Direito Tributário

DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
Profs. Thatiane Piscitelli e Eduardo Sabbag
________________________________________________________________________________________2010
CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL

OBRIGAO TRIBUTRIA PRINCIPAL E ACESSRIA
Eu disse a vocs que a obrigao tributria nasce por conta da ocorrncia do
fato gerador e, por isso, ex lege, ou seja, nasce independentemente da vontade do
sujeito passivo. Ocorrido, o fato gerador, nasce a obrigao tributria. E essa
obrigao tributria um dever do sujeito passivo que pode ser patrimonial ou no
patrimonial. Se for patrimonial, estaremos diante de uma obrigao tributria principal.
Se for no patrimonial, a obrigao tributria ser acessria. A obrigao, sendo
patrimonial, engloba, basicamente, os tributos (obrigao de dar dinheiro ao Estado)
e as penalidades (entrega dinheiro ao Estado).
A obrigao tributria acessria um fazer em favor da Administrao. O que
isso significa? Que com a obrigao tributria acessria, na verdade, o contribuinte
ajuda a Administrao. Ele d Administrao instrumentos para que ela fiscalize o
correto recolhimento dos tributos, para que ela veja se o pagamento de tributos est
sendo feito da forma correta.
Um bom exemplo: eu tenho um amigo que diplomata e na poca em que
ele estudava para concurso (Rio Branco), eu fazia mestrado. Um belo dia, depois de
almoarmos juntos, passamos numa papelaria (ele precisava de umas canetas) e
comprou uma caneta por 3 reais. Ao pedir a nota fiscal, o que a caixa fez? Ela digitou
o valor 3 naquelas mquinas matriciais bem antigas, saiu uma fitinha, carimbou com
pago e deu para ele. Aquilo era a nota fiscal. Meu amigo surtou. A dona da
papelaria veio pedir desculpas, e tirou de l o talo de nota todo amarelado e sem
uso. Mas R$ 3,00 precisam de nota fiscal? Sim. Por qu? Qualquer que seja o valor, ao
emitir a nota fiscal, voc est dizendo para a fiscalizao que praticou o fato gerador
do ICMS. Voc est instrumentalizando aquele fato gerador. Se o estabelecimento
no emite nota fiscal ele no diz que realizou o fato gerador. Por isso que nos
estabelecimentos tem l a plaquinha: exija nota fiscal, sonegar crime. Na medida
em que ele no emite a nota, ele sonega e recebe por fora, via caixa 2.
Ento, isso obrigao acessria, quando voc mesmo, contribuinte, fornece
Administrao informaes sobre a prtica do fato gerador. Voc instrumentaliza a
Administrao para que ela possa te fiscalizar. Da porque a obrigao tributria
acessria tambm chamada (e vocs podem encontrar isso em algumas provas) de
dever instrumental, porque uma instrumentalizao do prprio fato gerado. uma
formalizao do fato gerador. Voc est dizendo que o fato gerador aconteceu.
Ainda outro dia, j no tempo da nota fiscal paulista, eu fui numa loja de roupa
de rua, comprei uma blusa para o meu marido e era uma loja de dois velhinhos. mas
para qu? A eu fiquei sem graa: ah, para trocar a blusa. No precisa. Se
precisar trocar s trazer a blusa. Eram uns velhinhos de uns quase 80 anos e eu
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acabei desistindo. As pessoas no emitem nota fiscal para no realizar o fato gerador
do ICMS.
Ento, a obrigao tributria acessria, lembrem-se, instrumentaliza, formaliza o
fato gerador. E como no implica propriamente entrega de dinheiro ao Estado ( s a
simples emisso da nota), ela tem uma peculiaridade. Segundo o CTN:
o
A obrigao tributria acessria estar prevista na legislao
tributria, enquanto que
o
A obrigao tributria principal estar prevista em lei.
Mas, afinal, qual a diferena? Como a obrigao tributria acessria no
implica em entrega de dinheiro ao Estado, mas simplesmente um dever instrumental,
ela estar prevista neste conjunto mais amplo que a legislao tributria. Onde est
definido esse termo, legislao tributria? De acordo com o art. 96, a obrigao
tributria acessria no necessariamente estar prevista em lei. Ela pode estar prevista
em lei, mas no uma exigncia, j que deve estar prevista nesse conjunto mais
amplo, que a legislao tributria:
Art. 96 - A expresso "legislao tributria"
compreende as leis, os tratados e as convenes
internacionais, os decretos e as normas complementares
que versem, no todo ou em parte, sobre tributos e relaes
jurdicas a eles pertinentes.
Ou seja, a expresso legislao tributria compreende todas as normas que
tratem de direito tributrio e todas as normas de todos os nveis, desde um decreto,
uma portaria, uma instruo normativa, at uma lei (ordinria ou complementar). Se a
obrigao tributria acessria estar prevista na legislao tributria, ela no
necessariamente estar prevista em lei. Ela pode estar prevista em lei, mas no uma
exigncia do CTN exatamente porque ela no implica em entrega de dinheiro ao
Estado. simplesmente um fazer, um fazer que ajuda a Administrao, mas s um
fazer.
De outro lado, a obrigao principal, necessariamente, estar prevista em lei. A
gente viu, a obrigao principal um dever patrimonial que ser tributo ou
penalidade. O tributo sempre estar previsto em lei e as penalidades (Juros de mora
ou multa) tambm sempre estaro previstos em lei, tanto os juros quanto a multa.
E para terminar essa caracterizao da obrigao tributria acessria e da
obrigao tributria principal, importante dizer que apesar dessa nomenclatura
(principal e acessria), a verdade que a obrigao acessria independe da
obrigao tributria principal. Por isso, o termo acessria bastante questionado na
doutrina que vai dizer: a obrigao tributria acessria no tem nada de acessria. Se
ela fosse acessria, uma vez que eu no tenho obrigao principal, uma vez que eu
no tenho tributo devido, a obrigao acessria tambm no existiria, excluda, mas
nesse caso no o que acontece. Mesmo sem obrigao principal, mesmo sem
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tributo devido numa determinada operao, a empresa, o comerciante obrigado a

emitir nota fiscal. O livro imune ao pagamento do ICMS, mesmo assim, a livraria tem
que te dar a nota fiscal. Persiste a obrigao tributria acessria. Da, portanto, se dizer
que o dever instrumental muito mais adequado do que o termo obrigao acessria
porque, na verdade, elas so independentes. Nesse caso, o acessrio no segue o
rumo do principal.
Quem que tem o dever de cumprir com a obrigao acessria? o sujeito
passivo. Se assim, a gente tem que passar a analisar quem ele.
At agora: uma vez realizado o fato gerador, nasce a obrigao tributria ex
lege. E, portanto, nasce a obrigao tributria independentemente da vontade do
sujeito passivo. A obrigao tributria sempre consiste num dever. Pode ser patrimonial
ou no patrimonial (portanto, um dever instrumental). O fato que este dever deve
ser cumprido pelo sujeito passivo.
3.
SUJEITO PASSIVO DA OBRIGAO TRIBUTRIA

3.1.
Sujeito passivo contribuinte e sujeito passivo responsvel
A obrigao tributria principal o centro do direito tributrio porque ela

consiste em tributo e penalidade. Ento, temos que estudar quem essa pessoa que
tem o dever de pagar tributo e tem o dever de pagar penalidade diante do no
pagamento de tributo. Quem esse sujeito passivo? Ele est definido no art. 121, do
CTN:
Art. 121 - Sujeito passivo da obrigao principal a
pessoa obrigada ao pagamento de tributo ou penalidade
pecuniria.
Ento, isso a gente sabia. O sujeito passivo da obrigao principal aquele que
tem o dever de cumprir com a obrigao principal: pagar tributo ou pagar
penalidade pecuniria. Mas acontece que o sujeito passivo pode ser de dois tipos:
a)
b)
Sujeito passivo contribuinte

Sujeito passivo responsvel
Eu tenho o sujeito passivo como a pessoa fsica ou jurdica que tem o dever de
cumprir com a obrigao tributria principal e, portanto, tributo ou penalidade. Esse
o sujeito passivo. Mas acontece que a gente pode ter dois tipos: o contribuinte e o
responsvel. Como definir o sujeito passivo e como definir o responsvel? Ns temos
que fazer uma pergunta:
Por que o dever existe? De onde decorre este dever? Qual o fundamento deste
dever de cumprir com a obrigao principal?
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1 Hipteses: O dever existe porque esse sujeito passivo realiza o fato

gerador. Se assim, automtica e infalivelmente nasce a obrigao
tributria e, portanto, nasce o dever de pagar o tributo ou a penalidade.
2 Hiptese: existe o dever de cumprir com a obrigao tributria
principal, mas o sujeito passivo no realiza o fato gerador. Ele no pratica o
fato gerador e ainda assim tem o dever de pagar o tributo porque ele um
terceiro eleito pela lei como aquela pessoa fsica ou jurdica que tem o
dever. Ele no realiza o fato gerador, mas, apesar disso, a lei o elege como a
pessoa que tem que pagar o tributo. Ele est vinculado indiretamente ao
fato gerador.
Na primeira hiptese, em que o dever de pagar o tributo decorre da realizao
do fato gerador, ns teremos a figura do contribuinte. Ns temos contribuinte quando
a pessoa tem que pagar o tributo porque ela realiza o fato gerador.
Na segunda hiptese, em que o dever decorre da lei, que o elege como
terceiro, ns temos a figura do responsvel. O responsvel o terceiro que no realiza
o fato gerador, mas a despeito disso, ele tem o dever de pagar o tributo porque a leia
assim determina. isso o que diz o art. 121, nico do CTN:
Pargrafo nico. O sujeito passivo da obrigao
principal diz-se:
I - contribuinte, quando tenha relao pessoal e
direta com a situao que constitua o respectivo fato
gerador; ele (realiza o fato gerador)
II - responsvel, quando, sem revestir a condio de
contribuinte (e, portanto, sem realizar o fato gerador), sua
obrigao decorra de disposio expressa de lei.
As hipteses de responsabilidade tributria, portanto as hipteses em que temos
um terceiro, eleito pela lei, que obrigado a pagar o tributo, esto, em grande parte
disciplinada no CTN nos arts. 128 a 138, do CTN. Ns vamos passar por todas as
hipteses de responsabilidade tributria e alm dessas hipteses previstas no CTN,
temos outras hipteses de responsabilidade tributria que est prevista na legislao
esparsa, a depender da sistemtica que o tributo recolhido. De todo modo, a gente
vai ver as principais hipteses de responsabilidade tributria quando a gente for
avaliar os impostos em espcie. Por ora, isso.
Antes de entrar na responsabilidade tributria, eu gostaria de tratar com vocs
de alguns aspectos gerais da sujeio passiva. Ento, a gente sabe que o sujeito
passivo aquele que tem o dever de pagar o tributo. Por que ele tem esse dever, por
enquanto no importa. A gente sabe que ele pode ser o contribuinte e sabe que
pode ser o responsvel.
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Vamos deixar o detalhamento do sujeito passivo um pouquinho de lado para a

gente ver, por enquanto, as caractersticas gerais da sujeio passiva, aplicveis tanto
ao contribuinte, quanto ao responsvel e a depois a gente volta para analisar casos
especficos de responsabilidade.
3.2.
Caractersticas gerais da sujeio passiva
Essas caractersticas gerais so aplicveis tanto para contribuinte, quanto para

responsvel. Art. 123, do CTN. Esse artigo vai dizer que as convenes particulares no
afetam a sujeio passiva. uma primeira caracterstica. Ele diz:
Art. 123 - Salvo disposies de lei em contrrio, as
convenes particulares, relativas responsabilidade pelo
pagamento de tributos, no podem ser opostas Fazenda
Pblica, para modificar a definio legal do sujeito passivo
das obrigaes tributrias correspondentes.
a)
Convenes particulares no podero ser opostas Fazenda Pblica
As convenes particulares pouco importam para o direito tributrio, a no ser

que haja previso legal especfica nesse caso. A primeira caracterstica da sujeio
passiva: art. 123. O que ele est dizendo? Ele diz que a sujeio passiva est
determinada na lei. E a lei que vai dizer quem tem o dever de pagar o tributo. Quem
tem o dever de pagar o tributo e por que esse dever existe. a lei que determina isso.
E se a lei que determina isso, ento, vai dizer o art. 123 que esta lei no pode ser
alterada por acordo entre as partes, entre os particulares envolvidos na prtica do
fato gerador.
Exemplo clssico: IPTU. O proprietrio loca seu bem imvel, faz um contrato de
locao com o locatrio e diz que o locatrio tem obrigao de pagar o IPTU. De
alguma forma, os dois esto envolvidos no fato gerador IPTU, e o que o locador faz?
Transfere o dever de pagar para o locatrio. Isso possvel? No, porque uma
conveno particular no produz efeitos perante o direito tributrio, a no ser que
haja uma autorizao na prpria lei.
b)
Qualquer um tem capacidade tributria passiva
Quando estudamos competncia tributria, eu falei rapidamente da

capacidade tributria ativa comparada com competncia tributria. O que a
capacidade tributria ativa? o poder relativo arrecadao, fiscalizao e
cobrana do tributo. Ento, a gente tem um lado que o da Administrao, que vai
l e cobra o tributo. Quando falamos do art. 126, estamos falando da capacidade
tributria passiva e, portanto, ao falar disso, naturalmente que o meu objeto aqui o
sujeito passivo e a pergunta relativa capacidade tributria passiva : Quem pode
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ser sujeito passivo? Quem pode figurar como sujeito passivo da relao jurdica
tributria? Quem tem capacidade para tal?
E o art. 126 vai dizer: qualquer pessoa fsica e qualquer pessoa jurdica. No
importa em relao s pessoas fsicas a idade e a capacidade civil. E em relao s
pessoas jurdicas no importa a regular Constituio. .mesmo que no esteja
regularmente constituda, bastando que seja uma sociedade de fato, basta que haja
elementos que mostrem a existncia de uma sociedade de fato, est justificada a
capacidade tributria passiva dessa pessoa jurdica. Ento, quem pode ser sujeito
passivo? Qualquer pessoa fsica, independentemente da idade e da capacidade e
qualquer pessoa jurdica, independentemente da regular Constituio, bastando que
seja uma sociedade de fato. Ento, essas pessoas que se enquadram como
contribuintes ou como responsveis, independentemente de qualquer elemento
externo, tm o dever de pagar o tributo. Ah, mas quem dono do imvel e pratica o
fato gerador do IPTU uma criana de 3 anos. No interessa. Ela sujeito passivo.
Todos pagam independentemente de idade, independentemente de capacidade.
Art. 126 - A capacidade tributria passiva independe:
I - da capacidade civil das pessoas naturais;
II - de achar-se a pessoa natural sujeita a medidas
que importem privao ou limitao do exerccio de
atividades civis, comerciais ou profissionais, ou da
administrao direta de seus bens ou negcios;
III - de estar a pessoa jurdica regularmente
constituda, bastando que configure uma unidade
econmica ou profissional.
Inciso II - Ento, a pessoa que tenha sofrido uma interdio, vai ser sujeito
passivo.
c)
Solidariedade
Solidariedade passiva significa a existncia de mais de um sujeito passivo (dois

ou mais). Quando h duas ou mais pessoas obrigada ao pagamento do tributo, pode
haver o regime da solidariedade. O que mais caracteriza a solidariedade, alm da
pluralidade de sujeitos passivos? Esses sujeitos passivos so devedores do tributo em p
de igualdade, digamos assim. Cada um dos devedores deve em igual medida. No
existe entre eles um benefcio de ordem. Todos esto no mesmo barco. Neste caso,
teremos regime de solidariedade.
H dois artigos no CTN que tratam disso: arts. 124 e 125.
O primeiro elemento da solidariedade: existncia de mais de um sujeito passivo
h uma pluralidade de sujeitos passivos que esto numa relao de igualdade, de
forma que todos devem pagar o tributo. Todos devem a integralidade daquele
tributo. Se esto em relao de igualdade e todos devem pagar o tributo, qual a
caracterstica central da solidariedade? a ausncia de benefcio de ordem, ou seja,
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no existe uma ordem preestabelecida na lei em relao cobrana do tributo.

Todos so devedores e a Administrao cobra de quem ela quiser em primeiro lugar.
Pergunto: em que situao existe benefcio de ordem e que, portanto, no
deve ser confundida com responsabilidade ou solidariedade? Existe benefcio de
ordem na responsabilidade subsidiria porque a o que caracteriza : primeiro eu
cobro de um, se este no conseguir me pagar, eu vou para o segundo. H uma
ordem de cobrana estabelecida na lei. Na solidariedade, no existe benefcio de
ordem, eles esto em p de igualdade.
O CTN diz que a solidariedade pode decorrer:
o
o
De uma situao de fato solidariedade de fato.

De uma situao de direito solidariedade de direito.
So dois tipos de solidariedade. Na solidariedade de fato, os sujeitos passivos, os

dois, realizam o fato gerador., logo, ento os dois tm que pagar o tributo. Exemplo
tpico de solidariedade de fato: IPTU. Se h trs proprietrios, todos esto em regime
de solidariedade. Todos os trs praticam fato gerador. uma situao ftica. Todos
pagam o IPTU em igual medida. Existe benefcio de ordem? No.
A solidariedade de direito, geralmente, implica a existncia de um contribuinte
e de um responsvel. Contribuinte e responsvel em regime de solidariedade. Vamos
entender isso com calma. Na solidariedade a gente sabe, temos mais de um sujeito
passivo e os dois ou mais sujeitos passivos devem a integralidade do tributo. Ento, eu
posso ter a solidariedade de fato (todos realizam o fato gerador) ou solidariedade de
direito. Na solidariedade de fato, em que todos realizam o fato gerador e cujo
exemplo tpico a co-propriedade em relao ao IPTU, mais comum que eu tenha
todos os contribuintes. Todo mundo contribuinte, todo mundo realizou o fato
gerador, logo, todo mundo tem que pagar o tributo.
Agora, na questo da solidariedade de direito, que aquela determinada pela
lei, nessa solidariedade mais comum que eu tenha em regime de solidariedade um
contribuinte e um responsvel. Em que situao essa solidariedade ocorre? Ocorre,
por exemplo, no caso de importao. Voc importa um determinado bem e sabe que
essa importao tributada. Voc faz a importao por meio de uma transportadora
(tipo Fedex). Chega na alfndega, o receita vai exigir o pagamento dos tributos
respectivos. A transportadora responsvel em regime de solidariedade pelo
pagamento daqueles tributos. Ela responsvel junto com voc. Quem realizou o fato
gerador? Voc, contribuinte, que fez a importao. Apesar disso, a transportadora
tambm tem o dever de pagar aquele tributo e tem o dever, no porque ela realizou
o fato gerador. Ela responsvel. Este dever da transportadora existe em regime de
solidariedade. Ela deve o tributo tanto quanto voc. Se voc no pagar a
Administrao pode cobrar da transportadora. Da, o que a transportadora costuma
fazer? Ela paga o tributo e te liga: chegou a sua mercadoria. Venha retirar e pagar o
tributo respectivo. Voc no retira a mercadoria se voc no paga. Ela paga porque
responsvel solidria.
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Ento temos solidariedade porque os dois devem em igual medida, mas uma
solidariedade de direito em que eu tenho, de um lado o contribuinte e de outro lado o
responsvel. Os dois devem em igual medida. No h benefcio de ordem. Eu j cobro
da transportadora que est ali na alfndega. E ela tem que pagar porque
responsvel em regime de solidariedade.
Com isso, a gente percebe que esse regime de solidariedade uma
caracterstica geral da sujeio passiva e, portanto, podemos ter:
o
o
o
Solidariedade entre contribuintes

Solidariedade entre responsveis
Solidariedade entre contribuintes e responsvel.
Qualquer combinao possvel. O que vai determinar se h solidariedade se

esses sujeitos passivos esto em p de igualdade, se no h benefcio de ordem entre
eles. Ento, a Administrao cobra de qualquer um indistintamente. Geralmente, na
solidariedade de direito a gente tem contribuinte responsvel, mas eu posso tambm
ter responsabilidade entre responsveis. Exemplo: dois irmos comprando
apartamento e esse apartamento tem dvida de IPTU. De quem o dever de pagar
esse IPTU? da pessoa que adquire. Mas nesse caso, dois adquiriram. Ento, os dois
so responsveis em regime de solidariedade. E uma solidariedade de direito,
porque decorre da prpria responsabilidade tributria. Ento, no achem que
solidariedade s existe entre contribuintes.
A caracterstica central para vocs olharem se h solidariedade a ausncia
do benefcio de ordem. Isso est no art. 124, nico do CTN.
Art. 124 - So solidariamente obrigadas:
I - as pessoas que tenham interesse comum na
situao que constitua o fato gerador da obrigao
principal;
II - as pessoas expressamente designadas por lei.
Pargrafo nico. A solidariedade referida neste artigo
no comporta benefcio de ordem.
Efeitos da solidariedade
O art. 125 vai estabelecer os outros efeitos da solidariedade. Alm da ausncia
do benefcio de ordem, ns temos alguns outros efeitos da solidariedade.
Art. 125 - Salvo disposio de lei em contrrio, so os
seguintes os efeitos da solidariedade:
I - o pagamento efetuado por um dos obrigados
aproveita aos demais;
II - a iseno ou remisso de crdito exonera todos os
obrigados, salvo se outorgada pessoalmente a um deles,
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subsistindo, nesse caso, a solidariedade quanto aos demais

pelo saldo;
III - a interrupo da prescrio, em favor ou contra
um dos obrigados, favorece ou prejudica aos demais.
O que temos em relao aos efeitos? Pagamento, iseno, prescrio e
remisso. Tudo o que acontece com um se estende ao outro (para o bem ou para o
mal). Esses so os efeitos nos termos do art. 125. Vamos entender essa outorga pessoal
de iseno ou remisso que no abrange todo mundo (inciso II).
Quais so os efeitos da solidariedade? Eu tenho mais de dois (pelo menos dois)
devedores, portanto, mais de um devedor e a eu tenho ausncia de benefcio de
ordem. Isso j denuncia a solidariedade que tem efeitos quanto ao pagamento,
iseno ou remisso e prescrio. isso que vai dizer o art. 125, do CTN. S que em
relao iseno ou remisso, ns temos uma ressalva. Se a iseno ou remisso for
concedida em carter pessoal, essa iseno ou remisso fica concentrada na pessoa
naquele sujeito passivo que a recebeu. Ela no beneficia, no exonera os demais
devedores.
Exemplo de uma iseno que seja pessoal: vamos imaginar o seguinte. Um
determinado municpio publica uma lei que estabelece iseno de IPTU. S que essa
iseno de IPTU diz respeito queles proprietrios que tenham mais de 70 anos. No
uma iseno vinculada a um bem. No. uma iseno vinculada pessoa, ao
proprietrio. Se ele tiver mais de 70 anos ele no paga o IPTU. Ento, o critrio para a
concesso dessa iseno subjetivo, no sentido de que diz respeito ao sujeito
pessoa. O imvel do exemplo de propriedade de Jos, Maria e Joo. Jos tem 73
anos. Esse imvel de propriedade de todos est sujeito ao IPTU e temos aqui o caso
clssico de solidariedade. Jos, que tem 73 anos, detm 30% do imvel. Maria detm
50% e Joo detm 20%. H uma iseno concedida ao Jos tendo em vista este
critrio subjetivo, esta caracterstica pessoal de Jos, que ter mais de 70 anos. O que
acontece? Neste caso, a parcela do imvel de Jos deve permanecer isenta. No
deve haver o pagamento do IPTU com relao a ela. E essa iseno no beneficia
Maria e nem Joo, que sero responsveis pelo saldo do IPTU, relativo ao resto do
imvel porque 30% do imvel no ficar sujeito ao pagamento do imposto. Se o IPTU
for de mil reais, temos que 30% tem que ser isento. A deduo ser de 300 reais
(parcela de Jos). Ento, Maria e Joo ficam devedores desse saldo em regime de
solidariedade. Agora a prefeitura vai cobrar os 700 reais. verdade que primeiro a
prefeitura vai cobrar da Maria que tem 50% e depois vai cobrar do Joo, que tem
20%? No. Se eles esto em regime de solidariedade, no tem benefcio de ordem.
Cada um devedor da integralidade. Cada um deve 700 reais. Se a Maria vai l e
paga os 700 reais, exonera tambm o dever do Joo. Ento, a iseno e a remisso
exoneram todo mundo a no ser que haja concesso em carter pessoal. A ela fica
concentrada naquele devedor e os demais so responsveis pelo resto. o que diz o
art. 125, do CTN.
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Tendo isso em mente, vamos passar para a anlise da responsabilidade

tributria e, portanto, para uma anlise mais especfica da responsabilidade desse
sujeito passivo responsvel no CTN.
4.
RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA
Onde comea a responsabilidade no CTN? Comea no art. 128.
Art. 128 - Sem prejuzo do disposto neste Captulo, a lei
pode atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo
crdito tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato
gerador
da
respectiva
obrigao,
excluindo
a
responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em
carter supletivo do cumprimento total ou parcial da
referida obrigao.
Ele comea dizendo: sem prejuzo do disposto neste captulo, a lei pode atribuir
a responsabilidade. Com isso diz: eu, CTN, estabeleo algumas hipteses de
responsabilidade, mas sem prejuzo do que eu aqui estabeleo, a lei pode criar outras
hipteses. Ento, ele est dizendo que as hipteses que estabelece de
responsabilidade no so exaustivas. No so s essas. A lei pode criar outras
hipteses. No existe uma proibio nesse sentido. No como se o CTN fosse
taxativo, dizendo que s o que ele diz vale. No. Essa responsabilidade da
transportadora, que eu falei para vocs, uma responsabilidade prevista em lei.
S que aqui temos um problema: que lei vai estabelecer essas outras hipteses
possveis de responsabilidade? Ns podemos ter a lei ordinria como instrumento que
estabelece essas outras hipteses. Contudo, a lei ordinria no ser cabvel se se tratar
de uma hiptese de responsabilidade j prevista no CTN. Se a responsabilidade est
delimitada no CTN a lei ordinria no pode falar diferente do CTN. Ela pode, no
mximo, detalhar, disciplinar, regulamentar o CTN, mas no pode estabelecer outros
critrios de responsabilidade alm daqueles que o CTN estabelece.
Qual a informao que ns temos? a de que o CTN traz casos de
responsabilidade. Esses casos no so taxativos, no so exaustivos, de forma que eu
posso ter outros estabelecidos em lei ordinria. S que em relao aos casos j
disciplinados no CTN, por exemplo, responsabilidade dos scios pelos dbitos da
pessoa jurdica, em relao a esses casos j disciplinados, claro que a lei ordinria
deve obedincia ao CTN. possvel a existncia de uma lei ordinria tratando de
responsabilidade de scios, desde que ela fique limitada, desde que ela repita o CTN.
Ela no pode inovar. As hipteses j disciplinadas no CTN tm natureza de norma
geral de direito tributrio. O que faz a norma geral? Ela uniformiza. Ela estabelece um
patamar. E o que est determinado na norma geral, a lei ordinria no pode mudar
porque essa norma geral representa uma uniformizao. Responsabilidade de scio
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a mesma para Unio, Estado, DF e Municpio. Esse o primeiro elemento do art. 128.
Voltando ao art. 128:
Sem prejuzo do disposto neste Captulo, a lei pode atribuir de modo expresso a
responsabilidade pelo crdito tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador
da respectiva obrigao
Quem a terceira pessoa? algum que no o contribuinte. A lei vai olhar
para o terceiro que no o contribuinte, que no aquele que realiza o fato gerador
e vai dizer: voc que vai pagar o tributo. S que este terceiro eleito pela lei como
responsvel pelo pagamento do tributo, deve estar vinculado ao fato gerador. Ento,
vejam, o terceiro no realiza o fato gerador porque se realizasse seria o contribuinte,
mas apesar disso, no algum absolutamente estranho relao jurdica tributria.
Ento, o segundo elemento: a lei atribui um dever patrimonial a um terceiro.
Esse terceiro no realiza o fato gerador, mas, apesar de no realizar, est vinculado a
ele, ao fato gerador. Como assim? Vamos pensar no IR. O imposto de renda retido na
fonte, que descontado do pagamento do empregado. Quem faz o desconto do
imposto de renda? feito pelo empregador. Voc recebe o salrio lquido. J recebe
com o desconto do IR. Aquele imposto de renda devido por voc, voc que o
empregado, o trabalhador e voc que tem a renda. Mas, a despeito disso, o
empregador j desconta do seu salrio e repassa para a receita federal. Por qu?
Porque ele responsvel por descontar o IR no momento em que ele te paga e
transferir esse valor para a receita federal. O empregador no realiza o fato gerador,
mas est vinculado a ele (o fato gerador s acontece porque ele te paga o salrio).
Com isso eu quero dizer o seguinte: se vocs virem numa prova a afirmativa de
que o responsvel tributrio pode ser um terceiro estranho relao jurdica tributria,
isso est errado. Tem que ser algum que, de alguma forma participe daquele fato
gerador, ainda que indiretamente, como acontece com o empregador. Ento,
vnculo com o fato gerador, diz o art. 128. Alm disso, fala tambm:
(...) excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em
carter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigao.
O que essa ltima parte faz? Estabelece a extenso, a medida da
responsabilidade tributria. Fala como vai ser a responsabilidade. Se vai ser uma
responsabilidade por todo o tributo ou por parte do tributo. Vamos entender. O
terceiro elemento do art. 128 est dizendo: a lei j diz quem o terceiro responsvel,
vinculado ao fato gerador e que tem o dever de falar. a lei que vai dizer isso. S que
a vem uma outra pergunta que respondida por essa ltima parte: tem o dever de
pagar quanto? Tudo? Uma ltima parte? E, alm disso, como fica o contribuinte? Ele
ainda tem o dever, ele desaparece? Qual a extenso dessa responsabilidade? Ele
vai dizer o seguinte:
Excluso do contribuinte Em primeiro lugar, ns poderemos ter a excluso da
figura do contribuinte. O que significa dizer, apenas o responsvel tem o dever de
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pagar. O contribuinte sai fora da relao. nessa situao em que o contribuinte fica
excludo, no tendo o dever de pagar nada, que temos um tipo de responsabilidade
chamada de responsabilidade por substituio. Por qu? Porque eu tenho a
substituio integral do contribuinte que desaparece da relao jurdica tributria. Ele
no tem mais o dever de pagar. A responsabilidade integral do terceiro. Isso
acontece, por exemplo, no ICMS (como veremos em aula prpria).
Permanncia do contribuinte Ou podemos ter uma segunda hiptese:
permanncia do contribuinte. O contribuinte no excludo dessa relao jurdica. H
a permanncia do contribuinte ao lado do responsvel. E, nesse caso, o dever de
passar o tributo pode ser exigido, pode ser executado numa relao de solidariedade
entre contribuinte e responsvel (os dois tm o dever de pagar) ou o dever pode existir
por conta de uma relao de subsidiariedade. Os dois tm o dever de pagar, mas
neste caso eu terei primeiro um e depois o outro. Quem vai dizer se primeiro o
contribuinte ou o responsvel a lei. O fato que eles esto numa relao de
responsabilidade subsidiria. Ento, a gente pode ter o regime solidrio ou subsidirio.
O fato que o contribuinte permanece. Ele no excludo. No sendo excludo,
figura ao lado do responsvel. E qual a medida dessa responsabilidade? Pode ser
responsabilidade subsidiria ou solidria. isso o que diz o art. 128. Ento, vamos voltar
a ele, para l-lo inteiro, j sabendo do que se trata:
Art. 128 - Sem prejuzo do disposto neste Captulo, a lei
pode atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo
crdito tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato
gerador
da
respectiva
obrigao,
excluindo
a
responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em
carter supletivo do cumprimento total ou parcial da
referida obrigao.
Carter supletivo do cumprimento total (regime de solidariedade) ou
cumprimento parcial (regime de responsabilidade subsidiria) da obrigao. H, pois,
dois tipos de responsabilidade: a integral e a supletiva e dentro da supletiva h regime
de solidariedade ou responsabilidade subsidiria.
A partir do art. 128 ns podemos analisar as modalidades de responsabilidade
tributria no CTN. O que o CTN disciplina sobre responsabilidade?
Modalidades de Responsabilidade
Responsabilidade na aquisio de bens imveis
O primeiro dispositivo que eu gostaria de analisar aqui o art. 130, do CTN trata
da responsabilidade em funo da aquisio de bens imveis. A questo aqui a
seguinte: IPTU devido por conta da propriedade de bem imvel. Seu fato gerador
acontece dia 1 de janeiro de cada ano. Vamos imaginar que no dia 1/01/10 ocorreu
o fato gerador do IPTU. Quem tem o dever de pagar este IPTU? O proprietrio, porque
ele que realiza o fato gerador. Pois bem, se o proprietrio tem o dever de pagar
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porque ele realiza o fato gerador, pergunto a vocs: que tipo de sujeito passivo o
proprietrio : contribuinte ou responsvel? Se realiza o fato gerador, contribuinte.
Ele paga porque realiza o fato gerador, ento, ele s pode ser contribuinte. Maria,
ento, a proprietria deste imvel. Em outubro de 2010, ela resolve vender o imvel.
Na hora da venda do imvel para Jos, ele no se atentou certido negativa em
relao aos tributos municipais e no percebeu que estava comprando um imvel
com dbito de IPTU. Ela no pagou o imposto e vendeu o imvel para Jos. O que
acontece? No dia 1/01/2011, novamente ocorre o fato gerador do IPTU e, nessa data,
quem tem que pagar , no caso, Jos (que o proprietrio). Jos contribuinte,
realizou o fato gerador. S que quando ele recebe a cobrana do IPTU de 2011, ele
recebe tambm a cobrana de 2010, aquele em relao ao qual que praticou o fato
gerador foi Maria. Neste caso, Jos tem o dever de pagar o ITPU? Diz o art. 1630, do
CNT que sim porque, nesse caso, Jos responsvel tributrio. Ou seja, ele no
realizou o fato gerador, mas, apesar disso, ele tem que pagar o tributo porque a lei o
elege como responsvel e, neste caso, ns temos responsabilidade integral. Temos a
hiptese em que o contribuinte excludo da relao jurdica, ns temos a
transferncia do dever de pagar o tributo para o adquirente de bem imvel. Ento, a
responsabilidade de Jose, que adquirente (ele no realiza o fato gerador e,
apesar disso, tem que pagar o tributo). isso o que diz o art. 130 e ainda diz que essa
responsabilidade de pagar o tributo de 2010, alm de ser integral uma
responsabilidade pessoal, que significa o seguinte: Jos comprou o imvel por 80 mil s
que Maria no pagava havia 4 anos e acumulou uma dvida de 100 mil reais, que
supera o valor do imvel. Ainda assim, ele responsvel por esse pagamento? Sim,
porque a responsabilidade pessoal. Portanto, a responsabilidade no se limita ao
valor do bem. Ela pode extrapolar o valor do bem. Jos vai ter que usar outros tributos
para pagar esse tributo, o que determina o CTN. o que diz a regra do art. 130, que
contm duas excees.
Ns estvamos falando do art. 130, do CTN, e, portanto das hipteses de
tributos relativos a bens imveis. Estamos vendo as excees regra do art. 130.
o
o
1 Exceo Parte final do art. 130

