R$ 10 para B. Desse
modo, haver um novo contrato, pois caso contrrio, ao invs da novao
subjetiva passiva, haver mera assuno de dvida. A principal diferena entre a
novao subjetiva passiva e a mera assuno de dvida que, com o ingresso de
um novo devedor, considera-se criada a partir dali, obrigao nova.
A novao subjetiva passiva poder se dar de duas formas: por delegao ou por
expromisso. Vejamos:

Na delegao (no h dispositivo de lei especfico, mas aceita), o antigo

devedor participa do ato novatrio, AQUIESCENDO. A relao
triangularizada; e

Na expromisso, regulada no art. 362 do CC, a novao subjetiva passiva

realiza-se SEM O CONSENTIMENTO do devedor originrio (como se fosse
uma expulso por parte do credor). Ex: pai vai at o credor do filho e pede
que ele seja liberado da obrigao.

Art. 362. A novao por substituio do devedor pode ser efetuada

independentemente de consentimento deste.

.Efeitos jurdicos da novao

Em regra, a novao tem um efeito liberatrio do devedor, inclusive no que tange

aos acessrios e garantias da obrigao primitiva, nos termos dos artigos 364 e
366 do CC.
Art. 364. A novao extingue os acessrios e garantias da dvida, sempre que no
houver estipulao em contrrio. No aproveitar, contudo, ao credor ressalvar o
penhor, a hipoteca ou a anticrese, se os bens dados em garantia pertencerem a
terceiro que no foi parte na novao.
Art. 366. Importa exonerao do fiador a novao feita sem seu consenso com o
devedor principal.

.Questes especiais do STJ envolvendo novao:

.H entendimento no STJ, respeitvel, no sentido de que a adeso ao REFIS

traduz novao (AgRg nos EDcl no REsp 726.293/RS).
.STJ j firmou entendimento (AgRg no Ag 801.930/SC bem como smula 286) no
sentido de que, mesmo tendo havido renegociao da mesma dvida ou novao,
possvel a impugnao a posteriori, de clusula invlida e a reviso do contrato.
Significa respeito ao princpio da funo social do contrato. No convm invocar o
princpio do venire contra factum proprium. Esse princpio no pode chancelar
ilegalidades. O devedor no estaria sendo contraditrio, porque o segundo
comportamento est justificado na lei (ilegalidade da clusula do contrato); na
ordem pblica e por medida ajusta.

DAO EM PAGAMENTO (DATIO IN SOLUTUM)

Conceito: trata-se de uma forma de extino da obrigao, regulada nos artigos

356 a 359 do CC, por meio da qual o credor consente em receber prestao
diversa da que lhe devida.

Art. 356. O credor pode consentir em receber prestao diversa da que lhe
devida.

OBS.: em geral, a prestao diversa aceita pelo credor consiste na entrega de

uma coisa. E nada tem a ver com novao, uma vez que no se est constituindo
uma obrigao nova.
Exemplo1: suponha que A deva 10 mil reais para B. Neste caso, mantendo o
mesmo contrato, com os mesmos sujeitos e o mesmo vencimento, no bojo da
mesma relao obrigacional. Sugere a entrega de um carro e no do dinheiro.
Enfim, houve dao em pagamento.
Exemplo2: suponha que A deva 10 mil reais para B. Neste caso, mantendo o
mesmo contrato, com os mesmos sujeitos e o mesmo vencimento, A sugere
B que lhe pague com prestao de servios. Aceita a prestao diversa pelo
credor, e sendo ela cumprida, a obrigao desaparece. Tambm houve dao,
mas na entrega de servio.

A dao em pagamento pressupe (requisitos):

1. Existncia de uma dvida vencida;
2. O devedor se prope com animus solvendi (inteno de pagar) a cumprir
prestao diversa, com a AQUIESCNCIA do credor. No deve atuar com outro
nimo (ex: doao);
3. Consentimento do credor; e
4. Entrega de prestao diversa.

No confundir datio in solutum (ora estudada) com a datio pro solvendo (tambm
chamada de dao por causa de pagamento ou dao em funo de pagamento).
A datio in solutum uma forma de extino da obrigao.
Na datio pro solvendo no se opera o fim a obrigao, no sendo
instrumento de extino da obrigao, mas apenas um meio facilitador do
pagamento (ex: dao de ttulo de crdito). Quando se d um ttulo de crdito em

lugar da dvida, no h quitao da obrigao de imediato, sendo apenas uma

forma de facilitar o pagamento.

04-05-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 14 - Direito Civil

. possvel a dao em pagamento de penso alimentcia em atraso?

O STJ j admitiu dao em pagamento de imvel em favor de devedor de
alimentos (HC 20317/SP), no significando com isso ter havido adiantamento de
legtima (REsp 629.117/DF 22 de novembro de 2009).

.Evico da coisa dada em pagamento

A evico (que traduz a ideia de perda) configura-se quando o adquirente de um
bem (evicto) vem a perder a posse e a propriedade da coisa em razo do
reconhecimento judicial ou administrativo de direito anterior de outrem (evictor).
CC, Art. 359. Se o credor for evicto da coisa recebida em pagamento,
restabelecer-se- a obrigao primitiva, ficando sem efeito a quitao dada,
ressalvados os direitos de terceiros. *
* Obs.: luz do princpio da boa-f, nos termos do art. 359 do CC, caso o devedor
seja evicto da coisa recebida em pagamento, a obrigao primitiva no poder se
restabelecer, em respeito ao direito de terceiro, resolvendo-se em perdas e danos.

COMPENSAO

.Conceito: a compensao, regulada a partir do art. 368 do CC, uma forma de

extino da obrigao em que as partes so ao mesmo tempo, devedoras e
credoras uma da outra.
OBS.:

no

posso

confundir

compensao,

em

que

duas

partes

so

reciprocamente credoras e devedoras uma da outra, com o instituto da confuso

(ver apostila), pois neste ltimo caso na mesma pessoa renem-se as qualidades
de credor e devedor.

.Espcies de compensao:
1. Compensao judicial: trata-se da compensao que se opera por ato judicial
no bojo do processo. aquela mediante deciso, no bojo do prprio processo,
independentemente de provocao, opera uma compensao entre as partes. Ex:
art. 21 do CPC.
CPC, Art. 21. Se cada litigante for em parte vencedor e vencido, sero recproca e
proporcionalmente distribudos e compensados entre eles os honorrios e as
despesas (pro rata).

cada parte arcar com sua parte. uma forma de

compensao processual.
Pargrafo nico. Se um litigante decair de parte mnima do pedido, o outro
responder, por inteiro, pelas despesas e honorrios.

2. Compensao legal: aquela em que reunidos os requisitos do CC (art. 369),

o juiz mediante provocao do interessado, dever reconhec-la.

Opera-se por

manifestao do interessado, quando reunidos os requisitos da lei, devendo o juiz

declar-la. Em Processo Civil, a compensao uma defesa exceo objeo
substancial (preliminar de mrito).
Art. 369. A compensao efetua-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas
fungveis.

3.

Compensao

convencional

(ou,

segundo

Eduardo

Spinolla,

compensao facultativa): trata-se de uma forma de compensao que

independe dos requisitos da lei, operando-se mediante acordo de vontades, luz
do princpio da autonomia privada.

Retornemos compensao legal, analisando seus requisitos:

1. Reciprocidade dos dbitos /das dvidas: A tem crdito de mil e B crdito

de mil tambm. H reciprocidade entre as partes.
OBS.: vale anotar que esse primeiro requisito sofre certa mitigao por fora do
art. 371 do CC, que admite a possibilidade de um terceiro compensar uma dvida
que no dele (caso do fiador) que no parte recproca na relao principal. A
fiana uma relao acessria obrigao principal. Escapa reciprocidade
estrita, por isso uma exceo. Ento, o terceiro (fiador) pode compensar crdito
dele prprio e do devedor (afianado), crditos tidos perante o credor da obrigao
principal. Ex: fiador alega que o devedor principal (que ele est garantindo) tem
um crdito contra o devedor.
CC, Art. 371. O devedor somente pode compensar com o credor o que este lhe
dever; mas o fiador (terceiro interessado) pode compensar sua dvida com a de
seu credor ao afianado.

2. Liquidez das dvidas: as dvidas devem ser certas.

3. Exigibilidade das dvidas: que o vencimento das dvidas; as dvidas

recprocas devem estar vencidas; exigveis (isso na compensao legal; na
convencional pode ocorrer). O projeto de alterao do CC/02 prev a
compensao legal de dvidas vincendas.

4. preciso que as dvidas sejam da mesma natureza, ou seja,

homogneas / fungibilidade dos dbitos recprocos: s se pode compensar
por fora de lei dbitos da mesma natureza inclusive quanto qualidade da coisa
(art. 370 do CC).
Art. 370. Embora sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das duas
prestaes, no se compensaro, verificando-se que diferem na qualidade,
quando especificada no contrato.

ainda que sejam do mesmo gnero, as coisas fungveis, objeto das duas
prestaes recprocas, se diferirem na qualidade, a compensao legal no ser
possvel. Ex: gado x VS gado x (compensao legal). Em respeito ao princpio da
autonomia privada, se as partes convencionarem podero, facultativamente,
relativizar os requisitos da compensao legal compensando, por exemplo: .gado
x VS caf; .dinheiro VS com prestao de servios; e .vencida VS vincenda, mas
para isso necessrio haver acordo de vontades.

no campo do Direito Tributrio, interessante esclarecer que o art. 374, por

fora da Lei n 10.677/03, fora revogado. Atualmente, a aplicao do CC em
matria de compensao subsidiria, jamais direta.
Art. 374. A matria da compensao, no que concerne s dvidas fiscais e
parafiscais, regida pelo disposto neste captulo. (Vide Medida Provisria n 75,
de 24.10.2002) (Revogado pela Lei n 10.677, de 22.5.2003)
Ratificado pelo enunciado n. 19 da I Jornada de Direito Civil***, o qual estende a
proibio da aplicao direta do CC, inclusive para dvidas fiscais e parafiscais dos
outros entes da Federao (depois da elaborao do Enunciado, o dispositivo foi
revogado).
***

Regra geral, a causa das dvidas no interfere na compensao, com as

excees do art. 373 do CC. Vejamos as hipteses de impossibilidade de
compensao:

Art. 373. A diferena de causa nas dvidas no impede a compensao, EXCETO:

a diferena de causas no impede a compensao. Causa significa a razo, o

motivo pelo qual surgiu a dvida. Entretanto, alguns tipos de dvida no se

compensam em razo do seu motivo. Vejamos:
1. provier de esbulho, furto ou roubo; em razo de sua ilicitude;
2. originar de comodato, depsito em razo da infungibilidade do bem dado em
comodato ou depositado ou alimentos em razo de sua natureza assistencial;
3. coisa no suscetvel de penhora se o objeto da dvida for impenhorvel,
porque no poder ser apropriado pelo credor.

Obs.1: Referente ao inciso II do art. 373 do CC apesar de ser correto que

dbitos alimentcios no possam ser compensados, o STJ tem entendido que
dbitos alimentares no podem ser compensados em regra, mas em
determinadas situaes excepcionalssimas deve ser admitido, para evitar o
enriquecimento sem causa (REsp 202.179/GO e REsp 982.857/RJ).

Obs.2: Referente ao inciso III do art. 373 do CC - no Ag Rg no Ag 353.291/RS,

restou claro que, dada a sua impenhorabilidade como regra, o salrio no pode
ser objeto de compensao automtica pelo banco.

Transmisso das Obrigaes

Cesso de crdito
O clssico autor Clvis do Couto e Silva em sua obra A obrigao como um
processo preleciona que a relao obrigacional dinmica como se uma relao
processual fosse; visando satisfao do interesse do credor. Nesse contexto,
insere-se a transmisso das obrigaes como forma de movimentao da relao
obrigacional, por meio de:
.Cesso de crdito;
.Cesso de dbito; e
.Cesso de contrato (o novo CC no trata do tema).
A relao obrigacional no dinmica, esttica. No plo ativo, temos a cesso
de crdito. Vamos nos debruar na cesso de crdito negocial.
Conceito de cesso de crdito (s estudaremos a negocial): trata-se de uma
forma de transmisso no plo ativo da relao obrigacional, por meio da qual o
credor (cedente) transmite total ou parcialmente o crdito a um terceiro

(cessionrio), MANTENDO-SE A MESMA RELAO OBRIGACIONAL com o

devedor (cedido).
OBS.: no caso da cesso de crdito onerosa (mediante pagamento) existir
uma identificao com o chamado

pagamento

com sub-rogao

convencional, abordado na ltima aula (aula 13), vale acrescentar ainda

que no correto falar existir novao em uma cesso de crdito, uma vez
que no haver uma obrigao nova.
A cesso de crdito disciplinada a partir do art. 286 do CC.
Art. 286. O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza
da obrigao, a lei, ou a conveno com o devedor; a clusula proibitiva da
cesso no poder ser oposta ao cessionrio de boa-f, se no constar do
instrumento da obrigao.
Nos termos do artigo supracitado, regra geral, todo crdito poder ser cedido, se a
isso no se opuser:
A natureza do prprio direito de crdito ( o caso do crdito de alimentos
que no pode ser cedido);
A lei (pois o prprio legislador poder proibir a cesso de um crdito, como
na hiptese do art. 1749, III, do CC); e
A clusula proibitiva expressa (PACTO DE NON CEDENDO).

.Para que haja a cesso de crdito, o devedor precisa autoriz-la?

Seria muita ousadia dar esse poder ao devedor. De acordo com o sistema jurdico
brasileiro, o devedor no tem legitimidade para autorizar a cesso de crdito. At
sobre o prisma econmico isso seria invivel, travando a economia.
No entanto, luz do princpio da boa-f objetiva, e com amparo no dever de
informao, a teor do art. 290, preciso que o devedor seja comunicado ( de
pedir autorizao) da cesso feita, como conseqncia lgica do prprio ato de
cesso, especialmente para que saiba a quem pagar e contra quem se defender
(v. arts. 292 e 294 do CC).

O devedor paga a quem lhe comunica a cesso operada; se a comunicao no

for feita, valer o pagamento ao credor primitivo.
OBS.: na mesma linha do art. 1.974 do cdigo civil argentino, o nosso art.
294 permite que o devedor a partir da comunicao da cesso feita, possa
opor ao cessionrio (novo credor) as suas defesas.

Art. 290. A cesso do crdito no tem eficcia em relao ao devedor, seno

quando a este notificada (qq credor pode notificar, mas por obvio que o
interessado o cessionrio); mas por notificado se tem o devedor que, em escrito
pblico ou particular, se declarou ciente da cesso feita.
Art. 292. Fica desobrigado o devedor que, antes de ter conhecimento da cesso,
paga ao credor primitivo, ou que, no caso de mais de uma cesso notificada, paga
ao cessionrio que lhe apresenta, com o ttulo de cesso, o da obrigao cedida;
quando o crdito constar de escritura pblica, prevalecer a prioridade da
notificao.
Art. 294. O devedor pode opor ao cessionrio as excees (defesas) que lhe
competirem, bem como as que, no momento em que veio a ter conhecimento da
cesso, tinha contra o cedente.

.Responsabilidade pela cesso de crdito

Nos termos e nas condies dos artigos 295 a 297 do CC, em regra, o cedente s
garantir a existncia do crdito que cedeu (cesso pro soluto), mas, caso
concorde, segundo a sua autonomia privada, poder ainda o pagamento pelo
devedor, caso em que a cesso

denomina-se pro solvendo.

Interpretando sistematicamente os artigos 295 a 297 do CC, a regra geral : o

cedente garante apenas a existncia do crdito cedido (neste caso, a cesso
pro soluto). Todavia, se, por norma expressa, alm de garantir a existncia do
crdito, tambm garantir a solvncia do devedor, a cesso pro solvendo.
Art. 295. Na cesso por ttulo oneroso, o cedente, ainda que no se
responsabilize, fica responsvel ao cessionrio pela existncia do crdito ao
tempo em que lhe cedeu; a mesma responsabilidade lhe cabe nas cesses por
ttulo gratuito, se tiver procedido de m-f.
Art. 296. Salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia
do devedor.

Art. 297. O cedente, responsvel ao cessionrio pela solvncia do devedor, no

responde por mais do que daquele recebeu, com os respectivos juros; mas tem de
ressarcir-lhe as despesas da cesso e as que o cessionrio houver feito com a
cobrana.

Cesso de dbito ou assuno de dvida (hiptese no era regulada pelo

Cdigo de 1916)
Conceito: a cesso de dbito consiste em um negcio jurdico por meio do qual o
devedor, com expresso consentimento do credor (o qual no obrigado
aceitar), transmite a um terceiro o seu dbito a terceiro, na mesma relao
obrigacional. Frisa-se que o consentimento deve ser expresso de maneira que o
seu silncio interpretado como uma recusa.
OBS.: difere da novao subjetiva passiva, pois na cesso de dbito no h nova
obrigao. Os termos da obrigao original ficam todos mantidos na simples
cesso de dbito.
Art. 299. facultado a terceiro assumir a obrigao do devedor, com o
consentimento expresso do credor, ficando exonerado o devedor primitivo, salvo
se aquele (novo devedor), ao tempo da assuno, era insolvente e o credor o
ignorava.
Pargrafo nico. Qualquer das partes pode assinar prazo ao credor para que
consinta na assuno da dvida, interpretando-se o seu silncio como recusa.

Obs.: com a assuno da dvida, a regra de que o devedor primitivo est

exonerado; no entanto, se o novo devedor era insolvente e o credor de nada
sabia, a obrigao do antigo devedor se restabelece.

Cesso de contrato ou cesso de posio contratual

Segundo Emlio Betti (italiano), em sua clssica obra Teoria Geral das
Obrigaes, a cesso de contrato realiza a forma mais completa de sucesso a
ttulo particular na relao obrigacional. O cedente no apenas transmite o dbito
ou o crdito, ele transmite sua posio contratual, algo muito mais amplo.

OBS.: passar o contrato para frente significa, em termos jurdicos, a

cesso da posio contratual. Quando o leigo usa a referida expresso ele
se refere a cesso de contrato ( e no o dbito).
OBS.2: o CC/02 no regulou a matria (a qual de suma importncia para
concurso de juiz federal). Pablo critica o legislador, dizendo que o CC
perdeu uma excelente oportunidade. Diferentemente do CC de Portugal
que dedica seus artigos 424 a 427.
Conceito de cesso de contrato: diferentemente do que ocorre na simples cesso
de crdito ou de dbito, na denominada cesso de contrato (muito mais
abrangente), o cedente, com a anuncia da outra parte, transmite a sua prpria
posio no contrato a um terceiro que a aceita.

06-05-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 15 - Direito Civil

.Teorias explicativas da cesso de contrato (cesso de posio contratual)

Fundamentalmente, duas correntes buscaram explicar o instituto.
.Teoria atomstica ou fragmentria

Zerlegungskonstruktion (ideia de

decomposio teoria da decomposio): sustenta que a cesso do contrato

implicaria em uma mltipla cesso de crditos e dbitos ao mesmo tempo. Enfim,
no reconhecia a unidade da cesso, argumentando que, em verdade, haveria
apenas vrias cesses de crdito e dbito reunidas. Crtica: no adotamos tal
corrente, pois alm de negar a autonomia da cesso de contrato, gera outro
problema: admite-se a hiptese de cesso parcial do contrato, ao permitir uma
srie de fracionamentos de dbitos e crditos.
.Teoria Unitria (Pontes de Miranda; Antunes Varela; Silvio Rodrigues):
sustentam por sua vez, que a melhor teoria explicativa a unitria, segundo a qual
a cesso da posio de contrato opera-se como um todo, de maneira uniforme.
Enfim, muito mais objetiva e segura, no decompe a cesso de contrato; para
essa teoria, a cesso de contrato traduzir-se-ia numa cesso nica e global de
toda a posio contratual. Adotamos tal teoria.

Quando pode ocorrer a cesso de contrato? Ex: pessoa compra um carro;

financiou o carro junto a GM; como se faz isso? No geral, os brasileiros acham
que pode chamar uma pessoa e passar pra frente. No assim, pois o banco
celebrou o contrato com uma pessoa certa. Enfim, vamos analisar a teoria geral
da cesso do contrato. Tem de observar requisitos bsicos. Analisemos:
.Requisitos da cesso de contrato:
a) A celebrao de um negcio jurdico entre cedente e cessionrio;
b) A integralidade da cesso (cesso global, a unidade da cesso). Ex:
muturio x CEF cede a posio integralmente;
c) A anuncia expressa da outra parte (regra expressa no Cdigo Civil
Portugus), sob pena de no valer a cesso do contrato, o ato seria
invlido, nas palavras de Emlio Betti. Ex: a CEF deve anuir. Salvo se a lei
autorize isso, mas no comum encontrar um tipo de cesso de contrato
que a outra parte no opine nem autorize.

OBS.: como vimos acima, a anuncia da outra parte requisito necessrio para a
cesso de contrato, todavia, excepcionalmente, a lei autoriza uma cesso de
contrato independentemente da anuncia da parte adversa, a exemplo do
pargrafo primeiro, do artigo 31***, da Lei 6.766/79 que dispe sobre o
parcelamento do solo urbano (este tipo denomina-se cesso legal - tambm
chamada de cesso imprpria).
***

Nesse contexto, o que seria um contrato de gaveta? Traduziria a transmisso da

posio contratual sem a anuncia da outra parte. Milhares de brasileiros o fazem.
A regra geral, segundo a teoria da cesso de contrato, no sentido de que a
instituio financeira, especialmente no mbito do sistema financeiro de habitao
SFH, dever anuir quanto cesso (REsp 1.180.397/RJ; REsp 783389/RO;
REsp 1.102.757/CE)

A exceo fica por conta da Lei 10.150/00, que legitimou contratos de gaveta no
mbito da Justia Federal, em determinados casos especiais; seria uma cesso
imprpria, justamente por no haver aquiescncia da outra parte. Assim, por
exceo, a Lei 10.150/00, nos termos e nas condies do seu art. 20***, autorizou
a cesso feita sem a anuncia do agente financeiro (Ag no AgRg no REsp
838.127/DF).
***

TEORIA DO INADIMPLEMENTO
Conceito: inadimplemento traduz descumprimento da obrigao, desdobrando-se
em inadimplemento absoluto culposo ou fortuito e inadimplemento relativo (este
ltimo traduzindo a mora). Ocorre a mora quando o pagamento no feito no
tempo, lugar ou forma convencionada. Existem basicamente dois tipos de mora:
a) mora do credor (credendi ou accipiendi); e
b) mora do devedor (debendi ou solvendi).
Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o
credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno
estabelecer.

.Mora do devedor: a mora do devedor mais comum e conhecida ocorre quando o

sujeito passivo retarda culposamente o cumprimento da obrigao. Requisitos da
mora do devedor, segundo o mestre Clvis Bevilcqua:

1. Existncia de uma dvida lquida e certa;

2. Vencimento da dvida, ou seja, a sua exigibilidade;

3. Culpa do devedor; e

4. Viabilidade do cumprimento tardio da obrigao.

Observaes acerca dos requisitos:

No que se refere ao vencimento da dvida vale lembrar que, tendo o vencimento

certo (ex: dia 15 de abril) a mora opera-se automaticamente, segundo o adgio
dies interpellat pro homine (a mora neste caso denomina-se ex re), assim, no
exemplo dado no dia 16 de abril j estar em mora. Todavia, caso no haja
vencimento certo ou exista previso legal especfica, o credor dever interpelar o
devedor para constitu-lo em mora ( a mora neste caso chama-se ex persona).
Frisa-se que no caso de alienao fiduciria, o STJ j passivou entendimento no
sentido de que, a despeito da notificao enviada pelo credor, a mora na alienao
fiduciria deriva automaticamente do vencimento, ou seja, a mora ex re (Ag Rg
no Ag 997.534/GO).
Assim, o tribunal pacificou que, a despeito da comunicao que se faz ao devedor
em mora aparenta ser mora ex persona esta notificao apenas
confirmatria da mora que j existe, ou seja, significa que a mora ex re.