2 Exceo Pargrafo nico do art. 130
importante dizer que essa responsabilidade se aplica a todos os tributos

relativos ao imvel. Eu estava falando do IPTU, mas poderia ser taxa do lixo,
contribuio de melhoria, qualquer tributo que tenha relao direta com o bem
imvel. Feito esse esclarecimento vamos leitura do art. 130.
Art. 130 - Os crditos tributrios relativos a impostos
cujo fato gerador seja a propriedade, o domnio til ou a
posse de bens imveis, e bem assim os relativos a taxas pela
prestao de servios referentes a tais bens, ou a
contribuies de melhoria, sub-rogam-se na pessoa dos
respectivos adquirentes, salvo quando conste do ttulo a
prova de sua quitao.
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Pargrafo nico. No caso de arrematao em hasta

pblica, a sub-rogao ocorre sobre o respectivo preo.
Ns temos aqui uma sub-rogao pessoal. Da se dizer que a responsabilidade
pessoal, no estando limitada ao valor do bem. Diferente seria se fosse uma subrogao real, a estaria limitada ao bem, mas a sub-rogao aqui pessoal.
1 Exceo salvo quando conste do ttulo a prova de sua quitao. Ns
no teremos essa sub-rogao e, portanto, no teremos a responsabilidade do
adquirente se constar do ttulo de aquisio, se constar da escritura pblica, por
exemplo, a prova da quitao do tributo. Como isso pode acontecer? Pode
acontecer de o vendedor fraudar uma guia do pagamento do IPTU. O Cartrio
declara aquilo na escritura: o IPTU est pago de acordo com a guia anexada na
escritura. Se isso atestado no ttulo de aquisio e, portanto, na escritura pblica,
ento no existe a responsabilidade do adquirente. Claro, o adquirente um terceiro
de boa-f, que foi enganado por aquela pessoa que fraudou a guia de pagamento
do imposto. Essa a primeira exceo: no existe responsabilidade do adquirente se
constar do ttulo prova de quitao do tributo.
2 Exceo No caso de arrematao em hasta pblica, a sub-rogao
ocorre sobre o respectivo preo. Ento o pargrafo nico do art. 130 estabelece uma
hiptese em que a sub-rogao real e no pessoal. Ela ocorre sobre o preo. Ah, o
bem foi adquirido por 80 mil reais e a dvida de 1 milho. No tem problema, vai
ficar concentrado nos 80 mil reais. Mas e o resto, vai ser adquirido para a pessoa do
adquirente? No, porque se trata de aquisio em hasta pblica. Essas so as duas
excees.
A regra : responsabilidade pessoal do adquirente. S que a o art. 130 traz uma
exceo para cada uma dessas situaes, uma para a responsabilidade pessoal e
uma exceo para a responsabilidade do adquirente. Quando a responsabilidade do
adquirente fica afastada? Se houver prova da quitao no ttulo de aquisio do
bem. Ento, afasto esse pedacinho da regra relativo responsabilidade do
adquirente. Fica afastada a responsabilidade pessoal quando se tratar de aquisio
em hasta pblica. Se for aquisio em hasta pblica no temos sub-rogao pessoal.
O que temos a sub-rogao no preo e, portanto, sub-rogao real. Ento, a regra
composta de responsabilidade pessoal do adquirente e, para cada um dos
elementos dessa regrinha, ns temos uma exceo: art. 130, parte final e art. 130,
nico.
Responsabilidade na aquisio de bens mveis
Vamos passar para a anlise do art. 131, que tem 3 incisos. Vamos ler primeiro o
inciso I.
Art. 131 - So pessoalmente responsveis: I - o
adquirente ou remetente, pelos tributos relativos aos bens
adquiridos ou remidos;
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O que faz o art. 131, inciso I? Ele estabelece a responsabilidade do adquirente

pela aquisio de bens. Mas a gente no acabou de ver o art. 130, que trata de uma
hiptese especfica de responsabilidade por bens imveis? Ento, o art. 131 abrange
os casos de bens mveis e no contempla nenhuma exceo. Se voc adquiriu um
veculo que tem dvida de IPVA, voc responsvel pelo pagamento daquele IPVA
por que se trata de aquisio de bem mvel.
O art. 131, I no d muito problema. Os incisos II e III so mais complicados
porque tratam da responsabilidade na sucesso hereditria.
Responsabilidade na sucesso hereditria
Nesse tema, eu vou trocar colocar o inciso III antes do II porque, na verdade, a
ordem essa.
Quanto ao inciso III: h uma pessoa que, em vida, praticou fatos geradores de
tributos, sem fazer o pagamento respectivo. Ela morre. Com a morte, ns temos a
abertura da sucesso. O que acontece com esses tributos que esto em aberto? Que
no foram pagos, cujo fato gerador foi realizado pelo de cujus? De quem o dever
de pagar esse tributo? O CTN vai dizer: a responsabilidade do esplio at a sucesso
(art. 131, III). Houve a abertura da sucesso, houve, portanto, o evento morte. Algum
move o inventrio ou o arrolamento e a temos a partilha. Entre sucesso e partilha, a
responsabilidade ser dos sucessores. S que ser dos sucessores at o limite do seu
quinho ou da meao, caso se trate de cnjuge. Ento, temos duas figuras de
responsveis: o esplio e os sucessores. E, juntamente com o esplio temos ainda a
responsabilidade do inventariante e essa responsabilidade uma responsabilidade
subsidiria. Vamos entender isso melhor e ler o art. 131, primeiro o inciso III e depois o
inciso II.
Art. 131 - So pessoalmente responsveis: III - o
esplio, pelos tributos devidos pelo de "cujus" at a data da
abertura da sucesso.
O esplio responsvel pelos tributos devidos at a abertura da sucesso.
Agora, o inciso II:
Art. 131 - So pessoalmente responsveis: II - o
sucessor a qualquer ttulo e o cnjuge meeiro, pelos tributos
devidos pelo de "cujus" at a data da partilha ou
adjudicao, limitada esta responsabilidade ao montante
do quinho, do legado ou da meao;
Ento, at a sucesso, responsabilidade do esplio. Entre sucesso e partilha,
sucessores, inclusive cnjuge meeiro. S que essa responsabilidade no pessoal. Ela
est limitada ao quinho ou meao. E, alm disso, eu disse que juntamente com o
esplio ns temos a responsabilidade do inventariante. Onde est prevista essa
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responsabilidade? Ela est no art. 134, do CTN. O inciso III vai dizer que o esplio
responsvel at a sucesso. O inciso II vai dizer que os sucessores e o cnjuge meeiro
so responsveis at a data da partilha. E o art. 134 ainda vai dizer que o inventariante
responsvel subsidirio pelo pagamento desses tributos devidos at a data da
abertura da sucesso. Depois da partilha o que acontece? Depois da partilha, eu
tenho todos os tributos do de cujus pagos.
Mas pode acontecer de, com a partilha, eu ter, para o sucessor A, um imvel e
para o sucessor B, um carro. A proprietrio de um imvel depois da partilha, e B
proprietrio de um carro depois da partilha. Esse imvel deve IPTU e o carro deve IPVA.
A devedor do IPTU, mas devedor sob qual denominao? Ele sujeito passivo de
que tipo? Em relao ao imvel, depois da partilha, ele ainda responsvel? No. Ele
j proprietrio. A depois da partilha ele contribuinte em relao ao IPTU, assim
como aquele que recebe o carro contribuinte em relao ao IPVA. Ento, at a
partilha, eu tenho responsabilidade. Se eu tiver mais de um sucessor, eu tenho
responsabilidade solidria entre eles. Agora, depois da partilha, terminou, os tributos do
de cujus j esto pagos, e o que temos a propriedade mesmo.
Responsabilidade nas operaes societrias
Alm do art. 131, ns temos que analisar, na sequncia, o art. 132 que trata da
responsabilidade nas operaes societrias realizadas por pessoas jurdicas. O art. 132
vai falar da responsabilidade em relao a trs operaes:
I.
II.
III.
IV.
Incorporao de pessoa jurdica

Fuso de pessoa jurdica
Transformao de pessoa jurdica
Extino da pessoa jurdica
isso o que diz o caput do art. 132.

Na incorporao, inicialmente, eu tenho duas empresas e, por conta da
incorporao, a empresa A absorve a empresa B. A empresa B incorporada
empresa A. O resultado ser a prpria A com empresa B incorporada. Ento, tem uma
absoro.
Na fuso, h duas empresas e essas empresas se unem. No que a A capta,
incorpora a B. No. Elas se unem e ao se unirem, formam a empresa AB.
Na transformao, h uma empresa A, que limitada, por exemplo. E essa
empresa A se transforma numa S.A. Aqui h transformao.
Essas so as hipteses do caput, 132, do CTN. O que pode acontecer? Vamos
imaginar que tanto a fuso, quanto a incorporao, quanto a transformao,
ocorreram no mesmo dia: 10/05/2010 foi quando ocorreu essa operao societria. S
que no momento da incorporao, a empresa B tinha um dbito tributrio relativo a
um fato gerador 2009. A empresa B, que foi incorporada, que foi objeto dessa fuso.
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Todas elas tinham um dbito relativo a um fato gerador de 2009. a incorporao

acontece no dia 10/05/2010, assim como a fuso, assim como a incorporao.
Aconteceu a incorporao. Feito isso, a Receita Federal (vamos imaginar que seja um
dbito federal) no dia 20/08/2010 percebe que este dbito est em aberto. Ela quer
cobrar este dbito. De quem ela cobra esse tributo que est em aberto porque a
empresa B no pagou? Depois da incorporao, vem a receita e quer cobrar este
tributo (devido no passado, antes da incorporao, antes da fuso e antes da
transformao). De quem a responsabilidade? O CTN d uma resposta muito
simples: a responsabilidade da empresa que sobra.
Na incorporao, a responsabilidade da empresa A.
Na fuso, a responsabilidade da empresa AB.
Na transformao, a responsabilidade da empresa A S.A.
Apesar de parecer difcil (porque esses atos empresarias podem assustar, na
verdade fcil). Vocs tm que olhar para qual empresa sobrou. Quem est l no
final? Depois de milhes de incorporaes, fuses, transformaes no meio do
caminho, quem sobrou? a que sobra no fim que ser responsvel pelo pagamento
dos tributos devidos at a data do ato, portanto at a data da incorporao, da
fuso e da transformao. Vamos ler o caput do art. 132, do CTN:
Art. 132 - A pessoa jurdica de direito privado que
resultar de fuso, transformao ou incorporao de outra
ou em outra responsvel pelos tributos devidos at a data
do ato pelas pessoas jurdicas de direito privado fusionadas,
transformadas ou incorporadas.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se aos
casos de extino de pessoas jurdicas de direito privado,
quando a explorao da respectiva atividade seja
continuada por qualquer scio remanescente, ou seu
esplio, sob a mesma ou outra razo social, ou sob firma
individual.
O pargrafo nico trata das hipteses de extino. O que ele est dizendo?
Aqui o seguinte: eu tenho a empresa A que foi extinta. E claro que essa pessoa
jurdica tinha alguns scios. Vamos dizer que ela tivesse 10 scios. Um deles, o scio
Jos constitui uma nova sociedade. Outra razo social. S que essa nova sociedade
tem o mesmo objeto de A. Ou seja, essa nova sociedade continua com a mesma
explorao econmica de A. a mesma coisa. Ento, essa sociedade que foi objeto
de extino, fazia garrafas pet. S que um scio remanescente abriu uma outra
empresa com o mesmo objeto, tambm para fazer garrafas pet. Esse scio poder
arcar com os dbitos da sociedade extinta. Essa nova sociedade vai ser responsvel
pelos dbitos da sociedade extinta. isso o que diz o art. 132, nico. Acaba que a
regra continua sendo a mesma: a responsabilidade da pessoa que sobra. Sobrou
esse scio que constituiu essa outra empresa com o mesmo objeto. Se aquela
empresa antiga tinha dbitos tributrios que no foram quitados, a Fazenda vai atrs
dessa nova empresa que tem o mesmo objeto. uma forma de evitar fraude. Porque
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seno seria simples: minha empresa est mal, eu fecho essa, abro outra com o mesmo
objeto, fazendo a mesma coisa.
Quanto ainda ao nico do art. 132, eu quero observar o seguinte: tem que ser
a mesma atividade. Se o scio resolveu fazer uma outra coisa diferente que produzir
garrafas pet, ele no vai ser responsvel. Procurem por esse detalhe na prova de
vocs, especialmente primeira fase, que a gente pode ter pegadinha nesse sentido.
Vamos passar agora para o art. 133, um dispositivo relevante porque foi objeto
de modificao recente no CTN. Ele foi modificado pela LC 118/05. Vamos ler o caput,
para a gente comear a analisar.
Art. 133 - A pessoa natural ou jurdica de direito
privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de
comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou
profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a
mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome
individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou
estabelecimento adquirido, devidos at a data do ato:
Aqui, no art. 133, temos a aquisio de um estabelecimento ou de um fundo de
comrcio. Mais de uma vez a gente j viu em prova o examinador falar em locao.
Se voc loca um estabelecimento comercial, voc vai ser responsvel pelos tributos?
No. Voc precisa adquirir o estabelecimento comercial.
Mas s a aquisio no basta. Voc precisa, ainda, prosseguir na mesma
explorao econmica. Ento, adquirir e prosseguir na mesma explorao
econmica. Se voc adquire e prossegue na mesma explorao econmica, o
resultado ser a responsabilidade do adquirente do estabelecimento ou fundo de
comercio. Responsabilidade pelos tributos devidos por aquele estabelecimento
comercial, industrial ou profissional ou pelo fundo de comrcio que voc adquiriu e
persistiu na explorao. Voc compra uma doceria de loja de rua e abre nova
doceria. Neste caso, voc continuou na mesma explorao. Voc vai ser responsvel
pelos tributos devidos pela doceria antiga.
A mesma coisa com o fundo de comercio. Eu sempre conto a histria de um
cliente: ele queria comprar uma marca do seu concorrente que estava muito mal. Ele
estava vendendo a marca de queijo minas que era o ativo mais valioso que ele tinha.
E esse ativo era to valioso que representava todo o fundo de comrcio da empresa.
Foi a nica coisa que restou. E isso pode acontecer, da marca ser to valiosa a ponto
de representar todo o fundo de comrcio. Pois bem, essa pessoa que queria comprar
a marca, consultou o escritrio querendo saber se deveria comprar ou no, se teria ou
no algum risco tributrio. E a resposta foi: sim, voc tem um risco tributrio. Que risco?
O risco de arcar com os tributos do seu concorrente porque voc vai adquirir o fundo
de comrcio, se a gente considerar que a marca era todo o fundo de comrcio, e vai
continuar na explorao. O resultado : responsabilidade do adquirente (art. 133, do
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CTN). Por mais absurdo que parea, j que voc no tem nada a ver com aquela
marca.
O art. 133 estabelece a responsabilidade do adquirente em duas medidas, em
duas extenses. Ns podemos ter uma responsabilidade do adquirente que seja, em
primeiro lugar, integral e uma responsabilidade que seja subsidiria. Ns podemos ter a
excluso do contribuinte (lembrem-se do que eu falei l no art. 128, o contribuinte sai
de cena) ou eu posso ter uma responsabilidade supletiva e, portanto, uma
responsabilidade subsidiria, ele permanece ali, vai ser responsvel em alguma
medida. O inciso I, do art. 133, traz a responsabilidade integral. Ento, o adquirente
ser responsvel:
I - integralmente, se o alienante cessar a explorao do
comrcio, indstria ou atividade;
O adquirente ser responsvel integral se a pessoa que est vendendo no for
fazer mais nada. Acabou. No tem mais nenhum tipo de explorao, nem no
comrcio, nem na indstria, enfim, ele vende a doceria e se aposenta.
A responsabilidade do adquirente ser subsidiria com a do alienante em qual
caso? Inciso II:
II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na
explorao ou iniciar dentro de 6 (seis) meses, a contar da
data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro
ramo de comrcio, indstria ou profisso.
Ento, ele tem uma outra doceria. Ele vendeu a filial e tem a sede, por exemplo.
A outra hiptese que inicie nova atividade em seis meses. E essa nova atividade
pode ser no mesmo ou em outro ramo de comrcio. Ento, vamos supor que o
alienante tenha duas docerias, uma sede e uma filial. Ele vende a filial e continua com
a sede. Ele tambm responsvel, tem que pagar pelo tributo devido. Ou ele no
tinha duas. Ele tinha uma s. Vende essa uma, mas dentro de seis meses abre l uma
padaria, uma mecnica, uma livraria, no interessa. Ele abriu alguma coisa, tem
atividade econmica. Ento, ser responsvel. S que ele tem que abrir essa nova
atividade no prazo de 6 meses a contar da alienao. E se ele abrir em 7 meses? No
se aplica e a o que a gente tem responsabilidade integral.
Responsabilidade integral Se o alienante cessar qualquer explorao
econmica. Ou seja, se o alienante no estiver fazendo nada. Ele se aposenta.
Responsabilidade subsidiria Ser subsidiria com o alienante ser este:
Prosseguir na explorao (ele tem outra doceria).
Iniciar outra atividade (no uma doceria) no prazo de 6

meses, no interessa o ramo.
Aqui haver o benefcio de ordem. Quem vai ser exigido em primeiro lugar? Em
primeiro lugar, vai ser o alienante e, em segundo lugar, o adquirente. Em que casos?
DIREITO TRIBUTARIO
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Se ele prossegue na explorao ou se inicia outra no prazo de seis meses a contar da

alienao.
Essa a redao do art. 133, caput e incisos do CTN. No um bom dispositivo.
Vai impossibilitar que vrios negcios aconteam. Esse cliente mesmo l do escritrio
no comprou a marca de queijo porque no quis ter responsabilidade com os tributos
que no so dele. Por conta desses efeitos malficos do art. 133 houve uma alterao
do CTN para relativizar essa responsabilidade do adquirente. A regra continua sendo
essa que a gente acabou de ver. Mas acontece que a LC 118-05 introduziu alguns
pargrafos no art. 133 e nesses pargrafos, temos situaes em que o adquirente no
responsvel. A LC-118, portanto, estabeleceu algumas excees a essa regra do
caput do art. 133. Tem alguns casos em que a regra da responsabilidade integral ou
subsidiria do adquirente no se aplica. Vamos ler o art. 1, do art. 133, do CTN:
1 O disposto no caput deste artigo (que essa
regra de responsabilidade que a gente acabou de ver) no
se aplica na hiptese de alienao judicial:
I - em processo de falncia;
II - de filial ou unidade produtiva isolada, em processo
de recuperao judicial.
Ento, primeiro requisito para no se aplicar: eu preciso estar diante de uma
alienao judicial. Ento, ele est dizendo: caso se trate de uma aquisio realizada
judicialmente num processo de falncia ou num processo de recuperao judicial,
nesse caso, o adquirente no responde. Nesse caso no h sucesso tributria, no
h transferncia dos tributos devidos pelo alienante. Por que a Lei Complementar 118
faz isso? No por acaso, a LC 118 entra em vigor na mesma data que entrou em vigor
a nova Lei de Falncias, em 09/06/2005 e, de fato, ela foi pensada juntamente com a
nova lei de falncias porque em alguma medida a LC 118 amolda o CTN nova Lei
de Falncias. Ela estabelece formas em que o direito tributrio pode ajudar na
valorizao da funo social da empresa. Ento, como o direito tributrio pode
valorizar a funo social da empresa, que o objetivo da nova Lei de Falncias? Por
exemplo, no gerando a transferncia da responsabilidade no caso de alienao
judicial em processo de falncia ou de recuperao judicial. Essa uma medida da
LC 118, adequar o CTN nova Lei de Falncia. E, nesse sentido, valorizar a funo
social da empresa.
Uma outra hiptese de valorizao da funo social da empresa, que a gente
verifica na LC 118, mesmo que em detrimento do direito tributrio, so as alteraes
realizadas no art. 186, do CTN que a gente vai ver no final do curso que se referem
ordem do crdito tributrio no processo de falncia. Todo mundo aprende na
faculdade que o crdito tributrio no processo de falncia tem que ser pago logo na
sequncia dos crditos trabalhistas. Com a nova Lei de Falncias e com a LC 118, essa
ordem muda. O crdito tributrio vai l para o quarto lugar. E tem outras coisas antes
dele, por exemplo, o crdito com garantia real pago antes do crdito tributrio.
Tudo numa tentativa de amoldar o CTN nova Lei de Falncias. Essa uma pergunta
muito boa para segunda fase de concurso: qual o intuito da LC 118 e como ela se
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relaciona com a nova Lei de Falncias. Ento, ela vem alterar o CTN para que o CTN
fique de acordo ou, pelo menos, tenha os mesmos princpios fundadores da nova Lei
de Falncias.
Ento, se for alienao judicial em processo de falncia ou recuperao
judicial, no h a responsabilidade. Essa regra do art. 133 fica excepcionada.
Agora, vamos ao 2, que tambm foi introduzido pela LC 118:
2 No se aplica o disposto no 1 deste artigo
quando o adquirente for:
O que ele est dizendo? Ele diz: existem alguns casos no 1, que a regra do
caput no se aplica, que so os casos de alienao judicial em processo de falncia
e recuperao judicial (nesses casos no se aplica). A vem o 2 e diz: existem alguns
casos em que esse benefcio que eu estou te dando do 1 ficam afastados. E esse
benefcio fica afastado quando o adquirente for:
I - scio da sociedade falida ou em recuperao
judicial, ou sociedade controlada pelo devedor falido ou
em recuperao judicial;
O que ele est dizendo? Se o adquirente da empresa ou da unidade produtiva
isolada for o seu scio, bvio que essa no aplicao da responsabilidade no tem
como ser aplicada. Se voc vende a empresa para voc mesmo pode estar
querendo fraudar a sucesso tributria. Ento, nesse caso, no se aplica. Voc at
pode vender para o seu scio, mas a ele vai responder pelos tributos que voc deve.
No existe, neste caso, a excluso da responsabilidade prevista no 1. Tambm no
se aplica o benefcio se o adquirente for:
II - parente, em linha reta ou colateral at o 4
(quarto) grau, consangneo ou afim, do devedor falido ou
em recuperao judicial ou de qualquer de seus scios; ou
Ou seja, se vendeu para o seu pai, seu primo, seu av, evidente que no existe
a excluso da responsabilidade. Pode vender, s que continuam respondendo pelos
tributos. Tambm no se aplica essa excluso quando o
III - identificado como agente do falido ou do
devedor em recuperao judicial com o objetivo de
fraudar a sucesso tributria.
Ou seja, o adquirente no parente, no scio, mas um terceiro que voc
coloca ali como um preposto, um agente, um laranja que faz as vezes de um terceiro
e quer comprar para fraudar a sucesso tributria. O objetivo da lei , de fato,
incentivar as aquisies em processo de falncia, mas aquisies que sejam vlidas,
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Intensivo II
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de verde, e no fraudes que queiram evitar o pagamento de tributo. isso o que diz o
2.
J o 3 vai dizer para onde vai o dinheiro decorrente da alienao. Ento,
aqui o seguinte: se ns tivermos alienao judicial em processo de falncia ou em
processo de recuperao judicial, e eu estou fora das hipteses do 2, ou seja,
uma alienao de verdade, no tem responsabilidade tributria e a empresa falida
ou em recuperao judicial recebe o dinheiro. O que ela vai fazer com esse dinheiro?
Uma resposta bvia seria dizer que ela vai pagar os tributos porque, afinal de contas,
no vai ter a transferncia da responsabilidade. O 3 diz o oposto dessa resposta
bvia que seria: pega o dinheiro e paga o tributo. Mas o 3 diz:
3 Em processo da falncia, o produto da alienao
judicial de empresa, filial ou unidade produtiva isolada
permanecer em conta de depsito disposio do juzo
de falncia pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de
alienao, somente podendo ser utilizado para o
pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que
preferem ao tributrio.
Ento, o dinheiro vai ficar ali paradinho, pelo prazo de 1 ano. Eu no uso o
dinheiro para pagar tributos. Eu uso o dinheiro, ou para pagar crditos extraconcursais
e por no se sujeitarem a concurso so pagos logo em primeiro lugar ou para os
crditos que esto acima do crdito tributrio na ordem de preferncia. O dinheiro vai
ficar depositado em favor do juzo pelo perodo de um ano. Um ano contado da data
da alienao. Depois, ele somente poder ser utilizado para pagamento de crditos
extraconcursais que so os crditos que no se sujeitam a concurso e, portanto, j so
pagos em primeiro lugar ou ento para pagamento de crditos que preferem ao
crdito tributrio e, portanto, esto acima do crdito tributrio na ordem de quitao
no processo de falncia. Por exemplo, crditos decorrentes da legislao do trabalho,
crditos decorrentes do acidente do trabalho, crditos com garantia real at o limite
do bem. Todos esses esto acima do crdito tributrio. E, portanto, esse valor vai ser
utilizado para quitar esses crditos acima do crdito tributrio e, portanto, no vai ser
usado para pagar tributo. Cuidado com isso porque a resposta bvia seria pega o
dinheiro e paga o tributo, mas no isso o que diz a lei.
O prximo dispositivo que a gente tem que estudar o art. 134, que inicia uma
nova seo nessa disciplina da responsabilidade, tratando da responsabilidade de
terceiros.
Tratam da responsabilidade de terceiros os arts. 134 e 135, do CTN. Eu gostaria
de, num primeiro momento, para a gente nos aproximar desse tema, analisar ambos
artigos conjuntamente. Qual a diferena entre esses dois dispositivos, considerando
que ambos tratam da responsabilidade de terceiros?
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o
O art. 134, como se l do caput, estabelece responsabilidade
solidria dos terceiros com os contribuintes. Depois vocs vo entender
o porqu das aspas.
o
J o art. 135 estabelece a responsabilidade pessoal dos terceiros.
E, nesse caso, ns temos a excluso da figura do contribuinte. A nica
coisa que resta o terceiro.
o
No art. 134, o terceiro convive com os contribuintes, h
solidariedade com os contribuintes. Se assim, tenho atribuio
supletiva de responsabilidade nos termos do art. 128, que vai dizer: ou
exclui completamente ou haver uma atribuio supletiva de
responsabilidade. No art. 134 temos a atribuio supletiva de
responsabilidade,
o
No art. 135, h excluso do contribuinte. A responsabilidade
pessoal do terceiro, que responde com os prprios bens.
o
o
No art. 134, os terceiros respondem pela prtica de atos culposos.

J no art. 135, os terceiros respondem pela prtica de atos dolosos.
o
No art. 134 os terceiros so responsveis pelo pagamento de
penalidades moratrias apenas.
o
No art. 135 os terceiros so responsveis pelo pagamento de todas
as penalidades que, no direito tributrio podem ser moratrias ou
exclusivamente punitivas.
A moratria tambm punitiva (toda penalidade punio). A diferena
que na penalidade moratria voc paga, por exemplo, 20% porque atrasou o
pagamento do tributo. Nas penalidades exclusivamente punitivas, voc paga porque
praticou um ato que a administrao entende que muito grave e esse seu ato, que
muito grave, tem que ser punido. Ento, no pelo atraso. Voc punido pela
prtica do ato em si. Por exemplo, voc fraudou sua declarao do IR. Voc pode ter
uma multa aplicada que vai de 75 a 150%. Essa multa decorrente da mora porque,
na medida em que voc frauda voc no paga o IR no prazo? Essa multa a multa
da mora? No. uma multa simplesmente para te penalizar porque voc praticou
fraude. Ento, temos multas que podem chegar a 370% no direito tributrio. Se essas
multas so ou no confiscatrias, um outro assunto que a gente j viu. Mas o fato
que essas multas estritamente punitivas, cuja motivao no a mora (mas uma outra
coisa como a prtica de fraude), essas multas so tambm devidas pelos responsveis
do art. 135. Esses, alm de pagarem as penalidades decorrentes da mora, tambm
devero pagar as penalidades estritamente punitivas que so essas multas de 75, 150,
350%.
Numa comparao geral, aqui esto os arts. 134 e 135. O que se percebe
que no art. 135 a responsabilidade mais grave exatamente porque decorre da
prtica de atos dolosos, fraudulentos. J no art. 134, eu s tenho culpa. Eu posso ter
uma omisso eventualmente, mas no houve inteno deliberada do terceiro de no
pagar o tributo. Por isso, a penalidade mais mansa.
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Vamos, ento ao caput do art. 134, para entender por que a responsabilidade
, entre aspas, solidria:
Art. 134 - Nos casos de impossibilidade de exigncia
do cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte,
respondem solidariamente com este nos atos em que
intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis:
E a coloca uma lista de pessoas. Vamos analisar o caput. Ele comea dizendo:
nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao
principal pelo contribuinte. O que isso significa? Que se o contribuinte no puder
pagar, eu vou bater na porta do responsvel. Primeiro eu vou no contribuinte. Se ele
no puder pagar, se no deu certo, eu vou at o responsvel. Eu tenho uma ordem
estabelecida porque eu s aciono o terceiro, eu s aciono o responsvel, diante da
impossibilidade de exigncia da obrigao principal pelo contribuinte.
Ento, quando o dispositivo fala que nesse caso de responsabilidade
respondem solidariamente com estes, isso no responsabilidade solidria. O que
temos aqui a responsabilidade subsidiria e tem que ser subsidiria porque, como
vimos, na solidria tem uma coisa que a caracteriza, que a ausncia de benefcio
de ordem e aqui eu tenho benefcio de ordem. H uma ordem preestabelecida:
primeiro o contribuinte. Depois o responsvel. Na verdade, o que a maioria da
doutrina vai dizer que essa expresso solidariamente est mal colocada no art.
134, uma atecnia do legislador. Deveria estar escrito responde subsidiariamente
com este.
O que vocs tm que colocar na prova? Depende. Se for prova de primeira
fase, em que exigido (salvo uma ou outra prova mais especfica), normalmente o
texto da lei, claro que vo ter que colocar que respondem solidariamente. Tambm
se exigir uma anlise mais crtica em primeira fase, como: a responsabilidade do art.
134, tendo em vista o benefcio de ordem pode ser considerada de que tipo? Em
segunda fase, h espao para argumentar sobre a impropriedade da expresso
solidariamente. De qualquer modo, vocs responder de acordo com a pergunta, se
ela exige apenas o texto da lei ou se quer de vocs uma anlise mais crtica. Mas
tecnicamente no responsabilidade solidria. responsabilidade subsidiria.
Vamos continuar no art. 134. respondem solidariamente com este nos atos
em que intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis. Esse trecho
demonstra que estamos diante de atos culposos. Portanto, no praticados de forma
deliberada com o intuito de no pagar o tributo. No h fraude, no h m-f. Quem
responde:
I - os pais, pelos tributos devidos por seus filhos
menores;
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O filho menor o sujeito passivo. Ele o contribuinte em primeiro lugar. No deu

para pagar, eu bato na porta do pai.
II - os tutores e curadores, pelos tributos devidos por
seus tutelados ou curatelados;
III - os administradores de bens de terceiros, pelos
tributos devidos por estes;
IV - o inventariante, pelos tributos devidos pelo
esplio;
V - o sndico e o comissrio, pelos tributos devidos
pela massa falida ou pelo concordatrio (que nem tem
mais);
VI - os tabelies, escrives e demais serventurios de
ofcio, pelos tributos devidos sobre os atos praticados por
eles, ou perante eles, em razo do seu ofcio;
VII - os scios, no caso de liquidao de sociedade
de pessoas.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo s se aplica,
em matria de penalidades, s de carter moratrio.
Ento, temos diversas hipteses de terceiros que respondem solidariamente
por atos culposos e tero que pagar tributos, mais as penalidades moratrias.
O art. 135 vai dizer (s para a gente comparar):
Art. 135 - So pessoalmente responsveis pelos
crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes
de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de
lei, contrato social ou estatutos:
De onde eu tirei o dolo daqui, j que no est escrito claramente? O dolo
uma interpretao absolutamente dominante no STJ que vai dizer que a
responsabilidade do art. 135 pessoal, to grave porque decorre da prtica de atos
dolosos, fraudulentos. Ento, deliberadamente o terceiro no quis pagar o tributo e
praticou uma fraude para viabilizar esse no pagamento do tributo. E quais so os
pessoalmente responsveis pelos atos dolosos?
I - as pessoas referidas no artigo anterior;
Ento, o que ele est dizendo? Que se voc, que est l no artigo anterior,
praticou um ato com culpa voc responde limitadamente nos termos do art. 134.
voc no divide sua responsabilidade com o contribuinte. Agora, se voc praticar
atos dolosos, a responsabilidade vai ser mais pesada, vai ser pessoal. E sendo
responsabilidade pessoal, o contribuinte est excludo dessa relao.
II - os mandatrios, prepostos e empregados;
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Os mandatrios, prepostos e empregados que tenham realizado atos

fraudulentos e, em virtude desses atos houve o no pagamento de tributo.
III - os diretores, gerentes ou representantes de
pessoas jurdicas de direito privado.
Esse o panorama geral dos arts. 134 (atos culposos ou por omisso,
penalidades moratrias) e do art. 135 (atos dolosos, responsabilidade mais grave,
responsveis por todas as penalidades e haver excluso do contribuinte). Nessa
anlise o que a gente precisa destacar a responsabilidade dos scios. importante
que vocs tenham conhecimento geral desses dispositivos, mas mais importante ainda
que vocs saibam na ponta da lngua a responsabilidade dos scios em relao aos
dbitos da pessoa jurdica. Esse um tema muito frequente nas provas de direito
tributrio. Ento, vamos ver com calma a responsabilidade de scios.
5.
A RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA DOS SCIOS
Logo de cara, no CTN, h dois dispositivos que tratam da responsabilidade de

scios. Primeiro, o art. 134, VII, que a gente j leu. E em segundo lugar, o art. 135, III, do
Cdigo. So duas possibilidades.
O art. 134, VII, como verificamos, trata da responsabilidade dos scios na
liquidao de sociedade de pessoas. isso o que vai dizer o art. 134, VII. Esse scio, na
liquidao de sociedade de pessoas ser responsvel solidrio e responsvel tendo
em vista a prtica de atos culposos. Muito bem. Essa hiptese do art. 134, VII (e a
responsabilidade mais tranquila) no a regra do CTN. Ela absolutamente a
exceo, porque muito especfica. E quando o scio vai ser responsvel no caso da
liquidao de uma sociedade de pessoas? Ainda no so todas as pessoas jurdicas.
Somente se se tratar de sociedade de pessoas. Se for uma sociedade de capitais, no
caso de uma limitada, eu no h a aplicao do art. 134, VII porque uma limitada
sociedade de capital e no de pessoas. Ento, essa hiptese do art. 134, VII muito
limitada. E to limitada e to exceo, que mal h jurisprudncia nesse sentido. O
que d citar quanto ao entendimento do STJ sobre o tema, para mostrar que
absolutamente exceo e que s se aplica na liquidao de sociedade de pessoas,
, por exemplo, o julgamento dos embargos de declarao no REsp 109143 que fala
apenas o seguinte: olha, no cabe o art. 134, VII porque o art. 134, VII trata de
sociedade de pessoas e voc no uma sociedade de pessoas. Ento, o STJ trata
desse tema para afastar a aplicao do art. 134, VII, na hiptese.
EDcl no REsp 109143 / PR - Ministro CASTRO MEIRA SEGUNDA TURMA DJ 02/05/2005 p. 255 (...) 2. Quanto
alegao de que teria ocorrido dissoluo irregular da
sociedade, a ensejar a responsabilizao dos scios nos
termos do art. 134, VII, do CTN, convm destacar que o
aresto recorrido afastou a incidncia desse dispositivo legal
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sob o argumento de que a sociedade por quotas de

responsabilidade limitada no se constitui numa sociedade
de pessoas.
Esse um dos nicos acrdos do STJ sobre o tema, por ser hiptese muito
especfica. Se assim, onde est a regra com relao a responsabilidade dos scios?
Est no art. 135, III, que vai dizer que ns podemos ter a responsabilidade dos scios
pelos dbitos da pessoa jurdica. Como vai ser essa responsabilidade? Ela vai ser
pessoal, em primeiro lugar. Se vai ser pessoa, de novo, eu vou ter excluso da pessoa
jurdica. Eu vou ter responsabilidade pessoal e, portanto, eu tenho desconsiderao
da personalidade da pessoa jurdica. Eu pego os dbitos que so da pessoa jurdica e
transfiro para o scio. E por que eu fao isso? Diante de quais condies ns devemos
transferir a responsabilidade para o scio?
Em primeiro lugar, o scio prejudicou a pessoa jurdica porque praticou atos
dolosos. Ele praticou atos fraudulentos. E que tipos de atos dolosos e fraudulentos? Ele
praticou:
o
o
o
Atos com excesso de poder,

Atos com infrao lei
Atos com infrao a contrato social ou estatuto.
E por conta da prtica desses atos dolosos, eu tive o no pagamento de tributo.

o scio que, pela prtica de fraude, motiva o no pagamento do tributo. Ele desvia
recursos da empresa, frauda balano, falsifica guia. E por fazer isso, no paga o
tributo. Essa primeira condio para que seja responsabilizado.
S que alm da prtica de atos dolosos, cujo resultado o no pagamento do
tributo, ns precisamos que esse scio que tenha agido desse modo, seja um scio
com poder de gesto. Seja um scio-gerente, ou seja, um scio-administrador da
pessoa jurdica. Ele precisa ter participado efetivamente desse ato. Ele precisa ter
contribudo para o ato. No basta que seja scio. Ento, ele precisa ter esse poder de
administrao da sociedade porque com esse poder de gerencia ele responsvel
tributrio. Ento, ns temos uma concomitncia dessas condies:
o
o
1 Condio: est no caput: prtica de atos dolosos.

2 condio: est no inciso III: poder de gesto.
Diante dessas duas condies, responsabilidade pessoal do scio,

desconsiderao da personalidade da pessoa jurdica. So essas duas coisas juntas.
Diante da delimitao do art. 135, III, do CTN, vem a Fazenda, olha para o art.
135 e fala assim: os cio que tenha praticado ato com infrao lei, se tiver poder
de gesto, vai ser responsvel. Dentro dos atos dolosos h infrao lei. Se o scio
pratica ato com infrao lei e esse scio tem poder de gesto, ele vai ser
responsvel pessoal pelos dbitos da pessoa jurdica. A Fazenda olha para essa
expresso infrao lei e diz: tributo est previsto em lei. No pagar tributo,
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infrao lei, logo, o scio que no paga tributo, comete infrao lei simplesmente
por no pagar o tributo e se assim, ele tem que ser responsvel. A Fazenda comea
a dizer, ento, que o simples no pagamento do tributo, independentemente de ter
sido motivado por um ato doloso, ainda que tenha sido por falta de dinheiro, j gera a
responsabilizao do scio porque o art. 135, caput, vai falar de infrao lei e no
pagar tributo cometer infrao lei. O que a Fazenda pretende desvincular? Ela
pretende desvincular a infrao lei da prtica desses atos dolosos, fraudulentos para
dizer que o simples inadimplemento, o simples fato da pessoa no ter dinheiro para
pagar tributo j resulta na responsabilidade do scio.
Essa tese chega no STJ que vai dizer: de jeito nenhum. A infrao lei
vinculada prtica de um ato doloso, fraudulento. O simples fato de o scio no
pagar o tributo porque no tem dinheiro, ele teria que escolher entre pagar os
funcionrios e pagar o tributo, essa escolha, que no est vinculada fraude, no
gera responsabilidade do scio. o que diz o STJ e de forma absolutamente
consolidada.
Ao lado dessas hipteses do Cdigo: atos com excesso de poder, com infrao
lei, com infrao a contrato social ou com infrao dos estatutos, vinculadas com os
atos dolosos, o STJ introduziu uma quarta hiptese em que existe a responsabilidade
do scio, que seria um quarto ao doloso, que da dissoluo irregular.
1.
2.
3.
4.
Atos com excesso de poder,

Atos com infrao lei
Atos com infrao a contrato social ou estatuto.
Dissoluo irregular
LANAMENTO
Lanamento por Declarao
Art. 147 - O lanamento efetuado com base na
declarao do sujeito passivo ou de terceiro, quando um ou
outro, na forma da legislao tributria, presta autoridade
administrativa informaes sobre matria de fato,
indispensveis sua efetivao.
O sujeito passivo realiza o fato gerador e, por realizar o fato gerador, tem
nascimento uma obrigao tributria acessria, que a de fazer uma declarao
onde deve constar uma informao que seja indispensvel para a realizao do
lanamento, sem a qual o lanamento no poder ser realizado.
Acontece o seguinte: vem o fato gerador, o sujeito passivo faz a declarao e
espera. Na sequncia, ele vai receber o lanamento tributrio. Lanamento que
efetivado tendo-se em vista a declarao. A partir do lanamento haver o
pagamento do tributo devido. Essa declarao pode ser objeto de mudana. Pode
ser alterada. E essa alterao da declarao pode ser realizada pelo sujeito passivo
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ou pelo sujeito ativo, pela prpria Administrao. E essas hipteses esto nos
pargrafos do art. 147:
1 - A retificao da declarao por iniciativa do
prprio declarante, quando vise a reduzir ou a excluir tributo,
s admissvel mediante comprovao do erro em que se
funde, e antes de notificado o lanamento.
Ento, est dizendo: o sujeito passivo, ele prprio, pode retificar a declarao,
se perceber que foi errada. Mas se essa retificao resultar na diminuio do tributo,
s ser possvel diante da comprovao do erro. E ele s pode fazer isso antes do
lanamento.
O sujeito passivo sempre pode retificar. Mas, se a retificao resultar em
reduo do tributo, ento, ns termos algumas condies para que essa retificao
seja realizada:
1)
2)
Comprovao do erro.
Ser apresentada antes do lanamento.
E por que antes do lanamento? Porque se a retificao vier tona depois do

lanamento, ela no vai produzir efeito algum. Se for depois, a nica coisa que resta
ao sujeito passivo questionar o prprio lanamento. Mas e se eu percebo o erro
depois do lanamento? O instrumento correto seria a impugnao ao prprio
lanamento. O pargrafo 2 trata da mudana pelo sujeito ativo;
2 - Os erros contidos na declarao e apurveis
pelo seu exame sero retificados de ofcio pela autoridade
administrativa a que competir a reviso daquela.
A autoridade administrativa recebe a declarao e verifica o seu contedo
para fazer o lanamento. Se a autoridade olha para a declarao e percebe erros
evidentes, desde logo, de ofcio, j pode retificar para fazer o lanamento com base
na declarao melhorada.
Em relao ao sujeito ativo, ns teremos uma atividade de reviso da
declarao. E esta reviso da declarao pode resultar na constatao de um erro.
Se esta reviso resultar na constatao de erro, ento, o resultado ser a retificao
de ofcio pela prpria autoridade administrativa. Ento, o sujeito ativo olha para a
declarao, percebe que tem um erro muito evidente, apura esse erro, retifica e, com
base na declarao retificada, haver o lanamento tributrio.
Esse o lanamento por declarao e no gera muitas controvrsias porque
no a regra no nosso direito tributrio.
II.
LANAMENTO POR HOMOLOAO
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Sobre esse, sim, h muito o que falar. Vamos analisar a literalidade do art. 150 e
a partir da a agente comea a aprofundar. O art. 150 vai falar que, no lanamento
por homologao, o sujeito passivo realiza o fato gerador do tributo e a, por realizar o
fato gerador do tributo, tem o sujeito passivo o dever de fazer o pagamento
antecipado, sem prvio exame da autoridade administrativa. Ou seja, o sujeito passivo
faz o pagamento com base nas informaes que ele mesmo obtm. Ele, sozinho,
apura a base de clculo e sobre ela, aplica a alquota, chegando num determinado
valor de tributo. Esse pagamento, por ser precrio, sem prvio exame da autoridade
administrativa, no tem o condo de extinguir o crdito tributrio. O crdito tributrio
ocorrer apenas com a homologao deste pagamento. Mas o que essa
homologao? A homologao ocorre nos casos em que a autoridade administrativa
concorda com o pagamento. Ela representa uma concordncia com o pagamento
do tributo.
Essa homologao pode ocorrer no prazo de 5 anos a contar da prtica do
fato gerador. Cuidado! No do pagamento. do fato gerador que eu conto o
prazo para a homologao. O sujeito passivo realiza o fato gerador e paga
antecipadamente (pagamento precrio), o que no extingue o crdito tributrio. Essa
extino fica a depender da homologao que pode ocorrer nesse prazo de 5 anos.
A homologao pode ser:
Homologao expressa A Administrao

expressamente quanto correo do pagamento.
se
manifesta
Homologao tcita Silncio da Administrao por esse prazo de

cinco anos.
O sujeito passivo realiza o fato gerador e faz o pagamento antecipado.
Simplesmente espera. No prazo de 5 anos, ele deve obter a homologao, que
significa a concordncia com o pagamento. Essa homologao pode ser expressa (a
Administrao manda uma cartinha para o contribuinte dizendo que houve a
homologao) ou pode ser tcita, presumida, presumida pelo silncio da autoridade
administrativa por esse perodo de 5 anos. Havendo homologao expressa ou tcita,
ns teremos, portanto, a extino do crdito tributrio. Com a homologao tcita ou
expressa, a Administrao est dizendo: concordo com o pagamento antecipado,
com o tributo que voc recolheu.
Essa uma introduo, nos termos da literalidade do CTN. Vamos ler o art. 150:
Art. 150 - O lanamento por homologao, que
ocorre quanto aos tributos cuja legislao atribua ao sujeito
passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio
exame da autoridade administrativa, opera-se pelo ato em
que a referida autoridade, tomando conhecimento da
atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a
homologa.
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Ento, o lanamento por homologao ocorre em relao aos tributos cuja

legislao atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento e antecipar o
pagamento sem nenhum exame da autoridade administrativa. Esse lanamento se
verifica atravs o ato da autoridade que toma conhecimento do pagamento, olha
para ele e, expressamente o homologa. Vamos ao 4.
4 - Se a lei no fixar prazo homologao, ser ele
de 5 (cinco) anos, a contar da ocorrncia do fato gerador;
expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha
pronunciado, considera-se homologado o lanamento e
definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a
ocorrncia de dolo, fraude ou simulao.
Aqui est a homologao tcita. Passou o prazo de 5 anos, a Administrao
no falou nada, est homologado.
De acordo com o art. 150, 4 essa homologao deve ocorrer em 5 anos do
fato gerador. Mas pode acontecer de, durante esse prazo de 5 anos, a Administrao
perceber que o pagamento foi insuficiente, no foi correto. O sujeito passivo calculou
mal o tributo, a base de clculo. Pode acontecer de a Administrao, nesse prazo de
5 anos, olhar para o pagamento antecipado e discordar dele. Se a Administrao
discorda do pagamento antecipado, pergunto: vai haver homologao? No.
Evidente que no porque homologao concordncia. Se ela discordar,
naturalmente ns teremos a exigncia do tributo. Essa exigncia pode ser motivada
por duas situaes diferentes:
Pagamento insuficiente Sujeito passivo pagou 80 ao invs de 100

Ausncia de pagamento.
Ou motivada por pagamento insuficiente, ou motivada pela ausncia de

pagamento. Pode ser que o sujeito passivo no pague e se no pagou, no haver a
homologao.
Diante disso, temos que apresentar duas questes:
Se o tributo vai ser exigido (porque houve pagamento insuficiente ou porque
no houve pagamento), temos que perguntar como se dar essa exigncia. Como
ela vai ser feita, j que o tributo no foi pago corretamente. E em segundo lugar, em
qual prazo essa exigncia dever ocorrer. Qual o prazo que a Administrao tem
para exigir esse tributo que o sujeito passivo no pagou corretamente.
Esse um ponto muito importante porque a enorme maioria dos tributos paga
por homologao.
O que temos em resumo? O sujeito passivo realiza o fato gerador, faz o
pagamento e, no prazo de 5 anos, vem a homologao que representa a
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concordncia. Essa homologao depende da correo deste pagamento

antecipado. Se a autoridade olha para o pagamento e chega concluso que est
errado, no haver homologao. Se no vai haver homologao, o resultado ser a
exigncia do tributo. So, pois, duas perguntas a serem respondidas.
Para
respondermos a essas duas perguntas, ns devemos nos focar precisamente na
atividade do sujeito passivo. A resposta a essas perguntas depende de um olhar mais
atento, mais detalhado atividade do sujeito passivo.
No lanamento por homologao, h dois casos relacionados atividade do
sujeito passivo. Esse esquema introdutrio do art. 150, em que o sujeito passivo realiza o
fato gerador, faz o pagamento e espera a homologao, um esquema literal. Mas,
nem sempre, o lanamento por homologao ocorre de acordo com esse esquema
literal. Ento, a gente tem que aprofundar na atividade do sujeito passivo para ver
como, na prtica, ela funciona. E, a depender da atividade, teremos respostas
diferentes para as perguntas:
Como essa exigncia vai ser feita?

Qual o prazo que a Administrao dispe para exigir?
Temos dois casos:

1 Caso Lanamento por homologao LITERAL nos termos estritos do CTN Neste primeiro caso, o sujeito passivo tem apenas o dever de antecipar o pagamento
do tributo, ou seja, no existe nenhum outro dever vinculado atividade do sujeito
passivo. A nica coisa que ele tem
que fazer antecipar o pagamento do tributo.
Essa uma atividade mais restrita.
2 Caso O sujeito passivo tem, alm do dever de antecipar o pagamento do
tributo, o dever
de declarar que realizou o fato gerador e que deve uma
determinada quantia de tributo. Essa
declarao tem que dizer que o fato gerador
foi realizado e que o valor deveio tal. Aqui, a atividade do sujeito passivo mais
extensa.
No primeiro caso, a gente tem que perguntar: como se d a exigncia e em
qual prazo, se o pagamento for insuficiente ou se o pagamento no existir. No
segundo caso, so as mesmas perguntas: como e em qual prazo se dar a exigncia
se o pagamento for insuficiente ou se o pagamento no existir. As questes so as
mesmas, s que as respostas sero diferentes de acordo com o caso que vamos
enfrentar.
Vamos comear com o primeiro caso:
a)
Lanamento por Homologao nos termos da literalidade do art. 150, do
CTN.
A gente j sabe o que acontece nesse primeiro caso em que o sujeito passivo
s tem o dever de antecipar. Sabemos que o sujeito passivo realiza o fato gerador. Ao
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realizar o fato gerador, tem que fazer o pagamento que fica sujeito homologao.
A nossa hiptese aqui : este pagamento foi insuficiente ou no existiu. Logo, como
resultado, eu terei a exigncia do tributo.
Vamos responder primeira pergunta: como essa exigncia ocorrer, mediante
qual instrumento? Diz o art. CTN que essa exigncia ir ocorrer atravs do lanamento
de ofcio. O que o lanamento de ofcio? aquele que realizado nica e
exclusivamente com base nas informaes da Administrao. aquele que a prpria
Administrao realiza sem a participao do sujeito passivo. Se o sujeito passivo ao
cumpre com o seu dever corretamente, a autoridade vai cobrar o tributo e vai faz-lo
por meio desse lanamento que resulta de uma atividade de fiscalizao. Vendo que
o pagamento no est correto e faz isso atravs da fiscalizao. O resultado disso:
ser a cobrana do tributo subsequente ao lanamento do tributo. A prpria
Administrao apura que o tributo devido. Qual o fundamento no CTN para dizer
que aquele tributo que era originalmente lanado por homologao que no foi
pago direitinho fica sujeito ao lanamento de ofcio? O fundamento o art. 149, V.
Art. 149 - O lanamento efetuado e revisto de ofcio
pela autoridade administrativa nos seguintes casos: V quando se comprove omisso ou inexatido, por parte da
pessoa legalmente obrigada, no exerccio da atividade a
que se refere o artigo seguinte;
E, portanto, no exerccio da atividade do art. 150, que trata do lanamento por
homologao. Se o sujeito passivo no cumpriu seu dever no lanamento por
homologao, aquele tributo fica sujeito ao lanamento de ofcio.
Ento a primeira pergunta est respondida: como vai ser o pagamento?
Lanamento de ofcio. Nas provas, vocs podem encontrar a expresso, para
designar lanamento de ofcio, a expresso auto de infrao. O auto de infrao
representa o lanamento de ofcio. um documento pelo qual a Administrao
constata que uma infrao foi realizada e ao constatar isso, exige o tributo. Ento,
tecnicamente, isso chamado de auto de infrao.
Ento vem a nossa segunda pergunta, relativa ao prazo: em qual prazo esta
exigncia vai ser realizada? Essa pergunta sobre o prazo para realizar o lanamento
de ofcio. Quando a gente pergunta em qual prazo a exigncia vai ser feita, a
pergunta : em qual prazo esse lanamento vai ser realizado. Prazo para lanar
prazo de decadncia. Se a exigncia vai ser feita por meio de lanamento de ofcio,
a resposta : tenho que me preocupar com prazo de decadncia porque a
decadncia sempre prazo para lanar. Em qual prazo? A resposta introdutria : no
prazo de decadncia disciplinado no CTN. S que a a gente tem que perguntar: que
prazo esse? que h vrios prazos de decadncia no CTN. Eu j vou responder, de
acordo com o entendimento do STJ, mas vamos revisar esse entendimento.
O STJ vai falar que o prazo de decadncia aplicvel nos casos de lanamento
de ofcio resultante do descumprimento do lanamento por homologao, esse incio
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Intensivo II
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de prazo de decadncia depende da extino do prazo para pagamento. A gente

sabe que a exigncia feita pelo lanamento de ofcio. E se assim,
necessariamente, haver o prazo de decadncia. Qual prazo? O STJ diz: depende do
pagamento. Depende de quanto foi pago de tributo. O STJ vai dizer. Para saber qual
o prazo de decadncia, eu tenho que olhar para o tributo e ver se houve
pagamento:
Se houve pagamento, mas o pagamento foi insuficiente O prazo para
lanar o prazo do art. 150, 4, do CTN
Se no houve pagamento algum O prazo vai ser outro, segundo o STJ.
o prazo do art. 173, I do CTN.
Vamos entender esses prazos. Ns estamos dentro do primeiro caso ainda, em
que o lanamento por homologao feito nos termos literais do CTN (no pagou
direito, lanamento de ofcio). Em qual prazo? De decadncia a depender se houve
algum pagamento ou se no houve pagamento nenhum.
1.
Pagamento insuficiente que gera lanamento de ofcio no prazo do art.
150, 4 O sujeito passivo realiza o fato gerador. Ao realizar o fato gerador, ele faz o
pagamento antecipado, mas esse pagamento insuficiente. Nesse caso,
obviamente, que no haver a homologao. No lugar da homologao vai haver
um lanamento de ofcio para exigir a diferena. O prazo de 5 anos a contar do
fato gerador. O prazo aquele que a autoridade administrativa teria para homologar.
o mesmo prazo. Depois de 5 anos, a contar do fato gerador, o prazo que a
Administrao possui para fiscalizar o pagamento. Se houve pagamento(como
resultado dessa fiscalizao durante esses cinco anos a contar do fato gerador), ns
podermos ter: ou a homologao, que a concordncia ou o lanamento de ofcio
que representa, exatamente, a discordncia com este pagamento. O resultado da
fiscalizao s pode ser dois: concordncia (homologao) ou discordncia
(lanamento de ofcio). Mas esse prazo s faz sentido se algum pagamento foi feito.
Se houve algum pagamento o prazo para lanar de 5 anos do fato gerador (art.
150, 4).
2.
Pagamento inexistente O sujeito passivo no pagou nada. Nesse caso,
temos o seguinte: o sujeito passivo realiza o fato gerador e no faz o pagamento. Ele
deveria pagar e no paga. Nesse caso, o STJ vai dizer: ns termos lanamento de
ofcio e o prazo o do art. 173, I. Fica afastada a aplicao do art. 150, 4 porque
este no-pagamento classificado como uma situao de dolo, fraude ou
simulao. E como a gente viu, o art. 150, 4 no se aplica nos caos de dolo, fraude
ou simulao. Ento, se ele no pagou nada, a Administrao pressupe que ele
praticou dolo, fraude, ou simulao. E o STJ concorda com isso. E, portanto, neste caso
no h nem o que homologar, no h o que fiscalizar, nem o que lanar porque o
pagamento no existiu. Por conta disso, o prazo sai do art. 150, 4. Vamos ler de novo
o art. 150, 4 na parte final:
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4 - Se a lei no fixar prazo homologao, ser ele

de 5 (cinco) anos, a contar da ocorrncia do fato gerador;
expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha
pronunciado, considera-se homologado o lanamento e
definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a
ocorrncia de dolo, fraude ou simulao.
Nesse caso, aplica o art. 173, I, que a regra gera de decadncia no direito
tributrio e que se aplica enorme maioria dos lanamentos, salvo nesses casos
especficos do art. 15 , 4. Se no est no art. 150, 4, a regra que esteja no art.
173, I.
O art. 173, I, fala que o prazo de decadncia, o prazo para lanar de cinco
anos contados do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento
poderia ter sido efetuado.
Exemplo prtico: vamos pensar no fato gerador que seja abril de 2010.
Lanamento por homologao em que o pagamento tem que ser feito antecipado,
mas no feito. At quando o sujeito passivo teria para fazer o pagamento? Ele teria
que pagar at o dia 10 de maio de 2010. Ele no paga no dia 10/05 e no dia 11/05
fica caracterizada a mora. No dia 11/05 ele j devedor deste tributo que j est em
aberto. Diante do fato de estar em mora, evidentemente que a Administrao j
poder exigir o tributo no prprio dia 11. O fiscal pode chegar na empresa e fazer o
prprio lanamento tributrio no dia 11. E qual o prazo para essa exigncia? 5 anos
contados do primeiro dia do exerccio seguinte quele que o lanamento poderia ter
sido efetuado. No nosso caso, quando o lanamento pode ser efetuado? Ele j pode
ser efetuado a partir do dia 11 de maio de 2010, a partir do momento em que ele se
encontra em mora. Contudo, o prazo da Administrao no comea a contar do dia
11, mas no primeiro dia do exerccio seguinte a este em que o lanamento poderia ter
sido efetuado. Ento, o prazo comea a contar no dia 1/01/2012, que o primeiro dia
do exerccio seguinte a este em que o lanamento poderia ter sido efetuado. A partir
desta data, eu conto cinco anos. O resultado vai ser 1/01/2017. Em primeiro de janeiro
de 2017, verifica-se a decadncia e, portanto, a Administrao pode lanar at o dia
31/12/2016 porque no dia 01/01/2017 j se consolida a decadncia.
O que vocs tm que fazer para aplicar o prazo de decadncia do art. 173, I?
Vocs tm que verificar o momento em que o lanamento deveria ter sido feito. o
dia seguinte a esse dia que representa o termo inicial do prazo decadncia. Esse
prazo, inclusive, pode superar os cinco anos. Eu comeo a contar do primeiro dia do
exerccio seguinte. Ento, esse prazo pode ser de 5 anos e 11 meses, se o fato gerador
tivesse sido em janeiro. Esses meses, a Administrao ganha. um prazo maior do que
o do 4, do art. 154, que de cinco anos direto, do fato gerador. Essa a regra geral
da decadncia que se aplica, ento, no caso de pagamento inexistente no
lanamento por homologao. Se no pagou nada, exige-se por lanamento de
ofcio, no prazo do art. 173, I, do CTN. Esse o primeiro caso, relativo literalidade do
art. 150, do CTN. Vamos para o segundo caso.
DIREITO TRIBUTARIO
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b)
O sujeito passivo tem que antecipar o pagamento do tributo, declarar
que realizou o
fato gerador e o quanto deve
Esse segundo caso representa uma sofisticao do lanamento por
homologao. Eu j at antecipei essa sofisticao quando a gente falou de
denncia espontnea na aula passada para explicar a Smula 360, do STJ. Ento, no
vai ser nada muito novo. Como ocorre essa sofisticao do lanamento por
homologao?
Nesse segundo caso, percebemos que o sujeito passivo tem, na verdade, dois
deveres:
Em primeiro lugar: declarar que realizou o fato gerador indicando o valor
devido de tributo e
Em segundo lugar: realizar o pagamento de acordo com a declarao.
essa a situao. O que ns temos o seguinte: o fato gerador realizado, por
conta do fato gerador, temos uma obrigao tributria acessria que o sujeito passivo
deve cumprir e uma obrigao tributria principal. A acessria relativa ao dever de
declarar que realizou o fato gerador e deve tanto de tributo. E a obrigao tributria
principal, que relativa ao dever de pagar o valor que foi declarado. Essas atividades
do sujeito passivo ficam sujeitas homologao. Qual o objeto da homologao
nesse caso? A declarao e o pagamento. Mas o que pode acontecer? Pode
acontecer de eu ter um problema com essa atividade do sujeito passivo. Essa
atividade de declarar e pagar. E se tem um problema, naturalmente no haver a
homologao. Se o sujeito passivo fez algo de errado nessas atividades, no vai haver
homologao. Vai haver exigncia do tributo. E se assim, asa duas perguntas
voltam:
Como essa exigncia vai ser feita?

De acordo com tal prazo?
Para responder a isso, nesse caso que mais complicado, devemos voltar os
olhos para a declarao que ela que vai responder s duas perguntas. Vamos
pensar um pouco na declarao. Por que a declarao est a? Por que ela est
presente no lanamento por homologao? Qual o efeito desta declarao? O
efeito da declarao no caso de lanamento por homologao constituir o crdito
tributrio. A declarao constitui o crdito tributrio. E se ela constitui o crdito
tributrio, substitui o lanamento, faz com que o lanamento se torne desnecessrio.
Qualquer declarao tem este efeito? Tem este efeito a declarao feita no
lanamento por homologao e a declarao que esteja correta, verdadeira. Se a
declarao verdadeira, est correta, tem o efeito de constituir o crdito tributrio e
afastar a necessidade do lanamento neste caso, porque o crdito tributrio j est
constitudo.
Vamos entender bem isso. O que eu falei no final da aula passada? Terminamos
de estudar obrigao tributria, agora temos que voltar os olhos para o crdito
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tributrio. O que o crdito tributrio? o direito do sujeito ativo de exigir o tributo. S

que o crdito tributrio tem que ser objeto de constituio. O crdito tributrio tem
que ser objeto de formalizao numa determinada linguagem, num determinado
instrumento. o seguinte: o fato gerador realizado, nasce a obrigao tributria, que
o dever do sujeito passivo. A todo dever corresponde um direito, nesse caso, o
direito do sujeito ativo. O que representa esse direito? O crdito tributrio. S que o
crdito tributrio tem que ser objeto, segundo o CTN, de constituio. Ou seja, ele
deve ser formalizado num determinado instrumento, numa determinada linguagem. E
que instrumento esse que, comumente, formaliza o crdito tributrio? Normalmente,
esse instrumento o lanamento tributrio. O que faz o lanamento? Declara que
ocorreu o fato gerador e, por conta disso, constitui o crdito tributrio, ou se quiserem,
constitui a relao jurdica tributria. O lanamento vai dizer: fato gerador ocorreu,
logo, o sujeito passivo me deve tanto de tributo. isso que faz o lanamento nos temos
do art. 142, do CTN.
Mas acontece que o lanamento no , de acordo com a jurisprudncia, o
nico instrumento capaz de formalizar o crdito tributrio. Ele no o nico
instrumentrio competente para isso. Existem tambm outros instrumento que tm essa
mesma funo, outros instrumentos produzidos pelo sujeito passivo. E um exemplo de
instrumento constitudo pelo sujeito passivo com essa funo de formalizar o crdito
tributrio, a declarao correta dos tributos lanados por homologao. E por que
essa declarao correta tem este papel de constituir o crdito tributrio, de
instrumentalizar o crdito tributrio? Porque a declarao faz a mesma coisa que o
lanamento. Ela diz: o fato gerador foi realizado, logo, est constituda a relao
jurdica tributria, logo, devo tanto de tributo. O contedo exatamente o mesmo.
exatamente a mesma funo de declarar que o fato gerador aconteceu e constituir
a relao jurdica tributria. Ao fazer isso, ns temos: identificao do sujeito passivo,
do sujeito ativo e do valor devido de tributo. A declarao faz isso e o lanamento
tambm faz. Ento, tanto a declarao (e esse um exemplo possvel), quanto o
lanamento, nos tributos lanados por homologao, so instrumentos hbeis para
constituir o crdito tributrio.
Diante disso, vocs poderiam dizer: mas isso no ofende o art. 142, do CTN? Essa
histria de que o sujeito passivo constitui o crdito tributrio? Vamos ler o art. 142, do
CTN:
Art. 142 - Compete privativamente autoridade
administrativa
constituir
o
crdito
tributrio
pelo
lanamento,
assim
entendido
o
procedimento
administrativo tendente a verificar a ocorrncia do fato
gerador da obrigao correspondente, determinar a
matria tributvel, calcular o montante do tributo devido,
identificar o sujeito passivo e, sendo caso, propor a
aplicao da penalidade cabvel.
Fala que compete privativamente autoridade administrativa constituir o
crdito tributrio pelo lanamento. A constituio pelo sujeito passivo ofende o art.
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142, ofende a previso de que competncia privativa da autoridade administrativa?

No. Temos que ler com calma o art. 142 porque o que privativo o lanamento e
no a atividade de constituio do crdito feita pelo sujeito passivo. Desde que no
seja feita atravs de lanamento. lgico: sujeito passivo no lana. Ele faz uma
declarao e nesta declarao constitui o crdito tributrio. Ele identifica o fato
gerador e constitui a relao jurdica respectiva, mas no lana.
Cuidado porque se vocs encontrarem uma pergunta como essa
especialmente em prova de segunda fase, no privativa da Administrao a
atividade de constituio do crdito. O que privativo o prprio lanamento
tributrio.
Vamos voltar para o lanamento por homologao, para o nosso segundo
caso. Ento, ns temos o seguinte: sujeito passivo realizou o fato gerador e apresentou
para a Administrao uma declarao correta que vai dizer: realizei o fato e devo 100
de tributo. Na sequncia, o que eu posso ter? Posso ter:
Pagamento insuficiente (ele deve 100, pagou 80) ou

Ausncia de pagamento.
Se pagou direitinho, est timo, extinguiu o crdito tributrio. Mas nessa

situao posta, haver a exigncia integral do tributo ou da diferena. Nossas
perguntas:
Como?
Em qual prazo?
Nesse caso, em que a declarao correta constitui o crdito tributrio, h que

se falar na exigncia atravs do lanamento? Faria sentido o lanamento aqui? No
porque o crdito tributrio j est constitudo pela declarao. Portanto, no faz
sentido lanar. A administrao lana para constituir o crdito e depois mandar uma
cobrana administrativa. No pagou a cobrana administrativa, vai para a execuo
fiscal. Neste caso porque o crdito j est constitudo. Se assim, e o sujeito passivo
no paga, ou paga s um pedacinho, de acordo com o STJ, essa exigncia vai ser
feita atravs da inscrio do dbito em dvida ativa, emisso da CDA e ajuizamento
da execuo fiscal. Nesse caso, eu pulo essa etapa administrativa do lanamento. O
lanamento absolutamente desnecessrio porque o crdito j est constitudo e a
Administrao pode pegar o devido (seja o integral, seja a diferena), inscrever em
dvida ativa, emitir CDA (certido de dvida ativa) e ajuizar a execuo fiscal. Ento, a
exigncia ser pela via judicial. Ser por meio de execuo fiscal e sendo assim,
necessariamente eu tenho que inscrever em dvida ativa, emitir CDA e ajuizar a
execuo fiscal. No vai ser por meio de lanamento porque o crdito j est
constitudo (seria uma redundncia). Sendo assim, nossa primeira pergunta j est
respondida. Como ser feita a cobrana? Judicial.
Segunda pergunta: em qual prazo essa exigncia ser realizada? No haver o
lanamento tributrio. Se assim, eu preciso me preocupar com decadncia? Faz
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sentido falar nisso se a exigncia nem vai ser feita por lanamento? No. Eu s preciso
pensar em decadncia quando preciso fazer um lanamento tributrio. Nesse caso, o
lanamento est dispensado. O meu prazo, ento, o meu prazo para a cobrana
judicial. Com qual prazo eu devo me preocupar quando se trata de cobrana
judicial? o prazo de prescrio. Ento, nesse caso, no h que se falar em
decadncia porque a decadncia s faz sentido se o lanamento for necessrio.
Neste caso, a preocupao com o prazo de prescrio, que o prazo que a
Fazenda tem para promover a execuo fiscal e que ainda vamos estudar com
calma.
Onde est disciplinado o prazo de prescrio? No art. 174, do CTN. Antes de
analisarmos o prazo de prescrio e nos aprofundarmos um pouco mais nesse nosso
segundo caso, da declarao correta e pagamento insuficiente, vamos dar uma
olhada em alguns julgados do STJ: REsp 1101032 julgamento da 1 Turma e no da
Sesso, mas h diversos julgamentos da sesso nesse mesmo sentido
REsp 1101032 / SP - Ministro BENEDITO GONALVES (1142) PRIMEIRA TURMA Data da Publicao/Fonte - DJe
18/05/2009
3. No caso de tributo sujeito a lanamento por
homologao, com a entrega da declarao por parte do
contribuinte, desacompanhada do pagamento, considerase elidida a necessidade de constituio formal do crdito
tributrio (ou seja, a necessidade do lanamento), pelo
que, desde ento, est a Fazenda autorizada a promover a
sua cobrana (Pela via judicial) . Precedentes: REsp
789.443/SC, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 11/12/2006 e REsp
898.459/AL, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ de 6/11/2008.
Entendimento absolutamente reiterado e consolidado, tal qual o segundo
julgado, o AgRg 1070751:
AgRg no Ag 1070751 / RS - Ministro LUIZ FUX (1122) PRIMEIRA TURMA - DJe 03/06/2009
6. Relativamente ao valor declarado, a prpria declarao
de dbito efetivada pelo contribuinte constitui o crdito
tributrio, prescindindo de ato de lanamento. Assim,
podendo desde logo ser objeto de execuo fiscal, tem-se
que, nesta hiptese, no h que se falar em decadncia,
porquanto j constitudo o crdito, mas to-somente em
prescrio para o ajuizamento da ao executiva. 7. A
ausncia da notificao revela que o fisco, "em potncia"
est analisando o quantum indicado pelo contribuinte, cujo
montante resta incontroverso com a homologao tcita.
Diversa a situao do contribuinte que paga e o fisco
notifica aceitando o valor declarado, iniciando-se, a fortiori,
desse termo, a prescrio da ao.
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O prazo de prescrio e est previsto no art. 174, do CTN que diz que este
prazo de 5 anos contados da constituio definitiva do crdito tributrio. Na
hiptese de declarao correta e no pagamento ou pagamento insuficiente,
quando se d o incio do prazo de prescrio? De acordo com o STJ, o incio desse
prazo de 5 anos ocorre na data de vencimento do tributo. Declarou, pagou errado ou
no pagou, esse valor j pode ser inscrito em dvida ativa. Em qual prazo eu posso
promover a execuo fiscal? 5 anos constados da data do vencimento do tributo.
A gente viu, no primeiro caso (letra a), que houve a declarao correta e no
pagou corretamente ou simplesmente fez um pagamento insuficiente. Neste caso,
temos a Constituio do crdito tributrio e, portanto exigncia pela via judicial,
inscrio em dvida ativa, CDA e execuo fiscal e a preocupao com o prazo de
prescrio (5 anos da data do vencimento). Agora, dentro deste segundo caso (letra
b), o sujeito passivo declarou errado. A declarao falsa ou, simplesmente, no
declarou (a declarao inexistente). Nessas situaes (declarao errada ou
inexistente), no constitui o crdito tributrio. H a ausncia de constituio de crdito
tributrio. Se o crdito tributrio no foi constitudo e, ainda assim, existe tributo devido,
pergunto a vocs: como ser feita essa exigncia? E, alm disso, em qual prazo. H
um problema com o pagamento do tributo. Eu tenho um tributo devido e se assim,
ele vai ser exigido. Como e em qual prazo? Nesse caso, a despeito da declarao,
ns no temos a Constituio do crdito porque ele no declarou ou declarou errado,
a exigncia do tributo, necessariamente ser feita pelo lanamento de ofcio. Neste
caso, eu preciso de um lanamento de ofcio porque o crdito tributrio no foi
constitudo devidamente pelo sujeito passivo. Eu preciso do lanamento de ofcio para
constituir o crdito tributrio e posteriormente, cobrar administrativamente o tributo. Se
eu preciso de lanamento, porque o crdito tributrio no est constitudo a despeito
da declarao, com qual prazo devo me preocupar? Se se trata de lanamento, eu
devo me preocupar com o prazo de decadncia. O meu problema est na de
cadncia porque o lanamento deve ser realizado.
Vamos pensar mais um pouco sobre isso. Eu disse que o lanamento de ofcio
vai ser realizado porque o crdito tributrio no foi constitudo. Qual o fundamento
para este lanamento de ofcio? Por que o lanamento de ofcio tem que ser
realizado? O fundamento vai ser, novamente, o art. 149, V, do CTN. Ele faz referencia
necessidade de lanamento de ofcio nos casos em que o sujeito passivo no cumpre
direito os seus deveres na obrigao relativa a lanamento por homologao. Vamos
ler de novo:
Ento, no lanamento por homologao existe o dever de declarar. Se no
declarou corretamente, o resultado vai ser o lanamento de ofcio. Se lanamento
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de ofcio, eu tenho que me preocupar com caso de decadncia. E qual o prazo