Quanto culpa do devedor s haver mora do deste se houver fato imputvel a

ele.
CC, Art. 396. No havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no incorre
este em mora.
Por fim, quanto viabilidade do cumprimento tardio da obrigao: no esquecer
que a mora do devedor ainda haver viabilidade no cumprimento tardio da
obrigao principal. Isso por que se viabilidade no houver, significa ter havido
descumprimento absoluto da obrigao resolvendo em perdas e danos. Ex: Buffet
que se apresenta um dia depois da festa de casamento.
CC, Art. 395, pargrafo nico. Se a prestao, devido mora, se tornar intil ao
credor, este poder enjeit-la, e exigir a satisfao das perdas e danos.

Na forma do pargrafo nico do art. 395 do CC, luz do Enunciado 162 da III
Jornada de Direito Civil, se a prestao, objetivamente considerada, no for mais
de interesse do credor, no h que se falar em simples mora, mas sim, em
inadimplemento absoluto da obrigao, resolvendo-se em perdas em danos.
Vejamos o enunciado citado:

Sinalagma substantivo masculino - Rubrica: termo jurdico. Mtua

dependncia de obrigaes num contrato.

.Quais so os efeitos da mora do devedor? So fundamentalmente dois:

1 gera a sua responsabilidade civil, pelos prejuzos causados ao credor, nos
termos do caput do art. 395 do CC:
Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais
juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, e honorrios de advogado.

2 a responsabilidade civil do devedor pela integridade da coisa devida durante a

mora, em outras palavras, perpetuatio obligationis (art. 399 do CC). Os efeitos
disso so to srios que, mesmo ocorrendo caso fortuito ou fora maior, o devedor
continua responsvel.
Art. 399. O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao, embora
essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou de fora maior, se estes
ocorrerem durante o atraso; salvo se provar iseno de culpa, ou que o dano
sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada.
Nos termos do art. 399 do CC, firma-se a regra geral, segundo a qual durante a
mora, o devedor responde pela integridade da coisa, mesmo havendo caso fortuito
ou fora maior. Poder, todavia, alegar, em defesa:
1 - que no teve culpa no atraso do pagamento (ex: fui vrias vezes casa
de fulano entregar a TV e este no estava); ou
2 - que mesmo que houvesse desempenhado oportunamente a prestao,
o dano ainda assim sobreviria igualmente para o credor(ex: a TV estava
comigo, mas caiu um raio no prdio e todas as TV pifaram prdio onde

tambm reside e ficaria a TV do fulano). Por bvio, que o exposto se aplica

a obrigao dar (no cabvel em obrigao de fazer).

.Mora do credor: o credor poder estar em mora quando recusa injustificadamente

o recebimento da obrigao.
Alguns autores, como Slvio Rodrigues, afirmam que a mora do credor no s
existe como independe da investigao da culpa, ante a oferta de pagamento do
devedor. A mora do credor objetiva (assim, no cabe anlise se teve inteno ou
no). Cabvel consignao pgto.

A mora do credor no CC de Portugal

disciplinada no art. 813 e, no CC brasileiro, tratada nos arts. 394 e 400.

O art. 400 bem importante, pois estabelece os efeitos da mora do credor.

Art. 400. A mora do credor

subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela conservao da
coisa,
obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em conserv-la, e
sujeita-o a receb-la pela estimao mais favorvel ao devedor, se o seu
valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua
efetivao. Ex: Pablo deve entregar um gado para Fredie leva um gado
Fredie no estava no dia combinado (credor em mora) depois de 10 dias
Fredie recebe a coisa nesse nterim o preo oscilou no dia combinado
o valor estava em 73 o valor do gado e no dia que efetivamente recebe o
gado, este estava no valor de 80

Fredie ir pagar o maior valor. Mesmo

que entre os dias combinados o gado tenha atingido o valor de 90 assim,

aplica-se 90. O gado ser entregue pelo Pablo ao Fredie pelo valor de 90.
No ser 73 nem 80.

. possvel ocorrer a mora de ambos (devedor e credor) ao mesmo tempo

(mora recproca)?

Segundo Washington de Barros Monteiro e MHD, havendo mora do credor e do

devedor, dever o juiz, na medida do possvel, compens-las, ficando tudo como
est. A doutrina sugere o equilbrio.

CLUSULA PENAL
Conceito: clusula penal tambm denominada pena convencional, consiste em
um pacto acessrio por meio do qual as partes fixam previamente a indenizao
devida em caso de mora ou descumprimento de alguma clusula especfica do
contrato (clusula penal moratria), bem como para o caso de total
inadimplemento da obrigao principal (clusula penal compensatria).

Descumprimento total pagar a ttulo de indenizao o valor tal a

clusula penal compensatria. Antecipa

o valor devido no caso de

inadimplemento, pr-liquidando os danos eventualmente devidos com base no

inadimplemento. Fica valendo como ttulo executivo (geralmente o contrato bem
elaborado j contm a assinatura de duas testemunhas). Esta a funo
primordial. Todo contrato bem-feito tem clusula penal. Ademais, Orlando Gomes
cita uma funo secundria de tal clusula intimidatria.

Muitos chamam tal clusula de multa, mas no tecnicamente correta, pois a

multa em si tem funo primria e primordial punitiva (a clusula penal no tem
isso como funo primria). Enfim, no devemos chamar clusula penal de multa.
Tecnicamente, a multa tem uma funo precpua de sancionar e no de ressarcir.
Nos contratos em geral, quando lemos multa, bem provvel que se trate de
clusula penal, afirma Pablo Stolze.

A disciplina da clusula penal regulada a partir do art. 408 do CC, desdobrandose em duas espcies fundamentais:
.Clusula penal compensatria - (inadimplemento absoluto): indeniza o credor pelo
descumprimento total da obrigao.

Art. 408. Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que,
culposamente, deixe de cumprir a obrigao ou se constitua em mora.
Art. 409. A clusula penal estipulada conjuntamente com a obrigao, ou em ato
posterior, pode referir-se inexecuo completa da obrigao, de alguma
clusula especial ou simplesmente mora.

.Clusula penal moratria - (inadimplemento relativo): visa indenizar o credor pela

mora (inadimplemento relativo).
Art. 411. Quando se estipular a clusula penal para o caso de mora, ou em
segurana especial de outra clusula determinada, ter o credor o arbtrio de
exigir a satisfao da pena cominada, juntamente com o desempenho da
obrigao principal. clusula penal moratria

Nos termos do art.410, na linha do art. 1.152 do CC da Espanha, a execuo da

clusula penal compensatria afigura-se como uma alternativa ao credor, uma vez
que pode ele optar em exigir o especfico cumprimento da obrigao principal.
Art. 410. Quando se estipular a clusula penal para o caso de total
inadimplemento da obrigao, esta converter-se- em alternativa a benefcio do
credor.

Por princpio, especialmente para evitar enriquecimento sem causa, o valor de

uma clusula penal no poder ultrapassar o da prpria obrigao principal (art.
412, CC).
Art. 412. O valor da cominao imposta na clusula penal no pode exceder o da
obrigao principal.
Obs.: qual o limite mximo de uma clusula penal no Dir. do Consumidor? no
mximo de 2%.
Caso o prejuzo do credor ultrapassar o valor estipulado na clusula penal,
possvel a ele pedir indenizao suplementar? O pargrafo nico do art. 416 do
CC estabelece a possibilidade de indenizao suplementar se houver previso
contratual.
Art. 416. Para exigir a pena convencional, no necessrio que o credor alegue
prejuzo.

Pargrafo nico. Ainda que o prejuzo exceda ao previsto na clusula penal, no

pode o credor exigir indenizao suplementar se assim no foi convencionado. Se
o tiver sido, a pena vale como mnimo da indenizao, competindo ao credor
provar o prejuzo excedente.

.Hipteses de reduo de clusula penal

Art. 413. A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao
principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for
manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do
negcio.
Caso tenha sido cumprida em parte a penalidade pode ser reduzida
equitativamente.
O juiz pode aplicar a reduo de ofcio? Banca conservadora entende que
no, contudo hoje a doutrina tem mudado sob o influxo do princpio da
funo social do contrato, o enunciado 356 da IV Jornada de Direito Civil
estabelece a possibilidade de o juiz reduzir de ofcio o valor da clusula
penal.

 LER ARTIGO JURDICO ACERCA DO RECONHECIMENTO DE OFCIO

DE CLUSULA ABUSIVA EM CONTRATO BANCRIO apostila site
Pablo Stolze.

.A clusula penal que preveja a perda de todas as prestaes pagas ou

cheques emitidos abusiva?
O STJ, nesse ponto estabeleceu um divisor de guas ao permitir a aplicao do
CDC em face de contratos celebrados aps a sua vigncia com o fito, luz do
caso concreto, este tipo de clusula; todavia, contratos anteriores ao CDC so
mais facilmente mantidos em havendo este tipo de previso (REsp 435.608/PR).

18-05-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 16 - Direito Civil

Responsabilidade Civil

Noes introdutrias: na linha de pensamento de Jos de Aguiar Dias, toda

manifestao humana traz em si o problema da responsabilidade.
A responsabilidade civil um tipo de responsabilidade jurdica. Ocorre que a
responsabilidade transcende o campo jurdico; um problema do conhecimento
humano, repercutindo em vrias esferas (moral, religiosa, etc.).

Conceito de responsabilidade civil: a responsabilidade civil, espcie de

responsabilidade jurdica, deriva da transgresso de uma norma civil preexistente
impondo-se ao causador do dano a consequente obrigao de indenizar.

depender

da

natureza

jurdica

norma

civil

preexistente

violada

responsabilidade poder ser:

A CONTRATUAL (quando a norma agredida tiver natureza negocial arts.
389 e seguintes e arts. 395 e seguintes do CC); e
A EXTRACONTRATUAL ou AQUILIANA (quando a norma agredida tiver
natureza legal arts. 186, 187 e 927 do CC).
OBS.: qual a diferena entre ilcito penal e ilcito civil? Durante anos a doutrina se
digladiou tentando cunhar a diferena entre ilcito civil e ilcito penal. Na linha de
pensamento de alguns autores, como Miguel Fenech e Aguiar Dias, podemos
concluir que a diferena est basicamente na carga sancionatria estatal e na
tipicidade exigida para a responsabilidade penal.

Sistema positivo de responsabilidade civil: a despeito de o CC no conter tipos

especiais como no Direito Penal, consagrou, todavia, um sistema normativo de
responsabilidade calcado em trs artigos fundamentais:
Art. 186, CC

Art. 187, CC

Art. 927, CC

O art. 186 do CC, pois ao definir o ato ilcito, consagra uma regra geral de
responsabilidade civil complementada pelos artigos 187 (que define o abuso de
direito) e 927 do CC. Em verdade, tal sistema visa a coibir comportamentos
danosos em ateno ao princpio do NEMINEM LAEDERE (segundo o qual a
ningum dado causar prejuzo a outrem). Obs.: fica no topo, pois define o ato
ilcito. No se trata de questo de hierarquia.

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria (dolosa), negligncia ou

imprudncia (culposa), violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Este dispositivo consagra uma ilicitude subjetiva ou objetiva? Subjetiva (dolo e
culpa). Contudo, alm do art. 186 do CC, que firma o sistema de ilicitude
subjetiva, integram tambm o sistema jurdico de responsabilidade civil
extracontratual artigos que consagram formas de ilicitude objetiva (arts. 187 e
927 do CC).

Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo,
excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela
boa-f ou pelos bons costumes.
Em nenhum momento, o artigo supramencionado, ao definir abuso de direito citou
dolo ou culpa, consoante mestre Daniel Boulos o dispositivo consagrou a
chamada ilicitude objetiva, tendo em vista que para a aferio do abuso, no se
analisa culpa ou dolo, seno a prpria finalidade do agente (se ultrapassou ou no
os limites ditados pelo fim social ou econmico, pela boa-f ou bons costumes).

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica
obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de
culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente
desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os
direitos de outrem.
O nosso sistema de responsabilidade, pois, montado com base nesse trip. O
artigo acima ainda ser mais aprofundado.

ELEMENTOS OU REQUISITOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL

So trs os elementos da responsabilidade civil:
Conduta humana;
Nexo de causalidade; e
Dano ou prejuzo.

OBS.: a CULPA, base da responsabilidade do CC da Frana (arts 1.382 e 1.383 e

tambm do CC/16, no um elemento obrigatrio da responsabilidade civil uma
vez que existe responsabilidade civil sem anlise da culpa.
1. CONDUTA HUMANA: primeiro elemento da responsabilidade civil traduz o
comportamento humano positivo ou negativo voluntrio e consciente, causador do
resultado danoso (vontade consciente a pedra de toque).
Ex1: alunos jogam Fredie em cima de Pablo.
Ex2: sonambulismo.
Ex3: Bettiol, na obra Direito Penal, exemplifica situao em que no h conduta
humana: o sujeito est no museu, passa a sofrer de hemorragia nasal e seu
sangue jorra em quadro famoso.
A

conduta

humana,

para

efeito

de

responsabilidade

civil,

pressupe

voluntariedade consciente na sua atuao omissiva ou comissiva.

OBS.: levando em conta o rigor tcnico, o primeiro elemento da responsabilidade

civil, a conduta ilcita no elemento da responsabilidade civil. Isso porque pode
haver responsabilidade civil de ato lcito (consoante alguns autores, tais como:
Garcez Neto, Windscheid e Paulo Lobo), muito embora na maioria das situaes
haja conduta ilcita. Assim, pode haver por EXCEO , responsabilidade civil
decorrente de ato lcito. Exemplos:
1. Desapropriao; e
2. Passagem forada do Direito de Vizinhana, na qual se deve indenizar o
proprietrio que sofre a passagem (ateno: a servido um direito constitudo; a
passagem um direito que a lei concede ao proprietrio que tem sua propriedade
encravada).

2. NEXO DE CAUSALIDADE: no campo do Direito Penal, a teoria aplicada nessa

seara a Teoria da Equivalncia dos Antecedentes, a qual complementada pela
Teoria da Imputao Objetiva.
O nexo causal o liame ou vnculo que une o agente ao resultado danoso.
Fundamentalmente h trs teorias no campo do Direito Civil:

.TEORIA DA EQUIVALNCIA DOS ANTECEDENTES OU CONDIES (TEORIA

DA CONDITIO SINE QUA NON): teoria desenvolvida por um jurista e filsofo
alemo Von Buri. Para esta teoria, todo e qualquer antecedente ftico que
concorra para o resultado causa. Contudo, por meio de tal teoria o intrprete
pode ser levado a uma espiral infinita. Ex: crime VS chegar a Ado e Eva.
.TEORIA DA CAUSALIDADE ADEQUADA: teoria desenvolvida pelo filsofo Von
Kries. Para essa segunda teoria causa apenas o antecedente que, segundo um
juzo abstrato de probabilidade, seja apto ou idneo a determinar o resultado
danoso. Ex: a compra da arma no a causa da morte de algum (mas sim o
disparo). Aqui analisa a causa mais adequada a chegar num resultado danoso.
Ex: cidado est no aeroporto a entra algum e v o cara usando o vaso
sanitrio este ltimo tira do bolso uma massa a fim de travar a porta. Em
razo disso o cidado perdeu o voo e embarcou noutro avio (o qual caiu e o
cidado por sua vez). O cara que usou a massinha deu causa a morte? Para a
primeira teoria, na forma mais pura, o brincalho deu causa. Contudo, segundo o
juzo de experincia da vida prender algum num banheiro no a forma
adequada a determinar a morte de algum, linha de pensamento seguida por esta
segunda teoria.

.TEORIA DA CAUSALIDADE DIRETA E IMEDIATA: tal teoria foi desenvolvida no

Brasil pelo professor Agostinho Alvim. Para esta terceira teoria, mais objetiva do
que as anteriores, causa o antecedente que determina o resultado danoso,
como conseqncia sua direta e imediata.
Gustavo Tepedino defensor desta terceira teoria (RTDC Revista Trimestral de
Direito Civil - ano 2, V. 06/01), bem como Carlos Roberto Gonalves, razo pela
qual defendem ter sido esta a teoria adotada pelo Cdigo Civil em seu art. 403.
Vejamos:
CC, Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e
danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela
direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual.
OBS.: todavia, esta matria est longe de ser pacfica. Grande parte da doutrina,
a exemplo de Srgio Cavalhieri Filho e Romualdo dos Santos, a despeito da
dico do artigo 403 do CC, entendem que o CC adotou a Teoria da Causalidade
Adequada. Em nosso pensar, entretanto, a teoria adotada foi a da Causalidade
Direta e Imediata, o que encontra reforo no REsp 686 de 2008 do RJ da relatoria
do Min. Luiz Fux, bem como no noticirio especial do STJ do dia 04 de maio de
2010.

3. DANO OU PREJUZO: nem todo dano indenizvel, ou seja, nem todo dano
gera responsabilidade civil.

Qual o conceito de dano no campo da responsabilidade civil?

Dano traduz a leso a um interesse jurdico tutelado patrimonial ou moral.

Requisitos do dano indenizvel:

1 Violao de interesse jurdico material ou moral. Ex: dor corao no viola
interesse jurdico trmino de namoro;
2 Subsistncia do dano. Ex: se o dano j foi reparado, no h dano. Segundo
MHD s se pode indenizar em juzo o dano que subsista; e
3 Certeza do dano. No se indeniza dano hipottico, mero aborrecimento, mero
dissabor no se indenizam meras abstraes. O dano para ser indenizvel deve
ser certo.
OBS.: mitiga este terceiro requisito a teoria francesa da perda de uma chance.
Segundo o Prof. Fernando Gaburri a perda de uma chance pode ser indenizvel
por afastar uma legtima expectativa de favorecimento ao lesado.
Ocorre nos casos em que se retira da vtima a provvel oportunidade de melhorar
a sua situao atual. Ex: candidato muito bem preparado perde o voo para a
cidade onde iria realizar a ltima fase de um concurso, devido paralisao por
parte dos funcionrios.
Outros exemplos:
Advogado que perde prazo de contestao em matria favorvel ao seu
cliente x recurso deserto, pois o advogado no preparou o recurso
(aprofundar no tema vide obra da editora LTR de Srgio Novaes Dias
denominada Responsabilidade Civil do Advogado pela Perda de uma
Chance).

 Houve um REsp famoso que aplicou a Teoria da Perda de uma Chance: o

REsp 788.459/BA consagra situao de perda de uma chance por conta da
impropriedade de pergunta formulada em programa televisivo.

Questes especiais envolvendo o tema dano

.O que se entende por dano reflexo (ou dano em ricochete)?
Dano reflexo aquele que atinge a vtima indireta, ligada a vtima direta da
atuao ilcita. Temos duas vtimas aqui. Uma que sobre o dano direto e outra de
forma secundria (em ricochete). Ex: criminoso arma de fogo disparou um
tiro vtima 1 morreu vtima direta. Certo que a vtima 2 (filho da vtima n. 1)
sofre um dano reflexo em razo da morte de seu pai. Trata-se de dano
indenizvel.
OBS.: no confundir este dano com o que alguns autores chamam de danos
INDIRETOS (Fernando Gaburri), caso em que a mesma vtima sofre uma
CADEIA DE PREJUZOS (danos indiretos). Dano indireto remete-nos ideia de
uma cadeia de prejuzos: a mesma vtima sofre um dano direto e danos indiretos
ou conseqenciais. Ex: comprei um cavalo infectado, que transmite doena aos
outros do estbulo; todos morrem.

.O que dano in re ipsa?

Esta expresso remete-nos ideia do dano que pela sua gravidade ou reiterao
dispensa prova em juzo (Ler REsp 775.766 do Paran e REsp 357.404 do RJ).
Empresa que no assiste uma empregada em momento de acidente do trabalho,
p.ex.
O dano moral, digo, a prova disso dispensvel. O que se discute quantidade
(a matemtica).
Outro caso em que o dano presumido, isto , em que se dispensa a prova do
dano. Ex: negativao indevida no SPC e SERASA.
OBS: o STJ tem entendimento no sentido de que devedor com vrios registros
em cadastro de proteo ao crdito no tem direito a indenizao por dano moral.

Por fim, cita a smula 359 do STJ: Cabe ao rgo mantenedor do cadastro de
proteo ao crdito a notificao do devedor antes de proceder inscrio.

20-05-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 17 - Direito Civil

.Responsabilidade civil objetiva e atividade de risco

Durante o sculo XX, a sociedade experimentou um imenso avano blico e
tecnolgico (Guerra Fria) que determinou uma significativa alterao nas bases da
responsabilidade civil, na medida em que a responsabilidade puramente subjetiva
passo a passo, foi sendo superada pela noo de risco, esvaziando o espao da
culpa.
Cita o socilogo Emile Durkain, o qual j cuidava acerca do assunto (alteraes
sociedade) no sculo anterior. Aumentaram-se os riscos. A idia fundamental de
que aquele que realiza uma atividade que envolva risco, para extrair um proveito,
deve responder pelo dano independente de culpa.
O nosso sistema de responsabilidade atual baseado no trip abaixo:
Art. 186, CC

Art. 187, CC

Art. 927, CC

O CC/16 no havia consagrado uma regra geral de responsabilidade objetiva,

responsabilidade esta que ingressou em nosso ordenamento por meio de leis
especiais, por outro lado vale frisar que o CC de 2002, em seu art. 927,
expressamente, contemplou as duas formas de responsabilidade (subjetiva e
objetiva).

A primeira lei especial a consagrar a responsabilidade objetiva foi o Dec.

2.681/1912 (acidente ferrovirio). Depois veio a legislao de acidente de trabalho,
a legislao do DPVAT (Seguro obrigatrio), CDC e tantas outras leis especiais no
Brasil consagraram responsabilidade objetiva.
O CC/16 calcava a responsabilidade na idia de culpa. Houve

uma

desconcentrao do CC, ou seja, ao longo do sculo XX, leis especiais foram

sendo aprovadas consagrando a responsabilidade sem anlise da culpa.
Responsabilidade civil, portanto, objetiva. Enfim, o atual CC, no art. 927 do CC,
acompanhando essa tendncia, consagra a responsabilidade subjetiva (culpa) e a
responsabilidade objetiva (sem culpa).
Qual a regra acerca da responsabilidade? Adotou duas modalidades de
responsabilidade (objetiva e subjetiva).
O ato ilcito no CC tratado no art. 186 como ilicitude subjetiva. O art. 187 cuida
da ilicitude objetiva (abuso de direito).
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica
obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de
culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente
desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos
de outrem.
O artigo 186, previsto no dispositivo acima, quando define o ato ilcito, admite a
responsabilidade baseada na culpa (subjetiva). J o art. 187, diversamente do
artigo anterior, apenas prev a responsabilidade objetiva.

No pargrafo nico do art. 927 existem duas situaes de responsabilidade

objetiva:
1. Na forma das leis especiais. Ex: o CDC, a
legislao

ambiental,

legislao

acerca

da

indenizao previdncia em razo de acidente de

trabalho, a responsabilidade do Estado; ou

2. Quando a atividade normalmente desenvolvida

pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco
para os direitos de outrem.
Cuidado com a assertiva: Haver responsabilidade objetiva por conta da
atividade de risco, pois no qualquer atividade, afinal, quase todas as atividades
hoje possuem certo grau de risco. Assim, para que haja responsabilidade objetiva,
preciso que a atividade traduza uma ao reiterada, habitual, expondo a vtima a
uma probabilidade de dano maior do que a experimentada por outras pessoas da
coletividade.

Por fim, lembra-nos o Prof. Roger Aguiar, em sua obra

Responsabilidade Civil Objetiva (Editora Atlas), que a responsabilidade objetiva

prevista na segunda parte do pargrafo nico do art. 927 do CC, pressupe uma
ao reiterada habitualmente exercida pelo ru.
Invocando o pensamento de Alvino Lima (Da Culpa ao Risco) podemos ainda
concluir que a responsabilidade objetiva do ru pressupe a busca de um proveito,
em virtude do que expe a vtima a uma probabilidade de dano maior do que a
outros membros da coletividade. Ex1: suponha que uma carga de produtos
qumicos tombe e danifique a residncia de uma famlia que resida beira de uma
estrada. Neste caso, pelo fato de a transportadora colocar esta famlia em um
risco maior, em relao a toda sociedade, responder objetivamente pelo
acidente. Ex2: txi VS acidente VS razovel que o taxista responda
objetivamente em face da sua atividade.