aplicvel nessa situao? Vai ser o do art. 173, I. E por qu? Porque se o sujeito passivo
no declara ou faz declarao falsa, fica caracterizada a existncia de dolo, fraude
ou simulao, ento o prazo vai ser o do art. 173, I, que a regra do prazo de
decadncia: cinco anos contados do exerccio seguinte quele em que o
lanamento poderia ter sido efetuado. Ento, nesse segundo caso, se o contribuinte
no declara ou declara errado, o resultado vai ser o lanamento de ofcio (art. 149, V),
no prazo do art. 173, I, do CTN.
Com essas consideraes, terminamos o lanamento por homologao e antes
de passarmos para a anlise mais estrita do art. 149, que o lanamento de ofcio, eu
gostaria de falar sobre duas coisas com vocs. Em primeiro lugar, eu gostaria de falar
sobre o entendimento do STJ em relao decadncia dos tributos lanados por
homologao. Eu quero retomar esse ponto porque durante muito tempo, o STJ
achava que esse prazo de decadncia era de dez anos. Vocs tm que entender
qual era a posio anterior e qual a atual. A tese dos 10 anos foi superada.
importante que vocs saibam isso.
O segundo ponto que eu vou fazer um quadrinho que resume a decadncia
no lanamento por homologao com todas essas variveis.
Vamos falar aqui sobre o entendimento do STJ quanto decadncia nos
tributos lanados por homologao. S algumas premissas. Se estamos falando de
decadncia, temos, portanto, uma situao em que eu terei a realizao de um
lanamento de ofcio. Sim, porque s faz sentido falar em decadncia se o
lanamento de ofcio for necessrio. Em quais casos ele necessrio? Nos casos de
no constituio do crdito tributrio pelo sujeito passivo. Quando isso ocorre? Em
duas situaes: ou quando o dever de declarar no existe e, portanto, no nosso
primeiro caso (literalidade do art. 150, do CTN) ou nos casos em que o dever de
declarar existe, mas no foi cumprido pelo sujeito passivo que a situao do nosso
segundo caso (letra b, que a gente acabou de ver: declarao errada ou
inexistente). Nesses dois casos eu tenho que me preocupar com lanamento de ofcio.
Se assim, eu tenho que me preocupar com decadncia.
De acordo com o STJ, como o prazo de decadncia nos casos de tributos
lanados por homologao, que por conta de uma atividade errada do sujeito
passivo ficam por conta do lanamento de ofcio? Como o STJ se posiciona? O STJ vai
dizer o seguinte: a definio do prazo de decadncia depende, em primeiro lugar, da
existncia de pagamento. Isso o que ele diz hoje (posio atual).
a)
Houve algum pagamento Qual o prazo? Art. 150, 4, do CTN:
5 anos do fato gerador.
b)
No houve pagamento No caso do art. 150, 4, porque no
tem pagamento para fiscalizar. Ento, eu vou aplicar o art. 173, I, do CTN:
5 anos do primeiro dia do ano seguinte quele em que o lanamento
deveria ter sido efetuado.
DIREITO TRIBUTARIO
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S que a gente tem que considerar uma segunda situao, que aquela em
que, independentemente do pagamento, se verifica dolo, fraude ou simulao. Nesse
caso, invariavelmente vamos aplicar o art. 172, I, do CTN: 5 anos do primeiro dia do
exerccio seguinte quele que o lanamento deveria ter sido efetuado. Essa a
posio do STJ atual.
Qual era o posicionamento anterior? Essa tese do 5 + 5, que muito importante,
que muita gente fala, mas no existe mais. Se houve pagamento, aplica-se o art.
150,4. Agora, se no houve pagamento, ns teramos uma aplicao cumulativa do
art. 150, 4 e do art. 173, I, do CTN. E, nesse caso, o prazo seria de 10 anos. Ns
tnhamos uma interpretao conjunta desses dois dispositivos na hiptese de no
pagamento. Essa tese foi superada pelo tribunal. No existe mais. O prazo agora de
cinco anos. A gente s precisa definir quando ele comea a contar: do fato gerador
ou do primeiro dia do exerccio subsequente quele em que o lanamento deveria ter
sido realizado.
Nesse sentido, vamos ao REsp 973733 (trata de um caso em que no houve
pagamento):
REsp 973733 / SC - Relator(a) Ministro LUIZ FUX (1122) 1
SEO - 18/09/2009
1. O prazo decadencial qinqenal para o Fisco constituir o
crdito tributrio (lanamento de ofcio) conta-se do
primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o
lanamento poderia ter sido efetuado, nos casos em que a
lei no prev o pagamento antecipado da exao ou
quando, a despeito da previso legal, o mesmo inocorre,
sem a constatao de dolo, fraude ou simulao do
contribuinte, inexistindo declarao prvia do dbito
(Precedentes da Primeira Seo: REsp 766.050/PR, Rel.
Ministro Luiz Fux, julgado em 28.11.2007, DJ 25.02.2008; AgRg
nos EREsp 216.758/SP, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki,
julgado em 22.03.2006, DJ 10.04.2006; e EREsp 276.142/SP,
Rel. Ministro Luiz Fux, julgado em 13.12.2004, DJ 28.02.2005).
2. que a decadncia ou caducidade, no mbito do
Direito Tributrio, importa no perecimento do direito
potestativo de o Fisco constituir o crdito tributrio pelo
lanamento, e, consoante doutrina abalizada, encontra-se
regulada por cinco regras jurdicas gerais e abstratas, entre
as quais figura a regra da decadncia do direito de lanar
nos casos de tributos sujeitos ao lanamento de ofcio, ou
nos casos dos tributos sujeitos ao lanamento por
homologao em que o contribuinte no efetua o
pagamento antecipado (Eurico Marcos Diniz de Santi,
"Decadncia e Prescrio no Direito Tributrio", 3 ed., Max
Limonad, So Paulo, 2004, pgs. 163/210).
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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3. O dies a quo do prazo qinqenal da aludida regra

decadencial rege-se pelo disposto no artigo 173, I, do CTN,
sendo certo que o "primeiro dia do exerccio seguinte
quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado"
corresponde, iniludivelmente, ao primeiro dia do exerccio
seguinte ocorrncia do fato imponvel, ainda que se trate
de tributos sujeitos a lanamento por homologao,
revelando-se
inadmissvel
a
aplicao
cumulativa/concorrente dos prazos previstos nos artigos 150,
4, e 173, do Codex Tributrio, ante a configurao de
desarrazoado prazo decadencial decenal (Alberto Xavier,
"Do Lanamento no Direito Tributrio Brasileiro", 3 ed., Ed.
Forense, Rio de Janeiro, 2005, pgs. 91/104; Luciano Amaro,
"Direito Tributrio Brasileiro", 10 ed., Ed. Saraiva, 2004, pgs.
396/400; e Eurico Marcos Diniz de Santi, "Decadncia e
Prescrio no Direito Tributrio", 3 ed., Max Limonad, So
Paulo, 2004, pgs. 183/199).
5. In casu, consoante assente na origem: (i) cuida-se de
tributo sujeito a lanamento por homologao; (ii) a
obrigao ex lege de pagamento antecipado das
contribuies previdencirias no restou adimplida pelo
contribuinte, no que concerne aos fatos imponveis
ocorridos no perodo de janeiro de 1991 a dezembro de
1994; e (iii) a constituio dos crditos tributrios respectivos
deu-se em 26.03.2001.
6. Destarte, revelam-se caducos os crditos tributrios
executados, tendo em vista o decurso do prazo
decadencial qinqenal para que o Fisco efetuasse o
lanamento de ofcio substitutivo.
7. Recurso especial desprovido. Acrdo submetido ao
regime do artigo 543-C, do CPC, e da Resoluo STJ
08/2008.
Vamos fazer um resumo sobre o lanamento por homologao: a gente vai
dizer qual o caso, depois, na segunda coluna, falar sobre a exigncia respondendo
s duas perguntas (como e diante de qual prazo) e, em terceiro lugar, uma
justificativa (esse quadro est no material de apoio)
RESUMO DA DECADNCIA NO LANAMENTO POR HOMOLOGAO
Caso (A/B)
Cobrana e prazo
Justificativa
Lanamento de ofcio (art.
Lanamento
por 149,
V)
cobrana Necessidade de constituir
homologao
administrativa
o CT. Logo, decadncia.
SEM O DEVER de declarar
Prazo
de
decadncia: A justificativa para o prazo
Pagamento parcial
artigo 150, 4, CTN: 5 anos de 5 anos est no fato de
do fato gerador
que houve pagamento
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Como houve pagamento,

afasta-se o dolo, fraude e
simulao
Lanamento de ofcio
Lanamento
por cobrana administrativa
homologao
SEM O DEVER de declarar Prazo
de
decadncia:
artigo 173, inciso I, CTN: 5
Ausncia de pagamento
anos do 1 dia do exerccio
seguinte
Lanamento
homologao
COM
O
DEVER
declarar.
Exigncia: Se dar pela

por inscrio em DA, CDA e EF
(exigncia
vai
se
de encaminha para a via
judicial)
Necessidade de constituir
o CT. Logo, decadncia.
Justificativa para o prazo:
no houve pagamento.
Entendimento do STJ.
O CT j est constitudo
pela declarao. Logo,
no h que se falar em
lanamento
ou
decadncia.
Declarao correta (mas Prazo de prescrio: artigo

pagou pouco ou no 174, CTN: 5 anos do A preocupao com o
pagou nada)
vencimento do tributo
prazo de prescrio.
Nessa situao, como se

dar a cobrana? Porque
a declarao est errada,
por no constitui o crdito.
Teremos,
ento,
o
DE lanamento
de
ofcio.
Cobrana administrativa
Por que lanamento de

ofcio? Necessidade de
constituir o CT, tendo em
vista
as
falhas
na
declarao (a declarao
errada, no constitui o CT).
Logo, decadncia.
Declarao falsa ou
Prazo: Decadncia: artigo
inexistente
(no 173, inciso I, CTN: 5 anos do
declarou).
1 dia do exerccio seguinte
quele
em
que
o
lanamento deveria ter
sido realizado
Por que o prazo de

decadncia? Como NO
houve declarao (ou ela
foi falsa), entende-se pela
ocorrncia de dolo, fraude
e simulao.
Lanamento
homologao
COM
O
DEVER
DECLARAR.
Uma ltima observao aplicada ao primeiro e ao segundo caso. Nesses dois,

independentemente do pagamento, da declarao, uma situao em que se
verifica dolo, fraude ou simulao, considerando que o crdito no foi constitudo por
causa de dolo, fraude ou simulao, a cobrana vai ser por lanamento de ofcio, em
qual prazo? De decadncia art. 173, I, do CTN. Qual a justificativa? O crdito
tributrio foi constitudo. No primeiro caso, esse dever no existia. E por que o prazo do
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art. 173, I? Porque estou diante de dolo, fraude ou simulao. Ento, s vocs
guardarem: dolo, fraude ou simulao, o prazo sempre vai ser o do art. 173, I. Estudem
esse quadrinho porque ele muito importante. 90% dos tributos do nosso ordenamento
so lanados por homologao.
Tendo visto isso, ns podemos passar para a anlise mais detalhada do
lanamento de ofcio.
III.
LANAMENTO DE OFCIO
As hipteses de lanamento de ofcio esto previstas no art. 149, do CTN. Como

eu j antecipei, h o lanamento de ofcio quando a Administrao, e s ela, est
incumbida de determinar o valor do tributo devido. S a Administrao participa do
lanamento de ofcio. O sujeito passivo no colabora em nada com ele. O art. 149 traz
as possibilidades de lanamento de ofcio.
Caracterstica central: realizado unicamente com dados obtidos pela
Administrao e, portanto, diferentemente dos outros, no h participao do sujeito
passivo.
pela autoridade administrativa nos seguintes casos:
Pelo caput, vocs percebem que temos aqui, duas hipteses. So duas coisas
diferentes:
Lanamento efetuado de ofcio

Lanamento revisto de ofcio
O lanamento de ofcio no art. 149 pode ser efetuado por iniciativa exclusiva
da Administrao ou pode ser uma hiptese de reviso de lanamento anterior. Essa
reviso tambm vai ser feita por iniciativa da Administrao e ir resultar no
lanamento de ofcio. So duas situaes diferentes podem motivar o lanamento de
ofcio: na situao em que seria mesmo realizado de ofcio, ou na situao decorrente
de reviso de um lanamento que j foi feito. E por ocasio dessa reviso, o resultado
outro lanamento de ofcio. As hipteses de lanamento efetuado de ofcio ou
lanamento revisto de ofcio esto no art. 149. Essas hipteses so taxativas. O art. 149
traz situaes em que o lanamento vai ser efetuado e revisto de ofcio. Ns vamos
analisar todos os incisos do art. 149:
pela autoridade administrativa nos seguintes casos: I quando a lei assim o determine;
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Quando houver determinao legal, ou de reviso do lanamento ou de

lanamento efetivado em primeiro plano de ofcio. Que situao essa, em que o
lanamento efetuado de ofcio nos casos em que a lei determina? So as hipteses
clssicas de lanamento de ofcio do IPTU e do IPVA. Esses so tributos originalmente
lanados de ofcio. No que decorrem de uma reviso de outro lanamento. Voc,
sujeito passivo, realiza o fato gerador do IPTU, no dia 1 de janeiro, e espera. Vai
chegar na sua casa o lanamento e a cobrana respectiva. A lei vai dizer quais so os
tributos quais so os tributos originalmente sujeitos ao lanamento de ofcio e os
tributos tpicos so o IPTU e o IPVA.
Os incisos II, III e IV tratam mais ou menos da mesma coisa:
II - quando a declarao no seja prestada, por
quem de direito, no prazo e na forma da legislao
tributria;
III - quando a pessoa legalmente obrigada, embora
tenha prestado declarao nos termos do inciso anterior,
deixe de atender, no prazo e na forma da legislao
tributria, a pedido de esclarecimento formulado pela
autoridade administrativa, recuse-se a prest-lo ou no o
preste satisfatoriamente, a juzo daquela autoridade;
IV - quando se comprove falsidade, erro ou omisso
quanto a qualquer elemento definido na legislao
tributria como sendo de declarao obrigatria;
Ento, o que a gente percebe? Dos incisos II a IV, o legislador fala mais ou
menos a mesma coisa. Ele fala da declarao. Temos o seguinte: uma primeira
hiptese de lanamento de ofcio ou reviso de um lanamento anterior aquela
que a lei determina. Uma segunda hiptese est nos incisos II a IV. O que eles tm em
comum? O fato de ter havido o descumprimento de uma obrigao tributria
acessria pelo sujeito passivo. E por conta do descumprimento dessa obrigao
tributria acessria ns podemos ter ou a reviso do lanamento anterior que j tenha
sido realizado com base nessa obrigao tributria acessria ou o lanamento de
ofcio, por conta do descumprimento da obrigao tributria acessria. Que
obrigao tributria acessria essa que une esses dispositivos? a declarao.
Ento, eu tenho alguma falha em relao a esta obrigao tributria acessria, em
relao declarao. Como resultado haver ou a reviso do lanamento anterior
ou o prprio lanamento de ofcio. Vou dar exemplos:
Vamos pensar no caso da reviso de lanamento anterior. Imaginem um tributo
que seja originalmente lanado por declarao. O sujeito passivo realiza o fato
gerador e faz uma declarao que contm uma informao essencial para a prtica
do lanamento. Com base na declarao, a Administrao faz o lanamento
tributrio. S que ainda dentro do prazo de decadncia, a Administrao percebe
que essa declarao foi falsa. Sendo assim, a Administrao pode revisar este
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lanamento (feito com base na declarao falsa) e produzir um outro lanamento de

ofcio. Aqui h um problema quanto declarao que gera a reviso do lanamento
cujo resultado vai ser o lanamento de ofcio.
A segunda hiptese seria o lanamento de ofcio. Vamos pensar na situao do
lanamento por homologao em que haja o dever do sujeito passivo de declarar.
Ele no declara ou declara errado. Essa ausncia de declarao pode gerar o
lanamento de ofcio porque o sujeito passivo no cumpriu corretamente com o seu
dever relacionado com a declarao, com essa obrigao tributria acessria. Ento,
o fundamento para o lanamento de ofcio nos casos de no declarao tambm
pode estar dentro dos incisos I a IV.
De novo, fundamento para o lanamento de ofcio o descumprimento do
lanamento por homologao, como a gente j tinha visto.
pela autoridade administrativa nos seguintes casos: VI quando se comprove ao ou omisso do sujeito passivo,
ou de terceiro legalmente obrigado, que d lugar
aplicao de penalidade pecuniria;
Aqui o seguinte: no caso do inciso VI, ns temos uma situao de infrao
cometida pelo sujeito passivo. Se houve uma infrao, o resultado dessa infrao ser
a aplicao de uma penalidade pecuniria. Como essa penalidade pecuniria vai
ser exigida? Por meio de lanamento de ofcio. Esse o caso tpico de lanamento
simplesmente por exigncia de penalidade pecuniria. Pode ser que o tributo nem
seja devido. Pode ser que tenha sido descumprimento de obrigao tributria
acessria. No emitiu nota fiscal, por exemplo. No emitiu nota fiscal, cometeu
infrao lei tributria e, sendo assim, vai sofrer a penalidade. Como vai ser a
exigncia? Pelo lanamento de ofcio.
pela autoridade administrativa nos seguintes casos: VII quando se comprove que o sujeito passivo, ou terceiro em
benefcio daquele, agiu com dolo, fraude ou simulao;
O inciso VII trata de uma situao que a gente tem que analisar com cuidado.
Nesse caso, podemos ter reviso do lanamento ou o prprio lanamento de ofcio.
Eu queria aproveitar esse dispositivo para tratar do tema ao qual ele se refere que
um tema que nem est muito inserido no nosso programa, mas que importante que
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vocs saibam, que o tema da eliso tributria. Vamos usar esse inciso VII como
pretexto para tratar do tema da eliso e evaso tributria.
ELISO E EVASO TRIBUTRIA
O inciso VII traz a hiptese de evaso fiscal ou evaso tributria. Vamos analisar
primeiro estes institutos para depois tratar do art. 149, VII. Vamos fazer uma
comparao entre evaso e eliso.
EVASO
Representa a prtica de atos dolosos,
fraudulentos ou simulados que resultam
no no-pagamento de tributo ou na
reduo do tributo devido
ELISO
Consiste na prtica de atos lcitos que
resultam no no-pagamento de tributo
ou mesmo na reduo do tributo devido.
a economia lcita de tributos.
Falta regulamentao da norma geral
antielisiva (art. 116, nico, do CTN).
Na evaso, temos a prtica de atos ilcitos. E, por conta disso, ns temos ou a

reduo do tributo ou o seu no-pagamento. Exemplo de uma situao no direito
tributrio que se chama casa-separa. A situao a seguinte: ns temos duas
empresas. Empresa A e empresa B. A empresa A tem um imvel que vale 1 milho de
reais. A empresa B quer comprar este imvel e tem no seu caixa 1 milho de reais. S
que se entre a empresa A e a empresa B se fizer um contrato de compra e venda, vai
haver incidncia do ITBI, que o imposto municipal que incide na transmisso onerosa
de bens imveis. Essas empresas no querem se sujeitar incidncia do ITBI e fazem o
seguinte: esquecem a compra e venda, que seria o normal e o correto, e realizam
uma fuso. A empresa A se une com a empresa B, fazendo surgir a empresa AB. S
que elas perceberam que a fuso no deu certo (por isso casa-separa), por
conseguinte, elas fazem uma ciso, ficando tudo igualzinho: a empresa A e a empresa
B. S que o imvel passou para a empresa B e a empresa A passou a ter 1 milho de
reais no seu caixa. Por que elas preferiram fazer a fuso e depois a ciso? Porque nas
operaes societrias, a transferncia de imveis imune ao pagamento do ITBI. No
tem pagamento de ITBI se a transferncia se der por conta desses atos societrios. Isso
est previsto no art. 156, 2, da Constituio. Uma situao como esta constitui
evaso porque, na verdade, elas praticam um ato que no condiz com a realidade e,
de forma fraudulenta e simulada (nesse caso h claramente uma simulao), existe o
no-pagamento do ITBI. Aqui, a Fazenda pode desconsiderar a fuso, desconsiderar a
ciso para tributar essa operao como compra e venda e, portanto, tributar pelo ITBI.
E faz isso com base no art. 149, VII, do CTN (hipteses de atos cometidos com dolo,
fraude ou simulao). exatamente essa situao de evaso fiscal. O que caracteriza
a evaso? Eu me utilizo de atos ilcitos para reduzir o tributo ou para afastar a sua
incidncia. Aqui, eu mascarei a realidade para no pagar o ITBI. Essa a evaso que
pode ser combatida pelo art. 149, VII, do CTN, com a desconsiderao desse negcio
jurdico.
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Ao lado da evaso, temos a figura da eliso tributria, que a economia lcita

de tributos. Vou dar um exemplo: outro dia eu estava conversando com alguns fiscais
da receita sobre uma situao que comum em relao aos profissionais autnomos
que a seguinte: os profissionais autnomos, ao invs de emitirem RPA e receber
como pessoa fsica, comum que esses profissionais (o advogado tem uma situao
um pouco diferente) se unam, constituam uma pessoa jurdica e emitam notas fiscais.
Temos uma sociedade formada por dois mdicos que no trabalham juntos. Cada um
faz uma coisa, cada um tem uma clnica, mas, apesar disso, eles so amigos de
faculdade que constituem uma pessoa jurdica para quando forem prestar o servio
eles podem emitir nota fiscal ao invs de RPA. Emitindo nota fiscal, evidente que o
profissional paga muito menos imposto de renda. O valor consideravelmente menor.
uma economia lcita de tributos. No h proibio alguma. Mas, apesar disso, os
fiscais da receita olham para essa situao e dizem: isso eliso tributria porque,
ainda que seja lcito constituir pessoa jurdica, esses mdicos no tm nenhuma
afinidade entre si. Eles no tm uma sociedade de fato. s uma situao
conveniente para reduzir o tributo. O correto mesmo seria emitir RPA. Diante de uma
situao de eliso, eu tenho uma economia lcita de tributo. Eu no sou obrigado a
pagar o mximo de tributo que eu posso. Eu tenho que poder economizar. Eu tenho
que poder, por exemplo, contratar um escritrio de advocacia para fazer um
planejamento tributrio, para ver como eu posso pagar menos tributo. A situao do
planejamento tributrio eliso porque voc tem l vrios advogados pensando
como aquela empresa vai pagar menos tributo, qual estrutura mais adequada, qual
o tipo de tributao que mais adequado para reduzir, ento, os gastos com o direito
tributrio. Isso no tem problema nenhum. apenas uma interpretao do direito.
Apesar disso, a Receita tem exercido a pretenso de desconsiderar os negcios
jurdicos fundados em eliso. A Receita sempre quis fazer isso porque entende que
apesar de ser economia lcita de tributo, no seria o jeito correto de pagar tributo.
Pensa a Receita: se voc tem a possibilidade de emitir a RPA, ao invs de fazer uma
sociedade que no bem uma sociedade, sinto muito, voc tem que emitir a RPA
porque o servio do mdico personalssimo e a sociedade no existe. Ento, a
Receita quer desconsiderar esses atos e negcios jurdicos para cobrar tributo num
valor superior ao que voc est disposto a pagar. Essa pretenso da Receita, apesar
de muito discutida na esfera administrativa, nos tribunais administrativos, nunca pode
ser efetivamente exercida porque falta regulamentao. Onde esta regulamentao
comeou a ser proferida? Art. 116, nico do CTN. Esse artigo foi introduzido pela LC
104/01 e trouxe exatamente o que se chamou no direito tributrio de norma geral antielisiva. Ento, se vocs virem isso em algum edital a esse dispositivo que o
examinador est fazendo referncia:
Art. 116. Pargrafo nico. A autoridade administrativa
poder desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados
com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador
do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da
obrigao tributria, observados os procedimentos a serem
estabelecidos em lei ordinria. (acrescentado pela LC000.104-2001)
DIREITO TRIBUTARIO
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Est dizendo que a autoridade administrativa pode desconsiderar atos ou

negcios jurdicos que tenham sido praticados com a finalidade de dissimular a
ocorrncia do fato gerador, de esconder o fato gerador, de melhorar o fato gerador e
reduzir o pagamento do tributo. No se trata aqui da situao do art. 149, VII, que traz
atos ilcitos, praticados com dolo, fraude ou simulao. Aqui, no. Aqui a simples
economia de tributo. A autoridade administrativa poderia desconsiderar esses
negcios jurdicos, desconsiderar o planejamento tributrio que o escritrio tenha feito
mas sem cometer nenhum ato ilcito.
E qual a condio para essa desconsiderao? a regulamentao desse
instituto em lei ordinria e essa regulamentao no existe. A norma geral antielisiva
no foi ainda regulamentada e por conta disso a Receita no consegue exercer
plenamente essa pretenso de limitar o planejamento tributrio. Quando a gente tem
eliso, a hiptese de planejamento tributrio. Falta regulamentao da norma geral
antielisiva (art. 116, nico, do CTN). bvio que, num concurso para PFN, vocs tm
que defender a desconsiderao desses atos, porque o que a procuradoria
defende, especificamente a Procuradoria da Fazenda, defende que a
desconsiderao possvel, que essa economia lcita de tributos no necessariamente
prevalece. Mas ainda no tem regulamentao. Se vocs quiserem se aprofundar
nesse tema, um bom autor que defende essa norma geral antieliso o Marco Aurlio
Greco. Ele tem um livro, Planejamento Tributrio (Ed. Dialtica), no qual defende
essa norma geral antieliso, entendendo que possvel essa desconsiderao.
Vamos voltar ao art. 149:
VIII - quando deva ser apreciado fato no conhecido
ou no provado por ocasio do lanamento anterior;
IX - quando se comprove que, no lanamento
anterior, ocorreu fraude ou falta funcional da autoridade
que o efetuou, ou omisso, pela mesma autoridade, de ato
ou formalidade essencial.
Esses dois incisos se aplicam especificamente para a situao de reviso. No
se aplicam para a situao do lanamento originalmente, primariamente. E trazem
casos que motivam a reviso de lanamento anterior.
Inciso VIII Quando haja um novo fato que no era conhecido ou
simplesmente no foi apreciado no lanamento anterior.
Inciso IX Quando se verifique uma fraude ou falta funcional no lanamento
anterior. Mas aqui, vejam, essa fraude a fraude da autoridade. No a fraude do
sujeito passivo. A autoridade agiu com fraude ou praticou falta funcional. Neste caso,
haver reviso.
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Pargrafo nico. A reviso do lanamento s pode

ser iniciada enquanto no extinto o direito da Fazenda
Pblica.
Tambm uma hiptese que se aplica especificamente reviso. E vai dizer
que a reviso do lanamento s pode ser efetuada se ainda tiver prazo de
decadncia. Se j passou o prazo de decadncia, a no pode mais revisar. Se ainda
estiver dentro do prazo de decadncia, enquanto no extinto o direito da Fazenda a
reviso pode ser feita.
Esse o lanamento de ofcio. J vimos lanamento por declarao,
lanamento por homologao e lanamento de ofcio. Sobre o lanamento tributrio,
agora que a gente j viu todas as modalidades de lanamento, pra gente fechar o
lanamento e passar para a decadncia, eu gostaria de fazer uma observao em
relao ao art. 148, do CTN:
Art. 148 - Quando o clculo do tributo tenha por
base, ou tome em considerao, o valor ou o preo de
bens, direitos, servios ou atos jurdicos, a autoridade
lanadora, mediante processo regular, arbitrar aquele
valor ou preo, sempre que sejam omissos ou no meream
f as declaraes ou os esclarecimentos prestados, ou os
documentos expedidos pelo sujeito passivo ou pelo terceiro
legalmente obrigado, ressalvada, em caso de contestao,
avaliao contraditria, administrativa ou judicial.
Do que trata o art. 148? Da possibilidade de a autoridade administrativa arbitrar
a base de clculo de tributos. Ao fazer isso, vai fazer o lanamento, cobrando de
acordo com a base de clculo arbitrada. Vou dar um exemplo que eu sempre dou.
Um amigo fez uma importao de 3 camisetas de Rugby no site por 20 dlares, 60
dlares, portanto. Importou por Fedex. Chegando a encomenda, a Fedex ligou
dizendo que ele teria que retirar as camisetas e pagar o imposto respectivo (ele sabia
que iria pagar) que era perto de 500 reais. Ele estranhou o valor, j que o valor da
mercadoria era de aproximadamente 120 reais. A Fedex explicou que o fiscal
entendeu que aquele valor era muito baixo, que aquela declarao no merecia f
e, portanto, arbitrou o valor. Nesse caso, est assegurado o contraditrio, j que voc
tem os dados do carto de crdito, da fatura do carto, entrando no site oferta
estava l. Com todos esses documentos, contestou o arbitramento da autoridade
administrativa. Ele pediu para a Fedex o auto de infrao, mas a Fedex j tinha pago
o tributo porque ela, como transportadora, responsvel solidria e sendo assim,
devedora tambm do tributo. Ele no teve escolha: ou processava a Fedex (e ia ter
que entrar no Juizado Especial) ou perdia as camisetas. Ele acabou pagando. A
autoridade pode fazer isso? Pode, mas ela tem que assegurar para os contribuintes o
contraditrio e a ampla defesa que, nesse caso, no foi possvel porque o tributo j
tinha sido pago.
DIREITO TRIBUTARIO
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Ento, o art. 148, do CTN um procedimento de desconsiderao de atos do

sujeito passivo porque desconsidera a base de clculo que o sujeito passivo elegeu,
por no consider-la verdadeira e determina um outro valor sobre o qual o tributo ser
cobrado. claro que, a, o sujeito passivo pode se defender. assegurado o
contraditrio e a ampla defesa, seja na esfera administrativa, seja na esfera judicial.
Com isso, a gente termina as modalidades de lanamento tributrio e a gente
viu dentro dessas modalidades, especialmente o lanamento por homologao,
alguns casos de decadncia. Nosso prximo passo ser reunir todas as informaes
relativas decadncia. Vamos reunir essas informaes do lanamento por
homologao e vamos falar de decadncia no lanamento de ofcio e no
lanamento por declarao, que ser o objeto da prxima aula.
8.
DECADNCIA
Agora que j vimos todas as modalidades de lanamento: lanamento por

declarao, por homologao e de ofcio, vamos reunir as informaes relativas
decadncia. Essa reunio no ser apenas uma compilao do que a gente viu. Ser
tambm a meno a coisas novas que a gente no analisou dentro de decadncia.
Se vocs esto lembrados a gente falou, basicamente do art. 150, 4, do CTN
(lanamento por homologao) e do art. 173, I. Ento, falta ainda a gente ver os
outros elementos do art. 173. Ento, nessa reunio, a gente vai ter sim, uma reviso do
que vimos, mas tambm, e especialmente uma continuao desse tema relativo
decadncia.
8.1.
REVISO
a)
Lanamento por Homologao
No caso de lanamento por homologao, quais so as informaes que

vocs devem ter em mente?
Caso 01 Aquele da literalidade do art. 150, do CTN, ou seja, no existe o dever
de declarar nesse caso 01. O que acontece aqui, em relao ao prazo de
decadncia? Se o sujeito passivo faz o pagamento parcial, mas insuficiente, ento, o
prazo de cinco anos contados da data do fato gerador e, portanto, art. 150, 4, do
CTN. Se ele no paga nada (ausncia de pagamento), qual o prazo de
decadncia? cinco anos contados do primeiro dia do exerccio seguinte quele em
que o lanamento poderia ter sido efetuado (art. 173, I, CTN). Independentemente do
pagamento, verifica-se dolo, fraude, qual o prazo de decadncia? de novo: cinco
anos contados do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o pagamento
deveria ter sido efetuado (art. 173, I, do CTN). Esse o primeiro caso dentro do
lanamento por homologao.
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Caso 02 Aquele em que existe o dever de declarar estabelecido pela lei. Em

primeiro lugar, pode haver a declarao correta e o no pagamento. Ou declarao
correta e pagamento parcial, portanto, insuficiente. Nesse caso, no temos que nos
preocupar com decadncia. Nesse caso, porque a declarao foi correta, a
preocupao tem que ser com a prescrio. 2 Hiptese: declarao ausente ou
errada. O que acontece nessa situao? Haver a necessidade de constituir o crdito
tributrio. Se assim, o prazo de decadncia. E que prazo esse? 5 anos do primeiro
dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado,
portanto, art. 173, I, do CTN. E a, em qualquer caso, se houve dolo, fraude ou
simulao, que geralmente a hiptese da declarao errada, falsa, ento, o prazo
tambm de cinco anos do primeiro dia do exerccio seguinte, tambm o art. 173, I,
do CTN.
b)
Lanamento Por Declarao e Lanamento de Ofcio
Agora ns precisamos refletir sobre a decadncia nos tributos lanados de

ofcio, portanto, naqueles casos do art. 149, e nos tributos lanados por declarao.
Qual a regra de decadncia nesse caso? A regra, seja no lanamento de ofcio,
seja no lanamento por declarao, a regra a do art. 173, I, do CTN. O art. 173, I a
matriz da decadncia. Vocs tm que saber de todo modo. Ento, o art. 173, I, alm
de ser aplicado em vrias hipteses de lanamento por homologao, como vimos,
se aplica tambm ao lanamento por declarao e ao lanamento de ofcio.
Qual a regra da decadncia no lanamento por declarao e no
lanamento de ofcio? a regra, nos dois casos, a do art. 173, I, do CTN (5 anos do
primeiro dia do exerccio seguinte...). Ento, naquele lanamento por declarao em
que o sujeito passivo entrega a declarao e espera o lanamento que vai ser
efetuada com base naquela declarao, esse lanamento deve ser efetuado dentro
desse prazo de decadncia.
Mas como eu disse: o art. 173, I, apesar de ser a regra, no o contedo
integral do art. 173, que ainda traz outras informaes. Ento, para esse estudo da
decadncia ficar completo, a gente tem que falar sobre as outras hipteses do art.
173. Quais so os casos em que as outras determinaes do art. 173 se aplicam?
8.2.
OUTRAS HIPTESES DE APLICAO DO ART. 173

Art. 173 - O direito de a Fazenda Pblica constituir o
crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados:
I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em
que o lanamento poderia ter sido efetuado; (J VIMOS)
II - da data em que se tornar definitiva a deciso que
houver anulado, por vcio formal, o lanamento
anteriormente efetuado.
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
________________________________________________________________________________________2010
Pargrafo nico. O direito a que se refere este artigo

extingue-se definitivamente com o decurso do prazo nele
previsto, contado da data em que tenha sido iniciada a
constituio do crdito tributrio pela notificao, ao sujeito
passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao
lanamento.
O art. 173, II, trata de um prazo de decadncia que aplica no caso de
anulao de lanamento. Ou seja, eu tenho o lanamento e esse lanamento
anulado por conta da existncia de um vcio formal. Diante dessa anulao, o prazo
de decadncia, recomea.
Do que trata o art. 173, II? Traz uma hiptese de interrupo de decadncia no
direito tributrio. Mas decadncia no se interrompe! Pois , no direito tributrio se
interrompe, e isso j foi objeto de prova diversas vezes, inclusive caiu na prova da
magistratura, 1 fase, SP. Que hiptese de interrupo essa?
Vamos comear detalhando o art. 173, II, que traz a interrupo da
decadncia.
a)
Interrupo da Decadncia
Ns temos o lanamento. Vamos imaginar um lanamento de ofcio ou, como

tambm chamado, um auto de infrao. O lanamento de ofcio, que constata
que o sujeito passivo no recolheu o tributo que ele devia. Ento, a gente tinha um
tributo que era lanado por homologao, o sujeito passivo no recolheu, o resultado
vai ser lanamento de ofcio, como vimos, se no tiver o dever de declarar. O
lanamento de ofcio diz: voc, sujeito passivo, realizou o fato gerador, portanto,
pague tanto de tributo.
Esse lanamento de ofcio est perfeito, realizado no prazo e no apresenta
nenhum problema do ponto de vista da decadncia. S que, apesar disso, ele
contm um vcio formal. O sujeito passivo percebe a existncia desse vcio formal e,
por isso, ele resolve apresentar uma impugnao ao lanamento. Ele resolve discutir o
lanamento administrativamente e nessa impugnao ele solicita a anulao do
lanamento por vcio formal. Com a impugnao, ns temos o incio de um processo
administrativo e, a partir da impugnao, uma deciso administrativa. Essa deciso
administrativa reconhece o vcio formal e, ao reconhecer, anula o lanamento em
razo de problemas quanto s suas formalidades. No era problema quanto
matria. Desta deciso, que anula o lanamento, conta-se um novo prazo de
decadncia, um prazo de 5 anos, para que a Administrao realize um novo
lanamento, desta vez, sem o vcio formal. Trata-se de uma hiptese de interrupo
porque todo prazo anterior desconsiderado e um novo prazo de cinco anos se
apresenta para a administrao.
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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Vou dar um exemplo concreto: quando eu advogava, chegou um caso l no

escritrio que foi o seguinte: uma determinada empresa de comunicao visual que
fazia painis eletrnicos, outdoors. Ela estava sendo fiscalizada pela Administrao
estadual. O fiscal estadual estava querendo cobrar ICMS dessa empresa porque
estava dizendo que ela realizava servio de comunicao. E a gente dizia que no
era servio de comunicao porque no se enquadra nas caractersticas do ICMS em
comunicao. E a gente ficou discutindo com o fiscal, negociando com ele,
argumentando que no era fato gerador do ICMS, que o fato gerador de outro
imposto, que o ISS, no tem que tributar, e ficou essa discusso por mais ou menos
um ms. O fiscal no se convenceu e fez o lanamento. S que a empresa nunca
tinha recolhido ICMS, evidentemente, porque a gente entendia que no era fato
gerador de ICMS. O lanamento foi de 60 milhes porque consistente em todo ICMS
que a empresa devia, no mnimo, havia cinco anos. S que o fiscal ficou to animado
de fazer aquele lanamento que ele no descreveu a infrao. Ele no falou o que a
empresa fez. Ele no disse: tendo em vista que voc praticou fato gerador do ICMS,
logo, realizou servio de comunicao, estou cobrando ICMS. Ele no fez a
descrio da infrao. Ele s preencheu o auto de infrao com os dados da
empresa e, l embaixo, o valor. Esse auto de infrao era nitidamente nulo, o que foi
um pouco frustrante porque a gente j tinha a impugnao toda elaborada, parecer
encomendado, para mostrar que no era ICMS em comunicao. E a nossa
impugnao foi uma impugnao basicamente dizendo: o auto de infrao nulo
porque tem um vcio formal que no descrever a infrao. O problema deixou de
ser se o ICMS era ou no devido. Essa questo material no vem ao caso para o
lanamento ser anulado na hiptese de interrupo de decadncia. O problema o
vcio formal. Diante da nossa impugnao, obviamente, a autoridade administrativa
reconheceu o vcio formal, mas isso tambm no diz muita coisa porque, a partir dessa
deciso, a Administrao tem mais cinco anos para fazer o novo lanamento correto
porque interrompe o prazo de decadncia. Esse, no foi um problema de tese jurdica,
material, mas um problema formal. Se o lanamento est capenga na sua forma,
ento, ele pode ser anulado e, em assim sendo, interrompe a decadncia.
Vamos ler de novo o inciso II:
Art. 173 - O direito de a Fazenda Pblica constituir o
crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados:
II - da data em que se tornar definitiva a deciso que
houver anulado, por vcio formal, o lanamento
anteriormente efetuado.
Eu queria destacar uma coisa: ele fala em deciso administrativa? No. Fala
em deciso. Ento, pode ser qualquer deciso: administrativa ou judicial. O mais
comum que isso ocorra pela via administrativa e que o sujeito passivo nem entre na
esfera judicial para discutir o lanamento nulo. Mas pode tambm ser uma deciso
judicial que anule este lanamento.
Vamos agora para o pargrafo nico:
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Pargrafo nico. O direito a que se refere este artigo

extingue-se definitivamente com o decurso do prazo nele
previsto, contado da data em que tenha sido iniciada a
constituio do crdito tributrio pela notificao, ao sujeito
passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao
lanamento.
Vamos por partes. Primeiro ele diz o direito a que se refere esse artigo. E qual
esse direito? O direito de constituir o crdito. Ento, o direito de constituir o crdito
tributrio extinto, definitivamente, com o decurso do prazo de decadncia (porque
o art. 173 fala de decadncia). s que ele fala: contado da data em que tenha sido
iniciada a constituio do crdito tributrio pela notificao ao sujeito passivo, de
qualquer medida preparatria indispensvel ao lanamento. A vocs diro: mas eu
no tenho que contar cinco anos depois do primeiro dia do exerccio seguinte? Que
histria essa de contar da data em que tenha sido iniciada a constituio do crdito
pela notificao do sujeito passivo?
Muito bem, vamos entender o que diz o pargrafo nico. Seguindo nosso
esquema, vamos colocar a segunda hiptese do art. 173 e, portanto:
b)
Art. 173, nico
Vai dizer que, em primeiro lugar, o direito de constituir o crdito tributrio

extinto com o decurso do prazo de decadncia previsto no art. 173, caput. E,
portanto, o que temos no art. 173, caput? Temos 5 anos, no inciso I (contados do
primeiro dia do exerccio seguinte) ou, no inciso II, (5 anos contados da deciso
administrativa que anula o lanamento). isso o art. 173, caput e respectivos incisos
falam.
O pargrafo nico diz que o direito de constituir o crdito extinto com o
decurso do prazo de decadncia previsto no art. 173, caput (5 anos do primeiro dia
do ano seguinte ou 5 anos da deciso administrativa que anular o lanamento). S
que ele fala assim: esse prazo de decadncia deve ser contado da data em que o
sujeito passivo for notificado em relao ao incio da constituio do crdito. Ento,
contado da notificao do sujeito passivo relativa ao incio da constituio do crdito
tributrio.
A a gente tem um problema porque ento eu teria aqui uma terceira hiptese
de prazo de decadncia, afinal, qual o prazo? 5 anos do primeiro dia do exerccio
seguinte, 5 anos da deciso administrativa que anula (aqueles casos especficos) ou 5
anos da notificao do sujeito passivo relativa ao incio da constituio do crdito
tributrio? Para a gente entender isso, temos que perguntar: que notificao essa?
Essa notificao, relativa ao incio da constituio do crdito tributrio, se verifica nos
seguintes casos:
DIREITO TRIBUTARIO
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Eu tenho um tributo lanado por homologao. Tenho um lanamento por

homologao. diante desse tributo lanado por homologao, no houve o
pagamento. a hiptese simples de que no houve o pagamento. Se no houve o
pagamento, necessariamente eu terei lanamento de ofcio. esse lanamento de
ofcio que vai ser realizado depende de uma iniciativa da Administrao de fiscalizar o
contribuinte ( claro que ela precisa perceber que no houve o pagamento para,
ento, fazer o lanamento de ofcio). E como ela percebe que no houve o
pagamento? Ela percebe mediante uma atividade de fiscalizao. Ento, ns
teramos o seguinte: o sujeito passivo realiza o fato gerador e no faz o pagamento.
Diante dessa situao, a Administrao inicia uma fiscalizao que tem por objetivo
provar o no pagamento diante da prtica do fato gerador. Ento, o fiscal bate na
porta da empresa e diz: olha, me parece que voc realizou o fato gerador e no
pagou. S que a Administrao precisa provar documentalmente que no houve
pagamento diante do fato gerador. Esse incio de fiscalizao precisa ser notificado
ao sujeito passivo. necessria a notificao ao sujeito passivo de que ele est sendo
fiscalizado.
Como se aplica o art. 173, nico?
Se estamos falando da hiptese de lanamento por homologao, em que
no houve pagamento, qual o prazo de decadncia que aplicamos? Lanamento
por homologao sem pagamento, o prazo o do art. 173, I. Ento, vejam: sujeito
passivo realiza o fato gerador em maio de 2010 e no faz o pagamento. Diante disso,
lanamento de ofcio, de acordo com o prazo do art. 173, I, que o prazo de 5 anos
do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado. Nesse
exemplo de maio de 2010: em que data em incio o prazo de decadncia? 5 anos do
exerccio seguinte ao exerccio em que o lanamento poderia ter sido efetuado.
Ento, 1/01/11 + 5 anos. aqui comea a decadncia, de acordo com o art. 173, I: 1
de janeiro de 2016 decaiu e, portanto, de acordo com esse prazo, a Administrao
pode lanar at 31/12/15. isso que diz o ar t. 173, I.
Pois bem, mas pode acontecer o seguinte: a Administrao verifica que, em
maior de 2010, o sujeito passivo no fez o pagamento. E ao verificar essa ausncia de
pagamento, em outubro de 2010 j d incio a uma fiscalizao do fato gerador
maio/2010, mas ela comea a fiscalizar antes mesmo do incio do prazo de
decadncia. Se a Administrao faz isso, ento, nessa situao especfica, se aplica o
art. 173, nico que vai dizer que o incio do prazo de decadncia antecipado para
o momento em que o sujeito passivo notificado do incio da fiscalizao.
Vou repetir: realizei o fato gerador em maio de 2010, no paguei. Quando
comea a contar o prazo de decadncia para lanar? S em 1/01/11. Durante esse
perodo, no tem decadncia. A Administrao ganha esse perodo. Ganha uma
folga para, s no exerccio seguinte, comear a contar a decadncia. Mas a
Administrao foi eficaz e comeou a fiscalizar esse fato gerador antes mesmo do
incio desse prazo de decadncia. O cdigo diz: se voc comea a fiscalizar, antes
mesmo do incio do prazo de decadncia, ento, voc j tem condies de lanar. E
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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se assim, ento, faz sentido que o prazo de decadncia tambm tenha incio. Faz
sentido que o prazo de decadncia, nesse caso, seja antecipado.
Ento, qual a hiptese que se aplica o art. 173, nico? aquela em que o
sujeito passivo notificado quanto ao incio da fiscalizao relativa a um determinado
fato gerador, cujo prazo de decadncia ainda no teve incio.
Ento, se o sujeito passivo notificado da fiscalizao de um determinado fato
gerador cujo prazo de decadncia ainda no comeou, neste caso eu aplico o art.
173, nico. E o que significa aplicar o art. 173, nico? Significa antecipar o incio do
prazo de decadncia para a data da notificao.
Com isso, terminamos o art. 173. Ento, a gente j sabe do inciso I, que a
regra, do inciso II, que aquele caso de vcio formal por lanamento e o art. 173,
nico, que se aplica apenas na situao em que a fiscalizao comea antes do
incio do prazo de decadncia. a teremos antecipao do dies a quo, antecipao
do termo inicial da decadncia.
Para a gente terminar prazo de decadncia, eu s tenho uma ltima
observao a fazer, que uma observao relevante relativa a uma smula
vinculante recente do STF relativa aos prazos de decadncia e prescrio no direito
tributrio. Ainda sobre decadncia, vamos colocar:
8.3.
POSIO DO STF QUANTO AOS PRAZOS DE DECADNCIA E PRESCRIO
O que o STF estabeleceu pela Smula Vinculante 08? O STF vem e diz que os
prazos de decadncia e prescrio, necessariamente, estaro previstos em lei
complementar que possui a funo de norma geral de direito tributrio. E, portanto, lei
complementar nos termos do art. 146, III, da Constituio. Na smula vinculante o STF
vai dizer que somente lei complementar pode disciplinar prazo de prescrio e
decadncia.
Mas, cuidado! qualquer lei complementar? lei complementar do Estado?
No. Tem que ser uma lei complementar que tem funo de norma geral. E a,
quando estudamos a figura das contribuies, eu mencionei que a lei complementar
que tinha essa funo de norma geral era o CTN que foi recepcionado como lei
complementar pela Constituio de 1988 e, portanto, tem por objetivo uniformizar
alguns institutos de direito tributrio, para que o direito tributrio seja o mesmo em
todos os entes federativos. Ento, quando falamos em norma geral de direito
tributrio, a norma que tem o papel de uniformizar o direito tributrio, de estabelecer
esses institutos de base do direito tributrio, para que ele seja igual para todo mundo.
Decadncia e prescrio devem ser iguais para todo mundo e, portanto, a lei
complementar que disciplina decadncia e prescrio, necessariamente ser o CTN.
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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Necessariamente, a decadncia e a prescrio estaro nos seguintes

dispositivos:
Art. 150, 4 - Decadncia

Art. 173 Decadncia
Art. 174 - Prescrio
Ento, se vocs quiserem saber prescrio e decadncia, so esses artigos que

temos que estudar e s porque so eles que fazem o papel de normas gerais de
direito tributrio.
O STF, ao dizer, que apenas lei complementar, que tenha carter de norma
geral pode dispor sobre prescrio e decadncia, vai dizer que qualquer outra lei que
discipline prescrio e decadncia inconstitucional. Ento, a disciplina da prescrio
e decadncia, a no ser por essa lei complementar que tem efeito de norma geral, se
for feita por outro instrumento, inconstitucional.
Nesse sentido, vem o STF e declara a inconstitucionalidade de dispositivos de lei
federal que tratavam de prazo de prescrio e decadncia. e essa lei federal dizia
que o prazo era de dez anos, nas duas hipteses. Qual foi a lei considerada
inconstitucional e respectivos artigos?
Arts. 45 e 46 da Lei 8.212/91, que disciplinavam prazo de prescrio e
decadncia para as contribuies previdencirias.
Muito bem, s lei complementar que seja norma geral de direito tributrio pode
disciplinar prescrio e decadncia. Nesse sentido, vem a smula vinculante e diz que
esses artigos 46 e 46 da Lei 8.212/91 so inconstitucionais porque no se trata de lei
complementar e, muito menos de norma geral de direito tributrio.
Vamos ver o contedo da smula vinculante e depois eu quero tratar da
modulao dos efeitos dessa declarao de inconstitucionalidade, o que o tribunal
decidiu em relao aos efeitos temporais da deciso que reconheceu a
inconstitucionalidade.
STF Smula Vinculante n 8 - DJe 20/6/2008 - DO de
20/6/2008 - So inconstitucionais o pargrafo nico do
artigo 5 do decreto-lei n 1.569/1977 e os artigos 45 e 46 da
lei n 8.212/1991, que tratam de prescrio e decadncia
de crdito tributrio.
O que est por detrs dessa smula? Somente lei complementar com efeito de
norma geral. Ento, vem o STF e firma essa posio. S que ao firmar essa posio, o
STF se encontra numa situao delicada que a seguinte: pode ser que determinados
contribuintes tenham pago essas contribuies considerando o prazo de dez anos.
Ento, pode ser que um contribuinte tenha recebido um determinado lanamento em
2010, cobrando uma contribuio de 2000, considerando o prazo de dez anos. A
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Administrao fazia isso. O contribuinte que no quisesse discutir, para evitar

pendncias tributrias em seu nome, pagava a contribuio e ponto final. E pagavam
dentro desse prazo, agora dito inconstitucional pelo Supremo. Diante de situaes
como essas, o Supremo teve que modular os efeitos a deciso. E as pessoas que
pagaram dentro do prazo inconstitucional vo ter direito restituio?
Para a gente entender essa modulao de efeitos eu gostaria de ler com vocs
a notcia, que conta o que o Plenrio decidiu. Chegou no final do julgamento, muitos
ministros j tinham ido embora e no havia quorum suficiente para votar a modulao
de efeitos. Gilmar Mendes sugeriu que se deixasse para o dia seguinte. O que tivemos?
A deciso sobre a inconstitucionalidade em um dia e a deciso sobre a modulao
de efeitos no outro ( bvio que isso no foi bom para os contribuintes).
Os ministros do Supremo Tribunal Federal (STF)
decidiram na tarde desta quinta-feira (12) modular os
efeitos da declarao de inconstitucionalidade dos
dispositivos que tratam dos prazos de prescrio e
decadncia em matria tributria. Por maioria de votos, o
Plenrio decidiu que a Fazenda Pblica no pode exigir as
contribuies sociais com o aproveitamento dos prazos de
10
anos
previstos
nos
dispositivos
declarados
inconstitucionais, na sesso plenria de ontem. A restrio
vale tanto para crditos j ajuizados, como no caso de
crditos que ainda no so objeto de execuo fiscal.
Nesse ponto, a deciso teve eficcia retroativa, ou seja, a
partir da edio da lei.
Vamos entender este pedao da modulao de efeitos. O STF fala assim, no dia
seguinte declarao de inconstitucionalidade: Para as contribuies ainda no
foram exigidas ou para as contribuies que tm sua cobrana em curso, nesses
casos, o prazo de dez anos inconstitucional. E inconstitucional de forma retroativa.
E se inconstitucional de forma retroativa, ele no pode ser aplicado. Qual prazo ser
aplicado? Somente o prazo do CTN, a depender do caso. E continua a notcia:
A modulao dos efeitos da deciso faz uma
ressalva, no entanto, quanto aos recolhimentos j realizados
pelos contribuintes, que no tero direito a restituio, a
menos que j tenham ajuizado as respectivas aes
judiciais ou solicitaes administrativas at a data do
julgamento (11 de junho).
E, portanto, no que a Fazenda est cobrando. O contribuinte j pagou com
base no prazo de dez anos. E voc que j pagou no tem direito restituio. Se
voc que ajuizou at o dia 11 de junho, e para tanto, precisaria de uma bola de cristal
para adivinhar que o STF ia decidir nesse sentido, voc pode obter a restituio. Se
voc no ajuizou at 11/06, que foi a data do reconhecimento da
inconstitucionalidade, voc no tem direito. Foi a sada que o STF encontrou para no
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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causar um rombo enorme na previdncia porque se fosse at a data da modulao

dos efeitos, daria tempo de os escritrios correrem e entrarem com as aes ou
requerimentos administrativos. Obviamente que no deu tempo porque quando as
pessoas ficaram sabendo, no tinha mais prazo para pedir a restituio.
Dessa forma, o presidente do Supremo Tribunal
Federal (STF), ministro Gilmar Mendes, explicou que "so
legtimos os recolhimentos efetuados nos prazos previstos
nos artigos 45 e 46 e no impugnados antes da concluso
deste julgamento".
Assim, os contribuintes que ajuizaram aes at
ontem (11), data do julgamento no STF, sero beneficiados
com a declarao de inconstitucionalidade e devero
receber de volta o tributo que foi recolhido indevidamente.
J aqueles contribuintes que no ajuizaram aes at a
ltima quarta-feira, no tero direito a reaver o que j
pagaram.
Ao negar provimento aos Recursos Extraordinrios
(REs) 556664 , 559882, 559943 e 560626, na quarta-feira, o
Plenrio reconheceu que apenas lei complementar pode
dispor sobre normas gerais em matria tributria. No caso,
foram considerados inconstitucionais os artigos 45 e 46 da
Lei Ordinria 8.212 /91, que haviam fixado em dez anos os
prazos decadencial e prescricional das contribuies da
seguridade
social,
e
tambm
reconheceram
a
incompatibilidade constitucional do pargrafo nico do
artigo 5 do Decreto-Lei 1.569 /77. Esse dispositivo
determinava que o arquivamento administrativo das
execues fiscais de crditos tributrios de pequeno valor
seria causa de suspenso do curso do prazo prescricional.
Essa proposta de modulao, indita no mbito do
Supremo, foi feita pelo presidente da Corte, ministro Gilmar
Mendes, e tem o poder de garantir a necessria segurana
jurdica na resoluo da matria. A Procuradoria da
Fazenda Nacional havia se pronunciado, durante o
julgamento de ontem, alegando que a questo envolve em
torno de R$ 96 bilhes, entre valores j arrecadados e em
vias de cobrana pela Unio com base nas leis declaradas
inconstitucionais.
Ento, essa foi a verdadeira razo: no causar um rombo na previdncia e no,
propriamente, a segurana jurdica. Para as contribuies ainda no exigidas ou que
tm cobrana em curso, timo, o prazo no vai mais ser de dez anos.
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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Agora, uma segunda deciso relacionada com a modulao de efeitos. A

pergunta : contribuintes que pagaram com base nos prazos declarados
inconstitucionais tm direito restituio? Qual foi a resposta do Supremo? Sim,
apenas se tiverem ajuizado aes ou apresentado requerimentos administrativos at o
dia 11/06/08, que foi a data do julgamento que decidiu pela inconstitucionalidade. S
que, vejam, essa deciso foi proferida no dia 12/06/08. Essa uma boa questo para
cair em concurso.
Com isso, a gente termina a anlise dos prazos de decadncia do CTN. Para a
gente terminar essas questes relacionadas ao crdito tributrio, ns precisamos fazer
uma ltima observao que se refere s hipteses de constituio do crdito tributrio
pelo sujeito passivo e que a gente at j viu um pouco quando falamos do
lanamento por homologao.
9.
HIPTESES
PASSIVO
DE
CONSTITUIO
DO
CRDITO
TRIBUTRIO
PELO
SUJEITO
O primeiro ponto que devemos indagar sobre esse tema: quais so os efeitos
dessa constituio do crdito pelo sujeito passivo? Como vocs j sabem, porque ns
estudamos isso no lanamento por homologao, nos casos em que o sujeito passivo
constitui o crdito tributrio, o primeiro efeito a dispensa do lanamento. E por qu?
Porque o crdito j est constitudo. Eu j tenho a identificao do fato gerador, e a
identificao dos elementos da relao jurdica tributria. Isso j est feito pelo sujeito
passivo. Se dispensa o lanamento, qual a consequncia lgica desse efeito? A
consequncia : no deve haver preocupao com a decadncia. Esquece a
decadncia porque o prazo de decadncia prazo para lanar. Se no vai ter
lanamento no tem nem que cogitar de decadncia. Com qual prazo eu devo me
preocupar? Com o prazo de prescrio.
Um segundo efeito: se o lanamento est dispensado porque o crdito j foi
constitudo pelo sujeito passivo, ento, ns teremos uma desconsiderao da etapa
administrativa (porque no tem o lanamento, ento no vai ter cobrana
administrativa). Se no vai ter cobrana administrativa, o que teremos? Diante da
constituio pelo sujeito passivo e diante do no pagamento do tributo que foi
constitudo, o resultado ser a inscrio desse valor em dvida ativa, emisso da CDA e
ajuizamento da Execuo Fiscal (eu pulo a etapa administrativa. No tem que fazer
lanamento, cobrana administrativa, nada disso). Eu j pego o valor que foi
constitudo e no pago, inscrevo em dvida ativa, emito a CDA e ajuzo a execuo
fiscal.
Esses so os efeitos da constituio pelo sujeito passivo e, por isso, eu tenho que
me preocupar com prescrio, inclusive, porque se eu j posso inscrever em dvida
ativa, eu j estou falando em prazo de prescrio, prazo para a cobrana judicial do
crdito tributrio.
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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Tendo visto esses efeitos, a gente tem que perguntar agora quais so as
modalidades de Constituio do crdito pelo sujeito passivo?
A
primeira
modalidade, ns j estudamos, que a:
Declarao correta no lanamento por homologao - Esta est ok, j
vimos. S que, ao lado desta modalidade, que, sem dvida, a mais
importante, nos temos duas outras:
Depsito integral nas aes preventivas - Essa outra hiptese que temos
que estudar. Vocs tm que saber, porque entendimento consolidado do
STJ. Isso decorre da jurisprudncia do STJ. Decorre simplesmente do
entendimento do STJ
Declarao de compensao de tributos federais disciplinada no art. 74,
da Lei 9430/96 - uma modalidade que s se aplica esfera federal, mas
eu tenho que explicar porque muito importante. Essa modalidade decorre
da lei.
Vamos comear detalhando a segunda hiptese.
9.1.
DEPSITO INTEGRAL NAS AES PREVENTIVAS
Se eu tenho uma ao preventiva, eu tenho uma ao que ajuizada antes

do lanamento. O sujeito passivo quer se prevenir quanto o lanamento e j impetra o
mandado de segurana porque entende que o tributo indevido.
Ento, ele faz o seguinte: tem uma lei que determina o pagamento de ICMS em
determinados casos. O contribuinte considera que essa lei inconstitucional. O que
ele faz? Diante da lei e da iminncia do fato gerador, ele impetra o MS porque sabe
que vai realizar o fato gerador no futuro e no quer pagar o ICMS. E impetra o MS com
pedido de liminar. O juiz recebe o MS, mas entende que no caso de concesso da
liminar. Ento, ele d um despacho e nega a liminar. Ainda assim, o sujeito passivo no
quer pagar o tributo por entend-lo inconstitucional. Ento, qual a sada que o
sujeito passivo tem para no pagar este tributo, ou pelo menos para garantir que ele
v discutir judicialmente at que o juiz diga alguma coisa, sem ter a Administrao
correndo atrs dele cobrando o tributo? Qual a sada? A sada a realizao de um
depsito integral da quantia que est sendo discutida, daquele valor que ele entende
que no devido.
Qual o efeito do depsito integral? De acordo com o art. 151, II, do CTN,
suspender a exigibilidade do crdito tributrio. O depsito suspende a exigibilidade do
crdito tributrio. E o que significa isso? nos casos em que temos essa suspenso,
temos a impossibilidade de cobrana do tributo. A Administrao no pode cobrar o
tributo se a exigibilidade est suspensa. E por que no pode cobrar? Porque o tributo
est inexigvel pela suspenso.
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S que eu pergunto: a impossibilidade de cobrar impede o lanamento?

Vejam: o lanamento em si, como eu disse, no a cobrana. O lanamento uma
hiptese de constituio do crdito tributrio. Constituiu o crdito e, na sequncia, eu
cobro administrativamente o tributo. Ento, ns temos o lanamento como
pressupostos da cobrana administrativa. Ento, quando dizemos que o crdito
tributrio tem a sua exigibilidade suspensa, e, portanto, no pode haver a cobrana,
isso no impede o lanamento. E por que no impede? Porque o lanamento
diferente da cobrana. Quando eu tenho o lanamento, eu no tenho cobrana. Eu
tenho, em primeiro lugar o lanamento (constitu o crdito) e, em segundo lugar, se
no tiver nenhum impedimento, a cobrana administrativa.
Ento, imaginem a seguinte situao: o contribuinte impetra MS para discutir
fato gerador de abril de 2004. Liminar negada. Ele faz o depsito. Chega outubro de
2010, vem uma sentena nesse MS (pelo menos 6 anos depois do fato gerador) que
reconhece que o ICMS devido. Se assim, e o valor est depositado, o juiz converte
o depsito em renda em prol da Fazenda. O depsito ser transferido para a
Administrao. Nesse momento, em que o juiz fala: converta-se o depsito em renda,
na medida em que o ICMS devido e o dinheiro est l depositado, vem o
contribuinte e diz: no. O depsito no tem que ser convertido em renda. E por que
no? Porque durante toda a suspenso da exigibilidade no houve lanamento.
Durante todo esse perodo em que a exigibilidade ficou suspensa, a Administrao
no lanou e ela podia ter lanado porque a suspenso da exigibilidade no impede
o lanamento. Impede a cobrana. Ento, ainda com a exigibilidade suspensa, o
lanamento deveria ter sido realizado para prevenir a decadncia. isso que a
Administrao deveria ter feito: constituir o crdito tributrio para impedir a
decadncia. Ento, impetra o MS, liminar negada, fao o depsito, tempos depois
vem a sentena dizendo que o ICMS devido, logo transfira-se o depsito para a
Administrao estadual. A vem o contribuinte e diz: no, porque durante todo esse
tempo, no houve lanamento, o crdito tributrio no foi constitudo, portanto,
decaiu. Logo, a concluso : a Administrao ganha, mas no leva, ento ela no
tem direito quele valor que est depositado. Isso, obviamente, um paradoxo
porque, obviamente, a deciso foi favorvel Fazenda e o valor est l depositado.
Qual a soluo que o STJ d para esse paradoxo? Ele fala: espera um
pouco. Contribuinte, voc no tem razo porque, nesse caso, o depsito integral
constitui o crdito tributrio. hiptese de Constituio do crdito tributrio. E se
assim, no h que se falar em decadncia, no h que se falar em lanamento
tributrio. Uma vez que o valor est depositado e a Administrao no discordou
desse depsito que foi efetivado, ento, o crdito tributrio est constitudo e fica
afastada a necessidade de lanamento. uma soluo construda pela
jurisprudncia do STJ para terminar com essa tese de que a Fazenda foi desatenciosa
com o caso, no lanou e decaiu. O STJ fala: se tem depsito integral, no h que se
falar em decadncia porque o crdito tributrio j est constitudo. Jurisprudncia
absolutamente consolidada, inaugurada pelo julgado da 1 Seo: EREsp 686479
(agosto de 2008):
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
________________________________________________________________________________________2010
EREsp 686479 / RJ - Ministra DENISE ARRUDA - PRIMEIRA

SEO - DJe 22/09/2008
1. No caso de tributos sujeitos a lanamento por
homologao, o contribuinte, ao realizar o depsito judicial
com vistas suspenso da exigibilidade do crdito
tributrio, promove a constituio deste nos moldes do que
dispe o art. 150 e pargrafos do CTN. Isso, porque verifica a
ocorrncia do fato gerador, calcula o montante devido e,
em vez de efetuar o pagamento, deposita a quantia
aferida, a fim de impugnar a cobrana da exao. Assim, o
crdito tributrio constitudo por meio da declarao do
sujeito passivo, no havendo falar em decadncia do
direito do Fisco de lanar, caracterizando-se, com a inrcia
da autoridade fazendria apenas a homologao tcita
da apurao anteriormente realizada. No h, portanto,
necessidade de ato formal de lanamento por parte da
autoridade administrativa quanto aos valores depositados.
2. Precedentes da Primeira Seo: EREsp 464.343/DF, Rel.
Min. Jos Delgado, DJ de 29.10.2007; EREsp 898.992/PR, Rel.
Min. Castro Meira, DJ de 27.8.2007.
3. Embargos de divergncia providos.
O STJ equipara o depsito judicial declarao nos tributos lanados por
homologao. Diz que a mesma coisa. Na declarao se diz: realizei um fato e, na
sequncia, paga. No depsito, voc apura o quanto deve e faz o depsito, com a
diferena de que voc no deposita para pagar, mas para discutir. No lanamento
por homologao, voc declara porque acha que deve mesmo. No depsito, no.
Voc deposita porque no quer pagar. Assim o STJ equipara o depsito judicial nos
tributos lanados por homologao. essa a sada terica para justificar que o
depsito constitui o crdito.
Ento, uma das hipteses de constituio do crdito pelo sujeito passivo o
depsito integral nas aes preventivas. a segunda hiptese. Vamos terceira
hiptese:
9.2.
DECLARAO DE COMPENSAO
Declarao de compensao que se apresenta nas hipteses de tributo

federais. Onde est prevista? No art. 74, da Lei 9.430/96. O que acontece com essa
declarao de compensao?
O sujeito passivo verifica que fez o pagamento indevido de tributo. Ele verifica
que pagou valor superior ao devido. Diante desse pagamento indevido, o que ele
pode fazer? Pode, em primeiro lugar, pedir a restituio do tributo (e isso implica em
devoluo em dinheiro e entrada na fila dos precatrios), ou, o sujeito passivo pode
pleitear a compensao deste tributo. Compensao com outros tributos devidos.
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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Ento, por exemplo, ele fez um recolhimento indevido do IR. Ao invs de pedir a
restituio, ele pede para compensar o IR com a COFINS, que uma contribuio da
Unio. Ele pode fazer essa compensao? Compensar o crdito que ele tem do IR
com um dbito futuro ou passado da COFINS? A resposta : sim, desde que haja
previso em lei. Ou seja, a compensao depende de previso especfica em lei e
a lei que vai estabelecer as condies dessa compensao.
Na esfera federal, que lei essa? exatamente o art. 74, da Lei 9430/96, que
estabelece quais so as condies de compensao e estabelece, inclusive, que eu
posso compensar qualquer espcie tributria com qualquer espcie tributria. Qual
a nica condio? a de que elas sejam administradas pela Receita. Ento, possvel
compensar IR com Contribuio? Sim, desde que a Administrao seja feita pela
Receita Federal. O art. 74 estabelece, ento, umas condies dessa compensao e,
ao fazer isso, vai dizer o seguinte: voc, sujeito passivo que verifique um pagamento
indevido de um tributo, voc pode compensar este pagamento indevido com outros
tributos. Qual ser a sistemtica dessa compensao? A sistemtica uma sistemtica
semelhante ao lanamento por homologao. Ento, o jeito pelo qual essa
compensao ocorre muito parecido com o lanamento por homologao em que
existe o dever do sujeito passivo de declarar.
O sujeito passivo percebe, ento, que tem um crdito perante a Administrao.
Isso significa que ele fez um pagamento indevido. Diante disso, ele resolve fazer a
compensao. Como isso vai ser feito? O sujeito passivo ir entregar para a
Administrao uma declarao e compensao, conhecida como DECOMP. Nela, o
sujeito passivo vai dizer que tem um crdito de IR (porque paguei indevidamente) e
pretende compensar com um dbito futuro de COFINS. Ele faz a declarao e, na
sequncia, realiza a compensao do IR com a COFINS. Qual o resultado desta
compensao? o de que ele no faz o pagamento da COFINS e no paga porque
a COFINS foi objeto da compensao com o crdito que ele tinha de IR.
Essa compensao, que ele faz e faz de acordo com as informaes dele, de
acordo com o que ele acredita que recolheu a mais de imposto de renda e de
acordo com o que acredita que deve de COFINS, no apta a extinguir o crdito
tributrio porque uma compensao precria, feita sem nenhum controle da
autoridade administrativa. Ento, essa compensao fica sujeita homologao,
concordncia por parte da Administrao. E em quanto tempo essa homologao
deve ocorrer? Deve ocorrer no prazo de 5 anos contados da declarao de
compensao. Ento, a compensao que o contribuinte realiza precria (porque
o contribuinte faz com base nos seus prprios dados) e no extingue o crdito, ficando
sujeita homologao. bem parecida com o lanamento por homologao, como
vimos.
Mas pode acontecer de, dentro desse prazo de 5 anos que tem para fiscalizar
se a compensao foi feita corretamente, a Administrao discordar da
compensao. Se ela discorda da compensao, qual a consequncia?
Obviamente, no homologa. No haver a homologao. Ao discordar da
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compensao e, portanto, no homologar a compensao feita, a Administrao ir

dar cincia dessa deciso ao sujeito passivo. Ela notifica o sujeito passivo em relao
quela compensao que no foi homologada. E o sujeito passivo tem o prazo de 30
dias para fazer o pagamento do tributo. Ele tem que pagar o tributo que ele deixou
de pagar por ocasio da compensao. Se ele diz que tem um crdito de IR que
compensou com dbito de COFINS, ele no paga COFINS, ele no tira dinheiro do
bolso. Mas quando a Administrao diz que no concorda com a compensao, ela
est dizendo que esse crdito no existe. Voc achou que tinha um crdito, mas ele
no existe. E se voc no tem um crdito, o dbito de COFINS est em aberto. Ento
quando fala em pagamento de tributo, o pagamento do tributo que foi objeto de
compensao. E, nesse caso, o pagamento da COFINS.
Diante disso, dessa deciso que no homologa, o sujeito passivo pode fazer
duas coisas:
Discordar da deciso da Administrao e apresentar uma manifestao de
inconformidade. Esta manifestao de inconformidade d incio a um processo
administrativo no qual haver a discusso sobre a validade da compensao. Em
virtude desse processo, haver a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio.
Pode acontecer de o sujeito passivo ser notificado da deciso que discorda da
compensao e simplesmente no pagar. Ele no apresenta manifestao de
inconformidade em no paga. Ento, uma segunda hiptese o no-pagamento. Se
ele no paga, ignorando a deciso, e no apresenta manifestao de
inconformidade, o que a Administrao vai fazer? Vai inscrever o valor de COFINS em
dvida ativa, emitir a CDA e ajuizar a execuo fiscal. Por que a Administrao faz
isso? Porque considera que essa declarao de compensao constitui este crdito
tributrio da COFINS. Esta declarao de compensao representa uma confisso de
que aquele dbito de COFINS existe e se voc mesmo confessa, ele est devidamente
constitudo e a Administrao no precisa lanar.
Ento, outra hiptese de constituio de crdito pelo sujeito passivo essa
declarao de compensao, nos casos em que a compensao no aceita pela
Administrao. A Administrao diz: esse crdito que voc quer compensar no existe
e, por isso, o dbito fica em aberto. Se ele notificado para pagar o dbito em aberto
e no paga, a Administrao pode, diretamente, inscrever em dvida ativa para a
cobrana judicial desse crdito tributrio. Essa a terceira hiptese de constituio do
crdito tributrio pelo sujeito passivo.
Ento, ns vimos: a declarao no lanamento por homologao, o depsito
integral nas aes preventivas e, finalmente, essa declarao de compensao na
esfera federal. Todas essas hipteses relacionadas, muito estreitamente, ao
lanamento por homologao. Todas so variaes da declarao do lanamento
por homologao que , sem dvida, a mais importante de todas.
Tendo visto isto, ns terminamos ento, as questes relacionadas constituio
do crdito tributrio (o crdito tributrio tem que ser constitudo. Se for constitudo pela
DIREITO TRIBUTARIO
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Administrao, lanamento; se for pelo sujeito passivo, de acordo com essas

modalidades). Dentro dessa anlise que estamos fazendo h duas aulas, ns tambm
falamos do prazo de decadncia. s que ainda dentro deste tema, crdito tributrio,
ns precisamos tratar de uma outra vertente contida no CTN. Ns temos aqui, de
novo, sujeito passivo realiza o fato gerador, nasce a obrigao tributria. A, ns
teremos a Constituio do crdito tributrio que, como vimos, ser feita pela
Administrao ou pelo sujeito passivo. E quando falamos em constituio tambm
temos que nos preocupar com decadncia.
A prxima etapa aps a constituio do crdito seria inscrio em dvida ativa,
emisso de CDA e ajuizamento da Execuo fiscal. S que, antes de passar para a
analise dessa etapa,q eu se refere cobrana judicial do crdito tributrio, ns temos
que estudar mais um elemento relacionado com o crdito tributrio, que so as
hipteses de modificao do crdito tributrio contidas no CTN.
10.
MODIFICAES DO CRDITO TRIBUTRIO

Quais so essas hipteses de modificao do crdito tributrio? So trs?
Suspenso da exigibilidade do crdito tributrio Art. 151, do CTN

Excluso do crdito tributrio Art. 175, do CTN
Extino do crdito tributrio Art. 156, do CTN
Ento, vamos estudar todos esses casos de modificao detalhadamente.