.O que atividade pressuposta? Trata-se de uma tese de livre docncia de

autoria da Prof. Giselda Hironaka que, alterando as bases da responsabilidade
civil, com base no princpio da dignidade da pessoa humana sustenta que,
independentemente da culpa ou do dolo do ru, bem como da existncia ou no
do risco na atividade desenvolvida, toda vtima tem o direito de ser indenizada por
um dano injusto que sofreu. Vale dizer, trata-se de uma teoria que supera a
tradicional distino entre responsabilidade subjetiva e objetiva, preocupando-se
em primeiro lugar com a vtima.

.Causas excludentes de responsabilidade civil

. ESTADO DE NECESSIDADE E LEGTIMA DEFESA

O estado de necessidade tem assento legal no art. 188 do CC, no seu inc. II,
conforme se v abaixo:
Art. 188. No constituem atos ilcitos:
II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de
remover perigo iminente.
Pargrafo nico. No caso do inciso II, o ato ser legtimo somente quando as
circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do
indispensvel para a remoo do perigo.
O estado de necessidade consiste na situao de agresso a um direito alheio, de
valor jurdico igual ou inferior quele que se pretende proteger, para remover
perigo iminente no causado pelo agente, quando as circunstncias do fato no
autorizarem outra forma de atuao.
OBS: na forma dos arts. 929 e 930, no estado de necessidade, assim como na
legtima defesa, caso seja atingido terceiro inocente, este poder demandar o
agente, que o indenizando, ter ao regressiva em face do verdadeiro culpado.
Note-se, entretanto, que, se o terceiro atingido no for o causador da situao de
perigo, poder exigir indenizao do agente que houver atuado em estado de
necessidade, cabendo a este ao regressiva contra o verdadeiro culpado; ex: o
pai do beb que o deixou sozinho, por exemplo; (arts. 929 e 930, CC).
Poderamos dizer, ento, neste caso, haver responsabilidade civil decorrente de
ato um lcito.
Tambm excludente de responsabilidade civil, a legtima defesa tem fundamento
no mesmo art. 188 do Cdigo Civil, inciso I, primeira parte:
Art. 188. No constituem atos ilcitos:
I - os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito
reconhecido;
Diferentemente do estado de necessidade, na legtima defesa o indivduo
encontra-se diante de uma situao atual ou iminente de injusta agresso, dirigida
a si ou a terceiro, que no obrigado a suportar.

Na mesma linha do que dissemos acima, se o agente, exercendo a sua ldima

prerrogativa de defesa, atinge terceiro inocente, ter de indeniz-lo, cabendo-lhe,
outrossim, ao regressiva contra o verdadeiro agressor. Nesse sentido, confiramse os arts. 929 e 930 do CC.
Suponha que o agente que dirige seu veculo desvie-o em direo ao poste de luz,
no intuito de desviar de uma criana que atravessava a rua imprudentemente.
Neste caso, caber ao pai da criana indeniz-lo pelo dano.

.EXERCCIO REGULAR DE DIREITO E ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER

LEGAL
Embora o CC no regule explicitamente o estrito cumprimento do dever legal, o
jurista Jos Frederico Marques observa que este instituto est compreendido no
prprio exerccio regular de direito.
No poder haver responsabilidade civil se o agente atuar no exerccio regular de
um direito reconhecido (art. 188, I, segunda parte). Quem atua no exerccio regular
de um direito, entenda-se tambm, estrito cumprimento de um dever legal, no
cometer ato ilcito, desde que no haja excesso (desequilbrio).
Ex: guarda volumes de supermercado; porta giratria de banco; alarmes que soam
nos estabelecimentos (a colocao do alarme exerccio regular de direito).

OBS.:
.No REsp 622.365/RJ, publicado em 28 de abril de 2010, entendeu o STJ que o
banco atua no estrito cumprimento de dever legal ao prestar informaes de
correntista Receita Federal.
.O STJ j firmou entendimento que a apresentao de notcia-crime exerccio
regular de direito (Embargos de declarao no REsp 914.336 do Mato Grosso).
.Na mesma linha, o STJ tambm entendeu (AgRg 1.030.872/RJ) que o mero
ajuizamento de ao judicial traduz o exerccio regular de um direito.
.O STJ negou a tese, no REsp 164.391/RJ, de exerccio regular de um direito do
empregador que prendeu a empregada domstica no apartamento por suspeitar
que ela estava furtando objetos; queda do edifcio e ela veio a falecer

(independentemente de alegao de suposto suicdio). O empregador no tem

direito de cercear a liberdade do empregado por suspeita de furto.

. FATO DE TERCEIRO
O comportamento de um terceiro poder romper o nexo jurdico de causalidade
que une o agente fsico do dano vtima.
Nessa mesma linha de raciocnio, o comportamento de um terceiro que no seja
o agente do dano e a vtima rompe o nexo jurdico-causal, excluindo a
responsabilidade civil (ex: o agente que matou o filho de Bruce Lee, ao
contracenar num filme com arma de fogo, deve responsabilizar o terceiro que
colocou munio na arma ao invs de bala de festim).
Relembre-se, no entanto, a Smula 187 do Supremo Tribunal Federal no sentido
de que: A responsabilidade contratual do transportador, pelo acidente com
passageiro, no ilidida por culpa de terceiro, contra o qual tem ao regressiva.
Exemplo de aplicao de tal smula: por qual motivo a empresa Gol, na coliso
com o Legacy, no alegou fato de terceiro, para se isentar da responsabilidade
civil? O STF, firmou o entendimento de que no caso de transporte de passageiros
o fato de terceiro no pode ser invocado. A empresa Gol dever arcar com as
indenizaes, para posteriormente exigir o direito de regresso contra a verdadeiro
responsvel.

.O que a chamada Teoria do Corpo Neutro? (caiu concurso)

A teoria do corpo neutro, aplicao da doutrina de fato de terceiro, parte da
premissa segundo a qual no se poder responsabilizar o condutor de um veculo
que, atingido, arremessado como um projtil (involuntariamente) e atinge um
terceiro. Nesse caso, a demanda dever ser proposta contra o primeiro agente da
cadeia causal, conforme inclusive j decidiu o STJ (REsp 54.444/SP).

. CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA

A culpa exclusiva da vtima, desde que devidamente provada, exclui a

responsabilidade civil do ru.

OBS.: no devo confundir a culpa exclusiva da vtima (excludente da prpria

responsabilidade civil do ru) com a simples culpa concorrente da vtima, caso em
que a indenizao apenas reduzida (art. 945, CC).
CC, Art. 945. Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a
sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em
confronto com a do autor do dano.

. CASO FORTUITO E FORA MAIOR

A matria, em doutrina, extremamente polmica, havendo posies dspares

(ver Maria Helena Diniz e lvaro Villaa), existindo inclusive autores haver uma
sinonmia entre caso fortuito e fora maior (Silvio Rodrigues).
Em nosso pensar, fora maior o acontecimento inevitvel, ainda que previsvel
(ex: erupo vulcnica, terremoto). J o caso fortuito, por sua vez, marcado pela
imprevisibilidade, a exemplo de um sequestro relmpago. OBS.: casos mistos
ponderao TSUNAMI.
Greve caso fortuito.

OBS.: o legislador brasileiro, inteligentemente, conforme se l no pargrafo nico

do art. 393 do CC, no cuidou de estabelecer diferena conceitual entre caso
fortuito e fora maior, limitando-se a mencion-los como um fato necessrio apto a
excluir a responsabilidade civil.
CC, Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito
ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio,
cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir.
OBS.: especialmente a doutrina do consumidor, reconhece uma diferena entre
fortuito interno e fortuito externo (Cavalieri Filho, Carlos Roberto Gonalves): o
fortuito interno aquele integra o prprio processo de elaborao do produto ou
execuo do servio, no afastando a responsabilidade civil do ru (da o porqu
do RECALL); por outro lado, o fortuito externo por ser alheio prpria atividade
desenvolvida poder excluir a responsabilidade civil. Ex: aeroportos fechados em
razo de erupes vulcnicas consumidor no poder pleitear indenizao em
face de perda de uma reunio.

 O STJ j pacificou entendimento no sentido de que assalto em coletivos, por ser

fortuito externo, isenta a empresa transportadora de responsabilidade civil (AgRg
no REsp 620.259/MG). Ateno: no se confunde com a responsabilidade por
ACIDENTE.

Questes pontuais jurisprudenciais

.Veculo Alienado e responsabilidade civil
Tendo havido a alienao do veculo, sem que se seguisse a imediata
regularizao da transferncia no respectivo DETRAN, o antigo proprietrio
continuaria responsvel por eventuais danos causados a terceiros pelo novo
condutor? A resposta negativa, em nosso sentir, a mais adequada, pois
somente com a tradio opera-se a transferncia da guarda da coisa ao novo
proprietrio.
Nesse sentido, Superior Tribunal de Justia a respeito do tema: Smula 132. A
ausncia de registro da transferncia no implica a responsabilidade do antigo
dano resultante de acidente que envolva o veculo alienado.

Quanto s infraes administrativas: responsabilidade solidria, como por

exemplo, multas e IPVA. Enquanto no se comunica a alienao feita ao DETRAN
responsabilidade solidria (STJ).
O STJ tem mantido o entendimento segundo o qual em caso de infraes
administrativas, enquanto ainda no for comunicado o antigo proprietrio
responder solidariamente com o novo proprietrio pelas infraes administrativas
(REsp 965.847 do Paran, AgRg no REsp 1.024.632/RS).

24-05-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 18 - Direito Civil
Faltei aula cpia colega

O STF na smula 492 estabeleceu que a empresa locadora de veculos

solidariamente responsvel com o locatrio pelos danos por este causados a
terceiros no uso do carro locado. Vale lembrar tambm haver o STJ entendido
que quem permite que terceiro conduza o seu veculo responsvel
solidariamente pelo dano causado (REsp. 343.649/MG).

DANO MORAL
HISTRICO DO DANO MORAL
Em um primeiro momento, o direito brasileiro (Jorge Americano, Lafayette
Rodrigues) no aceitava a tese da reparao por dano moral. Era uma tendncia
mundial. H uma professora chamada Zulmira Lima que publicou um trabalho pela
faculdade de Coimbra tentando explicar quais eram as razes pelas quais o dano
moral no se indenizava. Dentre essas razes esto:
Argumentava-se no haver preo da dor;
Argumentava-se que o dano moral no poderia ser indenizvel porque isso
acarretaria excesso de poder ao juiz;
Argumentava-se que o dano moral no seria mensurvel, no podia
quantificar.
Foi na Frana que esse panorama comeou a mudar. A jurisprudncia e doutrina
francesa comearam a estudar a possibilidade de indenizar o dano moral. No
Brasil, Agostinho Alvim disse que a mudana desse panorama comeou a se dar
por meio da atuao de juzes que no eram de carreira (os que entraram pelo
quinto - pela OAB - sem concurso).
A jurisprudncia brasileira sempre foi conservadora. No entramos numa fase em
que o dano moral era reparvel incondicionalmente. Num segundo momento o
direito brasileiro comeou a aceitar a reparao do dano moral condicionando ao
dano material sofrido. Ou seja, o dano moral no gozava de autonomia. Teria de
provar que esse dano moral era consequncia de um dano material sofrido.
O CC/16 no proibia a reparao do dano moral. Se ele no proibia,
por qual motivo o dano moral no era reparado?
O dano no era reparado em razo da nossa jurisprudncia conservadora,
bem como exigia norma sobre o assunto.
A autonomia do dano moral s veio em um terceiro momento com a CF/88.
surpreendente, mas verdade. Como bem observa Yussef Said Cahali em sua

clssica obra dano moral, a despeito de no haver proibio no CC/16, a

reparao autnoma do dano moral em nvel jurdico s ocorreu aps a CF de
1988 (art. 5, V e X). Com a CF/88, em seu art. 5, V e X, pode-se perfeitamente
pedir a indenizao por um dano moral sem a necessidade tambm pedir
indenizao por dano material, e podendo, inclusive, cumular os dois pedidos.
Art. 5. (...) V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm
da indenizao por dano material, moral ou imagem;
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao;
O CC/02, em seu art. 186, na linha da CF, ao definir o ato ilcito faz expressa
meno ao dano moral que tem autonomia jurdica em relao ao dano material
sofrido.
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente
moral, comete ato ilcito.

CONCEITO DE DANO MORAL

Dano moral nada mais do que leso a direito da personalidade (imagem, honra,
vida privada, vida). Portanto, um dano extrapatrimonial. Essa reparabilidade
autnoma, ou seja, independe do dano material sofrido.
OBS: o tema dano moral e pessoa jurdica fora visto em parte geral.

QUANTIFICAO DO DANO MORAL

O Brasil adotou uma regra geral de responsabilidade civil por dano moral. Assim
como Frana, Espanha, Sua e Portugal.
Doutrinariamente, a respeito da quantificao, existem dois sistemas bsicos: o
sistema livre ou aberto ou por arbitramento, defendido por autores como
Carlos Alberto Bittar, Ronaldo Andrade e amplamente consagrado por nossa
jurisprudncia, certo que segundo tal sistema, caber ao juiz, na sentena, por
arbitramento, fixar o valor indenizatrio devido. Nessa linha de entendimento, seria
inconstitucional o arbitramento legal.

OBS.: frisa-se o teor da Smula 362, STJ que a correo monetria do valor da
indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento.

o sistema mais utilizado no ordenamento brasileiro hoje. o sistema que tem

base constitucional. A CF no tabelou a indenizao. Esse sistema tem base nos
arts. 4 da LICC e 126 do CPC.
LICC, Art. 4. Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a
analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.
CPC, Art. 126. O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna
ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais;
no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de
direito.

A base , sobretudo, a equidade e a justia do caso concreto. O fato do sistema

do arbitramento ser um sistema livre (cada caso um caso), no quer dizer que a
jurisprudncia (que mais malevel do que a lei) no deva criar critrios de
uniformizao.
No seria o caso da lei tarifar a reparao por dano moral, pois lei esttica. Cabe
jurisprudncia fazer isso. Esse primeiro sistema deve ser sopesado luz de
critrios razoveis de jurisprudncia.
O outro sistema de quantificao do dano moral o sistema do tarifamento legal
ou tabelamento da reparao por dano moral, o qual pretende o tabelamento
da indenizao devida por dano moral na prpria lei (ver 7.124/02 e PLS 114/08).
Este projeto pretende alterar o CC o juiz ao estabelecer a indenizao atender
a critrios descritos no CC e veda qualquer indenizao superior a 20 mil reais.
O prprio STJ j teve oportunidade de reconhecer a inconstitucionalidade do
tarifamento legal existente na vetusta lei de imprensa que tarifava a reparao por
dano moral e firmou entendimento com base no sistema do arbitramento (que tem
base constitucional) e que esse tabelamento da lei de imprensa inconstitucional
smula 281 do STJ.
Smula 281, STJ: A indenizao por dano moral no est sujeita tarifao
prevista na Lei de Imprensa.

NATUREZA JURDICA DA REPARAO POR DANO MORAL

forte a corrente doutrinria no sentido de que a reparao por dano moral teria
natureza compensatria na vtima. Porm, ganha espao, todavia, na doutrina e
jurisprudncia brasileiras, a corrente de pensamento que sustenta a natureza
pedaggica, desestmulo ou punitiva da reparao por dano moral (Salomo
Resed no livro a Funo Social do Dano Moral).
Um dos primeiros juristas no mundo que defendeu a natureza pedaggica ou
punitiva da reparao foi Boris Starck que, em 1947, publicou a obra Ensaio de
uma teoria geral da responsabilidade civil considerada em sua dupla funo de
garantia e de pena privada.
Um dos primeiros trabalhos no mundo de desestmulo ao dano moral. Essa teoria
profundamente desenvolvida nos pases anglo-saxnicos.
A teoria do Punitive Damage do direito norte-americano a teoria pedaggica que
se convencionou chamar de TEORIA DO DESESTMULO, a qual comeou a
chegar no Brasil. Funcionalizar a responsabilidade civil no apenas reconhecer a
existncia e importncia do direito coletivo, mas demonstrar que quando o juiz fixa
a reparao, ele deve compensar e desestimular o dano. Isso dar
responsabilidade civil, funo social.

A indenizao deve compensar e

pedagogicamente punir.

Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano. (sob pena de

caracterizar enriquecimento sem causa)
Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e
o dano, poder o juiz reduzir, equitativamente, a indenizao.
O art. 944, caput, do Cdigo Civil no afasta a possibilidade de se
reconhecer a funo punitiva ou pedaggica da responsabilidade civil.
O juiz fixa a indenizao por dano moral da seguinte forma: indenizao
compensatria + indenizao punitiva. Muitos tribunais americanos que aplicam

essa teoria revertem indenizao punitiva para creches e asilos e no para a

vtima para no estimular a loteria das indenizaes milionrias.
OBS.: dada a ausncia de norma legal especfica, em sede de tutela individual, o
carter punitivo da indenizao por dano moral ainda no amplamente abraado
pela jurisprudncia. Todavia, vale citar dois projetos de lei: 1) o projeto de reforma
do CC em sua redao original pretende assentar que a indenizao deve
compensar a vtima e desestimular o lesante; 2) Alm disso, o projeto de L.
2.496/07 pretende deixar claro que, na relao de consumo, o juiz, ao fixar a
indenizao, deve estabelecer um valor compensatrio da vtima e um valor
punitivo.
Por fim, lembremos o Enunciado 379, IV Jornada de Direito Civil que refora a
funo dplice da indenizao por dano moral.

DANO MORAL E A JURISPRUDNCIA DO STJ

Ver farta e atualizada jurisprudncia, inclusive as novas smulas sobre o tema, a
exemplo das 420, 402, 388, 385 e 370.
420 - Incabvel, em embargos de divergncia, discutir o valor de indenizao por
danos morais.
402 - O contrato de seguro por danos pessoais compreende danos morais, salvo
clusula expressa de excluso.
388 - A simples devoluo indevida de cheque caracteriza dano moral.
385 - Da anotao irregular em cadastro de proteo ao crdito, no cabe
indenizao por dano moral, quando preexistente legtima inscrio, ressalvado o
direito ao cancelamento.
OBS: A segunda seo do STJ (REsp 1.002.985) por unanimidade firmou
jurisprudncia no sentido de que o devedor que j tiver outros registros em
cadastro de proteo no tem direito a reparao por dano moral. Ou seja, o
cidado tem 8 vezes o nome inscrito no SPC e Serasa, sendo que a nona

inscrio foi indevida. Ele no tem direito a dano moral. O problema no de

existncia do dano, mas de sua quantificao.
OBS.: STJ, Smula -370: Caracteriza dano moral a apresentao antecipada de
cheque pr-datado.

DANO MORAL E PRESCRIO: o prazo geral do CC da pretenso indenizatria

por dano moral de 3 anos (e no mais de 20 anos). Agora, em uma relao de
consumo o prazo prescricional de 5 anos.
DANO MORAL E IMPOSTO DE RENDA: existe entendimento no STJ, REsp.
963.387, no sentido de no incidir IR sobre indenizao por dano moral, pois se
limita a recompor o patrimnio da vtima ocasionado pelo dano.

RESPONSABILIDADE CIVIL POR ATO DE TERCEIRO

OU RESPONSABILIDADE INDIRETA

Diferentemente o CC/16 que consagrava presunes de culpa (art. 1.521 e 1.523),

o CC/02, no que tange a responsabilidade por ato de terceiro (art. 932), consagrou
a responsabilidade objetiva do representante pelo seu representado, ou seja, o
CC/02, no art. 933, acaba com as presunes de culpa, colocando a
responsabilidade

por

atos

de

terceiro

de

forma

objetiva

(responde

independentemente de culpa).
Art. 933. As pessoas indicadas nos incisos I a V do artigo antecedente (pais, tutor,
curador, empregadores, donos de hotis, participantes de produto de crime), ainda
que no haja culpa de sua parte, respondero pelos atos praticados pelos
terceiros ali referidos.
Ex: pai responde pelo filho; patro responde pelo ato do empregado. No tem
mais presuno de culpa, mas temos uma responsabilidade objetiva. Foi uma
guinada de 180, pois samos das presunes de culpa para a responsabilidade
objetiva.
OBS.: o fato da relao interna entre representante e representado haver sido
objetivada (art. 933) no significa que nunca se possa discutir culpa na relao
entre o representado e a vtima. Por isso, a ttulo de exemplo, o empregador no
pode alegar ausncia de culpa na escolha do empregado, mas poder

perfeitamente, em caso de acidente de trnsito, afirmar que o seu empregado no

teve culpa. Objetiva a relao interna entre o representante e o representado.
No que tange ao de regresso ver o art. 934.
Art. 934. Aquele que ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o que
houver pago daquele por quem pagou, salvo se o causador do dano for
descendente seu, absoluta ou relativamente incapaz.
Vale dizer que a ao de regresso, em regra, possvel, ressalvada a hiptese de
o representado ser descendente absoluta ou relativamente incapaz do
representante que efetuou o pagamento vtima.

Vamos analisar o art. 932:

Art. 932. So tambm responsveis (solidariamente) pela reparao civil:
I - os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua
companhia;
II - o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas
condies;
III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no
exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele;
IV - os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se
albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes,
moradores e educandos;
V - os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a
concorrente quantia.
No caso dos incisos I e II do art. 932 (pais pelo filho e tutor e curador pelos pupilos
e curatelados) os filhos, pupilos e curatelados devem estar sob sua autoridade e
companhia.

Os pais respondem pelos filhos menores incapazes?

No CC/16, quando tratava da responsabilidade dos pais pelos filhos menores, no

seu art. 156 estabelecia que no caso do menor relativamente incapaz, haveria
solidariedade entre pais e filhos. No caso do menor absolutamente incapaz, o
CC/16 considerava inimputvel e se ele causasse dano o seu pai seria o total
responsvel. Pelo CC/16 se um louco rico com tutor pobre causasse dano, a
vtima no receberia nada.
Agora, o CC/02 no art. 928 reconheceu a responsabilidade civil do incapaz
(absoluta ou relativamente incapaz) caso as pessoas por ele responsveis no
tiverem obrigao de fazer ou meios de responder.
Art. 928. O incapaz responde (subsidiariamente) pelos prejuzos que causar, se as
pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no
dispuserem de meios suficientes.
Pargrafo nico. A indenizao prevista neste artigo, que dever ser equitativa,
no ter lugar se privar do necessrio o incapaz ou as pessoas que dele
dependem.
Assim, a responsabilidade do incapaz agora subsidiria.
Responsabilidade subsidiria uma responsabilidade solidria, porm,
especial. Na subsidiria algum responde na frente (representante). Caso o
representante no tenha condies econmicas ou no tenha obrigao de
responder (de indenizar a vtima) ele no vai pagar. Poder cobrar o prprio
incapaz.
Quando um representante no tem obrigao de indenizar a vtima
sobre os atos de seu representado? Ex: na medida scio-educativa de
reparao pecuniria prevista no ECA.
Os pais so responsveis pelos filhos menores que estiverem sobre sua autoridade
e companhia.
OBS: Julgando o REsp 540.459/RS o STJ isentou a responsabilidade de um pai
por ato do filho menor sob o fundamento de que o mesmo no detinha a guarda da
criana.
Entretanto, a matria polmica, pois h outro julgado mais recente no prprio
STJ (REsp. 1.074.937/MA) que diz que a obrigao de educar dos dois e
mesmo que o pai no esteja em sua companhia, este pai responsvel sim e
deve indenizar a vtima.

Na guarda compartilhada, a responsabilidade do pai e da me.

Art. 932. So tambm responsveis (solidariamente) pela reparao civil: (...) III o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no
exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele;

Vimos incisos I e II. Analisemos o inciso III:

Comitente tem relao de trabalho. O empregador responde pelo ato do
empregado:
1. No exerccio do trabalho; e
2. Em razo do trabalho.
Ex. durante o horrio de almoo o empregado causa um acidente. Empregado fica
com o carro no fim de semana e bate o veculo fora do exerccio do trabalho, o
empregador tambm responde, pois o dano ocorreu em razo do trabalho. A
empresa pode alegar que num domingo, ela nada tem a ver com isso. Porm, ao
ceder o carro, ela cria o risco, conforme entendimento do STJ.

Inciso IV
Art. 932. So tambm responsveis (solidariamente) pela reparao civil: (...) IV os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue
por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e
educandos;
Os donos de hotis, hospedarias, albergue, escolas respondem pelos atos de
seus hspedes, moradores e estudantes de forma solidria pelos atos destes.
Lembra-nos Jos de Aguiar Dias, na clssica obra Da Responsabilidade Civil
que o dever de segurana justifica a responsabilidade dos donos de hotis e
congneres, especialmente pelo risco da atividade lucrativa desenvolvida. Esta
tese foi reforada pelo CDC.
Art. 8 Os produtos e servios colocados no mercado de consumo no acarretaro
riscos sade ou segurana dos consumidores, exceto os considerados normais
e previsveis em decorrncia de sua natureza e fruio, obrigando-se os
fornecedores, em qualquer hiptese, a dar as informaes necessrias e
adequadas a seu respeito.

Os donos de escolas respondem pelos atos dos educandos menores, porque

quando os pais deixam o filho na escola transferem o poder de comando/guarda
sobre o menor. No caso de educando maior, o dono da escola no o representa,
exceto se ocorrer uma omisso do dono da escola. No caso de escola pblica a
responsabilidade civil do Estado.
Se o dono da escola indenizar a vtima pelo ato do menor, no cabe ao
regressiva em face dos pais da criana, por conta de ter havido durante o perodo
de aulas, a transferncia da guarda da criana.
OBS.: a situao de intimidao, humilhao e eventual agresso fsica que um
educando causa a um colega, caracterizando o que se convencionou chamar
bullying

poder

resultar

na

responsabilidade

civil

por

omisso

dos

estabelecimentos educacionais, quer sejam, nesse caso, educandos maiores ou

menores.

Inciso V
Art. 932. So tambm responsveis (solidariamente) pela reparao civil: (...) V os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a
concorrente quantia (responsabilidade objetiva).
So tambm responsveis todos aqueles que participaram do produto do crime. A
responsabilidade aqui objetiva.

08-06-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 19 - Direito Civil

OBS.: reconhecimento da maternidade socioafetiva ver julgado site Pablo

Stolze ltimo editorial REsp ver voto da Ministra Nanci STJ.

.Responsabilidade civil pelo fato da coisa ou do animal

Sob a influncia da doutrina francesa temos que a responsabilidade civil pelo fato
da coisa ou do animal, em linhas gerais, dever recair no seu guardio: por
guardio entenda-se a pessoa que exerce o poder de comando sob a coisa ou
animal (o proprietrio o guardio presuntivo).

OBS.: a responsabilidade civil chamada de indireta porque ela se d por de

animal ou de terceiro.
Advm da TEORIA DA GUARDA. O primeiro jurista a propor a disciplina da
responsabilidade civil por ato de terceiro foi TEIXEIRA DE FREITAS que outro
precursor da teoria.
Segundo a teoria do guardio (teoria da guarda), a responsabilidade pelo fato da
coisa e do animal da pessoa que detm poder de comando sobre ele (guardio).
O proprietrio o guardio presuntivo (em princpio), mas h situaes em que o
sistema jurdico brasileiro reconhece que o guardio pode no ser o dono.

.Responsabilidade pelo fato do animal

Os animais, que na atual sociedade, so utilizados como mecanismos de defesa,
havendo a necessidade de responsabilizar seus danos pelos danos causados por
eles.
No CC/16, art. 1.527, a responsabilidade civil era subjetiva, ou seja, o guardio do
animal poderia eximir-se de responsabilidade alegando que no teve culpa, por ter
guardado e vigiado com cuidado preciso (ausncia de culpa in vigilando).

J o CC/02 em seu art. 936 consagrou responsabilidade OBJETIVA do dono ou

detentor do animal. Vejamos:
CC, Art. 936. O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado,
se no provar culpa da vtima ou fora maior.

Responsabilidade objetiva tambm tem nexo causal, a defesa pode girar em torno
do rompimento deste nexo por meio da comprovao da culpa da vtima ou fora
maior. A responsabilidade tambm pode ser do detentor (e no somente do dono).
OBS.: no que tange ao acidente com o animal na pista o STJ j decidiu poder
haver responsabilidade subjetiva do Estado por omisso, em razo da negligncia
pela falta de fiscalizao e sinalizao na rodovia (REsp 438.831/RS); mas se a

rodovia pedagiada a concessionria que a explora responde objetivamente com

base no CDC (REsp 647.710/RJ).

.Responsabilidade pelo fato da coisa (em caso de runa ou de objetos

lanados / cados)
A responsabilidade pelo fato da coisa se desdobra em:
Responsabilidade pela runa de edifcio ou construo
Nos termos do art. 937 do CC, admitiu a responsabilidade do dono (aqui tosomente o DONO) que segundo a doutrina (Flvio Tartuce, Fernando Simo)
objetiva. Essa responsabilidade baseada tambm no risco.
CC, Art. 937. O dono de edifcio ou construo responde pelos danos que
resultarem de sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja necessidade
fosse manifesta.

OBS.: em primeiro plano quem responde o dono, contudo no caso de uma

construtora, nada impede que esta responda (via ao regressiva). Igualmente o
caso de locador VS locatrio que seja proprietrio.

Responsabilidade por objetos lanados ou cados

CC, Art. 938. Aquele que habitar prdio, ou parte dele, responde pelo dano
proveniente das coisas que dele carem ou forem lanadas em lugar indevido.
O CC utiliza uma dico ampliada. A legitimidade aqui abrangente/elstica. A
responsabilidade pelo fato da coisa objetiva e daquele que habita (habitante).
Frisa-se que a responsabilidade trazida no artigo em tela tambm objetiva.

Logo, ao falar em quem habita (pode ser o locador, o proprietrio, o promitente

comprador, o usufruturio, entre outros). Assim, no seguinte caso: visita deixa cair
um copo de cerveja? A responsabilidade de quem habita, mas nada impede que
este em ao regressiva processar a visita.
.Questo de concurso Como se chama a ao judicial proposta pela vtima em face do
habitante da unidade de onde proveio o objeto?
Chama-se ACTIO DE EFFUSIS ET DEJECTIS a demanda proposta pela vtima
de um objeto lanado ou cado (o prazo de prescricional, na forma do art. 206, 3,
V, do CC ser de 03 anos).
OBS.: caso no se possa identificar a unidade habitacional de onde partiu o
projtil, a demanda a demanda poder ser proposta, com base na Teoria da
Causalidade Alternativa, contra todo o condomnio, excluindo-se logicamente os
blocos ou fachadas de onde seria impossvel o arremesso (RT 530/213).

TEORIA GERAL DO CONTRATO

Histrico
No se pode precisar na linha do tempo a origem do contrato. A par do importante
desenvolvimento atribudo ao Direito Romano, observa Orlando Gomes (com base
no pensamento de Bonfante) que a teoria clssica do contrato em sua concepo
moderna, s se explica luz da ideologia individualista tpica dos regimes
capitalistas de produo.

Obs.: mesmo nos regimes soviticos de linhas

socialistas a figura do contrato jamais desapareceu.

Iniciando o sculo XX, a Teoria do Contrato calcava-se em uma autonomia privada
de matiz absoluto, evitando a interferncia do Estado na relao privada (alis,
justificada aparentemente pela igualdade).
Contudo, fatores de ordem socioeconmica e poltica, desencadeados ao longo do
sculo XX, mormente sob o influxo da tcnica do contrato por adeso
adeso

e no contrato DE

(termo criado pelo RAYMOND SALEILLES) determinaram a reconstruo

dessa teoria, na perspectiva de um dirigismo contratual ditado por valores

socialmente relevantes.
OBS.: Georges Ripert, na monumental obra A Regra Moral nas Obrigaes Civis
traa um panorama da evoluo do contrato no sculo XX, observando inclusive a
necessidade de se conter os abusos de poder econmico derivados da autonomia

privada nos contratos por adeso. O Estado precisava intervir no contrato no

para estatiz-lo, mas sim, visando minimizar o abuso de poder decorrente da
hipossuficincia de uma das partes. Esse dirigismo contratual significa que no
pode haver autonomia privada absoluta, por dar margem ao arbtrio; pelo
contrrio, homenageia o equilbrio, a liberdade e boa-f contratual.

Conceito de contrato
Trata-se de uma declarao negocial de vontade, emitida segunda o princpio da
autonomia privada pela qual os contratantes perseguem efeitos jurdicos
possveis, em observncia aos princpios da funo social e da boa-f objetiva.
um negcio jurdico; um acordo de vontades pelo qual perseguem efeitos
possveis. Ex: por meio de uma compra e venda de algo. Porm, a autonomia
privada manifestada em qualquer contrato limitada a ditames superiores.
Cita a Professora Juditte Martins Costa, a qual diz que a autonomia privada em
comento uma autonomia solidria, assim, ao pactuar um contrato no pode
violar regras do Direito Ambiental, pois esta limitada por parmetros de ordem
pblica.

Obs.: estudar por conta classificao dos contratos.

Formao do contrato
No processo de formao do contrato, num primeiro momento, temos a fase das
tratativas preliminares, tambm chamada fase de puntuao ou punctao
(Darcy Bessone). Aqui as partes redigem uma minuta (um rascunho do contrato).
A oferta final chama-se policitao.
Que numa segunda fase dirigida parte (chamada de aceitante ou oblato) que
pode aceit-la. Do encontro da proposta com a aceitao, nasce o consentimento:
este o ncleo do contrato. Obs.: falar que o consentimento mtuo redundncia.

A proposta de contrato a declarao de vontade feita pelo proponente ou

policitante, dirigida ao aceitante ou oblato, nos termos dos artigos 427 e seguintes
do CC.
CC, Art. 427. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no
resultar dos termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do
caso.
No Direito Civil, no necessariamente obriga o proponente em carter absoluto
(art. 427, CC), pois pode resultar o contrrio dos termos dela, da natureza do
negcio ou das circunstncias do caso (obrigao RELATIVA). Diferentemente do
CDC (salvo casos absurdos) que absoluta.
A proposta de contrato, nos termos do CC, em regra obriga o proponente, mas o
prprio cdigo admite situaes em que a obrigao deixa de ser obrigatria. No
mbito do CDC a obrigatoriedade da proposta muito mais severa.
O art. 428 do CC complemente o rol de situaes em que a proposta deixa de ser
obrigatria. Todavia, para entender esse dispositivo, preciso ter em conta o
seguinte: pessoas presentes so aquelas que mantm contato direto e simultneo
(ex: contratao pessoal, inclusive por telefone ou chat na internet); na contrao
entre ausentes as pessoas no mantm um contrato simultneo, a exemplo da
correspondncia epistolar (carta).
Frisa-se que o e-mail no contratao de entre presentes, mas sim ausentes.
Embora, o tema seja polmico.

Art. 428. Deixa de ser obrigatria a proposta:

I - se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita.
Considera-se tambm presente a pessoa que contrata por telefone ou por
meio de comunicao semelhante;
II - se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para
chegar a resposta ao conhecimento do proponente;
III - se, feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do
prazo dado;
IV - se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra
parte a retratao do proponente.

Vale lembrar, quanto aceitao da proposta que o art. 431 do CC estabelece a

sua descaracterizao se a referida aceitao ocorrer fora do prazo, com adies
ou modificaes, pois em tal caso haver nova proposta.
CC, Art. 431. A aceitao fora do prazo, com adies, restries, ou
modificaes, importar nova proposta.

Formao do contrato entre ausentes

No que tange a esta matria, existem duas teorias explicativas fundamentais:
a teoria da cognio (conhecimento); e
a teoria da agnio (desconhecimento).

A teoria da cognio afirma que o contrato s se forma quando o proponente

toma conhecimento da resposta. Teoria em desuso.

A teoria mais forte a da agnio, segundo a qual no se faz necessrio que o

proponente tome conhecimento da resposta. Mas exatamente em que momento
teria se formado o contrato? Essa teoria se subdivide em trs subteorias:

Subteoria da declarao propriamente dita: sustenta que o contrato se

forma quando o aceitante declara que aceitou. Crtica: dificuldade de provar
o fato.

Subteoria da expedio: o contrato se forma quando a resposta expedida

pelo aceitante. bem segura, pois possvel provar o momento da
expedio (carta com aviso de recebimento; data de e-mail enviado).

Subteoria da recepo: sustenta que no basta a resposta ser expedida,

ela deve ao menos ser recebida pelo proponente.

.Qual a teoria adotada pelo ordenamento brasileiro? A doutrina se divide,

dentro da teoria da agnio, entre a subteoria da expedio (Bevilcqua) e a
subteoria da recepo (Carlos Roberto Gonalves).

Numa interpretao literal do caput do art. 434 do CC podemos afirmar que a

teoria adotada foi a da expedio. Todavia, numa anlise mais acurada, percebese que o CC adotou a teoria da recepo. O contrato s se forma quando o
proponente recebe a resposta, sem arrependimento.

Art. 433. Considera-se inexistente a aceitao, se antes dela ou com ela

chegar ao proponente a retratao do aceitante.
II - se o proponente se houver comprometido a esperar resposta;
III - se ela no chegar no prazo convencionado.

Art. 434. Os contratos entre ausentes tornam-se perfeitos desde que a

aceitao expedida, exceto:
I - no caso do artigo antecedente; detona a teoria da expedio

Portanto, interpretando-se sistematicamente o art. 434, I do CC, com o art. 433,

conclumos pela razoabilidade da TEORIA DA RECEPO, uma vez que a leitura
desses dispositivos indica que para o contrato se formar no basta a expedio da
resposta: para que se forme, a resposta deve ser recebida pelo proponente
sem o arrependimento do aceitante.

O Enunciado 173 da III Jornada de Direito Civil refora essa teoria.

Principiologia contratual

Princpio da autonomia privada (ou da autonomia da vontade)

Foi primeiramente estudada pela Escola Jusnaturalista, traduzindo a ideia de que

cada homem pode dispor livremente de suas aes; que na poca o homem
precisa demarcar sua posio perante o Estado.
Atualmente, traduz a liberdade contratual, condicionada a princpios de ndole
constitucional, segundo Pietro Perlingieri (Perfis de Direito Civil Constitucional)
com a aplicao inclusive na seara das relaes existenciais. Ex: inseminao
artificial.
No Direito Contratual, a autonomia privada erigida como um princpio basilar
traduzido como na liberdade de contratar (sem liberdade negocial mnima no
existe contrato).
Lembrando Massimo Bianca, a autonomia privada que se manifesta no contrato
implica uma autorresponsabilidade na medida em que toda autonomia e liberdade
contratual devem ser limitadas por elementos constitucionais de conteno: o
princpio da funo social e da boa-f objetiva.

11-06-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 20 - Direito Civil

Principiologia contratual (continuao)

Princpio da fora obrigatria do contrato: denominado classicamente como o
princpio Pacta Sunt Servanda, esse verdadeiro dogma do Direito Civil traduza a
regra segundo a qual o contrato faz lei entre as partes. Este princpio fora
relativizado, especialmente no incio do sculo XX, pela Teoria da Impreviso***.
*** Introduo: o Cdigo de Hamurabe, em sua lei 48 j trazia a noo da
imprevisibilidade, entretanto, a clusula Rebus Sic Stantibus, a fonte histrica
mais importante da teoria. Segunda tal clusula, um contrato deveria ser revisado
se houvesse mudana de situao ao longo da sua execuo.
Durante muito tempo esta clusula permaneceu esquecida at a ecloso da
primeira guerra mundial (1914).
Foi na Frana, a partir da aprovao da lei FALLIOT de 1918 e do labor da
jurisprudncia francesa, que a doutrina da impreviso, resgatando a antiga
clusula rebus sic stantibus, se desenvolveu.

Conceito: trata-se de uma doutrina que admite a reviso ou a resoluo do

contrato, caso acontecimento superveniente e imprevisvel desequilibre a base
econmica do contrato, impondo a uma das partes obrigao excessivamente
onerosa.
Elementos ou requisitos:
1. Supervenincia de uma circunstncia imprevisvel;
2. Alterao da base econmica do contrato;
3. A onerosidade excessiva imposta a uma das partes.

OBS1.: a doutrina brasileira especializada (Rui R. de Aguiar) e, na mesma linha, o

enunciado 365 da quarta jornada, afirmam que a vantagem extrema da outra parte
uma circunstncia meramente acidental na configurao da teoria.

OBS2.: no confundir Leso e Teoria da Impreviso ambos os institutos tm em

comum -, a desproporo, com a diferena de que, a leso causa de invalidade de
um negcio jurdico (art. 157, CC) nasce com o prprio contrato; j a Teoria da
Impreviso, que nada tem a ver com invalidade, pressupe um contrato vlido que
se desequilibra depois.
Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por
inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da
prestao oposta. 1o Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os
valores vigentes ao tempo em que foi celebrado o negcio jurdico. 2 o No se
decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento suficiente, ou se a
parte favorecida concordar com a reduo do proveito.

OBS3.: no CDC, a Teoria da Impreviso recebe outra roupagem, conforme se

verifica no art. 6, inciso V, 2 parte, NO EXIGINDO A IMPREVISIBILIDADE DO
EVENTO para efeito de reviso do contrato, por isso, no CDC, se fala em Teoria
da Onerosidade Excessiva. Pouco importa se era previsvel.
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:

(...)

V - a modificao das

clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua

reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente

onerosas;

OBS4.: o cdigo civil brasileiro, em seus artigos 317 e 478 a 480, estabeleceu um
regramento mais complexo de tratamento da teoria da impreviso. Vejamos:
Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta
entre o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz
corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real
da prestao.
O art. 317 poderia nem existir, pois os demais j abarcam a teoria da
impreviso.
Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de
uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a
outra

aspecto

meramente

ACIDENTAL

, em virtude de acontecimentos extraordinrios e

imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da

sentena que a decretar retroagiro data da citao.
Frisa novamente o enunciado abaixo (a fim de demonstrar o carter
acidental da extrema vantagem para outra parte):

Art. 479. A resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar

equitativamente as condies do contrato.
O enunciado 176, com absoluta propriedade, e luz do princpio da funo
social, auxilia na interpretao adequada do artigo acima, na medida em
que carece de razoabilidade ao deixar ao capricho do ru deixar a reviso
ou no do contrato.

Art. 480. Se no contrato as obrigaes couberem a apenas uma das partes,

poder ela pleitear que a sua prestao seja reduzida, ou alterado o modo de
execut-la, a fim de evitar a onerosidade excessiva.
Princpio da relatividade dos efeitos do contrato: tal princpio parte de uma
premissa muito simples, um contrato, em regra, s gerar repercusso jurdica
entre as prprias partes contratantes. Este princpio, que no tratado em artigo
especfico do CC (diferentemente do CC da Espanha - art. 1247 e do CC da
Frana - art. 1165), comporta algumas excees:

 Estipulao em favor de terceiro. Ex: seguro de vida minha me realiza um

contrato com Banco Bradesco eu sou o terceiro nesta histria;
O contrato com pessoa a declarar (a obra de Luiz Roldo de Freitas
Contratos com pessoa a declarar - aprofunda). Trata-se de uma promessa de
prestao de fato de terceiro, que assumir os direitos e as obrigaes
decorrentes do negcio, caso aceite a indicao da clusula Pro Amico Eligendo
(art. 467, CC). Ex: pai vai at uma construtora realiza o contrato de promessa
em que seu filho se quiser assumir na escritura definitiva um contrato de
compra e venda;
Figura jurdica do consumidor equiparado (BYSTANDER art. 17, CDC). Ex:
uma pessoa me presenteia com uma TV e esta queima minha mo eu posso
ajuizar uma ao em face do fornecedor eu no tenha sido eu que tenha
comprado o produto; e
A tutela externa do crdito, expresso consagrada por Junqueira de Azevedo,
trata-se de instituto jurdico que relativiza o princpio, ora estudado, na medida em
que reconhece uma eficcia transubjetiva ou promocional, na perspectiva da
eticidade, para impedir indevida interveno de terceiro no contrato. Ex: caso do
Zeca Pagodinho guerra entre duas marcas de cerveja a segunda empresa de
publicidade no respeitou o primeiro contrato pactuado com outra marca de
cerveja seria uma espcie de dever do terceiro no se intrometer com base na
eticidade.

Princpio da funo social do contrato: a funcionalizao do contrato, na esteira

do que ocorreu com o direito de propriedade, fenmeno que deve ser entendido
com a cautela necessria, na medida em que no poderemos com isso
equivocadamente concluir ter havido uma estatizao da relao contratual.
A funo social do contrato no se confunde com a estatizao do contrato nem
com o no atendimento do interesse do Estado (alis, pode ir at contra,
diferentemente da China, em que um contrato deve atender o interesse do
Estado).
.Qual a diferena entre conceito aberto e clusula geral?

Vale anotar,

inicialmente, a diferena entre conceito aberto ou indeterminado e clusula geral.

O primeiro traduz um conceito vago (Arruda Alvim) de dimenso fludica a ser
preenchido pelo juiz no caso concreto (ex: justa causa, risco, famlia, economia
prpria para emancipao). J a clusula geral, alm de conter um conceito
indeterminado, possui uma carga normativa muito maior, na medida em que
orienta e limita a prpria atividade do juiz (ex: a clusula geral da boa-f objetiva).

O princpio da funo social do contrato traduz uma clusula geral de natureza

principiolgica, limitativa da liberdade contratual, nas perspectivas extrnseca e
intrnseca a teor do art. 421, CC:
Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo
social do contrato.
Segundo o Professor Paulo Roberto Nalin, a funo social projetar-se-ia em dois
nveis intrnseco e extrnseco do contrato.
No plano intrnseco, a funo social se projeta para, em conexo com o p. da
boa-f, impor a lealdade recproca e, bem assim, a equivalncia material das
prestaes (equilbrio entre as prestaes de um contrato, salvo os contratos de
risco).
A doutrina (Flvio Tartuce), com base na funo social projetada no mbito interno
do contrato, sustenta que o juiz poder at mesmo de ofcio reduzir o valor da
clusula penal.
J no mbito extrnseco, a funo social equilibra o impacto do contrato em face
da prpria sociedade. Contratos que, por exemplo, agridam direitos dos
consumidores em geral ou at mesmo o meio ambiente est desrespeitando a
funo social em seu mbito extrnseco.
Lembra-nos Antnio Junqueira de Azevedo, que um contrato no um tomo,
vale dizer, neste nvel de anlise, o contrato deve ser considerado na interface
com a prpria sociedade (no atender sua funo social no plano externo o
contrato que, por exemplo, viola o meio ambiente).
Exemplifica ainda comentando uma situao em que A e B celebram contrato de
publicidade, contudo esta enganosa ou abusiva, apesar de intrinsecamente
vlido, externamente ser invlido.
No STJ, a moderna jurisprudncia consagra amplamente o p. da funo social
(REsp 476.649/SP e smula 302 do STJ. Vejamos:
Processo REsp 476649 / SP RECURSO ESPECIAL 2002/0135122-4
Relator(a) Ministra NANCY ANDRIGHI (1118)
rgo Julgador T3 - TERCEIRA TURMA
Data do Julgamento 20/11/2003
Data da Publicao/Fonte

DJ 25/02/2004 p. 169 REVFOR vol. 375 p. 313

RSTJ vol. 183 p. 297 Ementa Consumidor. Contrato de prestaes de servios

educacionais. Mensalidades escolares. Multa moratria de 10% limitada em 2%.
Art. 52, 1, do CDC. Aplicabilidade. Interpretao sistemtica e teleolgica.

Equidade. Funo social do contrato. - aplicvel aos contratos de prestaes de

servios educacionais o limite de 2% para a multa moratria, em harmonia com o
disposto no 1 do art. 52, 1, do CDC. Recurso especial no conhecido.
STJ, Smula 302: abusiva a clusula contratual de plano de sade que limita no
tempo a internao hospitalar do segurado.

Princpio da boa-f objetiva: deve-se ao Direito Alemo (pargrafo 242, do BGB

- Cdigo Civil Alemo) por meio da consagrao da expresso TREU UND
GLAUBEN (lealdade e confiana; outros traduzem como boa-f objetiva), o
reconhecimento da boa-f objetiva como regra objetiva de conduta.

OBS.: no confundir boa-f objetiva com a subjetiva. Esta ltima traduz um estado
psicolgico de inocncia, estado de nimo. Por outro lado, a boa f objetiva tratase de uma clusula geral de natureza principiolgica, com assento no art. 422, do
CC, que traduz uma regra fundamental de contedo tico e exigibilidade jurdica
na relao negocial.
Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do
contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.