10.1. SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO CRDITO TRIBUTRIO
Nesse estudo, temos que nos preocupar, em primeiro lugar, com o efeito dessa
suspenso de exigibilidade que eu at antecipei quando falei do depsito integral
(entendimento do STJ). A primeira hiptese de modificao a suspenso da
exigibilidade do crdito tributrio e a primeira forma da gente se aproximar desse
tema perguntar sobre os efeitos dessa suspenso dessa exigibilidade. O que eu tinha
antecipado pra vocs? Nos casos de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio
est impossibilitada a cobrana do tributo. Ento, a suspenso da exigibilidade
impossibilita a cobrana do tributo. Esse o primeiro elemento: a cobrana est
impossibilitada.
S que diante desse primeiro elemento, ns temos que fazer duas observaes.
J entendi que a cobrana no pode ser realizada porque a exigibilidade est
suspensa. Mas ns temos que lembrar que:
Cobrana diferente de lanamento a cobrana posterior ao

lanamento que constitui o crdito (e no cobrana, mas pressuposto
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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para a cobrana). Se cobrana diferente do lanamento, temos que,

diante da suspenso da exigibilidade, pode haver lanamento. E se
pode haver lanamento, ns devemos nos preocupar com o prazo de
decadncia que no afetada pela suspenso da exigibilidade. O
prazo de decadncia continua a correr, mesmo diante de uma hiptese
de suspenso da exigibilidade. esse um primeiro ponto que temos que
ter em mente.
A suspenso da exigibilidade no afasta o cumprimento das

obrigaes tributrias acessrias mesmo com a suspenso da
exigibilidade, ns teremos o dever de cumprir com as obrigaes
tributrias acessrias. Onde esse dever est? No nico, do art. 151, do
CTN.
Tendo isso em mente, essas duas decorrncias da suspenso da exigibilidade,
vamos ler o art. 151, para ver quais so as hipteses de suspenso de exigibilidade e
para ver o que importa estudar nesse tema.
Art. 151 - Suspendem a exigibilidade do crdito
tributrio:
I - moratria;
II - o depsito do seu montante integral;
III - as reclamaes e os recursos, nos termos das leis
reguladoras do processo tributrio administrativo;
IV - a concesso de medida liminar em mandado de
segurana.
V a concesso de medida liminar ou de tutela
antecipada, em outras espcies de ao judicial;
(acrescentado pela LC-000.104-2001)
VI o parcelamento. (Acrescentado pela LC-000.1042001)
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no dispensa
o cumprimento das obrigaes acessrias dependentes da
obrigao principal cujo crdito seja suspenso, ou dela
conseqentes.
bvio que importante a gente estudar todas essas hipteses de suspenso
da exigibilidade e a gente vai fazer isso. Porm, antes de estudar essas hipteses de
suspenso da exigibilidade, ns devemos nos preocupar com o ponto mais
controvertido dessa situao de suspenso da exigibilidade. E o ponto mais
controvertido est, novamente, na produo de efeitos dessa suspenso da
exigibilidade. E eu disse para vocs que, genericamente, quaisquer uma dessas
hipteses de suspenso da exigibilidade impedem a cobrana do tributo. Mas, para
entender esse efeito de uma forma mais detalhada, ns temos que perguntar o
seguinte: em qual momento se deu a suspenso da exigibilidade? Ento, a gente
parte de uma considerao geral, o efeito impossibilita a cobrana, s que isso
DIREITO TRIBUTARIO
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muito geral. O que significa impossibilitar a cobrana? Quais so os casos especficos

que podemos ter? Para detalhar essa situao geral, ns temos que perguntar sobre o
momento da suspenso da exigibilidade, quando foi concedida. E a, tendo em
mente essas duas premissas, esses dois pressupostos, se nos perguntamos sobre o
momento em que a suspenso da exigibilidade obtida, nossa resposta pode ser uma
de duas. S temos duas possibilidades:
Suspenso da exigibilidade ANTES da constituio do crdito tributrio ou

Suspenso da exigibilidade DEPOIS da constituio do crdito tributrio
Em cada um desses momentos, o efeito vai ser impossibilidade de cobrana,

mas teremos consequncias diferentes. Ento, para entender direitinho os efeitos, a
gente tem que detalhar e ver quando a suspenso da exigibilidade foi obtida: antes
ou depois da constituio do crdito.
a)
Suspenso da exigibilidade ANTES da constituio do crdito tributrio
Vamos dar o seguinte exemplo: impetro um mandado de segurana preventivo

e, portanto, antes da Constituio do crdito tributrio. Impetro esse mandado de
segurana preventivo e fao um pedido de concesso de medida liminar para que,
ento, suspenda a exigibilidade do tributo. O juiz concede a liminar. O fato de a
liminar ter sido concedida representa, como vimos, uma hiptese de suspenso da
exigibilidade do crdito tributrio. Mas se essa suspenso ocorreu antes da
constituio do crdito, nesse caso, o crdito tributrio deve ser constitudo. E deve ser
constitudo a despeito da suspenso. Ento, nesse caso, mesmo com a concesso da
medida liminar, ns temos o decurso do prazo de decadncia, como eu j havia
antecipado.
Liminar concedida, posteriormente vem a sentena cassando a liminar e,
portanto, denegatria da segurana. Se durante toda a vigncia da suspenso da
exigibilidade a Administrao no lanou e, se por acaso passou mais de cinco anos,
qual seria o efeito dessa ausncia de lanamento? O efeito seria a decadncia e,
portanto, a perda do direito de lanar. Por qu? Porque durante a suspenso da
exigibilidade tem que lanar. Mesmo que a sentena tenha sido denegatria e
reconhea que o tributo devido, se passou o prazo superior de cinco anos, deve
haver o reconhecimento da decadncia porque a Administrao no lanou durante
a suspenso da exigibilidade.
Essa situao representa um paradoxo porque a Administrao, mesmo tendo
reconhecido que o tributo devido, o sujeito passivo no tem o dever de pagar
porque o crdito no foi constitudo a tempo. Para afastar esse paradoxo verificado
nos casos de suspenso da exigibilidade antes da constituio do credito tributrio, o
STJ apresenta duas teses. Quais so as duas teses que o STJ apresenta?
DIREITO TRIBUTARIO
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1 Tese:
a tese que diz: se houve depsito integral, o crdito
tributrio est constitudo. Essa a gente j viu. Ao lado dessa, tem uma outra
tese.
2 Tese:
uma tese vinculada s obrigaes tributrias acessrias
que subsistem apesar da suspenso da exigibilidade. como essa tese que
a gente ainda no viu?
Usado o exemplo da liminar: o MS preventivo impetrado antes da constituio
do crdito. A liminar concedida, suspende a exigibilidade do tributo. Na sequncia,
dois ou trs dias depois, o sujeito passivo realiza o fato gerador do tributo. S que a
exigibilidade est suspensa. O sujeito passivo ir fazer o pagamento do tributo se a
exigibilidade est suspensa pela liminar? No. A liminar fala: por enquanto no pague
porque a exigibilidade est suspensa. Ento, ele no vai fazer o pagamento. Mas,
pode ser que esse tributo cujo fato gerador foi realizado seja um tributo lanado por
homologao em que existe o dever do sujeito passivo de declarar. Ento, impetra o
MS para afastar o pagamento da COFINS, por exemplo, que um tributo lanado por
homologao. A liminar concedida e, portanto, no devo pagar a COFINS. Realizo
o fato gerador, s que a COFINS um tributo sujeito lanamento por homologao
em que existe o dever de declarar. O que a declarao? uma obrigao tributria
acessria. Ento, eu tenho a suspenso da exigibilidade pela liminar, mas essa
suspenso da exigibilidade no afasta o meu dever de declarar. Ento, realizo o fato
gerador, no vou fazer o pagamento, porque a exigibilidade est suspensa, mas,
ainda assim, entrego a declarao dizendo: realizei o fato gerador e o tributo
supostamente devido de tanto. E na declarao vai ter um campo para eu assinalar
se a exigibilidade vai estar ou no suspensa. Vai ter um campo para colocar o nmero
do MS no momento em que a liminar foi concedida. Fao essa declarao e entrego,
mas no tenho que pagar porque a exigibilidade est suspensa.
Tempos depois vem a sentena denegatria, que cassa a liminar e denega a
segurana. Durante todo o perodo de vigncia da liminar no houve lanamento
tributrio. Nesse caso, quando o juiz denega a segurana e logo determina que se
faa o pagamento da COFINS, eu, sujeito passivo, posso alegar que se verificou a
decadncia? nesse caso, no, porque o crdito tributrio foi constitudo pela
declarao, por essa obrigao tributria acessria que eu devo cumprir a despeito
da suspenso da exigibilidade. ento, nesse caso, no h que se falar em
decadncia porque no existe o dever da Administrao de lanar porque o crdito
j est constitudo pelo sujeito passivo. Se assim, haver a superao dessa etapa do
lanamento porque o sujeito passivo sozinho j constituiu.
Ento, so duas teses para afastar um aparente paradoxo de que a Fazenda
ganha mais no leva: a primeira tese: do depsito ( claro que depende de ter o
depsito) e a segunda tese, bastante substancial, que se aplica em qualquer hiptese
de suspenso da exigibilidade que a situao em que o prprio sujeito passivo
constitui o crdito e ele vai constituir o crdito porque a obrigao tributaria acessria
subsiste apesar da suspenso da exigibilidade.
DIREITO TRIBUTARIO
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Ento, como fica a tese da obrigao tributria acessria?

Se houver Constituio do crdito tributrio pelo sujeito passivo no curso de
suspenso de exigibilidade e, a hiptese mais comum a declarao, ento, no h
decadncia ou necessidade de lanamento (porque o crdito j foi constitudo pelo
sujeito passivo que cumpre com uma obrigao tributria acessria). Essa a primeira
hiptese: suspenso da exigibilidade antes da constituio do crdito tributrio.
b)
Suspenso da exigibilidade DEPOIS da constituio do crdito tributrio
Vamos usar o mesmo exemplo da liminar no MS. O que ns teramos? A

constituio do crdito tributrio atravs do lanamento e a partir da, impetro MS
repressivo (porque eu j tenho o ato coator que o lanamento) e obtenho a medida
liminar (portanto, depois da constituio do crdito). Nesse caso, qual ser o efeito da
liminar? O efeito geral impedir a cobrana do tributo. Mas, nessa situao
especfica, obviamente, no h preocupao com decadncia porque o crdito j
est constitudo. Ento, a minha preocupao aqui deve ser com o prazo de
prescrio porque a liminar foi concedida depois da constituio do crdito e pode
ser que tenha sido concedida no momento que o prazo de prescrio j teve incio.
E a, como fica esse prazo de prescrio? Para entender essa pergunta, ns
temos que estudar o prazo de prescrio. Vamos estudar isso detalhadamente na
prxima aula, mas eu vou precisar aqui fazer um pequeno parntese para introduzir
esse assunto:
*Prazo de prescrio
Quando comea a contar o prazo de prescrio que o prazo
para a cobrana judicial? Ele tem incio com a constituio definitiva
do crdito tributrio e est previsto no art. 174, do CTN. O que isso
significa? O prazo tem incio com a constituio definitiva e o que
constituio definitiva? Ela sempre se verifica depois da constituio do
crdito. Ento temos um crdito tributrio constitudo, por exemplo, pelo
lanamento. Depois que est constitudo, momentos depois, ns
teremos a constituio definitiva. E a partir desta constituio
definitiva que tem incio a prescrio. No com a constituio do
crdito, mas com essa constituio qualificada, definitiva.
O que significa constituio definitiva? Significa a imutabilidade do
crdito tributrio na esfera administrativa. O primeiro momento desta
imutabilidade representar a constituio definitiva. o termo inicial do
prazo de prescrio. Quando essa imutabilidade se verifica? Vamos
usar o exemplo da constituio do crdito pelo lanamento. O crdito
tributrio constitudo pelo lanamento. Qual a regra? O sujeito
passivo notificado do lanamento (que um determinado crdito
tributrio foi constitudo contra ele). Este lanamento acompanhado
de uma cobrana administrativa (se no h nenhum caso de
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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suspenso de exigibilidade). A, o sujeito passivo tem um prazo de 30

dias para resolver o que vai fazer. E o que ele pode fazer diante desse
lanamento e cobrana administrativa?
Ele pode pagar e se paga, temos a extino do crdito

tributrio.
Ele pode impugnar e se apresenta impugnao, temos o

incio de um processo administrativo, ou
Ele pode no fazer nada ele pode ignorar o lanamento e

aquela cobrana.
Se ele paga o valor que seta sendo exigido e o valor que foi
constitudo, extingue o crdito tributrio e no se tem que preocupar
com prescrio. A pergunta : se ele apresenta impugnao ou se ele
no faz nada, quando comea a contar o prazo de prescrio? Ns
temos que nos preocupar com essas duas variveis do comportamento
do sujeito passivo. O prazo comea a contar a partir da constituio
definitiva, que representa a imutabilidade do crdito na esfera
administrativa. Ento, quer dizer o seguinte: se o sujeito passivo recebe o
lanamento e a cobrana e diante desse lanamento e dessa
cobrana, resolve impugnar o lanamento e, portanto, dar incio ao
processo administrativo, pergunto: diante do processo administrativo, h
que se falar em imutabilidade do crdito? No. Por que no? Porque se
apresenta impugnao e d incio a um processo administrativo, o que
ele quer? Discutir administrativamente. Ele no quer que o crdito se
torne imutvel na esfera administrativa. Ento, o seguinte: se, diante
do lanamento, ns temos a impugnao nesse prazo de 30 dias, ns
temos o incio do processo administrativo. Quando que nesse caso se
verifica a constituio definitiva? Com a deciso final nessa esfera
administrativa. Porque aqui, com a deciso final, naturalmente
contrria ao contribuinte, que teremos a imutabilidade do crdito
tributrio na esfera administrativa. Ento, aqui, com a deciso final,
que tem incio a prescrio porque com a deciso final que haver a
constituio definitiva. Porque se tem processo administrativo, o que eu
quero modificar o crdito administrativamente. Ento, enquanto
houve processo administrativo, no tem constituio definitiva, no tem
incio o prazo de prescrio. E se o processo administrativo durar dez
anos, quinze anos, mesmo assim no comea o prazo de prescrio
porque no houve a constituio definitiva. Essa uma hiptese.
Segunda hiptese: diante do lanamento e, naturalmente, da
cobrana, o sujeito passivo deixa transcorrer o prazo de trinta dias e
chega, portanto, no 31 dia e no faz nada, no apresenta
impugnao. Se ele no faz nada, perdeu o prazo para discutir
administrativamente. Se ele perdeu o prazo, neste 31 dia est
configurada a imutabilidade do crdito na esfera administrativa. O
crdito se torna imutvel administrativamente. E isso no significa que
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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ele no pode discutir judicialmente. Isso ele pode, mas

administrativamente ele no pode mais discutir porque ele perdeu
prazo para impugnar. Ento, a partir deste momento, em que fica
configurada a inrcia do sujeito passivo diante do lanamento
tributrio, que comea a contar a prescrio. O crdito se torna
imutvel administrativamente.
Tendo feito esse parntese, vamos voltar ao nosso assunto, que a suspenso
da exigibilidade, especificamente depois da constituio do crdito tributrio. Quais
so as variveis que podemos ter nesse caso?
1 Varivel Eu posso ter suspenso da exigibilidade depois da constituio do
crdito tributrio (que o que a gente est estudando), mas antes da constituio
definitiva. Ento, suspenso depois da constituio do crdito, mas antes da definitiva.
Vou dar um exemplo para a gente ver os efeitos: o crdito tributrio foi constitudo
pelo lanamento. Veio o lanamento tributrio, mais a cobrana. Recebo o
lanamento e tenho 30 dias para resolver o que vou fazer: se vou pagar, impugnar.
Nesse prazo de 30 dias, eu impetro mandado de segurana e obtenho a liminar.
Portanto, antes mesmo da constituio definitiva. Ento, crdito tributrio constitudo
e eu tenho trinta dias para resolver o que fao. Assim que eu recebo o lanamento,
mando o lanamento para o meu advogado e falo: impetro mandado de segurana
agora. O advogado, muito eficaz, faz isso em uma semana e obtm a liminar.
Suspendeu a exigibilidade depois da constituio do crdito, mas antes mesmo da
constituio definitiva. Nesse caso, temos que perguntar: qual o efeito dessa
suspenso da exigibilidade.
2 Varivel Uma segunda hiptese: suspenso da exigibilidade depois da
constituio do crdito tributrio e depois da constituio definitiva. Ento, depois das
duas coisas. Ou seja, tenho crdito tributrio constitudo pelo lanamento e tenho o
prazo de 30 dias para resolver o que vou fazer, mas impetro mandado de segurana
somente depois de 45 dias desse lanamento e obtenho a liminar. Portanto, obteno
da suspenso da exigibilidade depois da constituio do crdito e depois da
constituio definitiva. A pergunta : qual o efeito? O que essa suspenso da
exigibilidade causa?
Qual a diferena entre esses dois casos, entre o primeiro caso em que eu
tenho suspenso da exigibilidade depois do crdito, mas antes do lanamento e o
caso em que eu tenho a suspenso da exigibilidade depois da constituio do crdito
e depois da constituio definitiva? A diferena est no incio da prescrio. No
primeiro caso, que crdito tributrio j constitudo e suspenso antes da constituio
definitiva, no teve incio a prescrio. Quando comearia a prescrio? S com a
constituio definitiva. S que eu obtive a liminar, por exemplo, antes da constituio
definitiva. Ento, qual vai ser o efeito? O efeito ser o de postergar o incio da
prescrio, ser o de diferir o incio da prescrio para o momento em que cessa a
suspenso da exigibilidade, para o momento, por exemplo, em que a liminar
cassada. Cassou a liminar, comea o prazo de prescrio. Ah, mas eu no tenho que
esperar a esfera administrativa? no porque voc renunciou a esfera administrativa,
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na medida em que voc foi para a esfera judicial. Ento, a prescrio no tem nem
incio nessa situao. O incio fica postergado para o momento em que cessar a
suspenso da exigibilidade. Por exemplo, se a liminar for cassada. Isso no primeiro
caso.
No segundo caso, em que eu tenho crdito tributrio j constitudo e
constituio definitiva j verificada. Qual o efeito? Nesse caso, porque ns j tivemos
a constituio definitiva, j teve incio a prescrio. Pois bem, qual o efeito da
suspenso da exigibilidade? Nesse caso, suspender o prazo de prescrio. A
suspenso da exigibilidade tambm suspende o prazo de prescrio. Evidente,
porque a Administrao no pode cobrar, no pode inscrever em dvida ativa
porque, afinal, a exigibilidade est suspensa. Se no pode exercer a sua pretenso,
ento, nesse caso, a prescrio tambm fica suspensa at o momento em que estiver
a suspenso da exigibilidade cancelada. Se a liminar for cassada, a suspenso volta a
contar. No que recomece, ela volta a contar.
Ento, eu tenho, lanamento e, na sequncia, constituio definitiva. Comea
a contar a prescrio. O Depois de um ms de inrcia da minha parte, eu impetro MS
e obtenho a liminar. Essa prescrio que estava contando nesse prazo de um ms
transcorrido, fica suspensa. Com a liminar, a Administrao no pode cobrar e se no
pode cobrar, no faz sentido que corra prazo contra ela que est impedida de cobrar
em razo da suspenso da exigibilidade. ficou a liminar vigente por cinco anos,
prescrio suspensa por cinco anos. ao trmino desses 5 anos, a liminar cassada. A
o prazo de prescrio retoma o seu curso. Passou um ms, eu tenho mais 4 anos e 11
meses para cobrar esse tributo. No primeiro caso, eu no tenho nem que me
preocupar porque o caso nem comeou. Aqui, o prazo j comeou e foi suspenso. H
jurisprudncia do STJ nesse sentido tambm.
Ento, esses so os efeitos da suspenso da exigibilidade do crdito tributrio.
Para saber direitinho os efeitos, a gente tem que perguntar qual o momento que a
suspenso da exigibilidade se verifica. Se antes do crdito constitudo ou depois do
crdito constitudo e se foi constitudo, temos que perguntar se antes ou depois da
constituio definitiva. S para a gente encerrar essa parte dos efeitos que muito
importante, e passar para as hipteses de suspenso da exigibilidade, ns vamos fazer
uma tabelinha que resume essas duas situaes.
Pensando nos efeitos da suspenso da exigibilidade, antes da Constituio do
crdito tributrio e de:
EFEITOS DA SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE
ANTES da constituio do crdito
DEPOIS da constituio do crdito
A suspenso da exigibilidade no impede So duas possibilidades:

o lanamento: h curso da decadncia.
Depois do crdito tributrio, mas antes da
STJ (Para evitar o paradoxo de a Fazenda constituio definitiva o prazo de
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ganhar e no levar) estabelece duas prescrio postergado para quando

teses:
cessar a suspenso.
1 Tese Depsito integral constitui o Depois do crdito tributrio e depois da
crdito tributrio
constituio definitiva a prescrio
suspensa at o momento que cessar a
2 Tese Vinculada s obrigaes suspenso da exigibilidade.
tributrias acessrias, e, portanto,
existncia da declarao na vigncia da
suspenso de exigibilidade.
A pergunta sempre ser relacionada com A pergunta sempre ser relacionada com
DECADNCIA
PRESCRIO
Visto isto, ento, ns podemos passar para as hipteses especficas de

suspenso da exigibilidade. O ponto mais importante aqui saber desses efeitos
(antes e depois do crdito). Apesar disso, temos que estudar as hipteses de
suspenso da exigibilidade. Para isso, ento, vamos voltar ao art. 151, do CTN, que
enumera seis casos da suspenso da exigibilidade.
tributrio:
I - moratria;
II - o depsito do seu montante integral;
segurana.
VI o parcelamento. (Acrescentado pela LC-000.1042001)
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no dispensa
o cumprimento das obrigaes acessrias dependentes da
obrigao principal cujo crdito seja suspenso, ou dela
conseqentes.
A primeira hiptese a moratria e a ltima hiptese o parcelamento. Antes
da LC 104/01, no havia previso do parcelamento como forma de suspenso da
exigibilidade. Vamos estudar conjuntamente a moratria e o parcelamento.
I.
MORATRIA E PARCELAMENTO (ART. 151, I E VI)
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O que a moratria? A moratria representa a dilao do prazo de

vencimento do tributo. uma postergao do prazo de vencimento do tributo que,
naturalmente, deve ser feita por meio de lei diante de situaes, por exemplo, que se
mostrem excepcionais. Vamos imaginar o caso em que o ltimo dia para a
declarao para entrega do IR dia 30 de abril. Mas vamos imaginar que nesse dia
tenha havido um apago que atingiu trs estados da federao. E as pessoas que
deixaram para entregar no ltima hora, no conseguiram entregar. Nesse caso, seria
possvel a concesso de uma moratria, a publicao de uma lei que dissesse: voc,
contribuinte, que no entregou a declarao por conta do apago, tem o seu prazo
postergado at o dia 02/05. uma possibilidade de moratria: dilao do prazo de
pagamento do tributo. E durante a dilao, durante esse momento que voc no tem
que pagar porque o prazo est postergado, h suspenso da exigibilidade.
No que a moratria se identifica ou se relaciona com o parcelamento? Se a
moratria dilao do prazo de pagamento do tributo, o parcelamento, na verdade,
representa o pagamento parcelado de um determinado tributo. O que temos aqui
o seguinte: na moratria, eu tenho tributo devido cujo prazo de pagamento
postergado. E no parcelamento temos um tributo devido cujo pagamento
parcelado. claro que por conta deste parcelamento, temos uma alterao no prazo
de vencimento. D para falar que o parcelamento uma modalidade de moratria?
Como eu disse, o parcelamento s foi introduzido no CTN em 2001, pela LC 104 e at
2001 ns tivemos parcelamentos no direito tributrio cujo efeito era o de suspender a
exigibilidade. E no tinha previso no CTN. Em tese, no precisaria ter porque a
doutrina classificava o parcelamento como uma modalidade de moratria. Ento, ns
tnhamos essa discusso relativa incluso do parcelamento nesse gnero mais amplo
da moratria e ele era classificado como um tipo de moratria. Mas como a discusso
existia porque havia gente que dizia que no tinha nada a ver porque parcelamento
pagamento parcelado e moratria postergao do pagamento, ento, o
legislador houve por bem incluir o parcelamento como uma modalidade especfica
de suspenso da exigibilidade. mas importante que vocs saibam que, por muito
tempo, o parcelamento estava includo nesse instituto da moratria.
Sendo o parcelamento regulamentado pela LC 104/01, houve a incluso no
CTN do art. 155-A que estabeleceu as regras para o parcelamento no direito tributrio.
Esse artigo vai dizer o seguinte: em primeiro lugar, que o parcelamento ser,
necessariamente, concedido em lei (assim como a moratria). Mas diz o caput:
Art. 155-A. O parcelamento ser concedido na forma
e condio estabelecidas em lei especfica. (acrescentado
pela LC-000.104-2001)
Quer dizer, a lei que vai dizer quantas so as parcelas, quais so os tributos
que podem ser parcelados, quais so as condies desse parcelamento (se voc tem,
por exemplo, que renunciar ao seu direito de ao).
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1 Salvo disposio de lei em contrrio, o

parcelamento do crdito tributrio no exclui a incidncia
de juros e multas.
O que esse pargrafo primeiro quis dizer? O parcelamento diferente da
denncia espontnea, como j vimos. A denncia espontnea afasta a incidncia de
multa. No parcelamento no h, pelo menos em princpio, essa anistia da multa. A
no ser que a lei diga em contrrio.
2 Aplicam-se, subsidiariamente, ao parcelamento
as disposies desta Lei, relativas moratria.
Vejam, aqui o legislador est dizendo: tudo bem equiparar parcelamento com
moratria porque a gente j tratava assim, como modalidade de moratria, ento, se
houve alguma omisso ao instituto do parcelamento, a gente equipara moratria
de novo e est tudo resolvido.
3 Lei especfica dispor sobre as condies de
parcelamento dos crditos tributrios do devedor em
recuperao judicial. (Acrescentado pela LC-000.118-2005)
Estabelece que haver uma lei prpria para que o devedor, em recuperao
judicial, parcele seus crditos tributrios
4 A inexistncia da lei especfica a que se refere o
3 deste artigo importa na aplicao das leis gerais de
parcelamento do ente da Federao ao devedor em
recuperao judicial, no podendo, neste caso, ser o prazo
de parcelamento inferior ao concedido pela lei federal
especfica. (Acrescentado pela LC-000.118-2005)
Ento, est dizendo: os devedores em recuperao judicial tero tratamento
privilegiado no que se refere ao parcelamento e se essa lei que estabelece esse
tratamento mais privilegiado no for editada, ento, no mnimo eu pego a lei que est
em vigor relativa ao parcelamento e o prazo tem que ser, no mnimo, igual. Se o prazo
de 60 meses, eu no posso estabelecer um prazo para as empresas em
recuperao judicial de 40 meses. Tem que ser, no mnimo, a mesma coisa.
Vamos colocar aqui os pontos importantes do parcelamento:
O parcelamento ter suas condies estabelecidas em lei
O parcelamento diferente da denncia espontnea porque inclui juros
e multa e
O parcelamento continua sendo semelhante moratria (como vimos
no 2) e, por ltimo,
Haver um tratamento prprio para as empresas em recuperao
judicial, sendo que, nesse caso, a alterao vem pela LC 118/05.
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Eu queria fazer uma ltima considerao sobre a moratria, relativa ao art. 152,
I, alnea b do CTN:
Art. 152 - A moratria somente pode ser concedida: I
- em carter geral: b) pela Unio, quanto a tributos de
competncia dos Estados, do Distrito Federal ou dos
Municpios, quando simultaneamente concedida quanto
aos tributos de competncia federal e s obrigaes de
direito privado;
O que ele est dizendo? Que a Unio pode conceder moratria de tributo
estadual e de tributo municipal. Esse dispositivo traz a moratria heternoma,
concedida pela Unio em relao a tributos estaduais ou municipais. Esse instituto no
foi recepcionado pela Constituio de 1988 porque a Unio no pode intervir, do
ponto de vista tributrio, nas finanas dos Estados e dos Municpios. Isso representaria
quebra da autonomia, quebra da independncia entre os entes da federao.
sempre bom a gente lembrar que o CTN foi publicado sob a vigncia da Constituio
de 1946 que no previa o sistema federativo que temos hoje na Constituio de 1988.
II.
DEPSITO INTEGRAL (ART. 151, II)
Esse depsito integral que suspende a exigibilidade do crdito pode ser um

depsito, tanto na esfera administrativa, quanto na esfera judicial. Tanto faz porque o
art. 151, II, no faz diferena. Qual a nica exigncia para que haja a suspenso da
exigibilidade? que o depsito seja integral. o que diz o art. 151, II:
tributrio: II - o depsito do seu montante integral;
Ainda que seja possvel suspender a exigibilidade na esfera administrativa por
meio de um depsito, a verdade que na prtica, isso no acontece. Isso porque
toda vez que temos um processo administrativo, o processo em si j suspende a
exigibilidade e isso est no inciso III, do art. 151, que vai dizer:
Ento, aqui o seguinte: ns temos como segunda modalidade de suspenso,
o depsito integral que pode ser judicial ou administrativo que, na prtica no
acontece porque toda vez que se tem um processo administrativo, ou seja, um litgio
administrativo, isso, por si s, j basta para suspender a exigibilidade. Esse processo
uma outra hiptese de suspenso da exigibilidade.
Do ponto de vista da esfera judicial o depsito integral muito frequente e se
mostra como uma alternativa medida liminar ou tutela antecipada que no tenha
sido concedida. Ento, em regra, temos o contribuinte que impetra um mandado de
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segurana e pede uma liminar. O juiz nega a liminar por no entender que haja
periculum in mora e fummus boni iuris. Mas esse contribuinte no quer ficar com o
tributo em aberto. Ele quer suspende a exigibilidade. Qual a alternativa que ele tem?
Fazer o depsito integral do valor que ele considera devido, que ele pretende discutir.
Nessa esfera judicial, quando temos o depsito integral numa ao preventiva (isso
ns j vimos), como no MS preventivo, qual o efeito desse depsito? Tem por efeito a
constituio do crdito tributrio e vem o STJ e equipara esse depsito ao lanamento
por homologao. Ento, tem-se que o depsito integral geralmente realizado na
esfera judicial e sendo assim, ele frequentemente se apresenta como uma alternativa
medida liminar ou tutela antecipada e se esse depsito for feito numa ao
preventiva, o efeito a constituio do crdito tributrio. E qual a consequncia? A
de que o lanamento tributrio fica afastado, dispensado. No h mais que se falar
em lanamento tributrio, como a gente viu na aula passada.
Eu no gostaria que vocs confundissem esse depsito integral que suspende a
exigibilidade com um outro depsito, o chamado depsito recursal. Mas o que esse
depsito recursal, ou o que foi, j que hoje em dia ele no existe mais na esfera
tributria? De todo modo, onde ele aparecia? Era um depsito exigido na esfera
administrativa. E mais especificamente na esfera administrativa federal. O que
acontecia? O contribuinte recebia o lanamento tributrio e, diante disso, ele tem
trinta dias para resolver o que vai fazer: pagar, no fazer nada ou apresentar
impugnao na esfera administrativa. Vamos imaginar que durante esse prazo de 30
dias ele apresenta a impugnao e, portanto, ele d incio a um processo
administrativo. Como a impugnao foi tempestiva, ela suspende a exigibilidade do
crdito tributrio (3 hiptese de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio). Pois
bem. Ele comea a discutir esse crdito tributrio administrativamente. Em virtude da
impugnao, teremos uma deciso de primeira instancia (entre aspas porque no
propriamente uma instncia). Vamos imaginar que essa primeira deciso seja
desfavorvel, que a autoridade administrativa diga que o tributo devido. Diante
disso, o contribuinte tem direito a um recurso? De acordo com a legislao que rege o
processo administrativo tributrio federal a resposta sim. Teria direito ao chamado
recurso voluntrio, nos termos do Decreto 70235/72, que o decreto que disciplina na
esfera administrativa esse processo administrativo tributrio. Esse recurso voluntrio vai
ser apresentado por um tribunal administrativo, por um ento chamado Conselho de
Contribuintes que vai reavaliar se a deciso de primeira instancia est correta. S que
numa determinada fase do processo, o que aconteceu? Muitos contribuintes estavam
apresentando recursos voluntrios, apresentavam impugnaes, as decises de
primeira instancia eram desfavorveis e a apresentavam recurso voluntrio. O que
acontecia no recurso voluntrio? Ia para o Conselho de Contribuintes em Braslia,
depois disso poderia ter um outro recurso que um recurso especial e depois desse
recurso especial poderia ter um outro recurso e assim o processo administrativo ia se
estendendo. Por conta dessa durao muito extensa, os procuradores comearam a
dizer: ns, representantes da Fazenda, ficamos prejudicados porque durante todo o
processo administrativo, a exigibilidade do crdito tributrio est suspensa. E se
assim, no tem prazo de prescrio, como a gente viu porque se a exigibilidade est
suspensa, no pode haver cobrana. Se no pode haver cobrana, no faz sentido
haver a prescrio. Ento, o processo administrativo durava 10, 15 anos e, durante
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todo esse tempo, no havia prescrio em curso. A execuo fiscal ficava cada vez
mais postergada. Pois bem, para solucionar isso, a procuradoria props estabelecer
um funil para os recursos voluntrios e disse o seguinte: ao invs de a gente aceitar
recurso voluntrio de forma indiscriminada, vamos colocar uma condio de
admissibilidade deste recurso voluntrio. E que condio de admissibilidade seria
essa? Seria um depsito no valor de 30% do dbito e a lgica da procuradoria aqui, foi
a seguinte: se eu obrigo a pessoa a fazer um depsito de 30%, ela s vai recorrer se
achar que tem, realmente, razo. Ela no vai recorrer, simplesmente para postergar o
processo administrativo, a execuo fiscal. No preciso nem dizer que os contribuintes
no ficaram nem um pouco satisfeitos porque nem todo mundo tinha 30% para fazer o
depsito.
Por conta de uma mobilizao dos contribuintes, logo depois que esse depsito
de 30% foi aprovado, na sequncia, a gente teve uma alterao no Decreto 70.235 e
tudo isso estava no art. 33. Uma alterao para dizer: o depsito de 30% est muito
pesado. Ento, eu vou estabelecer uma alternativa: ou voc faz o depsito de 30% ou
faz um arrolamento de bens. S que o arrolamento de bens no valor de 100% do
dbito. Se voc no tem os 30%, tudo bem, mas me mostre que voc tem bens o
suficiente para quitar aquela dvida tributria. Arrole os seus bens. Ainda que essa seja
uma alternativa, continua igualmente pesada porque, no necessariamente, a
empresa ou pessoa fsica tinha bens nesse valor para arrolar. Por conta disso, uma
terceira alterao foi feita, uma outra alterao que disse o seguinte: tudo bem. No
precisa mais do depsito e no precisa do arrolamento no valor de 30%. Com o que a
gente fica? Com o arrolamento de 30% da dvida.
Pois bem. Esse arrolamento tem alguma coisa a ver com a exigibilidade do
crdito tributrio? Nada! A suspenso j existia por fora do processo administrativo.
Ento, no confunda esse depsito recursal com o depsito do art. 151, II. O depsito
de 30% foi um depsito criado pela procuradoria para barrar recursos administrativos,
para reduzir a quantidade de processos administrativos. Foi para isso que ele foi
criado.
Esse depsito de 30 e o arrolamento de bens foram muitos questionados no
poder judicirio e o STF decidiu essa matria e foi uma deciso importante porque o
que aconteceu? Logo que essas exigncias foram criadas, uma ADI foi ajuizada, a ADI
1976. Na apreciao da liminar dessa ADI, o Supremo negou a liminar por no
vislumbrar nenhuma inconstitucionalidade no depsito de 30 e no arrolamento de
bens. E a tese do Supremo, que foi levada adiante pelo Min. Seplveda Pertence,
especificamente, foi a seguinte: no processo administrativo, o contraditrio fica
realizado simplesmente pela possibilidade de impugnao. O simples fato de o
contribuinte poder impugnar, j realiza o contraditrio a ampla defesa. A existncia
de um recurso livre e desembaraado no caracterstica do processo administrativo.
O que garante o contraditrio e a ampla defesa no processo administrativo a
impugnao e a impugnao est garantida. Com essa tese, o Min. Seplveda
Pertence influenciou seus pares e a liminar foi negada na ADI 1976. Acontece que
agora foi julgado o mrito e a a composio do Supremo j era outra e, sendo outra,
o Supremo mudou de ideia. No mrito disse que o depsito de 30 e o arrolamento so
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inconstitucionais. Qual o fundamento? Est, em primeiro lugar, na ofensa ao