Antnio Menezes Cordeiro, jurista portugus, na obra Boa-f objetiva no direito

civil destaca que este princpio possui trs funes:
FUNO INTERPRETATIVA E COLMATADORA DE LACUNAS (preencher
lacunas). A primeira funo orienta a interpretao do juiz, bem como
preenche lacunas;
FUNO LIMITATIVA DA LIBERDADE CONTRATUAL; e
FUNO CONSTITUTIVA DE DEVERES ANEXOS OU COLATERAIS OU
DE PROTEO, normatizao desses deveres (um contrato no tem
apenas um dever jurdico principal dar, fazer ou no fazer -, mas tem ainda
deveres anexos ou de proteo to importantes quanto o dever principal,
que quando descumpridos, da mesma forma que o descumprimento do
dever principal, pode gerar responsabilidade civil).

OBS.: o descumprimento dos deveres anexos, por conta de seu contedo tico,
to grave que o enunciado 24, da Jornada I de Direito Civil estabeleceu que a
responsabilidade civil do infrator objetiva.

So exemplos de deveres implcitos anexos os de: assistncia; informao;

confidencialidade ou sigilo (ex.: Bradesco fornece dados para a American Express
enviar carto de crdito nunca solicitado).
OBS.: o artigo 422 do CC criticado pela doutrina por no haver contemplado a
incidncia do princpio da boa-f nas fases pr e ps-contratual.

14-06-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 21 - Direito Civil
Aula assistida em 14-06-2010 ministrada em 13-06-2010

Desdobramentos da boa-f objetiva (figuras parcelares ou funes reativas)

.Venire contra factum proprium

vir contra fato que lhe prprio

(teoria dos fatos prprios):

sustenta a impossibilidade de comportamento contraditrio, ou seja, segundo

Menezes Cordeiro, visa a impedir que uma mesma pessoa ao longo do tempo
adote comportamentos incompatveis, violando os princpios da boa-f e da
confiana.
Exemplo: CC, art. 330. O pagamento reiteradamente feito em outro local faz
presumir renncia do credor relativamente ao previsto no contrato.

OBS.:
Ver jurisprudncia sobre o tema, a exemplo do REsp 95.539/SP, REsp
605.608/AM e REsp 953.389/SP;

 Vale lembrar, todavia, advertncia feita por Resende, no sentido de no se

aplicar a regra proibitiva do venire se o segundo comportamento for
justificado; e
No Direito Internacional, comum a regra proibitiva do venire, nas relaes
entre os Estados, receber a roupagem de clusula de Stoppel. Ex: Bolvia
e Petrobrs.
O verine se desdobra em dois conceitos (- Supressio; e Surrectio), a saber: a
Supressio traduz a perda de um direito ou faculdade no exercido ao longo do
tempo, resultando na correspondente aquisio, via Surrectio de direito
correspondente.
Exemplo: condmino passa a estacionar em rea comum, com a anuncia do
sndico. Aps um perodo, o condomnio no poder cobrar aluguel retroativo,
apenas a partir da notificao, j que o comportamento fora permitido. O
condmino adquiriu o direito via surrectio e o condomnio via supressio.

.Tu quoque: o instituto est ligado aos princpios da boa-f e confiana, visa a
impedir que o ineditismo em franco prejuzo a uma das partes (histria Jlio
Csar At tu... Tu quoque, Brutus, fili mi!). Visa a impedir que uma das partes
na relao negocial surpreenda a outra, colocando-a em situao injusta de
desvantagem. Assim, o tu quoque significa a proibio do ineditismo na relao
contratual.
Exemplo: a exceo de contrato no cumprido (exceptio non adimpleti
contractus), regulada nos artigos 476 e 477 do CC, consiste em uma defesa
indireta de mrito oposta pela parte que, colhida de surpresa, tem a sua prestao
exigida sem que a parte adversa houvesse previamente cumprido a sua
obrigao. Contudo, se a primeira prestao for cumprida de forma defeituosa, a
exceo poder ser oposta, sob o ttulo de exceptio non rite adimpleti
contractus.

Art. 476. Nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a
sua obrigao, pode exigir o implemento da do outro.

Art. 477. Se, depois de concludo o contrato, sobrevier a uma das partes
contratantes diminuio em seu patrimnio capaz de comprometer ou tornar
duvidosa a prestao pela qual se obrigou, pode a outra recusar-se prestao
que lhe incumbe, at que aquela satisfaa a que lhe compete ou d garantia
bastante de satisfaz-la.
OBS.: denomina-se clusula solve et repete aquela que traduz uma exceo a
defesa indireta de mrito supramencionada, uma vez que, caso estipulada a parte
cobrada dever cumprir a sua prestao mesmo que a parte adversa no haja
previamente cumprido a sua. Ex: uma clusula comum na lei de licitaes nos contratos administrativos (suspenso do pagamento por at 90 dias). Trata-se
de clusula de especial aplicao nos contratos administrativos e tambm aceita
pela doutrina civil em geral, convenciona a renncia da parte exceo de
contrato no cumprido.

Vcio redibitrio
Conceito: por definio, o defeito oculto que diminui o valor da coisa ou
prejudica a sua utilizao, em razo de um contrato comutativo, por essncia,
vcio redibitrio oculto, jamais aparente, consoante o CC, art. 441:
Art. 441. A coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser enjeitada
por vcios ou defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que destinada,
ou lhe diminuam o valor.
Pargrafo nico. aplicvel a disposio deste artigo s doaes onerosas.
Adquiriu carro num leilo? No tem garantia.

.Qual a diferena entre vcio redibitrio e erro? O erro um vcio psicolgico

que atua na vontade do declarante (subjetivo), invalidante do negcio; j o vcio
redibitrio nada tem a ver com o subjetivismo do agente, uma vez que objetivo
por se situar na prpria coisa, oportunizando a propositura de uma das aes
edilcias (redibitria ou quanti minoris).

OBS.: o sistema de garantia do adquirente da coisa com vcio de qualidade no

CDC mais amplo e benfico, valendo lembrar que, na relao de consumo, os
prazos legais de garantia (por vcio aparente ou redibitrio pouco importa o tipo
de vcio!) at teor do art. 26 do CDC. Vejamos:

Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao

caduca em:
I - trinta dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos no
durveis;
II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos
durveis.
1 Inicia-se a contagem do prazo decadencial a partir da entrega efetiva do
produto ou do trmino da execuo dos servios.
2 Obstam a decadncia:
I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o
fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa correspondente, que
deve ser transmitida de forma inequvoca;
II - (Vetado).
III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.
3 Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento em
que ficar evidenciado o defeito.

No mbito do CC, em havendo vcio redibitrio, o adquirente dever propor a ao

redibitria OU* a ao quanti minoris (ao estimatria), nos termos dos artigos
abaixo:
*no possvel cumular!
A ao redibitria, de impacto maior, visa a desfazer o contrato (extino), rejeitar
a coisa, exigindo de volta o preo pago com eventuais perdas e danos.
Caso ajuze a ao quanti minoris, o adquirente poder ficar com a coisa
defeituosa, exigindo abatimento no preo.
CC, Art. 442. Em vez de rejeitar a coisa, redibindo o contrato (art. 441), pode o
adquirente reclamar abatimento no preo.
CC, Art. 443. Se o alienante conhecia o vcio ou defeito da coisa, restituir o que
recebeu com perdas e danos; se o no conhecia, to-somente restituir o valor
recebido, mais as despesas do contrato.
Nos termos do art. 443 do CC, se o alienante no sabia do defeito, dissolvido o
contrato apenas restituir o preo e as despesas correspondentes; mas, se

atuando de m-f sabia do defeito oculto, restituir o preo mais perdas e danos.
Nessa linha, razovel o entendimento, no sentido de se pleitear maior
abatimento em sede de ao quanti minoris.

Quais so os prazos de garantia das aes edilcias (redibitrias e quanti

minoris): so decadenciais esses prazos por se tratar de direito potestativo. Os
prazos se encontram nos artigos 445 do CC

CAI DEMAIS EM PROVAS OBJETIVAS - DECORAR

Art. 445. O adquirente decai do direito de obter a redibio ou abatimento no

preo no prazo de 30 (trinta) dias se a coisa for mvel, e de 1 (um) ano se
for imvel, contado da entrega efetiva; SE J ESTAVA NA POSSE, O PRAZO
CONTA-SE DA ALIENAO, REDUZIDO METADE.= 15 dias se a coisa for
mvel, e de 6 meses se for imvel***
1o Quando o vcio, por sua natureza, s puder ser conhecido mais tarde, o
prazo contar-se- do momento em que dele tiver cincia, at o prazo mximo de
cento e oitenta dias, em se tratando de bens mveis; e de um ano, para os
imveis.**
2o Tratando-se de venda de animais, os prazos de garantia por vcios ocultos
sero os estabelecidos em lei especial, ou, na falta desta, pelos usos locais,
aplicando-se o disposto no pargrafo antecedente se no houver regras
disciplinando a matria.

*** A parte final do caput do art. 445 deve ser vista com cautela, uma vez que a lei
NO estabeleceu tempo mnimo de posse. Assim, numa interpretao literal, um
nico dia de posse antes de se formalizar a alienao da coisa pode resultar na
perda de metade do prazo, o que no justo. Assim, a partir de uma hermenutica
razovel deste dispositivo, aponta no sentido de que a perda da metade do prazo
s haver se adquirente estivesse na posse da coisa por tempo razovel.
**Aqui trata do vcio oculto; o prazo s conta do momento em que ele se
exterioriza, estabelecendo-se um prazo mximo de 180 dias para exteriorizar nos
bens mveis, e em um ano se foram imveis.
OBS.: a garantia legal no corre enquanto estiver em curso a garantia
contratual: h um artigo do CC que se aplica analogicamente ao CDC, diploma
que no regula o assunto, considerando a garantia contratual e legal (de 90 dias
pelo CDC). Se o fornecedor deu uma garantia de 5 anos, a garantia legal fica
absorvida, tambm corre, ou fica suspensa? O art. 446 do CC sustenta que a
garantia legal no corre enquanto estiver em curso a garantia contratual.

Art. 446. No correro os prazos do artigo antecedente (prazos legais de garantia)

na constncia de clusula de garantia; mas o adquirente deve denunciar o defeito
ao alienante nos trinta dias seguintes ao seu descobrimento, sob pena de
decadncia.
luz da boa-f objetiva, se, durante a garantia contratual, o defeito se manifestar,
o adquirente deve comunicar o alienante, sob pena de perder a tutela jurdica.
Ademais, o titular do direito tem o dever mitigar o dano.
Por fim, frisa que o STJ julgando o Ag Rg no REsp 639.193/DF admitiu que a CEF,
mero agente de financiamento da casa prpria fosse r, em ao redibitria,
promovida pelo muturio.

Falar isso numa fase oral.

Evico
Evincere (ser vencido). A palavra evico nos remete a ideia de perda.
Conceito: a evico traduz a perda da posse da coisa alienada, em razo de um
ato judicial ou administrativo que reconhece direito anterior de outrem.
A previso legal da evico, a partir do art. 447 do CC, traduz uma garantia
contratual tpica dos contratos onerosos translativos da posse e da propriedade,
operando-se quando o adquirente vem a perder a coisa alienada, garantia essa
protetiva do adquirente, tendo em vista o reconhecimento judicial ou administrativo
do direito anterior de outrem.
ESQUEMA BSICO DA EVICO:
.Alienante;
.Adquirente (evicto); e Qdo perde a coisa tem a garantia de se opor contra o
alienante num contrato.
.Terceiro (evictor).

Art. 447. Nos contratos onerosos, o alienante responde pela evico. Subsiste
esta garantia ainda que a aquisio se tenha realizado em hasta pblica.No
vcio redibitrio no tem meno a isso (garantia VS hasta pblica).

.Caso a aquisio tenha ocorrido em hasta pblica (leilo ou praa), indagase: quem responder pelos vcios da evico? Em primeiro plano, o devedor
responde pelo risco da evico em hasta pblica sendo a ao proposta contra
ele; no entanto, num segundo plano, h entendimento na doutrina no sentido de
responsabilizar o credor, caso o devedor seja insolvente.
OBS: ARAKEN DE ASSIS a partir do pensamento de CASTRO VILLAR, e na
mesma linha FREDIE DIDIER JR., o Estado poder responder tambm pela
evico, se o credor no puder pagar ao arrematante frustrado.
Enfim, em caso de a evico se operar em face de bem arrematado em hasta
pblica, razovel no entendimento de que o devedor executado responder pela
evico operada, e, se for insolvente a responsabilidade recairia no prprio credor
exequente, por haver recebido indevidamente o preo pago.
No concordamos, todavia, com respeitvel doutrina que visualiza, em ltimo
plano, a responsabilidade do prprio Estado por haver permitida a hasta pblica.

.Que direitos assistem ao evicto? So todos os previstos no art. 450 do CC.

Art. 450. Salvo estipulao em contrrio, tem direito o evicto, alm da restituio
integral do preo ou das quantias que pagou:
I - indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a restituir;
II - indenizao pelas despesas dos contratos e pelos prejuzos que diretamente
resultarem da evico;
III - s custas judiciais e aos honorrios do advogado por ele constitudo.
Pargrafo nico. O preo, seja a evico total ou parcial, ser o do valor da
coisa, na poca em que se evenceu, e proporcional ao desfalque sofrido, no
caso de evico parcial.

Extenso da clusula de garantia da evico

A garantia da evico, nos termos do art. 448, pode ser reforada (ex: prevendo
multa, inclusive), diminuda (reduo dos direitos previstos no art. 450 do CC) ou
excluda (no seria uma violncia da funo social do contrato?!).
Art. 448. Podem as partes, por clusula expressa, reforar, diminuir ou excluir a
responsabilidade pela evico.

.Qual o tratamento jurdico dado clusula que exclui a garantia da

evico?
A excluso pode ser legal ou convencional. A excluso legal no deixa muita
margem a dvidas e se encontra no art. 457.
Art. 457. No pode o adquirente demandar pela evico, se sabia que a coisa era
alheia ou litigiosa.
A garantia da evico poder tambm ser excluda convencionalmente, mas deve
ser observado o art. 449 que estabelece alguns temperamentos visando a mitigar
o rigor da norma.
Art. 449. No obstante a clusula que exclui a garantia contra a evico, se esta
se der, tem direito o evicto a receber o preo que pagou pela coisa evicta, se no
soube do risco da evico, ou, dele informado, no o assumiu.
Nos termos do art. 449 do CC, caso o contrato contenha clusula que exclui a
responsabilidade pela evico, se esta se der, tem direito o evicto, pelo menos ao
preo que pagou; mas caso esteja ciente do risco de perda e o assuma, no ter
direito nenhum.
O professor acha que isso afronta a funo social do contrato e que artigo de constitucionalidade duvidosa.

Portanto, no basta no contrato constar a clusula que exclui a garantia da

evico, uma vez que se esta se der o evicto ter pelo menos direito de receber
de volta o que pagou. No entanto, caso alm da clusula constar a referncia de
que o RISCO foi assumido, no haver direito a nada.

EXTINO DO CONTRATO

Basicamente, um contrato poder ser extinto de trs maneiras: por resoluo,

resilio e resciso. Varia de autor para autor.
A resoluo traduz forma de dissoluo contratual em caso de inadimplemento
(arts. 474 e 475 do CC). Em havendo clusula resolutiva expressa, a resoluo do
contrato opera-se de forma automtica, razo pela qual a sua estipulao de
grande utilidade processual.
Enfim, toda vez que a obrigao do contrato for descumprida, o contrato pode ser
resolvido. A clusula resolutiva, quando prevista no contrato, til e econmica,
pois evita que o credor precise interpelar o devedor para desfazer o negcio. O
contrato j automaticamente desfeito, sendo essa a vantagem dela. Mas, se no
for expressa, dever haver a interpelao do devedor.
Art. 474. A clusula resolutiva expressa opera de pleno direito; a tcita depende
de interpelao judicial.

Art. 475. A parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do contrato,
se no preferir exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos,
indenizao por perdas e danos.

A palavra resciso, costumeiramente usada no mesmo sentido de resoluo,

mas, vale observar, que a doutrina clssica (Serpa Lopes e Orlando Gomes)
amparada na doutrina de Francesco Messineo, sustentava que o termo resciso
tecnicamente significaria invalidao de um contrato viciado pela leso.
Enfim, extraem-se dois sentidos da palavra:
.parte da doutrina utiliza resciso como sinnimo de resoluo; e
.h tambm um sentido especfico (Messineo): significa invalidao do contrato
em caso de leso. Alguns autores aplicam a resciso at mesmo por conta do
estado de perigo. Rescinde-se o contrato viciado por leso.

Resilio nada tem a ver com inadimplemento ou invalidade. A resilio que tanto
pode ser bilateral (art. 472, CC) como unilateral (art. 473, CC) traduz, quando
possvel, especialmente nos contratos de atividade (como a prestao de servio)
a dissoluo do contrato por simples manifestao de vontade.
Art. 472. O distrato faz-se pela mesma forma exigida para o contrato.

Art. 473. A resilio unilateral, nos casos em que a lei expressa ou

implicitamente o permita, opera mediante denncia notificada outra parte.
Pargrafo nico. Se, porm, dada a natureza do contrato, uma das partes
houver feito investimentos considerveis para a sua execuo, a denncia
unilateral s produzir efeito depois de transcorrido prazo compatvel com a
natureza e o vulto dos investimentos.

Diante disso, a fidelizao obstculo resilio unilateral no contrato de

prestao de servio de telefonia? Vejamos o CC: Art.473, Pargrafo nico. Se,
porm, dada a natureza do contrato, uma das partes houver feito investimentos
considerveis para a sua execuo, a denncia unilateral s produzir efeito
depois de transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto dos
investimentos.
As operadoras alegam que fizeram diversos investimentos (doaram aparelhos de
telefone) e por isso o consumidor somente poderia resilir depois de transcorrido
determinado prazo compatvel com a natureza e o vulto dos investimentos (12
meses). A ANATEL que regula esse prazo.

DIREITOS REAIS
At o incio do sculo XX, preferia-se a expresso Direito das Coisas.
Posteriormente, a doutrina passou a adotar outra expresso, qual seja: Direitos
Reais.
Conceito de Direitos Reais ou Direito das Coisas: traduzem um conjunto de
normas reguladoras das relaes jurdicas referentes s coisas suscetveis de
apropriao pelo homem, segundo uma finalidade social.

Posse - Teorias fundamentais da posse

Teoria subjetiva (Savigny): a posse consistiria no poder exercido sobre
determinada coisa, com a inteno de t-la para si, para tanto, a posse seria
decomposta em dois elementos: animus (inteno de ter a coisa) e corpus (poder
material ou fsico sobre a coisa).

Teoria objetiva (Ihering): a posse no exigiria a sua decomposio em dois

elementos, objetivamente, se o sujeito exerce poderes de proprietrio,
comportando-se como se assim o fosse, imprimindo destinao econmica
coisa, ser considerado possuidor.
Uma noo mais objetiva. Posse simplesmente seria a situao em que o
possuidor exerce poderes de proprietrio; seria o comportamento que exterioriza a
propriedade (usando, gozando ou fruindo).
O possuidor se comporta objetivamente como proprietrio, imprimindo destinao
econmica coisa. A doutrina de Ihering afirma que a posse traduz uma situao
em que o sujeito atua como se proprietrio fosse, imprimindo destinao
econmica coisa.
OBS.:
.Fala-se muito numa anttese entre elas; mas, na verdade, as duas em muito se
aproximam. O ponto de contato principal a raiz romana (o Direito Romano); e
.Segundo a Professora Mariana Santiago, Frana, Portugal, Itlia, Espanha e
Argentina sofreram maior influncia da teoria subjetiva. Alemanha, Sua, Mxico
e Peru, maior influncia da teoria objetiva.
.Qual a teoria adotada pelo CC brasileiro? O art. 1.196 do CC, em nosso sentir,
consagrou a teoria objetiva de Ihering, reconstruda na perspectiva da funo
social (influncia da doutrina sociolgica Saleilles / Hernandes Gil -, ou seja,
uma contextualizao constitucional da posse e na perspectiva da funo social).
Embora a matriz seja a teoria objetiva, a teoria savignyana a complementa, em
determinados pontos.
CC, Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o
exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade.

.Natureza jurdica da posse: segundo professor Moreira Alves, em sua obra

Tratado da Posse, h quem diga que a posse seria um Direito Real (na linha de
pensamento de Ihering e Teixeira de Freitas) h quem dia ainda que a posse seria
ao

mesmo tempo fato e direito (Savigny), mas melhor o entendimento no

sentido de que a posse uma situao de fato protegida pelo ordenamento e

constitutiva de Direitos Reais (Geraldo Villaa).

OBS.: quanto posse, ler os artigos do CC, especialmente, o art. 1.205 (quem
pode adquirir posse) e o art. 1.223 (modos de perda da posse).
Art. 1.205. A posse pode ser adquirida: I - pela prpria pessoa que a pretende
ou por seu representante;e II - por terceiro sem mandato, dependendo de
ratificao.
Art. 1.223. Perde-se a posse quando cessa, embora contra a vontade do
possuidor, o poder sobre o bem, ao qual se refere o art. 1.196.
Questes pontuais para concursos

.Qual a diferena entre jus possidendi e jus possessionis?

Jus possidendi consiste no direito a posse derivado de um ttulo, o jus
possessionis por sua vez, caracteriza o direito resultante do exerccio da posse.

. O que posse de direitos?

Tecnicamente, o correto seria falar em titular de direitos. Antes da existncia do
MS, tinham vozes que falavam que havia posse de direitos. Contudo, nos dias de
hoje possvel falar em posse de direitos?
Na linha do Direito Alemo (pargrafo 90 do BGB), Menezes Cordeiro, autor
portugus, em sua famosa obra A Posse: perspectivas dogmticas atuais, afirma
que a posse s surge no campo das coisas corpreas, podendo ser aplicada
em outras reas apenas em situaes excepcionais.
No Brasil, por exceo, exemplo da excepcional hiptese de posse de um direito,
temos o enunciado da seguinte smula: Smula 193 do STJ: O direito de uso de
linha telefnica pode ser adquirido por usucapio (o nmero da linha telefnica).

15-06-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 22 - Direito Civil

Classificao da Posse
Quanto ao exerccio, a posse pode ser direta ou indireta (art. 1.197 do CC).

Art. 1.197. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder,
temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de
quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto defender a sua posse contra
o indireto.
Ex: posse direta locatrio.
Ex: posse indireta proprietrio que deixa algo em comodato.

.O que composse? Nos termos do art. 1.199 do CC, traduz a situao em que
duas ou mais pessoas simultaneamente exercem posse direta sobre a mesma
coisa indivisvel. Ex: um imvel e trs compossuidores composse uma irm
do condomnio (no condomnio as pessoas so coproprietrias).
Art. 1.199. Se duas ou mais pessoas possurem coisa indivisa, poder cada uma
exercer sobre ela atos possessrios, contanto que no excluam os dos outros
compossuidores.
Caso os possuidores dividam por rea a propriedade (entre eles a fim de melhor
explorar a terra), chama-se composse pro diviso (ex: enquanto no haver
partilha, poder os herdeiros dividir a rea para seu melhor uso). Todavia, sem
que haja tal diviso interna ela se denomina composse pro indiviso.

Quanto existncia de vcio, a posse pode ser justa ou injusta, nos termos do
art. 1.200 do CC critrio OBJETIVO:
Art. 1.200. justa a posse que no for violenta, clandestina ou precria.
A posse injusta a violenta ou clandestina ou precria. Durante o tempo (os dias)
em que se processam os atos de violncia ou clandestinidade, no existir posse
dos invasores. Aps sua cessao, sendo a vtima expulsa da fazenda, o invasor
comear a exercer poderes de proprietrio (ex: construindo, residindo, gozando,
etc.). Esta posse exercida pelo invasor considerada injusta, tendo em vista que
derivou de violncia ou clandestinidade.
.Passado um ano e dia da posse injusta, a posse do invasor passa a ser
justa? Passado aquele prazo o proprietrio esbulhado ou turbado perde a
ao correspondente para defesa da sua posse? No, pois o prazo de ano e
dia serve apenas para se verificar se a posse velha ou nova.
A distino de posse velha ou nova define a possibilidade ou no de o esbulhado
utilizar-se do direito liminar em ao possessria. O direito ao rito especial de

liminar somente existir se a agresso da posse datar de prazo inferior a um ano e

um dia.
Passado este prazo, estando o invasor na posse do bem esbulhado, a vtima
continuar com o direito de ingressar com a ao possessria, porm, sem o
direito do pedido de liminar. Neste caso, ainda que sem direito a liminar, poder o
juiz conceder antecipao de tutela na ao possessria. Ressalta-se que, se o
invasor possuir o imvel por vrios anos poder usucapir a rea.
Enfim, na anlise de posse injusta, que o prazo de ano e dia, nos termos da lei
processual, condiciona apenas o pleito liminar; passado este prazo, embora ainda
exista direito possessria, liminar no caber mais, mas possvel antecipao
dos efeitos da tutela.
O que posse precria? Ou melhor: qual a diferena entre a posse precria lcita
e a precariedade como vcio da posse (posse injusta)?
Na linha de pensamento de Clvis Bevilcqua,

a concesso de uma posse

precria, entendida como aquela concedida a ttulo de favor, perfeitamente lcita,

a exemplo do que ocorre no comodato (aqui uma posse precria e lcita). No
entanto, se o titular reclamar a devoluo da coisa, e o possuidor em quebra de
confiana recusar

interverso

da

posse

seu cumprimento, atuando como se fosse

proprietrio, haver a precariedade como vcio da posse, exercendo-se a partir

dali uma posse injusta.
Refora este entendimento o Enunciado 237 da 4 Jornada de Direito Civil:

Quanto ao elemento psicolgico, a posse pode ser de boa-f e de m-f (art.

1.201 a 1.203 do CC) - critrio SUBJETIVO.
Art. 1.201. de boa-f a posse, se o possuidor ignora o vcio, ou o obstculo que
impede a aquisio da coisa.

Pargrafo nico. O possuidor com justo ttulo tem por si a presuno de boa-f,
salvo prova em contrrio, ou quando a lei expressamente no admite esta
presuno.
Art. 1.202. A posse de boa-f s perde este carter no caso e desde o momento
em que as circunstncias faam presumir que o possuidor no ignora que possui
indevidamente.
Art. 1.203. Salvo prova em contrrio, entende-se manter a posse o mesmo carter
com que foi adquirida.
Em linhas gerais, sob o critrio psicolgico, possuidor de m-f aquele que tem
cincia do vcio que inquina a sua posse. Frisa a jurisprudncia por vezes
considera citao como o momento em que se torna de m-f o possuidor (mas
no isso no uma regra absoluta). J O possuidor de boa-f aquele que
desconhece o vcio que macula a sua posse, e havendo um justo ttulo, haver
presuno relativa desta boa-f em seu favor.

OBS.: a doutrina mais moderna, consoante vemos nos enunciados 302 e 303 da
IV Jornada de Direito Civil, tem flexibilizado a noo de justo ttulo, na perspectiva
do princpio da funo social. Ex: um simples recibo apresentado por uma pessoa
humilde pode ser entendido como um documento ao seu favor, sem ser uma
escritura pblica.

Exemplos de posse com critrios diferentes (objetivo e subjetivo)

Em geral, a injusta de m-f e a justa de boa-f, mas pode ser diferente.
Vejamos:

1)Uma pessoa recebe uma herana, um carro roubado, esta posse que foi
transmita injusta, mas, se a pessoa que recebeu desconhecia tambm de boaf. Logo:
injusta + boa-f; e
2)O locatrio exerce posse justa, mas se a sua inteno usucapir, est de m-f.
Logo: justa + m-f. Obs.: locador diz que no vai sair do imvel. No ao
possessria, no, mas de despejo mesmo!

Questes pontuais de concursos

.Qual a diferena entre constituto possessrio e traditio brevi manu?
Um o contrrio do outro.

O constituto a operao jurdica que altera a

titularidade na posse, fazendo com que aquele que possua em seu prprio nome,
passe a possuir em nome alheio (clusula constituti, presente no contrato de
compra e venda). Ex: Pablo que era proprietrio vende seu imvel mas
continua na posse, mas como locatrio; j na traditio brevi manu, ocorre o
contrrio: aquele que possua em nome alheio passa a possuir em nome prprio
(ex: inquilino compra o imvel locado).


.O que autotutela da posse?
Trata-se de um legtimo meio de autodefesa, exercido segundo o princpio da
proporcionalidade, nos termos do pargrafo primeiro do art. 1.210, em duas
situaes: legtima defesa e desforo incontinenti (o possuidor j foi retirado
da posse no desforo).
Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao,
restitudo no de esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de
ser molestado.
1o O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua
prpria fora, contanto que o faa logo

conceito aberto a ser preenchido pelo juiz

; os atos de

defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou

restituio da posse.

.O que fmulo da posse (tambm chamado de gestor ou servidor da

posse)?
O fmulo da posse o mero detentor da coisa, na forma do art. 1.198 do CC; vale
dizer que detentor aquele que no sendo possuidor, segue instrues do
proprietrio ou legtimo possuidor (ex: caseiro; motorista particular; bibliotecrio).
Art. 1.198. Considera-se detentor aquele que, achando-se em relao de
dependncia para com outro, conserva a posse em nome deste e em
cumprimento de ordens ou instrues suas. Pargrafo nico. Aquele que comeou
a comportar-se do modo como prescreve este artigo, em relao ao bem e outra
pessoa, presume-se detentor, at que prove o contrrio.


.O que patrimnio de afetao?
Consagrado pela Lei 10.931/04, em defesa do possuidor (comprador) de
determinado imvel o patrimnio de afetao visa a imprimir maior segurana
jurdica no mercado imobilirio, uma vez que destaca patrimnio especifico da
construtora, vinculando-o ao empreendimento.
Efeitos da posse
OBS.: usucapio e interditos possessrios tambm so efeitos, mas no sero
objetos deste curso.
Quanto percepo de frutos e produtos (arts. 1.214 a 1.216 do CC):
Lembre-se da diferena entre fruto e produto: fruto uma utilidade renovvel,
cuja percepo no esgota a substncia da coisa principal (o aluguel um fruto
civil); e produto uma utilidade que no se renova e cuja percepo esgota a
coisa principal. Ex: petrleo, carvo mineral.
Art. 1.214. O possuidor de boa-f tem direito, enquanto ela durar, aos frutos
percebidos.
Pargrafo nico. Os frutos pendentes ao tempo em que cessar a boa-f devem
ser restitudos, depois de deduzidas as despesas da produo e custeio; devem
ser tambm restitudos os frutos colhidos com antecipao.
Art. 1.215. Os frutos naturais e industriais reputam-se colhidos e percebidos, logo
que so separados; os civis reputam-se percebidos dia por dia.

Art. 1.216. O possuidor de m-f responde por todos os frutos colhidos e

percebidos, bem como pelos que, por culpa sua, deixou de perceber, desde o
momento em que se constituiu de m-f; tem direito s despesas da produo e
custeio.
Da leitura, conclumos que o legislador protege o possuidor de boa-f.

OBS.: os artigos 1.214 a 1.216 do CC referem se a percepo de frutos, mas, e se

a questo da prova envolver produtos?
Numa primeira linha de pensamento, na falta de regulamentao especfica, luz
do art. 1.232 do CC, sustenta que o possuidor de boa-f ou de m-f dever
indenizar o proprietrio pelo produto extrado. Cita o doutrinador Arnoldo Wald que
adere tal linha, partindo de uma interpretao literal do art. 1.232 do CC,
considerando que o produto esgota a coisa principal, conclui que o verdadeiro
proprietrio tem o direito de ser indenizado. Ex: retirou uma pedra? Ter de pagar
por ela. O professor discorda: pois a pessoa pode fazer um investimento
socioeconmico e no seria justa a indenizao (isso se ela estive de boa-f).
Uma segunda linha de pensamento, inspirada em Clvis Bevilcqua, respeitando
o prprio princpio da boa-f, sustenta a aplicao analgica dos arts. 1.214 e
1.216 do CC, para efeito de se proteger o possuidor de boa-f que extraiu
produtos da coisa principal. Ou seja, para que o possuidor de boa-f tenha direito
aos produtos extrados at o dia em que toma conhecimento do vcio da sua
posse. OBS: no h uma jurisprudncia consolidada em qual linha prevalece.

Responsabilidade pela perda e deteriorao da coisa (arts. 1.217 e 1.218 do

CC):
Art. 1.217. O possuidor de boa-f no responde pela perda ou deteriorao da
coisa, a que no der causa.
Art. 1.218. O possuidor de m-f responde pela perda, ou deteriorao da coisa,
ainda que acidentais, salvo se provar que de igual modo se teriam dado, estando
ela na posse do reivindicante.
Na mesma linha do tpico anterior, quanto perda ou deteriorao da coisa os
arts. 1.217 e 1.218 do CC tratam de forma mais gravosa o possuidor de m-f.

O possuidor de boa-f poder ser compelido a indenizar o verdadeiro

proprietrio, caso o possuidor der causa a perda ou deteriorao da coisa, isto ,
se atuar com dolo ou culpa para tanto (responsabilidade subjetiva).
J a o possuidor de m-f, tratado de forma severa, pois se danificar ou perder
a coisa ter responsabilidade civil objetiva. Assim, neste ltimo caso,
responder pela perda ou deteriorao em razo de causas acidentais (fora
maior), salvo se provar que mesmo que a coisa estiver em poder do legtimo dono,
o problema sobreveria (ex: relgio com defeito de fabricao e iria explodir de
qualquer jeito).
Indenizao pelas benfeitorias realizadas e dir. de reteno (arts. 1.219 e
1.220 do CC):

Tambm aqui a boa-f ou m-f do possuidor interfere na percepo ou no das

benfeitorias realizadas (art. 1.219 e seguintes do CC).
Art. 1.219. O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias
necessrias e teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a
levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito
de reteno pelo valor das benfeitorias necessrias e teis.
Art. 1.220. Ao possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias
necessrias; no lhe assiste o direito de reteno pela importncia destas, nem o
de levantar as volupturias.
Art. 1.221. As benfeitorias compensam-se com os danos, e s obrigam ao
ressarcimento se ao tempo da evico ainda existirem.
Art. 1.222. O reivindicante, obrigado a indenizar as benfeitorias ao possuidor de
m-f, tem o direito de optar entre o seu valor atual e o seu custo; ao possuidor de
boa-f indenizar pelo valor atual.

Na forma do art. 1.219 do CC, o possuidor de boa-f tem direito de ser indenizado
pelas benfeitorias teis e necessrias, inclusive com direito de reteno (a ser
alegado em sede de contestao: s devolvo o bem quando voc me pagar pelas
despesas com benfeitorias teis e necessrias). No que tange s volupturias,
se no forem indenizadas ao possuidor de boa-f, poder ele exercer o direito de
remoo (jus tollendi), desde que o faa sem prejuzo coisa principal.

Por fim, quanto ao possuidor de m-f, s haver direito de ressarcimento pelas

benfeitorias necessrias, reclamando-as em ao prpria, no tendo direito de
reteno por conta delas.

DA PROPRIEDADE

Conceito
Trata-se de um direito real complexo, regulado a partir do art. 1.228 do CC,
consistente em um direito real na coisa prpria, compreensivo das faculdades
reais de usar, gozar/fruir, dispor e reivindicar a coisa, segundo uma
funo social. Direito de propriedade = direito matriz para todos os demais
direitos reais na coisa alheia.

Caractersticas do direito de propriedade

Complexo: pois formado por um plexo de poderes ou faculdades;
Absoluto: pois a sua oponibilidade erga omnes;
Perptuo: uma vez que no se extingue pelo simples no uso;
Exclusivo: nesse sentido entendido, pois afasta o exerccio do poder dominial
de terceiro sobre a mesma coisa, ressalvando-se a situao do condomnio, em
que h diviso ideal do bem; e
Elstico: pois pode ser distendido ou contrado, para formar outros direitos reais,
sem perder a sua essncia. Ex: constituio do usufruto. A propriedade elstica
na medida em que pode ser distendida ou contrada, para formar outros direitos
reais, sem perder a sua essncia.
OBS.:
.A funo social da propriedade, magistralmente desenvolvida por Len Dguit na
clssica obra As transformaes gerais do direito privado, alm de atuar como
um ttulo justificativo (Pietro Perlingieri) vetor limitativo da propriedade,

exercendo uma finalidade passiva (deveres de absteno do proprietrio) e uma

finalidade ativa (condutas comissivas necessrias do proprietrio).
.A funo social pertence ao Direito Constitucional, contudo h autores que dizem
que o princpio da funo social est presente no conceito de direito de
propriedade. Mas mesmo que este no integre o conceito de propriedade, certo
que no automtica a perda da propriedade (Arruda Alvim).
.Quanto extenso da propriedade, ler os arts. 1.229 e 1.230 do CC.
. Frisa ainda o artigo abaixo:
Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o
direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha.
1o O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas
finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de
conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas
naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como
evitada a poluio do ar e das guas. Fica clara a funo social da propriedade.
2o So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou
utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem. Ao disciplinar
o abuso da propriedade (ato emulativo), afastando-se da adequada diretriz do art.
187, exige a demonstrao de dolo especfico do cometimento do abuso. O abuso
de direito existe quando o titular do direito o extrapola, excedendo manifestamente
seus limites.

18-06-2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze Aula 23 - Direito Civil

OBS.: quanto ao contrato de locao, a lei do inquilinato estabelece que o prprio

negcio firmado possa conter regras especficas sobre benfeitorias. Claro que, no
mais das vezes, o locador o elabora, podendo inserir regras especiais quanto s
benfeitorias no prprio contrato de locao (art. 35 da Lei 8.245/91).

A smula 335 do STJ vai mais alm ao admitir, inclusive, que o contrato contenha
clusula de renncia indenizao.
Smula 335 - nos contratos de locao, vlida a clusula de renncia
indenizao das benfeitorias e ao direito de reteno.

Direitos de Vizinhana
Conceito: segundo o Professor Santiago Dantas os direitos de vizinhana visam
a regular os conflitos de concorrncia entre os vizinhos. Trata-se de um conjunto
de regras que disciplina a convivncia harmnica entre vizinhos; tais direitos
podem ser entendidos como obrigaes propter rem (natureza jurdica destes
direitos), na medida em que aderem a coisa no importando quem seja o
proprietrio ou possuidor.

impossvel tratar de todos os direitos de vizinhana e seus respectivos

dispositivos legais, abordaremos os mais importantes para os concursos: Uso
anormal da propriedade; Passagem forada; e Direito de construir.
OBS.: os demais so: rvores Limtrofes (arts. 1.282 e ss.); Passagem de
Cabos e Tubulaes (arts. 1286 e ss.); Das guas (arts. 1288 e ss.); e Limites
e Direito de Tapagem (arts. 1297 e ss.).

USO ANORMAL DA PROPRIEDADE (arts. 1.277 e ss. do CC)

O CC traz dispositivos que regularam o uso da propriedade, segundo a finalidade
social do imvel. Caso o proprietrio ou possuidor exera seu direito de forma
abusiva, poder ser civilmente responsabilizado.
Art. 1.277. O proprietrio ou o possuidor de um prdio tem o direito de fazer
cessar as interferncias prejudiciais segurana, ao sossego e sade dos que o
habitam, provocadas pela utilizao de propriedade vizinha.

 pode-se tanto ingressar com uma ao cominatria para impor multa diria, sem
prejuzo da ao indenizatria; e mais se o vizinho estiver incomodando mais
vizinhos o MP poder inverter por meio da tutela coletiva.
Pargrafo nico. Probem-se as interferncias considerando-se a natureza da
utilizao, a localizao do prdio, atendidas as normas que distribuem as
edificaes em zonas, e os limites ordinrios de tolerncia dos moradores da
vizinhana.
- observar as normas que envolvem as zonas metropolitanas e municipais.

Existia no passado uma teoria chamada de TEORIA DA PR-OCUPAO em que

se observa quem ocupou primeiro; este teria primazia no direito. Hoje ela no
mais adotada. Ex: hospital e danceteria. No importa quem se estabeleceu
primeiro, levar em conta o plano urbano, p.ex. Enfim, no razovel solucionarse o conflito entre vizinhos segundo a prioridade da construo (Teoria da PrOcupao), mas sim segundo a prpria localizao do prdio e o zoneamento
urbano, luz do interesse social (consoante o pargrafo nico, art. 1.277, CC).
.Questo de concurso O que ao de dano infecto ou iminente? Tratase da demanda proposta com base no art. 1.280 do CC, com o propsito de
salvaguardar o proprietrio ou possuidor que esteja ameaado pela runa do
prdio vizinho. Pede para que deposite uma cauo em juzo.
Art. 1.280. O proprietrio ou o possuidor tem direito a exigir do dono do prdio
vizinho a demolio, ou a reparao deste, quando ameace runa, bem como que
lhe preste cauo pelo dano iminente.

PASSAGEM FORADA (arts. 1.286 e ss.)

Inicialmente destaca que os institutos abaixo no se confundem:
PASSAGEM FORADA
Decorre da lei, direito de vizinhana.

SERVIDO civil (no administrativa)

Em geral constitudo por contrato, no
se tratando de direito de vizinhana.

Direito de vizinhana.

Direito real na coisa alheia.

O imvel deve estar encravado.

No pressupe necessariamente que

o imvel esteja encravado.

Conceito: o direito de vizinhana que assiste ao dono do prdio encravado de

reclamar do vizinho que lhe d passagem de acesso via pblica, nascente ou
porto, mediante indenizao, nos termos do art. 1.285 do CC.
Art. 1.285. O dono do prdio que no tiver acesso a via pblica, nascente ou
porto, pode, mediante pagamento de indenizao cabal, constranger o vizinho
a lhe dar passagem, cujo rumo ser judicialmente fixado, se necessrio.
1 Sofrer o constrangimento o vizinho cujo imvel mais natural e facilmente
se prestar passagem.
2 Se ocorrer alienao parcial do prdio, de modo que uma das partes perca
o acesso a via pblica, nascente ou porto, o proprietrio da outra deve tolerar
a passagem.
3 Aplica-se o disposto no pargrafo antecedente ainda quando, antes da
alienao, existia passagem atravs de imvel vizinho, no estando o
proprietrio deste constrangido, depois, a dar uma outra.

OBS.: nos termos dos 2 e 3 do art. 1.285 do CC, se o encravamento decorrer

de uma alienao, o adquirente dever suportar a passagem.

Desde CARVALHO SANTOS, a doutrina aponta que o encravamento do imvel

conceito relativo: se existir uma passagem inadequada ou inspita o proprietrio
tem o direito de exigir nova passagem forada (conforme Enunciado n. 88 da I
Jornada de Direito Civil, e tambm na linha do REsp 316.336/MS).

DIREITO DE CONSTRUIR (arts. 1.299 e ss.)

O direito de construir encontra-se regulado a partir do art. 1.299 do CC.

Analisaremos os principais (ler os demais por conta).
Art. 1.299. O proprietrio pode levantar em seu terreno as construes que lhe
aprouver, salvo o direito dos vizinhos e os regulamentos administrativos.
Art. 1.300. O proprietrio construir de maneira que o seu prdio no despeje
guas, diretamente, sobre o prdio vizinho.
Art. 1.301. defeso abrir JANELAS, ou fazer eirado, terrao ou varanda, a
menos de metro e meio do terreno vizinho.

Justifica-se o direito

privacidade. OBS.: vale lembrar que na zona rural no se pode construir a

menos de 3 metros (cf. art. 1.303, CC). Portas no entram aqui.
1o As janelas cuja viso no incida sobre a linha divisria, bem como as
perpendiculares, no podero ser abertas a menos de setenta e cinco
centmetros. O CC ao regular abertura de janela que permite mera viso
oblqua ou indireta, aparentemente, entra em rota de coliso com a smula 414
do STF - 414. No se distingue a viso direta da oblqua, na proibio de
abrir janela, ou fazer terrao, eirado, ou varanda, a menos de metro e meio
do prdio de outrem.
2o As disposies deste artigo no abrangem as aberturas para luz ou
ventilao, no maiores de dez centmetros de largura sobre vinte de
comprimento e construdas a mais de dois metros de altura de cada piso. As
pequenas aberturas para luz e ar podem ser abertas a menos de metro e meio,
se respeitarem as dimenses do 2, art. 1.301.
OBS.: a smula 120 do STF admite a abertura, a menos de metro e meio, desde
que se utilize vidro translcido (vidro opaco).
STF, smula 120. Parede de tijolos de vidro translcido pode ser levantada a
menos de metro e meio do prdio vizinho, no importando servido sobre ele.
Verificando o proprietrio (possuidor) que o seu vizinho est realizando uma
abertura ou obra irregular, poder embarg-la, por meio de uma ao de
nunciao de obra nova; Mas, se a obra j foi concluda, o proprietrio
prejudicado deve ajuizar ao demolitria no prazo decadencial de ano e dia,
nos termos do art. 1.302 do CC e REsp 311.507/AL.
Art. 1.302. O proprietrio pode, no lapso de ano e dia aps a concluso da
obra, exigir que se desfaa janela, sacada, terrao ou goteira sobre o seu
prdio; escoado o prazo, no poder, por sua vez, edificar sem atender ao
disposto no artigo antecedente, nem impedir, ou dificultar, o escoamento das

guas da goteira, com prejuzo para o prdio vizinho.

Pargrafo nico. Em se tratando de vos, ou aberturas para luz, seja qual for a
quantidade, altura e disposio, o vizinho poder, a todo tempo, levantar a sua
edificao, ou contramuro, ainda que lhes vede a claridade.
O STJ julgando o REsp 851.013/RS admitiu a conversibilidade entre os
procedimentos de nunciao de obra nova e demolitria.

DIREITO DE FAMLIA Origem: Direito Romano.

.Introduo:
O CC/16, refletindo a sua poca, consagrava o casamento, por influncia da
igreja, como o nico standard legitimador do direito de famlia. As profundas
mudanas socioeconmicas e culturais ocorridas ao longo do sc. XX foraram a
reconstruo deste sistema (Guilherme de Oliveira).
Com a promulgao da CF/88 a noo de famlia experimentaria profunda
mudana, na medida em que, alm do casamento reconheceram tambm a unio
estvel e o ncleo monoparental.
A CF, especialmente em seu art. 226, consagrou explicitamente, trs formas de
famlia:
a) derivada do casamento;
b) derivada de unio estvel;
c) monoparental.
Contudo, corrente doutrinria mais progressista (Maria Berenice Dias, Paulo Lobo,
Cristiano Chaves, Giselda Ironalka, Lus Edson Fachin) aponta no sentido de que
a CF adotou um sistema aberto, inclusivo e no discriminatrio (Lus R.
Barroso), admitindo assim outras formas de arranjos familiares no previstas
expressamente na norma, a exemplo da unio homoafetiva.
CF, Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
1- O casamento civil e gratuita a celebrao.
2- O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei.
3- Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o
homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua
converso em casamento.
4- Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por
qualquer dos pais e seus descendentes.

5- Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos

igualmente pelo homem e pela mulher.
6- O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia
separao judicial por mais de um ano nos casos expressos em lei, ou
comprovada separao de fato por mais de dois anos.
7- Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da
paternidade responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal,
competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o
exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de
instituies oficiais ou privadas.
8- O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos
que a integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas
relaes.

.Conceito:
J houve na doutrina quem afirmasse ser a famlia uma pessoa jurdica (Savatier,
Mazeaud, Carbonnier), mas prevalece o entendimento (Dabin) no sentido de que a
famlia no tem personalidade jurdica.
Trata-se de ente despersonalizado, base da sociedade, cujo ncleo moldado
pelo vnculo da socioafetividade, sendo integrado por pessoas vinculadas pelo
sangue ou no.
.Caractersticas da famlia:
Socioafetividade: a matriz da noo de famlia. O ncleo formado pressupe a
potencial relao de afeto que une os seus integrantes;
Eudemonista

filosofia busca da felicidade pessoal

: este carter conectado com a sua funo

social, visa a permitir que os seus integrantes realizem-se enquanto indivduos, na

busca da sua felicidade pessoal; e
Anaparental: traz a ideia de que podem integram a noo de famlia pessoas
que no guardem estrito vnculo tcnico de parentesco. O art. 5, I, Lei Maria da
Penha tem muito a ver com tal caracterstica. Vejamos:
Art. 5 (...) I no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao
de convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as
esporadicamente agregadas;

Questo de concurso: O que princpio da interveno mnima do Direito de

Famlia? Este princpio consagra a regra segundo a qual o Estado, ao regular o
Direito de Famlia, no pode invadir ou sufocar a esfera privada do ncleo familiar.
Ex: planejamento familiar incentivado pelo Estado, mas no pode ser obrigatrio
no ordenamento brasileiro, consoante o art. 1.565. Isso com base no princpio em
tela (o qual est no art. 1.513 do CC).
Art. 1.513. defeso a qualquer pessoa, de direito pblico ou privado, interferir na
comunho de vida instituda pela famlia.
Art. 1.565.(...) 2o O planejamento familiar de livre deciso do casal,
competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e financeiros para o
exerccio desse direito, vedado qualquer tipo de coero por parte de instituies
privadas ou pblicas.