contraditrio e ampla defesa. Esses princpios foram ofendidos e princpios que esto
previstos especificamente no art. 5., LV, da CF. Interessante notar que quando a
Constituio fala do contraditrio e da ampla defesa, fala nessa garantia no processo
judicial e administrativo.
LV - aos litigantes, em processo judicial ou
administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o
contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela
inerentes;
Ento, o contraditrio e a ampla defesa implicam a possibilidade de recurso e
liminar o recurso voluntrio liminar o contraditrio e a ampla defesa. O STF, ento,
revisa o entendimento anterior e muda de posicionamento. O segundo fundamento
est no princpio da isonomia. Essa limitao ofende a isonomia. Por que ofende a
isonomia? Porque pode ser que a pessoa no tenha dinheiro para fazer o depsito e
se ela no tem o dinheiro ou bens para arrolar, ela deixa de ter direito quele recurso
e, portanto, outro que esteja na mesma situao, mas que tenha mais recursos, seria
favorecido. E mais ainda: ofende o direito de petio. Ento, so esses trs
argumentos: contraditrio e ampla defesa, isonomia e direito de petio.
Vamos ver aqui, a ementa da ADI 1976 (julgamento em maio/07):
Superada a anlise dos pressupostos de relevncia e
urgncia da medida provisria com o advento da
converso desta em lei.
A exigncia de depsito ou arrolamento prvio de
bens e direitos como condio de admissibilidade de
recurso administrativo constitui obstculo srio (e
intransponvel, para considerveis parcelas da populao)
ao exerccio do direito de petio (CF, art. 5, XXXIV), alm
de caracterizar ofensa ao princpio do contraditrio (CF, art.
5, LV).
A exigncia de depsito ou arrolamento prvio de
bens e direitos pode converter-se, na prtica, em
determinadas situaes, em supresso do direito de
recorrer, constituindo-se, assim, em ntida violao ao
princpio da proporcionalidade. Ao direta julgada
procedente para declarar a inconstitucionalidade do art. 32
da MP 1699-41 posteriormente convertida na lei
10.522/2002 -, que deu nova redao ao art. 33, 2, do
Decreto 70.235/72.
Esse um ponto importante porque o Supremo mudou de opinio. Isso
importante para provas de procuradoria. Mesmo que v contra a Fazenda, o depsito
hoje inconstitucional.
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III.
RECLAMAES E RECURSOS ADMINISTRATIVOS (ART. 151, III)
Essa terceira hiptese de suspenso do crdito tributrio eu j mencionei que

aquela histria do processo administrativo. Mas eu s tenho uma pequena
observao a fazer quanto a isso.
tributrio: III - as reclamaes e os recursos, nos termos das
leis reguladoras do processo tributrio administrativo;
Basta a existncia de um processo administrativo para que haja a suspenso da
exigibilidade. A exigibilidade fica suspensa diante de um processo administrativo. Esse
dispositivo fala que as reclamaes e recursos suspendem a exigibilidade, nos termos
das leis reguladoras. O que isso quer dizer? Que haver a suspenso da exigibilidade
nica e exclusivamente se os recursos administrativos ou a impugnao administrativa
tiver sido apresentados nos termos da lei que regulamenta o processo administrativo.
Dessa forma, qual a exigncia mnima para que haja a suspenso da exigibilidade?
a que a impugnao e os recursos sejam tempestivos. Vejam: o fato de eu
apresentar uma impugnao, no basta para suspender a exigibilidade. Eu tenho que
apresentar uma impugnao nos termos da lei que disciplina o processo
administrativo, seja federal, estadual ou municipal. Caso contrrio, a impugnao no
suspende a exigibilidade. At a tudo bem, o que est claramente dito no inciso.
Agora, qual o requisito mnimo de observncia da lei? A tempestividade da
impugnao ou do recurso. Se voc apresenta uma impugnao intempestiva, no 31
dia, ainda que ela d incio ao processo administrativo porque a administrao vai ter
que avaliar a prpria tempestividade e considerar que intempestivo, no suspendeu
a exigibilidade do crdito tributrio.
IV.
CONCESSO DE LIMINAR OU TUTELA ANTECIPADA (ART. 151, IV E V)
Para terminar o art. 151, ns temos ainda dois incisos, o IV e o V. Vamos ler:
tributrio:
segurana.
Tanto a liminar quanto a tutela antecipada suspendem a exigibilidade do
crdito tributrio. Algumas das questes ns j vimos quando eu tratei dos aspectos
gerais da suspenso da exigibilidade. S vou aqui recordar com vocs. O que pode
acontecer?
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Pode acontecer que essa hiptese de suspenso de exigibilidade se verificar

antes da constituio do crdito tributrio. O que acontece se eu tiver uma liminar
antes da constituio do crdito tributrio? Ela suspende a exigibilidade e,
consequentemente, no afeta o prazo de decadncia porque a suspenso de
exigibilidade implica apenas impossibilidade de cobrana e no de lanar ou de
constituir o crdito.
Agora, e se a liminar ou tutela vier depois da constituio do crdito tributrio?
O que acontece? Aqui, para a gente entender os efeitos, a gente tem que detalhar
um pouquinho esse depois da constituio do crdito. O que esse depois? Pode
ser:
a)
b)
Depois da constituio do crdito ou

Depois da constituio definitiva.
Ento, o que eu tenho? Crdito tributrio constitudo pelo lanamento e, na

sequncia, a constituio definitiva (que imutabilidade do crdito na esfera
administrativa). Ento, h o lanamento e depois a imutabilidade na esfera
administrativa. E como pode acontecer essa imutabilidade? Se o sujeito passivo deixar
decorrer os 30 dias do lanamento e no fizer nada ou se o sujeito passivo, em face
do lanamento, apresenta uma impugnao, mas tem uma deciso final na esfera
administrativa. Eu obtive a liminar (ou a tutela antecipada). Qual o efeito desta
liminar? O efeito, neste caso, est relacionado com o prazo de prescrio porque
com a constituio definitiva tem incio o prazo de prescrio. Quando a liminar
concedida, o que ela faz? Ela suspende o prazo prescricional. Essa a primeira
hiptese de suspenso da exigibilidade depois da constituio do crdito e depois da
constituio definitiva. Liminar suspende o prazo de prescrio.
Agora, pode acontecer de eu ter a suspenso da exigibilidade depois da
constituio do crdito, mas antes da constituio definitiva. A liminar vem depois do
crdito tributrio, mas antes da constituio definitiva. Como isso poderia acontecer?
Qual seria a situao? Seria a seguinte: eu tenho crdito tributrio constitudo pelo
lanamento e a ns sabemos que o sujeito passivo tem 30 dias para resolver o que vai
fazer. Esse sujeito passivo pega esse lanamento e manda para o seu advogado que
impetra MS no prazo de 30 dias e consegue uma liminar. Nesse caso, o que a liminar
faz? Ela posterga o prazo de prescrio. Ela difere o prazo de prescrio para o
momento em que houver a cassao da liminar (da cassao da suspenso da
exigibilidade).
Isso a gente j tinha visto na aula passada. Foi um resumo rapidinho. Agora,
ainda dentro dessa hiptese de suspenso da exigibilidade tem mais uma coisa que a
gente precisa falar, que a aplicao da multa de mora diante da cassao da
liminar. A liminar diz que no precisa pagar o tributo. Mas e se foi cassada a liminar?
Vai ter que pagar multa, de todo o perodo? Ainda dentro desse tpico, vamos
perguntar sobre a multa de mora em face da cassao da liminar (ou da tutela).
Como fica a multa de mora? A resposta : depende do momento em que a liminar ou
em que a tutela antecipada foi concedida. Como assim? Pode ser que eu impetre um
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mandado de segurana preventivo. Eu sei que eu vou realizar o fato gerador dessa a
contribuio em poucos dias. Impetrei MS em 10/10 e sei que vou realizar o fato
gerador em 20/10 e ao realizar o fato gerador, o tributo passa a ser devido. Impetro o
MS e fao um planto na porta da sala do juiz para o juiz apreciar a minha liminar. Eu
consigo isso no dia 17/10 e o juiz concede a liminar nesse dia. Ao conceder a liminar e,
portanto, antes do fato gerador, o juiz concede a liminar antes do vencimento (o fato
gerador, sequer chegou a ser realizado). Neste caso, h a suspenso da exigibilidade
do crdito antes do vencimento do tributo. Nesse caso, no h mora constituda. Isso
porque o tributo, sequer, chegou a ser devido, eu j realize o ato gerador com a
exigibilidade suspensa. A gente pode dizer que, l na frente, se eu tiver uma sentena
que denega a segurana e cassa a liminar, eu passo a dever o tributo, mas eu devo o
tributo unicamente acrescido de juros remuneratrios. Por que somente juros
remuneratrios? Porque a mora nunca foi configurada. Eu consegui a liminar antes
mesmo da mora. Que juros remuneratrios so esses? Na esfera federal a Selic. Ela
no tem s juros remuneratrios, tem uma parcela de juros de mora, mas ela que
aplicada. Ento essa a primeira hiptese de multa de mora em face da cassao
de liminar ou tutela antecipada. O primeiro caso seria a concesso antes do
vencimento. Se eu tenho a concesso antes do vencimento, a consequncia : no
h mora. A mora no est configurada. Essa uma primeira possibilidade. O
contribuinte impetra MS e consegue liminar antes do vencimento.
E se o juiz concede a liminar depois do vencimento do tributo? Impetro
mandado de segurana preventivo e sei que o tributo vai ser devido no dia 20/10. Mas
eu impetrei no dia 17/10. Em 3 dias o juiz no apreciou minha liminar. Ela foi apreciada
somente no dia 23/10. E no dia 23 o juiz concedeu a liminar. S que j era tarde
porque ele concedeu a liminar depois do vencimento do tributo. Como fica nesse
caso? Nesse caso, j houve o vencimento e, querendo ou no, eu fiquei trs dias
descoberta porque no houve suspenso da exigibilidade e tambm no houve o
pagamento do tributo. Durante esses trs dias, ns temos, ento, a configurao da
mora. Mas a vem a liminar e suspende a exigibilidade. Qual o efeito dessa
suspenso de exigibilidade? Qual o efeito? Essa liminar tambm suspende a mora
que foi caracterizada com o vencimento do tributo. E a pode ser que l na frente a
gente tenha uma sentena que casse a liminar. Nesse caso, o tributo ser devido com
a incluso da multa de mora relativa quele perodo, alm dos juros remuneratrios.
Especificamente na esfera federal, h previso a esse respeito, dessa situao
especfica, de cassao da liminar. Ela est no art. 63, 2, da Lei 9.430/96. Vamos ver
esse dispositivo:
2 A interposio da ao judicial favorecida com
a medida liminar interrompe a incidncia da multa de mora,
desde a concesso da medida judicial (desde a liminar),
at 30 dias aps a data da publicao da deciso judicial
que considerar devido o tributo ou contribuio.
Ento, est dizendo: na esfera federal o prazo maior. Eu no tenho mora
desde o momento em que a liminar foi concedida at 30 dias depois daquela deciso
que cassou a liminar. At 30 dias depois daquela deciso que considera o tributo
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Intensivo II
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devido. Ento, em regra, imediatamente o tributo j seria devido e j teria mora. Mas
na esfera federal a gente tem esse prazo de 30 dias. Durante 30 dias ele ainda pode
pagar sem a incidncia de multa de mora por esses 30 dias. Se ele pagar depois,
haver incidncia. O art. 63, 2, da Lei 9.430/96 s se aplica esfera federal e,
portanto, s aos tributos federais.
Ento, aqui terminamos as hipteses de suspenso da exigibilidade do crdito
tributrio. Agora veremos os casos de excluso do crdito tributrio.
10.2. EXCLUSO DO CRDITO TRIBUTRIO ART. 175, CTN
O art. 175 estabelece as hipteses de excluso do crdito tributrio.
Art. 175 - Excluem o crdito tributrio:
I - a iseno;
II - a anistia.
Pargrafo nico. A excluso do crdito tributrio no
dispensa o cumprimento das obrigaes acessrias,
dependentes da obrigao principal cujo crdito seja
excludo, ou dela consequente.
S h dois casos, portanto, de excluso do crdito tributrio. E o nico traz
uma disposio semelhante do art. 151, que tambm fala: se a exigibilidade est
suspensa, a obrigao tributria acessria permanece. Na excluso do crdito
tambm. Houve excluso do crdito, a obrigao tributria acessria permanece. Ela
no fica excluda.
Como a gente pode estudar a excluso do crdito tributrio? Antes das
hipteses especficas (iseno e anistia), vamos aos aspectos gerais. O que significa
excluir o crdito tributrio? Ns comeamos a falar desse tema, que o tema das
modificaes ao crdito tributrio depois do lanamento. O sujeito passivo realiza o
fato gerador, nasce a obrigao tributria e o crdito constitudo (pela
Administrao ou pelo sujeito passivo). Na sequncia temos inscrio em dvida ativa,
CDA e execuo fiscal. Mas antes de estudar esses elementos, a gente precisa focar
um pouco mais o crdito tributrio para verificar as hipteses de modificao do
crdito tributrio. Quais so as hipteses de modificao?
1 hipteses: Suspenso de exigibilidade (que j vimos)
2 hiptese: Excluso do crdito tributrio
O que significa dizer que o crdito tributrio foi excludo? Significa dizer que ele
deixa de ser constitudo. Diferente da suspenso e da exigibilidade que eu posso ter a
constituio, na excluso, no h constituio do crdito tributrio. isso que
caracteriza a excluso. Como isso funciona? E eu estou dando para vocs a teoria
mais tradicional, que a do CTN, que a que vocs vo encontrar em prova. Aqui
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o seguinte: o sujeito passivo realiza o fato gerador e, automtica e infalivelmente,

nasce a obrigao tributria. E por qu? Porque a obrigao tributria ex lege. O
seu nascimento independe da vontade do sujeito passivo. Realizou o fato, nasce a
obrigao tributria. Agora, o crdito tributrio, diferente da obrigao tributria, para
que ele nasa, para que ele aparea, ele precisa ser constitudo. E isso vai acontecer
ou pelo lanamento ou pelo sujeito passivo (nas formas que a gente viu, ele
apresentou declaraes). O crdito no nasce como a obrigao tributria nasce.
Pois bem, numa situao de excluso de crdito tributrio, o que temos? O fato
gerador ocorre, nasce a obrigao tributria e, por conta de uma lei que determina a
excluso, o crdito tributrio no constitudo. Ento, a excluso impede o
nascimento do crdito tributrio. Impede a constituio do crdito tributrio. uma lei
que vai determinar essa excluso. O crdito tributrio que ser constitudo no vai ser
porque eu teria hipteses de excluso e que hipteses so essas? Iseno ou anistia.
ento, nem na iseno e nem na anistia, haver constituio do crdito tributrio.
isso que qualifica a excluso do crdito, a ausncia de sua constituio. No que
ele vai ser constitudo e depois excludo. No. Ele nem chega a ser constitudo t endo
em vista a iseno ou anistia. E a o fato de o crdito tributrio ser excludo no afasta
o cumprimento das obrigaes tributrias acessrias. Ento, vamos pensar numa
iseno de IPI. Ocorre o fato gerador do IPI, nasce a obrigao tributria, mas por
conta da iseno, o crdito tributrio excludo. Mas no momento em que o fato
gerador do IPI se realiza eu tenho que emitir nota fiscal, que uma obrigao
tributria acessria. Eu continuo tendo que emitir a nota fiscal. Ento, diante dessa
hiptese, as obrigaes tributrias acessrias persistem, devem ser cumpridas. Ento,
excluso do crdito a impossibilidade de o crdito tributrio se excludo seja por
conta da iseno, seja por conta da anistia. Sendo assim, temos que estudar as duas
hipteses de excluso do crdito tributrio.
Vamos, nesse panorama geral, fazer uma comparao entre iseno e anistia,
ambas hipteses de excluso do crdito tributrio e, se assim, ocorre o fato gerador,
nasce obrigao tributria e a vem uma lei que gera a excluso do crdito, ou seja,
impede que o crdito seja constitudo, tanto no caso da iseno, quanto no caso da
anistia. Quais so as diferenas gerais entre iseno e anistia?
A iseno sempre diz respeito a tributo e a a gente pode dizer que a iseno
equivale dispensa legal do pagamento de tributo. Depois vamos estudar melhor isso.
A anistia, de outro lado, sempre se refere a penalidade. A anistia nunca
anistia de tributo. Ainda que se possa ouvir isso nos jornais, um termo errado. E
tambm podemos dizer que se trata da dispensa legal do pagamento de
penalidades.
Mas se anistia dispensa de penalidade, como eu posso ter penalidade antes
do crdito ser constitudo? Como eu posso ter juros, multa, antes do lanamento e,
portanto, uma situao de execuo de crdito tributrio que envolve penalidade?
Voc realiza o fato gerador do ICMS e nasce a obrigao tributria do ICMS. Logo,
voc tem o dever de pagar o ICMS, vamos imaginar, at o dia 10/10/2010 e voc no
faz o pagamento. Por voc no fazer o pagamento, voc est em mora. Esta
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ausncia de pagamento j gera o direito de a Administrao exigir o ICMS e,

juntamente com ele, as penalidades moratrias. J gera o direito de a Administrao
exigir. Ela no vai fazer isso imediatamente. Vai lanar, fiscalizar, etc. Mas de todo
modo, o seu dever de pagar j existe, mesmo que o crdito tributrio no tenha sido
constitudo. Voc um grande devedor do ICMS e deve 1 milho de reais s de
multas de ICMS. S que essas multas ainda no foram lanadas. Elas ainda no foram
constitudas. Voc sabe que o tributo est l em aberto, voc sabe a quem deve.
Antes mesmo de a Administrao constituir o crdito, vem uma lei e diz: estou
anistiando, liberando todos os contribuintes das penalidades relativas ao ICMS. Estou te
liberando deste pagamento de 1 milho de reais. Voc sabe que deve, mas eu ainda
no constitu, eu ainda no lancei. Ento, antes mesmo de a Administrao cobrar
aquela penalidade, vem uma lei e te libera do pagamento. Se assim, a anistia olha
para o passado porque s faz sentido eu falar em penalidade se h tributo. Ela anistia,
ela afasta o pagamento de uma penalidade j devida, mas que ainda no foi objeto
de constituio.
Enquanto que a iseno somente atinge fatos futuros. Ela no atinge fatos
passados. Ento, vamos pensar na situao da iseno do IPI para os veculos
automotores. Teve gente que pagou 75 mil reais pelo carro. Com a iseno do IPI, que
foi reduzido a zero, essa pessoa pode requerer de volta o valor que ela pagou? No.
Essa iseno pode atingir essa pessoa que comprou o carro no passado? No porque
a iseno s se aplica a fatos futuros. Voc no pode pedir de volta nem o IPI e nem
pleitear a aplicao da iseno para o passado. Enquanto que a anistia, por
definio, se aplica a fatos passados. Pressupe a existncia de uma penalidade que
j seja devida.
Essas so as diferenas gerais entre esses dois institutos. Agora vamos estudar
cada um deles separadamente, comeando pela iseno, sem dvida o mais
importante deles.
a)
Iseno
O que eu j falei? Eu falei que a iseno dispensa legal do pagamento de

tributo. uma definio possvel, mas muito ampla, porque no envolve todas as
caractersticas da iseno. Como pode ser uma definio melhor de iseno? A
gente pode dizer que:
Na iseno temos uma opo do ente tributante pelo no exerccio da
competncia tributria plena.
O que isso significa? Que vem a Constituio, como j estudamos, e delega
poder de tributar para os entes da federao, para a Unio. E a Constituio diz:
Unio, voc pode tributar os produtos industrializados e mais especificamente, voc
pode tributar a circulao desses produtos industrializados. existe algum campo
relativo circulao de produtos industrializados que a Unio no pode tributar? Existe
alguma limitao deste poder de tributar produtos industrializados da Unio? Existe. E
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que limitao seria essa? Seria a limitao das imunidades. A imunidade auxilia no
desenho da competncia tributria, como j vimos. A Unio pode tributar a
circulao de todos os produtos industrializados, mas desde que esse produto
industrializado no seja um livro, por exemplo, porque a vai repercutir a imunidade, ou
desde que esse produto industrializado no seja circulado pelo Estado porque a vai
ter imunidade recproca e assim sucessivamente. Ento, a limitao deste poder de
tributar esto as imunidades.
Fora as imunidades, a Unio detm competncia tributria plena e pode
tributar tudo quanto produto industrializado. Ento, dentro dessa competncia
tributria para o IPI, j limitada por essas imunidades, a Unio fala: mas tendo em
vista a situao econmica, eu vou pegar um fato especfico que a circulao de
veculos automotores e vou deixar de tributar. Ento, esse fato est dentro da
competncia tributria, a Unio olha para ele e opta por no tributar. Ela poderia
tributar, mas por questes econmicas, opta por no tributar. Por isso, na iseno
existe possibilidade de tributao, o que no existe na imunidade. Na imunidade eu
estou fora do mbito da competncia tributria. Se se trata de uma opo do ente
(tendo em vista o cenrio econmico, vamos incentivar a venda dos veculos
automotores), certo que essa opo pode ser revogada, cancelada. Como agora,
verificamos no IPI dos veculos automotores. E quais so as condies para essa
revogao? Do que o ente tributante precisa para revogar? Quais so as condies
para a revogao? Quando h revogao, h duas discusses:
Se diante de uma revogao de iseno eu tenho que aplicar o
princpio da anterioridade.
Se refere possibilidade, em si, da revogao: especialmente quando as
isenes que tenham sido concedidas por prazo certo e mediante
determinadas condies.
Vamos pensar na primeira discusso, que essa histria da observncia do
princpio da anterioridade na revogao da iseno. Quando eu tenho que observar
esse princpio? Eu tenho que observar a anterioridade nos casos de criao ou
majorao de tributo. A gente at viu quando eu estudei com vocs que teve uma
discusso no STF sobre a prorrogao de tributos e mais especificamente, a
prorrogao da CPMF. O STF entende que tem que observar a anterioridade no caso
de prorrogao de tributo? No. Adi 2666. ento, s criao ou majorao de tributo.
Para a gente dizer que a revogao de iseno tem que observar a anterioridade, eu
devo classificar esta revogao de iseno como criao ou majorao de tributo. A
questo saber se isso possvel, se quando eu revogo uma iseno estou criando ou
majorando tributo. Qual o entendimento do STF a esse respeito? O STF vai dizer que a
revogao de iseno no observa o princpio da anterioridade. Qual a nica
hiptese em que esse princpio observado? Apenas nos casos do art. 104, III, do CTN.
Mas, a regra a de que no haja observncia do princpio. S nos casos do art. 104,
III, do CTN.
Art. 104 - Entram em vigor no primeiro dia do exerccio
seguinte quele em que ocorra a sua publicao os
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dispositivos de lei, referentes a impostos sobre o patrimnio

ou a renda:
III - que extinguem ou reduzem isenes, salvo se a lei
dispuser de maneira mais favorvel ao contribuinte, e
observado o disposto no Art. 178.
Ento, est dizendo: essas leis que tratem de impostos revogando ou reduzindo
isenes relativas aos impostos sobre o patrimnio (IPTU, IPVA), sobre a renda (IR)
somente entram em vigor no exerccio seguinte. Observam o princpio da
anterioridade. Isso tem lgica porque esses impostos geralmente so exigidos por ano
inteiro. Voc paga referente ao fato gerador do ano inteiro. Se voc tem uma
iseno, s faz sentido que ela entre em vigor no ano seguinte, para o novo fato
gerador, que vai se verificar. Ento, essa a lgica. Se aplica para o futuro e como
esses impostos so exigidos por um perodo de tempo (no como o IPI que vai incidir
no ato de toda compra do produto industrializado), ento, faz sentido ser s no ano
seguinte (art. 104, III, do CTN), a no ser que a lei disponha de forma mais favorvel.
O finalzinho do inciso III, do art. 104, nos remete segunda discusso, que a
discusso relativa revogao de iseno concedida por prazo certo e diante de
determinadas condies. disso que trata o art. 178. vou dar um exemplo frequente
nos nossos municpios. Imagine que venha uma lei municipal que diga: montadoras
de automvel, venham para o meu municpio que te dou iseno de IPTU pelo prazo
de dez anos.) e vem uma lei afirmando isso. Mas o que significa isso? Que a empresa
ter que investir 10 milhes de reais nessa fbrica que vai montar (produzir renda e
gerar emprego para o meu municpio) para ter renda por dez anos. O que temos?
Uma iseno concedida por prazo certo (no est em aberto) e, alm do prazo certo,
temos a iseno concedida diante de uma condio onerosa. Ento, no
simplesmente, se voc comprar o carro, voc no vai ter o IPI. No, aqui tem uma
condio onerosa se voc investir tanto, eu te dou iseno de tanto. De acordo
com o STF e com o art. 178, do CTN, essa iseno concedida por prazo certo e diante
de condies onerosas, essa iseno irrevogvel. Ela no pode ser revogada
porque gera para a empresa, por exemplo, que foi l e investiu, direito adquirido. Ela
no pode ser revogada em nenhuma hiptese. Voc vai ter a iseno por 10 anos e
ponto final. Mas e se for s uma iseno concedida por prazo certo? A nica
condio vir par ao municpio? A pode revogar. Ou se tiver s condio onerosa e
no tiver prazo certo, tambm pode ser revogada. Ento, ns temos que ter a
concomitncia desses dois elementos. Prazo certo e condio onerosa, nos termos do
art. 178, do CTN.
Art. 178 - A iseno, salvo se concedida por prazo
certo e em funo de determinadas condies, pode ser
revogada ou modificada por lei, a qualquer tempo,
observado o disposto no inciso III do artigo 104.
Ento, a iseno, a no ser que seja concedida por prazo ou condio, pode
ser revogada a qualquer tempo. E nesses casos ela irrevogvel. Ento, essas so as
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duas questes relacionadas revogao de iseno: anterioridade e essa questo

do prazo certo e condio onerosa.
Uma ltima considerao a fazer se refere questo das isenes nos tratados
internacionais. Uma iseno de imposto estadual que tenha sido concedida num
tratado internacional. Essa iseno ofende a Constituio? Essa discusso da iseno
nos tratados internacionais decorre do art. 151, III, da Constituio, que probe a
concesso de isenes heternomas. O que so isenes heternomas? So isenes
concedidas pela Unio em relao a tributos estaduais e municipais. Lembra que eu
falei da moratria heternoma (art. 152, I, b) e disse que no podia? A moratria
heternoma a Unio conceder moratria a tributo estadual e municipal. Em relao
iseno, a gente tem esse dispositivo claro na Constituio. Quem tem
competncia para conceder iseno? O ente que tem competncia para tributar
porque ele pode optar: no quero tributar esse pedao da mina competncia
tributria. Vamos ler, ento, o art. 151, III:
Art. 151 - vedado Unio: III - instituir isenes de
tributos da competncia dos Estados, do Distrito Federal ou
dos Municpios.
Instituir, portanto, iseno heternoma. Por conta desse dispositivo se
estabelece a discusso relativa aos tratados internacionais. Num tratado internacional,
em que haja a concesso de iseno de ICMS ou de ISS (que bastante frequente
tambm), nesse tratado trata-se de iseno heternoma? Muito cuidado porque
durante muito tempo muitos doutrinadores disseram: sim, hipteses de iseno
heternoma e se trata de exceo ao art. 151, III. Essa posio no prevalece no STF.
Posio STF RE 229096: os tratados internacionais no so firmados pela Unio,
mas pela Repblica Federativa do Brasil. No a Unio, como ente federativo isolado
que assina o tratado. o Presidente da Repblica como representante da nao e,
portanto, um tratado internacional que disponha de uma iseno de tributos
estaduais, municipais e federais, no comete nenhum erro. No iseno
heternoma, mas de iseno concedida pelo Pas. Mal comparando, uma norma
nacional, que se aplica para todo mundo. Por isso, a gente no pode caracterizar
uma iseno concedida em tratado como iseno heternoma. Vamos ver a
emenda desse RE:
RE: 229096/RS - Relator(a): ILMAR GALVO - Julgamento:
16/08/2007 - rgo Julgador: Tribunal Pleno - Publicao:
11-04-2008
Ementa DIREITO TRIBUTRIO. RECEPO PELA CONSTITUIO
DA REPBLICA DE 1988 DO ACORDO GERAL DE TARIFAS E
COMRCIO. ISENO DE TRIBUTO ESTADUAL PREVISTA EM
TRATADO INTERNACIONAL FIRMADO PELA REPBLICA
FEDERATIVA DO BRASIL. ARTIGO 151, INCISO III, DA
CONSTITUIO DA REPBLICA. ARTIGO 98 DO CDIGO
TRIBUTRIO NACIONAL. NO CARACTERIZAO DE ISENO
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HETERNOMA. RECURSO EXTRAORDINRIO CONHECIDO E

PROVIDO.
1. A iseno de tributos estaduais prevista no Acordo Geral
de Tarifas e Comrcio para as mercadorias importadas dos
pases signatrios quando o similar nacional tiver o mesmo
benefcio foi recepcionada pela Constituio da Repblica
de 1988.
2. O artigo 98 do Cdigo Tributrio Nacional "possui carter
nacional, com eficcia para a Unio, os Estados e os
Municpios" (voto do eminente Ministro Ilmar Galvo).
3. No direito internacional apenas a Repblica Federativa
do Brasil tem competncia para firmar tratados (art. 52, 2,
da Constituio da Repblica), dela no dispondo a Unio,
os Estados-membros ou os Municpios. O Presidente da
Repblica no subscreve tratados como Chefe de
Governo, mas como Chefe de Estado, o que descaracteriza
a existncia de uma iseno heternoma, vedada pelo art.
151, inc. III, da Constituio.
4. Recurso extraordinrio conhecido e provido.
b)
Anistia
Na anistia, ns sempre teremos, como eu disse, dispensa do pagamento de

penalidade. E o que importante que vocs lembrem que a penalidade no est
constituda. No h lanamento em relao a essa penalidade. Se assim, o que
pode acontecer? Existe a possibilidade de eu ter dispensa de pagamento da
penalidade com o crdito tributrio j constitudo? E se existe essa possibilidade, isso
ou no anistia? Quando temos anistia, tambm sempre concedia por lei, ns temos
essa lei que afasta penalidades no constitudas. Ento, penalidades que esto l em
aberto. O sujeito passivo deixou de pagar o tributo e a Administrao ainda no se
deu conta disso. Mas e no caso de seu ter uma dispensa de pagamento de
penalidade que j esteja constituda? O que acontece? Vejam o seguinte?: o sujeito
passivo realiza o fato gerador, nasce a obrigao tributria e ele no faz o
pagamento. No fazendo o pagamento, ele fica sujeito ao tributo e s penalidades
(multa e juros). A administrao percebe que no houve esse pagamento e constitui
esse crdito tributrio. A Administrao faz o lanamento e ao fazer esse lanamento,
cobra os tributos e as penalidades. Faz o lanamento, cobrando tributo, penalidade e
vamos imaginar que esse sujeito passivo no tem dinheiro e no paga. Em virtude
disso, o dbito inscrito em dvida ativa como uma preparao para a execuo
fiscal futura. Pode ser que depois da inscrio (ou menos antes(, mas depois da
constituio do crdito, vem uma lei que afasta a penalidade. Mas essa lei no pode
ser classificada como anistia porque aqui no h excluso do crdito. Aqui a dispensa
com o crdito j constitudo e isso possvel e qual esse instituto que vamos
estudar ainda hoje? Esse o instituto da remisso, que representa uma hiptese de
extino do crdito tributrio. O crdito tributrio j est constitudo e, estando
constitudo, ns temos, tendo em vista uma considerao geral que a gente depois
vai aprofundar, ns temos o perdo da dvida tributria. ento, no anistia.
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Sempre que o crdito tributrio est constitudo, ns temos remisso e no anistia.