.Casamento
Conceito: na linha do art. 1.511 do CC, o casamento traduz a unio do homem e
da mulher, formalmente constituda, firmando uma plena comunho de vida, na
perspectiva da socioafetividade e da igualdade de direitos.
Casamento para Lafayette Pereira uma unio eterna com promessa
recproca de fidelidade.
Art. 1.511. O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na
igualdade de direitos e deveres dos cnjuges.
No art. 1511, consagrou-se expressamente o princpio constitucional da isonomia
entre os cnjuges.

O que se entende por esponsais?

Nas palavras do sempre lembrado

Antnio Chaves, os esponsais consistem em um compromisso de casamento

entre duas pessoas desimpedidas, de sexo diferente, com o escopo de possibilitar
que se conheam melhor, que aquilatem suas afinidades e gostos.
O noivado traduz a promessa de casamento que quando descumprida, sob o
influxo da

boa-f objetiva, por ruptura danosa injustificada, poder determinar

responsabilidade civil. A jurisprudncia brasileira tem admitido, em situaes

justificadas, essa responsabilidade civil (ver Boletim do IBDFAM de maro/abril de
2008, folha 11; REsp 251.689/RJ).
Lembra Maria Helena Diniz que no h qualquer obrigao legal de se cumprir os
esponsais e muito menos autorizao normativa para propor qualquer ao de

cobrana de multas contratuais em caso de sua inexecuo. Nada h que obrigue

um promitente a cumprir seu comprometimento matrimonial.
Em

nosso

antigo

ordenamento,

rompimento

do

noivado

configurava

inadimplemento contratual, gerando o dever de indenizar (Lafayette, Bevilcqua).

A responsabilidade civil no sendo contratual, pode, todavia, ser aquiliana, nos
termos do art. 159, CC e com fundamento do abuso do direito. Para que se
configure tal responsabilidade, preciso a ocorrncia dos seguintes requisitos:
Livre promessa de casamento feita pelos noivos;
Recusa de cumprir a promessa esponsalcia;
Ausncia de motivo justo;
Prejuzo comprovado (material ou moral): o noivo faz a futura esposa
demitir-se do emprego, e em pouco tempo, de forma cnica e sem razo
justificvel, a abandona.
Outras consequncias do rompimento injustificado dos esponsais: a devoluo
dos presentes trocados, cartas e retratos. O CC no trata expressamente da
questo, fundando-se a demanda em seu art. 186.

22-06-2010
Direito Civil aula 24 Prof. Pablo Stolze Curso Intensivo I LFG

NATUREZA JURDICA DO CASAMENTO

1 Corrente: afirmava que o casamento seria um instituto do direito pblico, ou
seja, para esta corrente o casamento seria um ato administrativo. O argumento
utilizado que quem realiza o casamento era uma autoridade pblica. O fato de
um juiz participar do casamento, no torna o casamento um ato administrativo.
Essa corrente no vingou.
2 Corrente: O casamento seria um instituto do direito privado, mesmo tendo
normas de ordem pblica. Se tutela o interesse particular do casamento. H nessa
corrente:
2.1. Corrente no-contratualista: o casamento no um contrato, um negcio
jurdico complexo. um acordo ou uma instituio. O casamento uma instituio
e no um contrato.
O que uma instituio? Uma instituio um estatuto ou conjunto de normas.

2.2. Corrente contratualista: seguindo a corrente de Bevilcqua, o casamento

um contrato especial de direito de famlia. Por isso que se fala em contrair
matrimnio. Orlando Gomes diz que o casamento um contrato, mas no
podemos comparar com outros contratos. Frisa ainda que o ncleo do casamento
o consentimento, assim, como todos os contratos.
PLANO DE EXISTNCIA DO CASAMENTO
PRESSUPOSTOS EXISTENCIAIS DO CASAMENTO: segundo Zacharie, temos:
Consentimento; Celebrao por autoridade materialmente competente; e
Diversidade de sexos.
Se no houver consentimento, logicamente, no h casamento. O arrependimento
dever ser fundamentado. Para o casamento ser existente preciso que seja
celebrado por autoridade competente. Se a autoridade for incompetente, o
casamento inexistente.
OBS: invocando o pensamento de Pontes de Miranda, lembramos que se a
incompetncia meramente relativa ou territorial, o casamento anulvel (art.
1.550, VI) e no inexistente.
Ausente a competncia legal ou material para a celebrao do ato (ex. casamento
celebrado por um bombeiro ou por quem se passa por um juiz de paz) o
matrimnio inexistente; mas, se a incompetncia simplesmente relativa ou
territorial o casamento apenas anulvel (art. 1.550, VI, CC).
O CC, homenageando o princpio da boa-f, consagrou a teoria da aparncia
para, em carter especial, fazer prevalecer um casamento a princpio inexistente,
tendo em vista o estado de inocncia dos noivos. Ento existe uma forma de
manter um casamento inexistente em homenagem ao princpio da boa-f e
encontra-se a teoria da aparncia no art. 1.554 do CC.
Art. 1.554. Subsiste o casamento celebrado por aquele que, sem possuir a
competncia exigida na lei, exercer publicamente as funes de juiz de
casamentos e, nessa qualidade, tiver registrado o ato no Registro Civil.
Por fora da teoria da aparncia e da boa-f dos nubentes, o casamento mesmo
celebrado por quem no tem competncia, prevalece sobre a nulidade.
Caio Mario lembra que o casamento parte do pressuposto da diversidade de
sexos. No tem uma norma que probe que o casamento seja assim, mas um
pressuposto de existncia.

No Brasil, embora no exista norma explcita proibindo ou regulando o casamento

entre pessoas do mesmo sexo (a exemplo do art. 1.628 do Cdigo de Portugal), a
diversidade de sexos como requisito existencial ainda encarada como
verdadeiro princpio do sistema.
Assim, dado o formalismo tpico do casamento (ausente na unio estvel), para
que fosse possvel este tipo de unio matrimonial seria recomendvel a aprovao
de uma lei nos moldes da lei espanhola de 01/07/2005.

CAPACIDADE PARA O CASAMENTO

Com que idade se pode casar? A capacidade para o casamento no CC/02 foi
equiparada homem e mulher art. 1.517.
Art. 1.517. O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar, exigindose autorizao de ambos os pais, ou de seus representantes legais, enquanto
no atingida a maioridade civil.
No CC/16 a idade mnima do homem era de 18 anos e da mulher, 16 anos.
Hoje, homem e mulher podem se casar a partir dos 16 anos, sendo que dos 16 at
os 18 anos necessria autorizao dos pais, representante legal ou do juiz.
Art. 1.518. At celebrao do casamento podem os pais, tutores ou
curadores revogar a autorizao.
Os pais podem revogar a autorizao dada. O juiz pode suprir essa autorizao.
Art. 1.519. A denegao do consentimento, quando injusta, pode ser suprida
pelo juiz.
possvel casar-se abaixo dos 16 anos de idade? Sim, conforme o art. 1.520,
CC e mediante a autorizao do juiz.

Art. 1.520. Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem ainda

no alcanou a idade nbil (art. 1517), para evitar imposio ou cumprimento
de pena criminal ou em caso de gravidez.
Admite-se o casamento abaixo dos 16 anos nas duas situaes abaixo:
1. Ou em caso de gravidez;
2. Ou para evitar a imposio ou o cumprimento de pena criminal.
Essa matria de penal. O casamento era previsto como uma causa explcita de
extino de punibilidade no art. 107, CP.
Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de
ao privada;
Se o casamento no mais causa explcita de extino, ento no haveria
mais razo para o juiz autorizar o casamento abaixo dos 16 anos, certo?
Errado. Mesmo o casamento no sendo mais causa explcita de extino de
punibilidade (art. 107, CP), poder traduzir perdo ou renncia da vtima, razo
por que o juiz poder autorizar o casamento abaixo da idade nbil.
OBS.: a segunda parte do art. 1.520 que autoriza casamento para evitar
imposio o cumprimento de pena criminal, na atual redao do cdigo penal (L.
12.015/09), que tornou o processamento de crimes sexuais contra vtima menor
de 18 anos ou vulnervel de ao penal incondicionada acaba por restar
esvaziada. Todavia, o caso concreto dir, em circunstncia excepcional, em que
concorram a estabilidade da relao, a maturidade da vtima e a anuncia das
famlias se haveria atipicidade da conduta perpetrada.

PLANO DE VALIDADE E DE EFICCIA DO CASAMENTO

Vamos ver os antigos impedimentos matrimoniais.
Os antigos impedimentos matrimoniais so os requisitos de validade e eficcia do
casamento.
Antes do casamento existe o procedimento de habilitao. Isso regulado pela lei
de registros pblicos. Trata-se de uma forma de observar se havia ou no
impedimentos.

O CC/16 cuidava dos impedimentos matrimoniais no art. 183, dividindo-os em:

1. Impedimentos absolutamente dirimentes art. 183, I a VIII.
Art. 183. No podem casar (arts. 207 e 209):
I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco legtimo
ou ilegtimo, natural ou civil;
II - os afins em linha reta, seja o vnculo legtimo ou ilegtimo;
III - o adotante com o cnjuge do adotado e o adotado com o
cnjuge do adotante (art. 376);
IV - os irmos, legtimos ou ilegtimos, germanos ou no, e os
colaterais, legtimos ou ilegtimos, at o terceiro grau inclusive;
V - o adotado com o filho superveniente ao pai ou me adotiva (art.
376);
VI - as pessoas casadas (art. 203);
VII - o cnjuge adltero com o seu co-ru, por tal condenado;
VIII - o cnjuge sobrevivente com o condenado como delinqente no
homicdio, ou tentativa de homicdio, contra o seu consorte;
Trata-se de impedimentos graves, de ordem pblica.
2. Impedimentos relativamente dirimentes art. 183, IX a XII.
Art. 183. No podem casar (arts. 207 e 209):
IX - as pessoas por qualquer motivo coactas e as incapazes de
consentir; (Redao dada pelo Decreto do Poder Legislativo n
3.725, de 15.1.1919)
X - o raptor com a raptada, enquanto esta no se ache fora do seu
poder e em lugar seguro;
XI - os sujeitos ao ptrio poder, tutela ou curatela, enquanto no
obtiverem, ou lhes no for suprido o consentimento do pai, tutor, ou
curador (art. 212); (Redao dada pelo Decreto do Poder Legislativo
n 3.725, de 15.1.1919)
XII - as mulheres menores de 16 (dezesseis) anos e os homens
menores de 18 (dezoito);
Impedimentos menos graves.
3. Impedimentos impedientes ou proibitivos art. 183, XIII a XVI.
Art. 183. No podem casar (arts. 207 e 209):

XIII - o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto

no fizer inventrio dos bens do casal (art. 225) e der partilha aos
herdeiros; (Redao dada pelo Decreto do Poder Legislativo n
3.725, de 15.1.1919)
XIV - a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou
ter sido anulado, at 10 (dez) meses depois do comeo da viuvez, ou
da dissoluo da sociedade conjugal, salvo se antes de findo esse
prazo der luz algum filho; (Redao dada pelo Decreto do Poder
Legislativo n 3.725, de 15.1.1919)
XV - o tutor ou curador e os seus descendentes, ascendentes,
irmos, cunhados ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou
curatelada, enquanto no cessar a tutela ou curatela, e no
estiverem saldadas as respectivas contas, salvo permisso paterna
ou materna manifestada em escrito autntico ou em testamento;
XVI - o juiz, ou escrivo e seus descendentes, ascendentes, irmos,
cunhados ou sobrinhos, com rfo ou viva, da circunscrio
territorial onde um ou outro tiver exerccio, salvo licena especial da
autoridade judiciria superior.
Esse era o painel do CC velho.
Essa matria foi profundamente reformulada no novo CC/02. Ele no mais
em um nico artigo subdivide os impedimentos.
O CC /02 resistematizou essa matria de maneira que:
1. Os impedimentos absolutamente dirimentes foram tratados apenas como
impedimentos no art. 1.521.
Art. 1.521. No podem casar:
I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural
(consangneo) ou civil (adoo);
II - os afins em linha reta;
III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o
foi do adotante;
IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro
grau inclusive;
V - o adotado com o filho do adotante;
VI - as pessoas casadas;
VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa
de homicdio contra o seu consorte.

2. Os relativamente dirimentes foram tratados como causa de anulao do

casamento no art. 1.550.
Art. 1.550. anulvel o casamento:
I - de quem no completou a idade mnima para casar (16 anos);
II - do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante
legal;
III - por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558;
IV - do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o
consentimento;
V - realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse
da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges;
VI - por incompetncia da autoridade celebrante.
Pargrafo nico. Equipara-se revogao a invalidade do mandato
judicialmente decretada.
3. Os impedientes foram tratados como causas suspensivas do casamento no
art. 1.523.
Art. 1.523. No devem casar:
I - o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer
inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros;
II - a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido
anulado, at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da
sociedade conjugal;
III - o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a
partilha dos bens do casal;
IV - o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos,
cunhados ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto
no cessar a tutela ou curatela, e no estiverem saldadas as respectivas
contas.
Pargrafo nico. permitido aos nubentes solicitar ao juiz que no lhes
sejam aplicadas as causas suspensivas previstas nos incisos I, III e IV
deste artigo, provando-se a inexistncia de prejuzo, respectivamente, para
o herdeiro, para o ex-cnjuge e para a pessoa tutelada ou curatelada; no
caso do inciso II, a nubente dever provar nascimento de filho, ou
inexistncia de gravidez, na fluncia do prazo.

CC/16
Impedimentos
dirimentes

CC/02
absolutamente Impedimentos

Impedimentos relativamente dirimentes Causas de anulao do casamento

Impedimentos
impedientes
ou Causas suspensivas do casamento
proibitivos

IMPEDIMENTOS ART. 1.521 DO CC/02

Art. 1.521. No podem casar:
I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural
(consangneo) ou civil (adoo);
II - os afins em linha reta;
III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi
do adotante;
IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro
grau inclusive;
V - o adotado com o filho do adotante;
VI - as pessoas casadas;
VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de
homicdio contra o seu consorte.
O que se entende por impedimentos do art. 1.521 do CC? Mas antes de
responder, devemos analisar o que esses impedimentos do art. 1.521 (mutatis
mutantis ao art. 183, I a VIII do CC/16) geram.
Com base no art. 1.548 do CC, os impedimentos do art. 1.521 geram nulidade do
casamento.
Art. 1.548. nulo o casamento contrado:
I - pelo enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida
civil;
II - por infringncia de impedimento.
A ao de nulidade pode ser promovida por qualquer interessado ou pelo MP
art. 1.549.
Art. 1.549. A decretao de nulidade de casamento, pelos motivos previstos
no artigo antecedente, pode ser promovida mediante ao direta, por
qualquer interessado, ou pelo Ministrio Pblico.
O juiz no pode reconhecer de ofcio a nulidade do casamento.

Havendo violao de impedimento, o casamento nulo. Mas o que so

impedimentos?
Art. 1.521. No podem casar:
I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural
(consangneo) ou civil (adoo);
II - os afins em linha reta;
Sogra e sogro so para sempre.
III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi
do adotante;
No podem casar o adotante (pai adotivo) com quem foi esposa do seu filho. a
mesma relao de sogro e nora.
IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro
grau inclusive;
Isso pode gerar doenas para a prole. Tambm no podem colaterais at 3 grau
ex. tio e sobrinha.
O inciso acima, no que tange ao casamento entre colaterais de 3 grau, segundo a
doutrina tradicionalmente sustentada no Brasil (ver Enunciado 98, I JDC), deve ser
entendido com cautela: afirma-se que o Decreto-lei 3.200/41, norma especial,
ainda estaria em vigor para autorizar o matrimnio se houver parecer mdico
favorvel. Se o laudo mdico demonstrar que no h risco para a prole, esse
laudo relativiza a nulidade.
98 Art. 1.521, IV, do novo Cdigo Civil: o inc. IV do art. 1.521 do novo
Cdigo Civil deve ser interpretado luz do Decreto-Lei n. 3.200/41 no que se
refere possibilidade de casamento entre colaterais de 3 grau.

V - o adotado com o filho do adotante;

Filho do adotante no pode casar com o adotado porque so irmos.
VI - as pessoas casadas;
VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de
homicdio contra o seu consorte.

No pode casar com quem matou ou tentou matar o cnjuge.

O adultrio era um impedimento matrimonial, mas deixou de ser de maneira que o
casal adltero no est impedido de contrair matrimnio entre si.

CAUSAS SUSPENSIVAS ART. 1.523

O casamento neste caso vlido, mas h sano patrimonial. Quando se casa em
violao a causa suspensiva, o regime ser de separao obrigatria de bens.
Art. 1.523. No devem casar:
I - o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer
inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros;
Se a viva ou vivo que tiver filhos do falecido e no fizer inventrio dos bens,
dever casar com separao total para no haver confuso do patrimnio.
II - a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido
anulado, at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da
sociedade conjugal;
Por que a lei estabelece esse prazo de 10 meses?
Porque dentro deste prazo a mulher pode ter um filho. Isso evita confuso de
patrimnio e de sangue. Evita-se a turbatio sanguinis.
III - o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a
partilha dos bens do casal;
Com o CC/02, pode-se divorciar sem fazer partilha. Mas se for se casar
novamente, o regime ser de separao obrigatria. Tambm para evitar confuso
de patrimnio.
IV - o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos,
cunhados ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no
cessar a tutela ou curatela, e no estiverem saldadas as respectivas contas.
Para evitar abuso de confiana que se aplica a separao obrigatria.
Pargrafo nico. permitido aos nubentes solicitar ao juiz que no lhes
sejam aplicadas as causas suspensivas previstas nos incisos I, III e IV deste

artigo, provando-se a inexistncia de prejuzo, respectivamente, para o

herdeiro, para o ex-cnjuge e para a pessoa tutelada ou curatelada; no caso
do inciso II, a nubente dever provar nascimento de filho, ou inexistncia de
gravidez, na fluncia do prazo.
A sentena que anula o casamento tem efeitos ex nunc ou ex tunc?
A sentena que declara a nulidade logicamente retroage.
A sentena que anula no tem uma unanimidade na doutrina:
1 Corrente: Orlando Gomes e Maria Helena fazem referncia a doutrina que
sustenta que os efeitos da sentena anulatria so para o futuro, ex nunc.
2 Corrente: Pontes de Miranda e Clvis Bevilcqua entendem que os efeitos da
sentena que anulam o casamento so efeitos ex tunc. Sendo anulado o
casamento, anula-se o registro. O estado civil da pessoa volta a ser o de solteiro.
Por isso que na igreja catlica quem consegue anular o casamento na cria pode
casar de novo.
O que casamento putativo?
Casamento putativo um mito. No tem nada de complicado.
Casamento putativo o casamento nulo ou anulvel contrado de boa-f por um
ou ambos os cnjuges, nos termos do art. 1.561 do CC.
Art. 1.561. Embora anulvel ou mesmo nulo, se contrado de boa-f por
ambos os cnjuges, o casamento, em relao a estes como aos filhos,
produz todos os efeitos at o dia da sentena anulatria.
1o Se um dos cnjuges estava de boa-f ao celebrar o casamento, os seus
efeitos civis s a ele e aos filhos aproveitaro.
2o Se ambos os cnjuges estavam de m-f ao celebrar o casamento, os
seus efeitos civis s aos filhos aproveitaro.
O casamento putativo invlido. Em virtude da teoria da aparncia, por conta da
boa-f, os seus efeitos podem ser preservados.
Reconhecendo o juiz a putatividade (pode ser de ofcio), ele invalida o casamento
e preserva os efeitos para aquele que estava de boa-f.
Imagine que o baiano casado, esconde da sua noiva no Paran essa condio.
Casamento contrado por pessoa casada impedimento, sendo nulo. S que a
moa no sabia que ele era casado. O juiz concede efeitos a favor dela. Preserva
os efeitos por conta da boa-f dela, ou seja, regime de bens, alimentos.

Uma esposa no sabe da outra. O primeiro casamento mantido e o

segundo invalidado. Como fica o direito a herana nesse caso? Derudieiro
respondeu isso. Resolve-se o caso por equidade.

Deve apurar a meao da

primeira e depois a meao da segunda. Quanto herana sugere o autor

resolver por equidade.

DEVERES JURDICOS DO CASAMENTO

O casamento na forma do art. 1.565, CC estabelece uma comunho de vida
qualificada pelo direito de famlia como sociedade conjugal, a qual compreende
um plexo de deveres matrimoniais recprocos, estabelecidos no art. 1.566, CC.
Art. 1.565. Pelo casamento, homem e mulher assumem mutuamente a
condio de consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da
famlia.
1o Qualquer dos nubentes ( luz do princpio da isonomia), querendo,
poder acrescer ao seu o sobrenome do outro.
2o O planejamento familiar de livre deciso do casal, competindo ao
Estado propiciar recursos educacionais e financeiros para o exerccio desse
direito, vedado qualquer tipo de coero por parte de instituies privadas ou
pblicas. (princpio da interveno mnima no direito de famlia)
No Brasil, em havendo descasamento, a regra o cnjuge perder o nome de
casado, mas excepcionalmente poder mant-lo, sobretudo se configurada uma
das hipteses do art. 1.578, CC.
Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges:
I - fidelidade recproca;
II - vida em comum, no domiclio conjugal;
III - mtua assistncia (material e moral);
IV - sustento, guarda e educao dos filhos;
V - respeito e considerao mtuos.
So deveres matrimoniais:
Art. 1.566. (...)
V - respeito e considerao mtuos.
Deve haver respeito, mesmo que tenha acabado o amor, a afetividade. Ex. a
esposa coloca o cachorro para morder o marido e ele andava pelado pela casa
quando ele recebia visitas.

Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges:

IV - sustento, guarda e educao dos filhos;
Outro dever comum refere-se ao sustento, guarda e educao dos filhos.
Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges:
III - mtua assistncia;
A mutua assistncia refere-se a assistncia material, moral e espiritual .
Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges:
II - vida em comum, no domiclio conjugal;
A doutrina brasileira vai mais alm: o dever de coabitao no obriga morar sobre
o mesmo teto, mas determinar o debitum conjugale, que a obrigao de ordem
sexual. No significa uso da fora.
No a finalidade em si do casamento, mas desde que haja condio, o dever
sexual decorre dos deveres do casamento. A cautelar de separao de corpos
visa suspender o dever de coabitao ou para autorizar que um dos cnjuges saia
ou determinar que um deles se retire. (Ap. cvel 70016807315).
Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges:
I - fidelidade recproca;

Ms 06 de 2010
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze aula extra - Deito Civil

RESPONSABILIDADE CIVIL MDICA

(aproveita-se tambm para o cirurgio dentista, bem como ao advogado)*
* indica obra: de Srgio Novaes Dias chamada Responsabilidade Civil do
Advogado pela Perda de uma Chance.
Conceito: O erro mdico o dano imputvel ao exercente da medicinada, apurado
mediante culpa profissional, nos termos do art. 951 do CC e art. 14, 4 do CDC;

trata-se do dano imputvel ao profissional da medicina, resultando em sua

responsabilidade civil subjetiva.
CC, Art. 951. O disposto nos arts. 948, 949 e 950 aplica-se ainda no caso de
indenizao devida por aquele que, no exerccio de atividade profissional, por
negligncia, imprudncia ou impercia, causar a morte do paciente, agravar-lhe o
mal, causar-lhe leso, ou inabilit-lo para o trabalho.
A regra no CDC que a responsabilidade civil objetiva, mas por exceo a
responsabilidade pessoal do profissional liberal ser apurada mediante verificao
de culpa.

CDC, Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da

existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por
defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes
insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
... 4o A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada
mediante a verificao de culpa.
Como se sabe, a responsabilidade civil do mdico, salvo no caso do cirurgio
plstico esttico, traduz uma obrigao de meio, e no de resultado. Frisa-se que
o cirurgio plstico esttico (e no reparadora) que assume obrigao de
resultado.
OBS1.: o anestesiologista assume uma obrigao de meio ou de resultado? O
assunto

geral

celeumas,

mas

segundo

prof.

Jurandir

Sebastio

anestesiologista, diante das variveis cientficas imperscrutveis pela medicina,

mormente no campo das reaes alrgicas, resultam na ideia de que a sua
obrigao tambm de meio. Diferentemente do chefe da equipe cirrgica que
poder responder pela sua equipe, o anestesiologista tem autonomia tcnica e
profissional.
OBS2.: No que se refere no caso da transfuso de sangue, como nico meio
teraputico, para salvar a vida de paciente adepto da religio Testemunhas de
Jeov, existem duas correntes doutrinrias:
1 corrente (Gustavo Tepedino): luz da dignidade da pessoa humana e do
princpio da liberdade de conscincia e crena, afirma que a vontade contrria do
paciente dever ser respeitada; e

2 corrente: com base no princpio da proporcionalidade, defende a supremacia do

direito vida, apta a justificar a necessria interveno mdica (ver antiga
resoluo 1.021 de 1980 do CFM Conselho Federal de Medicina, ver tambm a
apelao cvel 123430-4 do TJ/SP).
Trata-se de uma questo doutrinria; o professor arrisca dizer que a segunda a
que predomina na jurisprudncia. Mas, mesmo que opte pele primeira corrente,
esta liberdade de crena no alcana o incapaz. Portanto, neste caso, no poderia
um adepto da religio proibir a transfuso de um filho incapaz.

Questes pontuais
.O que se entende por termo de consentimento informado?
Com base no art. 15 do CC e em respeito ao dever de informao derivado da
boa-f objetiva, termo de consentimento informado ou esclarecido consiste na
declarao firmada pelo paciente pela qual expressamente toma cincia dos
efeitos e consequncias da interveno mdica.
CC, Art. 15. Ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a
tratamento mdico ou a interveno cirrgica.
. possvel eu aplicar a teoria da perda de uma chance no mbito da
medicina?
Lembra-nos Jlio Gomes que a perda de uma chance pode se dar na rea
mdica, quando o profissional deixa de adotar determinado procedimento
possvel, que poderia melhorar a situao do paciente. Obs.: no caso de aplicao
da teoria a indenizao equitativa.

Responsabilidade Civil dos Hospitais

A despeito de o pargrafo 4 do art. 14 do CDC estabelecer em norma excepcional
a responsabilidade subjetiva do profissional liberal (inclusive o mdico), o STJ tem
estendido esta responsabilidade subjetiva tambm em favor do prprio hospital
(REsp 258.389/SP, REsp 908.359/SC). Contudo, na opinio do professor a
responsabilidade deveria ser objetiva pela atividade risco.

OBS1.: no que se refere infeco hospitalar, j entendeu o STJ que a

responsabilidade do hospital OBJETIVA, pois decorreria do fato da internao e
no da atividade mdica em si (REsp 629.212/RJ).
OBS2.: o STJ em recente julgado (AgRg no Ag 682.875/RJ) reconheceu que
empresa de seguro de sade pode ser responsabilizada pelo erro do mdico
credenciado, ou seja, haver responsabilidade do plano de sade pelo erro do
mdico (contudo, no h posio consolidada se a responsabilidade objetiva ou
subjetiva).

Dicas finais envolvendo a responsabilidade civil

No que tange responsabilidade civil do cirurgio dentista, o regramento
semelhante ao do mdico, valendo conferir o texto de Ricardo Zarti no
www.jus.com.br (ver tambm jurisprudncia envolvendo responsabilidade no
transporte aeronutico e pelo acidente com o carona).
Cita ainda a smula abaixo do STJ:
Smula: 145 - No transporte desinteressado, de simples cortesia, o transportador
s ser civilmente responsvel por danos causados ao transportado quando
incorrer em dolo ou culpa grave.
Finalmente, ver noticirio do STJ de 10 de maio de 2009 que, dentre outras
notcias, veiculou que o STJ, conforme REsp 618.533 e REsp 268.669/SP
assentou o seguinte: o condomnio s responde por furto ocorrido em rea
comum se isto estiver expressamente previsto na conveno.

Ms 06 de 2010
Intensivo I-matutino/noturno - 02 Aula online - Direito Civil: Prof Pablo Stolze
Curso LFG Intensivo I Prof. Pablo Stolze aula extra n. 2 Dir. Civil

ARRAS (sinal)

Conceito: as arras consistem na clusula negocial que estipula a entrega de

dinheiro ou outro bem mvel a outra parte, visando a assegurar o negcio
pactuado.
A primeira funo que a arras tm de tornar o negcio seguro. Muito
embora exista um tipo de arras que d esta segurana e vai garantir o
direito de arrependimento.

Arras Confirmatrias
Conceito: as arras confirmatrias traduzem incio de pagamento e no admitem
direito de arrependimento. Estas so as arras mais conhecidas. Ex: fulano pagou
o sinal do apto dele. desta que estamos falando. No cabe direito de
arrependimento se as arras so confirmatrias.
CC, Art. 417. Se, por ocasio da concluso do contrato, uma parte der outra, a
ttulo de arras, dinheiro ou outro bem mvel, devero as arras, em caso de
execuo, ser restitudas ou computadas na prestao devida, se do mesmo
gnero da principal.
As arras confirmatrias podem j integrar o pagamento; o que a lei quer dizer.
Geralmente j vale como parte do pagamento, mas nada impede que elas sejam
devolvidas. Mas em regra j computado como parte do pagamento.
.Fulano celebrou um contrato de 10 mil reais e deu sinal de mil reais.
Contudo, descumpre o contrato, perde este sinal? Se a pessoa que recebeu
o sinal resolver descumprir o contrato. O que acontece com o sinal de mil
reais? Nos termos do art. 418 do CC, nas arras confirmatrias o sinal pago
poder indenizar a parte que no cumpriu o contrato.
As arras quando prestadas, marcam o incio da execuo do contrato, firmando a
obrigao pactuada, de maneira a excluir o direito de arrependimento. Quando se
paga arras confirmatrias, a parte est marcando que o contrato foi concludo, e o
que este sinal marca o incio de sua execuo. A parte est deixando claro o
incio da obrigao, no deixando lugar para o arrependimento. Se a parte se
arrepender, j estar assumindo a postura de inadimplente.

Art. 418. Se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra t-lo
por desfeito, retendo-as; se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder
quem as deu haver o contrato por desfeito, e exigir sua devoluo mais o
equivalente, com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, juros e honorrios de advogado.
OBS.: no caso das arras confirmatrias, uma vez que espao no h para
arrependimento, se qualquer das partes voltarem atrs, haver a perda do valor
do sinal, nos termos do art. 418 do CC. H um aspecto indenizatrio, pois a parte
que deu o sinal, se no cumprir com o contrato, perder as arras. Todavia, se a
inexecuo for da parte que recebeu as arras, ter de devolv-las com valor
atualizado somado ao valor equivalente.

.E se o prejuzo da parte inocente (a parte que no descumpriu ao contrato)

for superior ao valor do sinal dado caberia indenizao suplementar?
No caso das arras confirmatrias, o art. 419 admite indenizao suplementar se a
parte inocente provar maior prejuzo.
Art. 419. A parte inocente pode pedir indenizao suplementar, se provar
maior prejuzo, valendo as arras como taxa mnima. Pode, tambm, a parte
inocente exigir a execuo do contrato (tutela especfica), com as perdas e danos,
valendo as arras como o mnimo da indenizao.
Suponha que o agente d R$ 5.000 de sinal, num bem que vale R$ 80.000.
Pretendeu adquirir este bem, pois o revenderia pelo valor de R$ 100.000. Se a
outra parte se recusar a cumprir o contrato, ir gerar prejuzo de R$ 20.000. Neste
caso, poder a parte inocente requerer indenizao suplementar, valendo as arras
como taxa mnima.
Obs.: as arras penitenciais no admitem indenizao suplementar.

Arras penitenciais
As arras penitenciais, diferentemente das confirmatrias, quando estipuladas,
posto terem um condo indenizatrio, garantem direito de arrependimento (jus
penitendi). As arras confirmatrias, por outro lado, no garantem o direito de
arrependimento. Pode acontecer das partes terem interesse de estipular no
contrato o direito de arrependimento.
Mas se quem se arrependeu foi a pessoa que deu as arras, esta as perder.
Porm, se quem se arrependeu foi a pessoa que recebeu, dever devolv-las,
somadas ao equivalente. Isso ocorre para que a parte que no se arrependeu no
fique desamparada.
Art. 420. Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento para qualquer
das partes, as arras ou sinal tero funo unicamente indenizatria. Neste caso,
quem as deu perd-las- em benefcio da outra parte; e quem as recebeu
devolv-las-, mais o equivalente. Em ambos os casos no haver direito
indenizao suplementar.
No caso das arras penitenciais, exercido o direito de arrependimento, no haver
direito indenizao suplementar.
O STJ julgando o REsp 761.944/DF assentou que se o pagamento inicial do
contrato representa substancial adimplemento da dvida no se trata de mero
sinal, mas sim o cumprimento quase total da obrigao principal.

.Qual a diferena bsica entre arras e clusula penal? A clusula penal

sempre paga posteriormente, a ttulo compensatrio ou moratrio; as arras so
sempre pagas antecipadamente. Ademais, as arras podem garantir o direito de
arrependimento, a clusula penal no. O que a clusula penal proporciona a
liquidao prvia indenizatria no caso de inadimplemento absoluto ou relativo da
obrigao.

DIREITOS REAIS

complemento da aula

Estudar por conta usucapio de coisa mvel. Ler o CC. Isso basta.

Modos de Perda da Propriedade Imobiliria

CC, Art. 1.275. Alm das causas consideradas neste Cdigo, perde-se a
propriedade:
I - por alienao;
II - pela renncia;
III - por abandono;
IV - por perecimento da coisa;
V - por desapropriao.
Pargrafo nico. Nos casos dos incisos I e II, os efeitos da perda da propriedade
imvel sero subordinados ao registro do ttulo transmissivo ou do ato
renunciativo no Registro de Imveis.
Diferena de renncia e abandono: a renncia que tem natureza negocial (ela
formal), diferentemente do abandono que informal. Ex: quando renuncia uma
herana (direito herana por fora de lei sempre imobilirio mesmo que seja
s um carro). Toda renuncia formal, tem que lavrar um documento (escritura ou
por termos nos autos no caso da herana).
CC, Art. 1.276. O imvel urbano que o proprietrio abandonar, com a inteno de
no mais o conservar em seu patrimnio, e que se no encontrar na posse de
outrem, poder ser arrecadado, como bem vago, e passar, trs anos depois,
propriedade do Municpio ou do Distrito Federal, se se achar nas respectivas
circunscries.
1o O imvel situado na zona rural, abandonado nas mesmas circunstncias,
poder ser arrecadado, como bem vago, e passar, trs anos depois,
propriedade da Unio, onde quer que ele se localize.
2o Presumir-se- de modo absoluto a inteno a que se refere este artigo,
quando, cessados os atos de posse, deixar o proprietrio de satisfazer os nus
fiscais.

Observao

acerca

deste

ltimo

pargrafo:

aparentemente

padece

de

inconstitucionalidade, em face do art. 150, IV, da CF.

CF, Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte,
vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...)

IV -

utilizar tributo com efeito de confisco;

Em. 243 da terceira jornada de direito civil:

Modos de Aquisio da Propriedade Imobiliria

So fundamentalmente trs os modos que se adquire bem IMVEL, a saber:
a) Registro;
b) Acesso; e
c) Usucapio.

Registro
Diferenas terminolgicas relevantes no que tange a matria Direito Registral:
Matrcula nome que se d ao primeiro nmero de registro do imvel;
Registro anteriormente denominava-se transcrio. Trata-se do ato que
consubstancia a transferncia de propriedade. A cada registro, recebe-se um novo
nmero;
Averbao qualquer alterao feita margem do registro, para demonstrar
alteraes sofridas pelo imvel (uma construo, por exemplo).

O direito brasileiro adota, consoante se pode ver da leitura do art. 1.245 do CC e

correspondentes artigos da LRP (Lei de Registros Pblicos), o sistema ROMANO

(Orlando Gomes), segundo o qual a aquisio da propriedade imobiliria, alm do

ttulo, exige a solenidade do registro.
Art. 1.245. Transfere-se entre vivos a propriedade mediante o registro do ttulo
translativo no Registro de Imveis.
1o Enquanto no se registrar o ttulo translativo, o alienante continua a ser
havido como dono do imvel.
2o Enquanto no se promover, por meio de ao prpria, a decretao de
invalidade do registro, e o respectivo cancelamento, o adquirente continua a ser
havido como dono do imvel. H, aqui, uma presuno de veracidade relativa,
dada a possibilidade de impugnao.

Regra geral, no direito brasileiro, o registro imobilirio firma uma presuno

relativa de propriedade, uma vez que terceiros eventualmente podem impugnar
o domnio ( 2, art. 1.245, CC).
Mas vale lembrar a situao do Registro Torrens, que, quando realizado firma
uma presuno absoluta de propriedade, de maneira a no admitir, exceto em
situaes especialssimas, a sua impugnao. O Registro Torrens uma exceo
no sistema brasileiro. Foi criado por um irlands Sir Robert Willians Torrens.
muito utilizado na Austrlia. para imveis rurais e regulado do art. 277 a 288
da LRP.

Acesso
Conceito: trata-se de um modo natural ou artificial de aquisio da propriedade
imobiliria, regulado a partir do art. 1.248 do CC, e que se opera mediante a unio
fsica da coisa acessria principal, aumentando o volume desta ltima.

No se confunde com a benfeitoria basicamente por duas diferenas:

a) a acesso pode ser natural (a benfeitoria sempre artificial);
b) a acesso traduz aumento de volume da coisa principal, dada a sua natureza
de modo de aquisio de propriedade imobiliria (a benfeitoria implica uma obra
na estrutura da prpria coisa, no tendo por nota caracterstica o aumento de
volume, especialmente por conta da sua natureza de bem acessrio).

BENFEITORIA
Obra Feita na estrutura da coisa Modo

ACESSO
de
adquirir
propriedade

principal.

imobiliria.

Bem acessrio

Modo de aumento de volume.

Obra que se faz em estrutura j A acesso

existente.

pode

ser natural

ou

artificial.

Toda benfeitoria artificial.

Espcies de acesso
Da Aquisio por Acesso
Art. 1.248. A acesso pode dar-se:
I - por formao de ilhas;
II - por aluvio;

Formas de acesso natural

III - por avulso;

IV - por abandono de lveo;
V - por plantaes ou construes. Formas de acesso artificial

Acesso artificial: construes e plantaes

CC, art. 1.253. Toda construo ou plantao existente em um terreno presumese feita pelo proprietrio e sua custa, at que se prove o contrrio.
Da leitura do art. 1.253 e ss. extrai-se uma regra geral, o dono do solo adquire a
propriedade

da

construo ou plantao, mas se o contrrio

ocorrer,

excepcionalmente, a exemplo do pargrafo nico, do art. 1.255, CC, fala-se que

h uma acesso invertida (Maria Helena Diniz).

Acesso natural
a) Formao de ilhas
Art. 1.249. As ilhas que se formarem em correntes comuns ou particulares
pertencem aos proprietrios ribeirinhos fronteiros, observadas as regras
seguintes: - a ilha vai pertencer ao proprietrio da margem correspondente.
I - as que se formarem no meio do rio consideram-se acrscimos sobrevindos aos
terrenos ribeirinhos fronteiros de ambas as margens, na proporo de suas
testadas, at a linha que dividir o lveo em duas partes iguais; - supondo que no

meio do rio surgiu a ilha, metade da ilha corresponder ao proprietrio ribeirinho

A e a outra metade ao proprietrio ribeirinho B.
II - as que se formarem entre a referida linha e uma das margens consideram-se
acrscimos aos terrenos ribeirinhos fronteiros desse mesmo lado;
III - as que se formarem pelo desdobramento de um novo brao do rio continuam
a pertencer aos proprietrios dos terrenos custa dos quais se constituram.

b) lveo abandonado
Art. 1.252. O lveo abandonado de corrente pertence aos proprietrios ribeirinhos
das duas margens, sem que tenham indenizao os donos dos terrenos por onde
as guas abrirem novo curso, entendendo-se que os prdios marginais se
estendem at o meio do lveo.

c) Aluvio
D-se de forma lenta.

Da Aluvio
Art. 1.250. Os acrscimos formados, sucessiva e imperceptivelmente, por
depsitos e aterros naturais ao longo das margens das correntes, ou pelo desvio
das guas destas, pertencem aos donos dos terrenos marginais, sem indenizao.

Pargrafo nico. O terreno aluvial, que se formar em frente de prdios de

proprietrios diferentes, dividir-se- entre eles, na proporo da testada de cada
um sobre a antiga margem.
O que aluvio imprpria?
a que decorre da retrao de guas dormentes.

d) Avulso

D-se quando uma fora natural destaca uma poro de terra e agrega na
propriedade.
Da Avulso
Art. 1.251. Quando, por fora natural violenta, uma poro de terra se destacar de
um prdio e se juntar a outro, o dono deste adquirir a propriedade do acrscimo,
se indenizar o dono do primeiro ou, sem indenizao, se, em um ano (prazo
decadencial), ningum houver reclamado.
Pargrafo nico. Recusando-se ao pagamento de indenizao, o dono do prdio a
que se juntou a poro de terra dever aquiescer a que se remova a parte
acrescida.

Art. 1.302. O proprietrio pode, no lapso de ano e dia aps a concluso da obra,
exigir que se desfaa janela, sacada, terrao ou goteira sobre o seu prdio;
escoado o prazo, no poder, por sua vez, edificar sem atender ao disposto no
artigo antecedente, nem impedir, ou dificultar, o escoamento das guas da goteira,
com prejuzo para o prdio vizinho.
Pargrafo nico. Em se tratando de vos, ou aberturas para luz, seja qual for a
quantidade, altura e disposio, o vizinho poder, a todo tempo, levantar a sua
edificao, ou contramuro, ainda que lhes vede a claridade.
O proprietrio prejudicado tem prazo de ano e dia para intentar ao demolitria.

Enquanto a obra est sendo feita ingressa-se com ao de nunciao de obra

nova.
Nos termos do art. 1.302 do CC, podemos concluir ser cabvel ao de nunciao
de obra nova para embargar obra que desrespeite a distncia legal; mas concluda
a obra o proprietrio prejudicado tem o prazo de ano e dia para propor ao
demolitria (REsp 311.507/AL; REsp 851.013/RS).

Usucapio
Introduo: o tempo o fundamento deste instituto razo pela qual tambm
conhecido como uma forma de prescrio aquisitiva de direitos reais (inclusive, a
teor do art. 1.244, do CC, as causas impeditivas, suspensivas e interruptivas do
prazo prescricional so lhe aplicadas).
CC, Art. 1.244. Estende-se ao possuidor o disposto quanto ao devedor acerca das
causas que obstam, suspendem ou interrompem a prescrio, as quais tambm
se aplicam usucapio.
o ou a usucapio? O CC optou pelo feminino, embora no esteja errado o
uso da forma masculina.

Conceito: a usucapio modo originrio de adquirir propriedade (ou outros direitos

reais), mediante o exerccio da posse mansa, contnua e segundo o perodo de
tempo estipulado na lei.

OBS.: prescridende (aquele que usucape a rea).

Requisitos da usucapio da propriedade:

1. Coisa suscetvel de ser usucapida;

OBS.:

jurisprudncia

brasileira

(REsp

247.345/MG,

Apelao

Cvel

19.000.127.99), bem como a prpria doutrina (Pontes de Miranda, Raul Chaves)

admitem a possibilidade de se usucapir coisa obtida por meio de crime. Desde que
a ao penal esteja extinta, at mesmo o criminoso que exercera uma posso
injusta pode extraordinariamente usucapir. Para a usucapio extraordinria pouco
importa a boa ou m f.
2. Posse mansa, pacfica e com animus domine;
OBS.: vale lembrar que o art. 1.243, do CC, admite a soma de posses para efeito
de usucapio (acessio possessionis).
CC, Art. 1.243. O possuidor pode, para o fim de contar o tempo exigido pelos
artigos antecedentes, acrescentar sua posse a dos seus antecessores (art.
1.207), contanto que todas sejam contnuas, pacficas e, nos casos do art. 1.242,
com justo ttulo e de boa-f.
3. Decurso do tempo.

Principais formas de usucapio no CC:

Usucapio extraordinria (art. 1.238, CC): aquela que independe de justo ttulo
de boa-f.
CC, Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio,
possuir como seu um imvel, adquire-lhe a propriedade, independentemente de
ttulo e boa-f; podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentena, a qual
servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de Imveis.
Pargrafo nico. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se- a dez anos se o
possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado
obras ou servios de carter produtivo. seria a chamada POSSE TRABALHO
O herdeiro pode usucapir!
Parte do condomnio pode ser usucapida!

Usucapio ordinria (art. 1.242, CC): aquela em que o possuidor tem, em seu
favor, justo ttulo e boa-f.
CC,Art. 1.242. Adquire tambm a propriedade do imvel aquele que, contnua e
incontestadamente, com justo ttulo e boa-f, o possuir por dez anos.

Pargrafo nico. Ser de cinco anos o prazo previsto neste artigo se o imvel
houver sido adquirido, onerosamente, com base no registro constante do
respectivo cartrio, cancelada posteriormente, desde que os possuidores nele
tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de interesse
social e econmico.
OBS.: as formas de usucapio rural e urbana, posto prevista nos arts. 1.239 e
1.240 do CC, basicamente traduzem a reproduo das normas constitucionais
(arts. 183 e 191 da CF).
CC, Art. 1.239. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano,
possua como sua, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra em
zona rural no superior a cinquenta hectares, tornando-a produtiva por seu
trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade.

CC, Art. 1.240. Aquele que possuir, como sua, rea urbana de at duzentos e
cinqenta metros quadrados, por cinco anos ininterruptamente e sem oposio,
utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde
que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
1o O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou
mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil.
2o O direito previsto no pargrafo antecedente no ser reconhecido ao mesmo
possuidor mais de uma vez.
CF, Art. 183. Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e
cinquenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio,
utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde
que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
1 - O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou
mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil.
2 - Esse direito no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez.
3 - Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio.
CF, Art. 191. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano,
possua como seu, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em
zona rural, no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva por seu
trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade.
Pargrafo nico. Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio.

OBS.: vale anotar posio favorvel do ministro Marco Aurlio no que tange a
subsuno da prescrio aquisitiva de um apartamento ao instituto da usucapio
constitucional urbano (art. 183, CF).

 Acompanhar RE 305.416/RS.

.O que seria a usucapio indgena? modalidade prevista no art. 33 do Estatuto

do ndio (Lei n. 6.001/73), em favor do ndio que exera posse sobre terra de at
cinquenta hectares.

Comentrios aos pargrafos 4 e 5 do art. 1.228 do CC

Enunciado de Direito Civil:

H autores que chama este instituto de DESAPROPRIAO JUDICIAL, outros

dizem que uma forma especial de usucapio. O professor prefere usucapio
porque tem posse. Mas algo que fica no meio. Tambm se trata de questo
terminolgica.
Qual o problema destes pargrafos? Aparentemente valorizam a funo social. O
professor tem dvida de uma constitucionalidade efetiva destes pargrafos.
Vejamos:
Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o
direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha.
4o O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado
consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco
anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em
conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse
social e econmico relevante.
5o No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao
proprietrio; pago o preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel
em nome dos possuidores.

Quem paga este preo? Unio? Onde est a norma especfica? Qual o prefeito ou
presidente da repblica que vai assumir isso?
A despeito da constitucionalidade duvidosa dos referidos pargrafos (ver artigo a
respeito no material de apoio site Pablo Stoze Novo Direito Civil), os enunciados
84 e 308.

Em regra, a indenizao deve ser paga pelos prprios possuidores da rea, mas
se forem de baixa renda, assumir a responsabilidade a prpria Administrao
Pblica.