Depois a gente vai ver o que a remisso abrange. Se s penalidade, se s tributo.
Uma segunda observao se refere abrangncia da anistia que abrange
penalidades, mas no necessariamente, ser sempre integral. possvel haver anistia
parcial. possvel ter uma lei que diga que termos uma reduo de 50% das
penalidades. Ento, no necessariamente eu tenho anistia integral. Pode ser parcial. E
isso vale tambm para a iseno que podemos ter uma hiptese reduo de base de
clculo que no representa uma iseno integral (e s parcial). Ento, com a iseno
do IPI, por exemplo, haver uma iseno gradativa. Sobre anistia isso que h para
falar. No h nada muito relevante. Mas importante diferenciar anistia da remisso.
Lembrar que a anistia pode ser parcial e que, assim como a remisso,
necessariamente tem que vir por meio de lei.
Sendo assim, a gente termina a hiptese de excluso do crdito tributrio e
podemos partir para a ltima modalidade de modificao do crdito tributrio que
a extino do crdito tributrio.
10.3. EXTINO DO CRDITO TRIBUTRIO ART. 156, CTN
A extino do crdito tributrio est prevista no art. 156, do CTN, que traz onze
incisos, onze possibilidades de extino do crdito tributrio.
Do ponto de vista geral, quando h a extino do crdito tributrio, ns temos
o seguinte: temos um fato (ou se quiserem) ou uma situao que resulta na extino
ou mutilao de um dos aspectos da relao jurdica tributria, de um dos elementos
da relao jurdica tributria. Quais so esses elementos da relao jurdica tributria?
Ns temos, de um lado, sujeito passivo e, de outro, sujeito ativo. E a esse sujeito passivo
e ativo olham para o mesmo objeto que exatamente o tributo. O sujeito passivo tem
um dever em relao ao tributo e o sujeito ativo tem um direito respectivo. Pois bem,
quando temos extino do crdito tributrio, ns temos a eliminao de um desses
aspectos da relao jurdica tributria. Eliminao de um desses aspectos e basta um
porque a relao jurdica tributria um trip. Se falha um desses elementos, ela
simplesmente desaparece. Ento, todos os 11 incisos do art. 156 olham para a relao
jurdica tributria e em determinados casos, extingue o dever do sujeito passivo ou
extinguem a prpria obrigao ou o direito do sujeito ativo, tudo isso acaba com a
relao jurdica tributria.
Exemplo de extino do direito do sujeito ativo: decadncia e prescrio. O
sujeito ativo deixa de ter o direito de cobrar o tributo por conta da prescrio e da
decadncia.
Exemplo de extino do dever do sujeito passivo: perdo da dvida tributria,
por exemplo.
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Em relao ao objeto, ao tributo: o pagamento. Com o pagamento, que

outra hiptese de extino, termina essa relao jurdica tributria porque o objeto se
exaure. Ele no mais aparece.
De um ponto de vista geral, essa a extino do crdito tributrio. Ns no
vamos ver todas as hipteses de extino. Eu vou ler com vocs essas hipteses e vou
fazer alguns destaques, que so os mais importantes. Vejam o que diz o art. 156:
Art. 156 - Extinguem o crdito tributrio:
I - o pagamento;
II - a compensao;
III - a transao;
IV - a remisso;
V - a prescrio e a decadncia;
VI - a converso de depsito em renda;
VII - o pagamento antecipado e a homologao do
lanamento nos termos do disposto no Art. 150 e seus
pargrafos 1 e 4;
VIII - a consignao em pagamento, nos termos do
disposto no 2 do artigo 164;
IX - a deciso administrativa irreformvel, assim
entendida a definitiva na rbita administrativa, que no
mais possa ser objeto de ao anulatria;
X - a deciso judicial passada em julgado.
XI - a dao em pagamento em bens imveis, na
forma e condies estabelecidas em lei.
Pargrafo nico. A lei dispor quanto aos efeitos da
extino total ou parcial do crdito sobre a ulterior
verificao da irregularidade da sua constituio,
observado o disposto nos artigos 144 e 149.
O que significa esse pargrafo nico? Pode acontecer de o crdito tributrio ter
sido constitudo irregularmente, sem observncia da lei e essa constituio irregular
gera a necessidade de uma reviso do lanamento Uma hiptese possvel de reviso
est no inciso IX, do art. 149. Vejam o que ele diz (vimos na aula passada), que fala do
lanamento de ofcio e reviso de lanamento:
Art. 149 - O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela
autoridade administrativa nos seguintes casos: IX - quando
se comprove que, no lanamento anterior, ocorreu fraude
ou falta funcional da autoridade que o efetuou, ou omisso,
pela mesma autoridade, de ato ou formalidade essencial.
Ento, a situao aqui a seguinte: imaginem o sujeito passivo que realizou
determinado fato gerador. Com ele nasceu a obrigao tributria e o sujeito passivo
no fez o pagamento. Diante disso, a autoridade administrativa inicia uma
fiscalizao e o resultado dessa fiscalizao o lanamento tributrio. Pois bem. Esse
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Intensivo II
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lanamento tributrio, contudo, realizado com fraude. O fiscal fez vistas grossas, por
exemplo. O fiscal fingiu que no viu. O crdito tributrio foi constitudo com falta
funcional da autoridade administrativa. Esse lanamento fica sujeito reviso. E pode
ser revisado nos termos do art. 149, IX, do CTN. Mas vejam: o lanamento feito com
fraude, normalmente, o sujeito passivo sabe. Digamos que fosse devedor de 500 mil e,
no final, o lanamento de 50 mil reais. O que o sujeito passivo faz? Corre para pagar
o lanamento. O que o pagamento? Nos termo do art. 156, I, do CTN, o pagamento
gera a extino do crdito tributrio e isso um benefcio para o sujeito passivo que
ajudou o fiscal a fraudar o lanamento e vejam que isso no justo. Ele deve 500 mil e
no 50. Ento, vem o nico e diz: a despeito desse pagamento que foi realizado, isso
no afasta a possibilidade de reviso. A reviso, nos termos do art. 149 possvel. Qual
a nica condio para que essa reviso possa ser realizada? a existncia de prazo
de decadncia porque nos termos do prprio art. 149, nico, ento, a reviso ser
realizada se houver prazo de decadncia. Ento, mesmo tendo havido uma suposta
extino do crdito, siso no macula, no impossibilita a reviso posterior, desde que,
naturalmente, exista ainda, prazo de decadncia E em que situao haver prazo de
decadncia? Pois bem, o lanamento foi feito em relao ao fato gerador 2009, em
2010. a Administrao percebe que fraudulento e pode revisar at o trmino do
prazo de decadncia. isso o que diz o nico. Ento, no como se a extino do
crdito fosse ser definitiva e terminasse as possibilidades de reviso da Administrao.
claro que essas possibilidades de reviso so taxativas. No que o sujeito passivo
vai ficar em situao de incerteza. No vai ter reviso, seno naquelas hipteses
taxativas e a hiptese de fraude bem caricata.
Ento, genericamente esse o art. 156, do CTN. Como eu disse, a gente no vai
ver todas as hipteses, mas apenas os temas importantes do art. 156 e eu gostaria de
comear com a:
a)
Compensao (art. 150, II)
uma hiptese muitssimo importante de extino do crdito tributrio e que a

gente tem que estudar com detalhes.
Art. 156 - Extinguem o crdito tributrio:II - a
compensao;
A compensao um encontro de contas entre a Administrao e sujeito
passivo.
Aqui o seguinte: vamos imaginar que os sujeitos passivo tenha recolhido um
tributo no valor superior ao devido. Ao mesmo tempo que pagou tributo no valor
superior ao devido, este sujeito passivo devedor de um outro tributo, de um tributo
diferente. Vamos supor que ele tenha pago IR no valor superior ao devido (pagou 1500
ao invs de pagar 1000), s que, ao mesmo tempo , ele devedor da COFINS,
exatamente no valor de 500 reais. Ento, o contribuinte detm, de um lado, um
crdito para com a Administrao de 500 reais e do outro lado tem um dbito. Ento,
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o que ele pode fazer? Anular o crdito com o dbito. Na verdade, ele devia 1000 e
tem um crdito de 500. ele compensa esse crdito com o dbito de 500. o resultado
desse encontro de contas vai ser a extino do crdito tributrio. muito melhor fazer
a compensao do que pleitear judicialmente a devoluo, entrar na fila dos
precatrios, ento, melhor compensar com o dbito futuro. muito boa a
compensao. um instituto excelente.
No entanto, a compensao depende de lei para ser realizada. Ela no pode
ser realizada de ofcio pelo contribuinte Eu preciso de uma lei que diga que a
compensao possvel e essa lei que vai estabelecer as condies da
compensao: que tipos de tributos podem ser compensados, como sero
compensados e qual a sistemtica da compensao. Eu dei o exemplo de uma
compensao de um imposto (IR) com uma contribuio (COFINS) e isso possvel se
a lei permitir. Onde est prevista essa exigncia de lei? No art. 170, do CTN, que
comea a tratar do instituto da compensao:
Art. 170 - A lei pode, nas condies e sob as garantias
que estipular, ou cuja estipulao em cada caso atribuir
autoridade administrativa, autorizar a compensao de
crditos tributrios com crditos lquidos e certos, vencidos
ou vincendos, do sujeito passivo contra a Fazenda Pblica.
Quem vai autorizar? A lei. E quem vai estabelecer as condies e garantias? A
prpria lei. Durante um bom tempo, em que esse instituto da compensao foi criado
e as leis comearam a ser produzidas, se discutiu muito sobre a liberdade do legislador
acerca das condies. Ele poderia autorizar a compensao de contribuio com
imposto, por exemplo? A deciso unnime do STJ (esse tema no chegou no STF) foi: a
lei pode tudo. Pode fazer qualquer coisa, estabelecer qualquer tipo de condio
porque o CTN no contm contedo mnimo para essa compensao. O nico
contedo mnimo o encontro de contas, mas como isso vai se realizar ser via
discricionariedade do legislador. O art. 170 atribui tudo ao legislador ordinrio.
Na esfera federal, como que funciona essa compensao? Est prevista no
art. 74, da Lei 9430/96. e a aquela histria sobre a qual j conversamos que AP
possibilidade de constituio do crdito pelo sujeito passivo, declarao de
compensao. Como que funciona essa compensao na esfera federal? Ento,
Lei 9430/96, art. 74. Como que funciona? Sujeito passivo apresenta uma declarao
de compensao e, ele mesmo, compensa. O que ele vai dizer na declarao de
compensao? Vai dizer qual crdito ele pretende compensar e com qual dbito.
Essa compensao, sozinha, isoladamente, no capaz de extinguir o crdito
tributrio que se dar com a homologao da compensao. Em quanto tempo essa
homologao vai acontecer? No prazo de 5 anos da declarao de compensao
apresentada. E o que acontece se no houver homologao? Se existe
homologao, excelente, eu tenho extino do crdito. Mas o que acontece se no
houver homologao? Isso significa que a Administrao no concorda com o
crdito. No concorda com esse crdito que o sujeito passivo diz que tem. Se assim,
qual a consequncia? Aquele dbito est em aberto porque, afinal de contas,
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houve a compensao com um crdito inexistente. Se o dbito est em aberto,

diante da no homologao, a administrao notifica o sujeito passivo para realizar o
pagamento que, se no realizado, automaticamente ns teremos: inscrio em
dvida ativa, CDA e execuo fiscal porque, como vimos, essa declarao de
compensao constitui o crdito tributrio, representa uma hiptese de constituio
do crdito tributrio. Ento, esse o esquema da compensao na esfera federal
(como a gente j tinha visto). E segundo o art. 74, da Lei 9.430/96o sujeito passivo pode
compensar qualquer coisa com qualquer coisa (imposto com impostos, com taxa,
taxa com contribuio de melhoria ou contribuio). A nica condio que os
tributos a serem administrados pela Receita Federal, ou seja que o dinheiro v para o
mesmo lugar.
Alm disso, precisamos destacar o art. 170-A, do CTN, includo pela LC 104/01 e
ele trata da compensao de tributos que sejam ou que estejam sendo contestados
judicialmente, que estejam sendo objeto de contestao judicial. Vamos ver como
isso funciona. Aqui o seguinte: vamos imaginar que voc acha que a COFINS
inconstitucional. O que voc faz? Impetra o MS para discutir a COFINS para obter essa
declarao incidental de inconstitucionalidade. Nesse MS o juiz acolhe suas
alegaes e concede a liminar para dizer: de fato, por ora, a COFINS no devida. Se
a COFINS no devida por ora, o que o juiz est dizendo, mesmo que de forma
provisria? Ele est dizendo: voc que impetrou MS e que no passado pagou a
COFINS, esse pagamento anterior ou os pagamentos anteriores so pagamentos, em
princpio, indevidos. Diante disso, o contribuinte fala: excelente. Se o juiz reconhece
de forma preliminar que esses pagamento so indevidos, ento esses pagamentos me
geram um crdito perante a Administrao porque eu paguei o que no deveria ter
pago. o que o juiz est dizendo, ainda que de forma preliminar. A o contribuinte
diz: J que me gera um crdito, eu vou pegar esse crdito e compensar com o
dbito de outros tributos, com a CSL ou IR, que so tributos tambm federais. A
questo : o contribuinte pode fazer isso? Pode pegar a medida liminar que
reconhece o pagamento indevido e j aproveitar essa deciso para compensar com
um dbito de outro tributo? O art. 170-A resolve essa questo dizendo que isso
impossvel. No pode haver a compensao enquanto houver a contestao judicial
do tributo, enquanto o tributo estiver sendo contestado judicialmente. claro, no se
sabe se l no final haver uma sentena que denega a segurana. Sim porque se for
uma deciso que denegue a segurana e casse a liminar, ento, essa compensao
que voc fez passa a ser uma compensao indevida. Por conta disso, o art. 170-A
impede isso quanto aos tributos que sejam objeto de contestao judicial.
Art. 170-A. vedada a compensao mediante o
aproveitamento de tributo, objeto de contestao judicial
pelo sujeito passivo, antes do trnsito em julgado da
respectiva deciso judicial. (acrescentado pela LC-000.1042001)
Ento, no pode haver a compensao, a no ser que haja o trnsito em
julgado.
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E uma terceira questo relativa compensao se refere possibilidade de

() judicialmente. A gente viu na esfera judicial que eu fao a compensao
administrativamente. Mas pode acontecer que pairaram dvidas jurdicas sobre a
existncia do tributo. O contribuinte acha que tem um crdito de imposto de renda.
Mas a Administrao vai ser contrria a isso. Existe uma dvida sobre a existncia do
crdito. Diante disso, o que o sujeito passivo pode fazer? Ele pode acionar o Judicirio
para que o Judicirio ateste a procedncia e, portanto, a correo do crdito, para
que o Judicirio diga que controvertido o crdito de IR e termina com a
controvrsia: ele existe e voc pode usar para a compensao os crditos futuros. Isso
possvel, mas qual a medida judicial adequada? Que tipo de ao eu devo ajuizar
para que o Judicirio reconhea que eu tenho direito ao crdito? Uma ao padro
seria a ao declaratria de existncia de relao jurdica tributria. Por que
existncia? Porque eu vou pedir que o juiz declare que existe uma relao jurdica
tributria entre a empresa e a Unio. S que nessa relao, a empresa tem o direito
de ver reconhecido esse crdito e a unio tem o dever de reconhecer esse mesmo
crdito. Ento, seria uma relao jurdica tributria em que os polos esto invertidos. A
empresa seria o sujeito ativo e a Unio o polo passivo dessa relao jurdica tributria.
Essa uma possibilidade tranquila. Nenhum juiz iria discutir.
Uma outra possibilidade, sobre a qual houve relao jurisprudencial a
seguinte: seria o mandado de segurana para obter o direito de compensar, o
reconhecimento de um crdito, para combater um ato coator, seria o mandado de
segurana. E esse mandado de segurana, necessariamente vai ser preventivo
porque voc antev que se for compensar administrativamente, a Administrao vai
dizer no. Ento, voc impetra o MS para afastar o ato coator que futuro e
iminente. Sobre essa possibilidade de impetrao de MS houve muita discusso
jurisprudencial. lgico que os contribuintes preferem impetrar mandado de
segurana porque no tem que pagar sucumbncia, muito mais rpido, etc. muito
melhor. Como foi o resultado da discusso jurisprudencial? O STJ editou uma smula a
esse respeito. E de acordo com a Smula 213, do STJ, o mandado de segurana , sim,
a ao adequada. Ns podemos ter mandado de segurana como medida que
reconhea o direito a crdito. muito importante isso porque uma smula j
uma smula antiga.
STJ Smula n 213 - DJ 02.10.1998 - O mandado de
segurana constitui ao adequada para a declarao do
direito compensao tributria.
Acontece que a vem uma pergunta: ser que eu posso pedir essa
compensao em liminar? A medida liminar, nesse caso, seria cabvel? O STJ, na
smula 212, diz que no. Tudo bem voc impetrar mandado de segurana para obter
o reconhecimento do seu direito a crdito, mas no d para pedir liminar porque a
compensao forma de extino do crdito e no d para autorizar essa
compensao com base numa liminar.
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STJ Smula n 212 - DJ 23.05.2005 - A compensao

de crditos tributrios no pode ser deferida em ao
cautelar ou por medida liminar cautelar ou antecipatria.
Antes essa smula s falava em medida liminar. Em 2005 houve a alterao
para ser mais abrangente a previso da smula.
Essa a primeira modalidade de extino do crdito, que a compensao.
b)
Remisso (art. 156, IV)

Art. 156 - Extinguem o crdito tributrio:IV - a remisso;
A remisso o 'perdo' da dvida tributria.

Essa a definio que vocs vo achar em muitos manuais de direito tributrio.
O perdo est entre aspas porque a lei no perdoa, na verdade, ela dispensa. Por
que a doutrina fala em perdo da dvida tributria? Porque o pressuposto da remisso,
como eu j at mencionei, a existncia de um crdito tributrio constitudo.
Diferente da anistia. Realizei um fato gerador, nasce a obrigao tributria, o crdito
tributrio constitudo pelo lanamento e a, diante disso, eu no fao o pagamento.
O que acontece? Vem uma lei posteriormente constituio, existncia de um
dbito e afasta este pagamento. Vem uma lei e estabelece a remisso. Na anistia,
no. A anistia aparece antes do crdito tributrio. Depois do crdito, temos remisso.
Alm do fato de que a remisso pressupor um crdito tributrio constitudo e
sempre vai ser depois do lanamento, ns temos uma diferena adicional em relao
anistia. A anistia somente abrange penalidades, enquanto a remisso pode
abranger penalidades, mas tambm pode abranger tributo. Ns podemos ter
remisso de tributo e quando isso acontece, todo mundo fala em anistia, mas no
anistia porque anistia s para penalidade. Onde est escrito que a remisso pode
afastar a penalidade e pode afastar tributo? Na verdade, sendo a remisso uma
hiptese de extino de crdito tributrio e sendo o crdito tributrio compostos tanto
pelo tributo quanto pela penalidade, uma perdo amplo, que envolve tudo (no s
penalidade como se poderia pensar). Essa mais uma diferena importante com
relao anistia.
Sendo assim, a gente pode fazer uma comparao melhor entre remisso,
anistia e iseno, porque vocs no podem confundir esses trs institutos.
O que caracteriza a iseno e o que une a iseno anistia? Ambas so
hipteses de excluso do crdito tributrio e se so hipteses de excluso, qual o seu
pressuposto? No existe crdito tributrio constitudo. Diferente do que acontece na
remisso, onde o crdito tributrio necessariamente estar constitudo.
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De outro lado, o que a iseno atinge? Somente tributos. E a anistia? Apenas

penalidades. E a remisso? Tributos + penalidades. Essa uma primeira diferena entre
os institutos.
Alm disso, a iseno s atinge fatos geradores futuros (quem comprou carro
mais caro no vai ter restituio do IPI), enquanto que a anistia necessariamente olha
para fatos geradores passados porque h um dbito em aberto. E a remisso tambm
olha para fatos geradores passados, s que, nesse caso, o fato gerador j no importa
muito porque o meu foco aqui o crdito tributrio constitudo.
A iseno, ao dispensar o pagamento futuro de tributos, necessariamente tem
que ser concedida em lei, assim como a anistia e assim como a remisso.
Existe a possibilidade de a gente confundir a iseno com a remisso? No. A
iseno para o futuro. O problema anistia com remisso. E a voc tem que
lembrar: na anistia, crdito tributrio no constitudo e na remisso, crdito tributrio
constitudo.
Qual seria um terceiro destaque, um terceiro ponto que precisamos analisar? A
extino do crdito tributrio no lanamento por homologao. E, portanto, a
extino pela homologao do pagamento antecipado que est no inciso VII, do art.
156, do CTN.
c)
Lanamento por homologao (art. 156, VII)

Art. 156 - Extinguem o crdito tributrio:VII - o
pagamento antecipado e a homologao do lanamento
nos termos do disposto no Art. 150 e seus pargrafos 1 e
4;
Ns j estudamos exaustivamente o lanamento por homologao. O CTN diz

que uma vez realizado o fato gerador, o sujeito passivo tem o dever de fazer o
pagamento antecipado. Esse pagamento antecipado precrio e, por isso, no
extingue o crdito tributrio. Quando se d a extino? Com a homologao deste
pagamento. isso o que diz o inciso VII. E quanto tempo pode demorar para
acontecer a homologao? Ir ocorrer no prazo de 5 anos, contado da data do fato
gerador. Essa hiptese de extino do crdito tributrio em si no representa muito
problema isoladamente. Ela apresenta problemas quando se trata de perguntar pelo
prazo de prescrio aplicvel aos contribuintes para restituir ou para pedir de volta
tributos recolhidos indevidamente. Essa modalidade de extino apresenta um
problema quando se trata do prazo de prescrio para os contribuinte pedir de volta
tributos recolhidos indevidamente. E por que apresenta problemas? Porque o prazo de
prescrio est previsto no art. 168, I, do CTN e esse dispositivo vai dizer que esse prazo
de 5 anos contados da extino do crdito tributrio. o prazo que o contribuinte
tem para pedir de volta o tributo que ele recolheu indevidamente. Pois bem, no caso
de tributo lanado por homologao, quando se verifica essa extino? Na
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homologao deste pagamento antecipado. S que esta homologao pode

demorar at 5 anos do fato gerador. Ento, quer dizer, se a extino se d somente
com a homologao que pode acontecer em at 5 anos, somente a partir daqui
que eu conto a prescrio. E, portanto, conto mais cinco anos. Como resultado desse
art. 156, VII, o prazo de prescrio pode ser de at 10 anos, j que eu posso ter at 5
anos para homologar e somente com essa homologao que eu tenho a extino,
quando tem incio o prazo de 5 anos para restituir. Esse tema, que o tema da
prescrio para os contribuintes, a gente vai retomar. Eu s quero dizer que isso gerou
muita discusso jurisprudencial, essa tese do 5 + 5 aplicvel ao prazo de prescrio
para os contribuintes. Mas j vou tratar disso.
d)
Consignao em pagamento (art. 156, VIII)

Art. 156 - Extinguem o crdito tributrio: VIII - a
consignao em pagamento, nos termos do disposto no 2
do artigo 164;
Na verdade esse dispositivo faz referncia ao de consignao em

pagamento prevista no art. 164, do CTN.
Art. 164 - A importncia do crdito tributrio pode ser
consignada judicialmente pelo sujeito passivo, nos casos:
I - de recusa de recebimento, ou subordinao deste
ao Pagamento de outro tributo ou de penalidade, ou ao
cumprimento de obrigao acessria;
II - de subordinao do recebimento ao
cumprimento
de
exigncias
administrativas
sem
fundamento legal;
III - de exigncia, por mais de uma pessoa jurdica de
direito pblico, de tributo idntico sobre um mesmo fato
gerador.
O que acontece aqui? H vrias hipteses no art. 164, mas imaginem uma
situao em que eu tenho um imvel e, diante da propriedade desse imvel, existe
uma dvida se eu tenho que pagar IPTU ou ITR. Por conta disso, a Unio me cobra o ITR
e o municpio vem e cobra o IPTU. Eu tenho aqui uma situao de bitributao. Eu sou
obrigada a pagar esses dois impostos sobre o mesmo fato gerador, que propriedade
de um bem imvel? Evidente que no. Qual a sada jurdica para essa situao?
uma ao de consignao em pagamento. Como funciona essa ao de
consignao em pagamento? O contribuinte, diante dessa situao de bitributao,
ajuza a ao e, ao ajuizar a ao, faz um depsito do valor que ele entende devido.
Ento, ele acha que devido o IPTU e deposita o valor do IPTU. A consequncia desse
depsito que foi efetivado na ao de consignao em pagamento afastar a
mora. Ento, eu quero pagar, mas eu quero pagar um imposto s. Ento, eu fao um
depsito para afastar qualquer penalidade moratria em relao ao imposto devido.
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Depois desse depsito vir a citao da Unio e do Municpio. A ao se

desenrola, eles discutem, produzem prova, para ver de quem o imposto devido. Ao
final, teremos uma sentena em que o juiz vai dizer qual o imposto devido. Ao dizer
qual o imposto devido, o juiz vai determinar a consignao em pagamento. Ele vai
determinar, por exemplo, que esse depsito seja transferido para o municpio. Ento,
trata-se de um pagamento via Poder Judicirio. Assim como existe no direito civil, a
mesma coisa, s que com o tema tributrio e previso expressa no art. 164, do CTN.
Ento, eu fao o pagamento via Judicirio porque eu tenho uma dvida nesse caso
especfico sobre se eu devo pagar o IPTU ou se eu devo pagar o ITR. O juiz define e, no
final, faz a consignao em pagamento.
Mas o que pode acontecer? Pode acontecer de eu entender que o tributo
devido o ITR e o ITR sempre tem valor menor do que o IPTU. Mas, na sentena, o juiz
entende que o tributo devido o IPTU. Como que fica essa situao, se eu depositei
o ITR? Numa situao como essa, ns teremos o pagamento da diferena. Se o ITR
de 500 e o IPTU de 2 mil reais, fiz o depsito de 500, depois eu pago aqueles 1.500
reais. Pago aquela diferena sem mora porque eu fiz o depsito para evitar a mora.
e)
Dao em pagamento (art. 156, XI)

Art. 156 - Extinguem o crdito tributrio: XI - a dao
em pagamento em bens imveis, na forma e condies
estabelecidas em lei.
Este o ltimo destaque do art. 156, que a dao em pagamento de bens

imveis que foi introduzida pela Lei Complementar 104/01. Do que se trata? Trata-se
simplesmente de pagar o tributo por meio de um imvel. Ao invs de dar dinheiro, eu
dou um imvel. Devo 100 mil reais em tributos, dou meu apartamento que vale 100 mil
reais. basicamente isso.
Duas observaes: a primeira que somente vale bens imveis. disso que fala
o CTN. No fala de bens mveis, de estoque, de carro, de mquina. No. E a segunda
observao: esse procedimento para que seja efetivado e gere a extino do crdito
tributrio, depende de regulamentao em lei ordinria. Ento, cada ente da
federao dever regular a forma pela qual a dao em pagamento vai ser
efetivada. O fato que depende de lei ordinria.
11.
PRESCRIO
Terminada a anlise especfica do crdito tributrio, a gente pode partir para os

prximos passos, para as hipteses que o sujeito passivo no cumpre com sua
obrigao de pagar o tributo. Se ele no cumpre, a Administrao vai ajuizar uma
execuo fiscal e cobrar judicialmente. E a aula de hoje vai ser sobre isso, sobre os
passos que sero dados at chegar na execuo fiscal e, portanto, isso implica em
necessariamente falar de prescrio de uma forma detalhada. Eu s falei na
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prescrio rapidamente quando falei da suspenso da exigibilidade do crdito, mas

agora vai ser o nosso foco.
Vamos aqui contextualizar o tema. Ento, a gente viu, desde o comeo do
curso: o sujeito passivo realiza o fato gerador e nasce a obrigao tributria. Elas
nasce ex lege, independentemente do sujeito passivo. S que, diferente da obrigao
tributria, o crdito tributrio deve ser objeto de constituio. Ele deve ser constitudo.
Ento, na sequncia da obrigao tributria vem o crdito tributrio que, diferente da
obrigao, tem que ser constitudo. E ele vai ser constitudo ou pela Administrao ou
pelo sujeito passivo. E quando a gente falou de prazo para constituio desse crdito
tributrio, o prazo de decadncia. Constitudo o crdito tributrio, o sujeito passivo
deve fazer o pagamento do tributo. Ele tem o dever de pagar aquele tributo que est
constitudo ou pela Administrao ou por ele prprio, sujeito passivo. Se o sujeito
passivo no paga, a Administrao vai, em primeiro lugar, inscrever em dvida ativa,
emitir a CDA e ajuizar a execuo fiscal. Se o sujeito passivo no paga, a
Administrao vai adotar medidas relativas cobrana judicial do crdito tributrio. E
a, para que a Administrao adote essas medidas relativas cobrana judicial
(inscreva em dvida ativa, emita CDA e ajuze a execuo fiscal), para isso, a
Administrao tem que se preocupar com um outro prazo. Esse prazo relativo
cobrana judicial um prazo de prescrio.
Onde est previsto o prazo de prescrio, que o prazo para cobrar
judicialmente o crdito tributrio? Est previsto no art. 174, do CNT, segundo o qual o
prazo de 5 anos a contar da data da constituio definitiva do crdito.
Art. 174 - A ao para a cobrana do crdito
tributrio prescreve em 5 (cinco) anos, contados da data
da sua constituio definitiva.
Ento, o termo inicial deste prazo para cobrana, deste prazo de prescrio,
a constituio definitiva do crdito tributrio. E quando isso acontece? Qual o
momento da constituio definitiva do crdito tributrio para que a gente saiba
quando ter incio o prazo de prescrio? Para responder a essa pergunta, quando se
d a constituio definitiva e quando se inicia o prazo de prescrio, a gente tem que
analisar duas possibilidades relativas constituio do crdito tributrio.
Em primeiro lugar, temos crdito tributrio constitudo e apenas depois do
crdito tributrio constitudo, a constituio definitiva. Como a constituio definitiva,
o incio da prescrio, o incio desse prazo de 5 anos. A pergunta : quando se verifica
essa constituio definitiva? A resposta : depende do sujeito que constituiu o crdito
tributrio. A gente tem que perguntar: quem fez a constituio do crdito tributrio? A
depender da resposta a teremos o momento constituio definitiva. Quais so as
nossas possibilidades em termos de constituio do crdito tributrio? Quem pode
constituir o crdito tributrio? A gente pode ter a constituio pela Administrao e a
gente pode ter a constituio pelo prprio sujeito passivo. A depender de quem tiver
constitudo o crdito tributrio, ns teremos o momento de constituio definitiva e,
portanto, o momento do incio do prazo de prescrio.
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Vamos comear pela Administrao (e eu j tinha at antecipado isso para

vocs). Essa a primeira possibilidade. Se a Administrao, ela mesma, constitui o
crdito tributrio, qual o nico jeito que ela tem para fazer isso? Lanamento. Ento,
se a Administrao constitui o crdito, ento, necessariamente estaremos diante de
uma constituio por meio de lanamento tributrio.
1 Possibilidade:
Constituio do crdito pela Administrao, o
que implica em um lanamento tributrio.
Temos o lanamento que representa a constituio do crdito. O prazo de
prescrio comea a contar da data da constituio definitiva. E quando se verifica
isso? A constituio definitiva, nesse caso, representa a imutabilidade do crdito
tributrio na esfera administrativa, como a gente viu rapidamente na aula de
suspenso da exigibilidade. Diante do lanamento, o sujeito passivo tem trinta dias
para resolver o que ele vai fazer: pagar o crdito que est sendo exigido, impugnar ou
no fazer nada. Se ele paga, a gente no tem que se preocupar porque a temos a
extino do crdito tributrio. Ns temos que nos preocupar quando ele apresenta
uma impugnao ou no faz nada.
O sujeito passivo deixa transcorrer em branco o prazo de 30 dias Numa
situao como essa, o resultado de que ele no pode mais modificar o crdito
tributrio administrativamente. Por que ele no pode modificar o crdito tributrio
administrativamente? Porque ele perdeu o prazo para apresentar a impugnao
administrativa. Se ele perdeu esse prazo, ele no pode modificar aquele lanamento
na esfera administrativa (ele sempre pode ir para a esfera judicial). Ento, aqui h a
imutabilidade na esfera administrativa e, portanto, constituio definitiva do crdito.
Quando se verifica a imutabilidade na esfera administrativa com a consequente
constituio definitiva do crdito? Se verifica exatamente no 31 dia. Quando eu vejo
que ele perdeu o prazo para impugnar, d-se a constituio definitiva do crdito
tributrio. Ento, o 31 dia o primeiro dia do prazo de prescrio.
Diferente o caso em que o sujeito passivo apresenta uma impugnao
(tempestiva, bvio, no prazo de 30 dias), essa impugnao d incio a um processo
administrativo. E o objeto desse processo provar que o lanamento est errado,
alterar o crdito tributrio administrativamente. Ento, durante todo o andamento do
processo administrativa, no h a constituio definitiva que somente se verificar
quando a possibilidade de alterar o crdito administrativamente deixar de existir. E isso
acontece diante de uma deciso final na esfera administrativa. Ento, o sujeito
passivo apresenta uma impugnao e de se desenvolve um processo administrativo
que pode durar dez anos e, durante esse tempo, no haver a constituio definitiva.
A constituio definitiva se verifica na deciso final. Aqui, temos a imutabilidade do
crdito tributrio na esfera administrativa e, portanto, no momento dessa deciso final,
aqui, incio do prazo de prescrio. Aqui, temos constituio definitiva. Essa a
primeira possibilidade de contagem do prazo de prescrio, hiptese em que o
crdito tributrio constitudo pela Administrao, pelo lanamento.
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2 Possibilidade:
Constituio do crdito pelo sujeito passivo
substituindo o lanamento tributrio
E no caso da situao em que o prprio sujeito passivo constitui o crdito
tributrio? A atividade da Administrao fica de lado porque h a constituio do
crdito pelo sujeito passivo, substituindo o lanamento tributrio. E como fica o incio
da contagem do prazo de prescrio? Qual a hiptese mais comum de constituio
do crdito tributrio pelo sujeito passivo? a da declarao no lanamento por
homologao. O sujeito passivo tem o dever de declarar que realizou o fato gerador.
O sujeito passivo constituiu o crdito atravs da declarao nos tributos
lanados por homologao. Ento, o que eu tenho? Sujeito passivo realiza o fato
gerador e por fazer isso, por exemplo, no ICMS, ele obrigado a apresentar uma
declarao em que vai dizer: fazenda, realizei o fato e, por isso, devo determinada
quantia de tributo. Depois da declarao, ele tem que fazer o pagamento respectivo,
deste tributo que foi declarado. E, obviamente, tem que fazer isso at uma data.
Vamos supor que ele tenha que fazer o pagamento relativo ao fato gerador
maio/2010, at 10/06/2010. Ele declara que deve 10 mil e, na sequncia tem pagar os
10 mil. S que esse sujeito passivo no paga. Se ele no faz o pagamento, a gente vai
precisar do lanamento tributrio? No. Por que no? Porque essa declarao j
constitui o crdito tributrio. Se ele no faz o pagamento, o prximo passo da
Administrao inscrever em dvida ativa, emitir a CDA e ajuizar a execuo fiscal. S
que para ela fazer isso, tem que se preocupar com o prazo de prescrio. A partir de
quando esse prazo de prescrio de 5 anos comea a contar? De acordo com o STJ,
esse prazo de prescrio tem incio na data do vencimento do tributo. Nessa data,
que ns teramos, ento, a constituio definitiva do crdito tributrio. nesse
momento que comea a contar o prazo de prescrio. No meu exemplo, qual seria o
primeiro dia do prazo de prescrio? Dia 11/06/2010. Nesse momento, teramos a tal
constituio definitiva.
De todo modo, seja num caso, seja no outro, o que temos que identificar? A
data da constituio definitiva e identificar essa data depende, em primeiro lugar, de
saber quem constituiu o crdito tributrio. Se foi a Administrao, fcil, dependendo
se teve ou no impugnao. Se teve impugnao, da deciso final. Se no teve, 30
dias do lanamento. Se foi o sujeito passivo, no vencimento que comea o prazo de
prescrio.
De todo modo, independentemente da possibilidade que aparea. Uma vez
constitudo o crdito tributrio pela administrao ou pelo sujeito passivo, na
sequncia, ns teremos a constituio definitiva. Com ela, o incio da prescrio. E
com o incio da prescrio, a possibilidade de a Administrao adotar os prximos
passos. E quais so eles? Inscrever em dvida ativa, emitir a CDA e ajuizar a execuo
fiscal.
Para entender direitinho a execuo fiscal, ns temos que entender tambm
esses atos: inscrio em dvida ativa e emisso da CDA porque esses atos so medidas
preparatrias execuo fiscal. So medidas que antecedem execuo fiscal e
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so absolutamente necessrias para que a execuo fiscal exista validamente, para

que seja ajuizada de forma correta. Ento, vamos estudar a inscrio em dvida ativa
e a CDA.
12.
INSCRIO EM DVIDA ATIVA

A inscrio em dvida ativa est definida no art. 201, do CTN:
Art. 201 - Constitui dvida ativa tributria a proveniente
de crdito dessa natureza, regularmente inscrita na
repartio administrativa competente, depois de esgotado
o prazo fixado, para pagamento, pela lei ou por deciso
final proferida em processo regular.
O que ele est dizendo? dvida ativa tributria aquela dvida inscrita na
repartio competente depois da constituio definitiva. E por que depois da
constituio definitiva? Porque depois de esgotado o prazo fixado para pagamento
pela lei ou por deciso final proferida em processo regular. Ento, o primeiro requisito
para inscrio em dvida ativa a constituio definitiva do crdito tributrio. O
crdito tributrio j tem que ser imutvel na esfera administrativa. Sendo imutvel, eu
posso ter a tal da inscrio em dvida ativa.
A inscrio em dvida ativa representa a consolidao da dvida tributria,
daquele dbito tributrio perante a Administrao. Ningum pode mais mudar,
administrativamente pelo menos. Ento, vamos consolidar esse dbito na forma como
ele se mostrou imutvel e essa consolidao a inscrio em dvida ativa, que
pressupe a incluso desse dbito consolidado no cadastro da Administrao. Esse
cadastro da Administrao , exatamente, a dvida ativa. Ento, eu tenho um dbito
consolidado que eu coloco no cadastro da Administrao para que ela tome os
prximos passos na cobrana desse tributo, desse dbito que est consolidado.
S que a dvida ativa pode ou no ser tributria. A dvida ativa compreende os
cadastro de todos os dbitos perante a Administrao, que a Administrao tem o
direito de receber. Todos os dbitos. S que um pedao da dvida ativa tem natureza
tributria. Um pedao desses dbitos so dbitos constitudos por tributos. Esses
dbitos, portanto, constituem a dvida ativa tributria. Ento, a dvida ativa pode ser
dividida em dvida ativa tributria e dvida ativa no tributria. O que for tributria ,
obviamente, tributo e, sendo tributo, como eu regulamento essa dvida ativa? Onde
est a disciplina dessa dvida ativa tributria? No Cdigo Tributrio Nacional. A
primeira norma que eu tenho que pensar para estudar a dvida ativa tributria o
CTN.
Alm disso, a dvida ativa, seja ela tributria ou no tributria, ser cobrada
mediante o procedimento e depois o processo estabelecido na Lei de Execues
Fiscais. A Lei de Execues Fiscais regulamenta a cobrana da dvida ativa tributria e
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no tributria. Ento, ela uma norma comum dvida ativa que se aplica tambm
aos crditos tributrios.
Pensando no direito tributrio, eu tenho dvida ativa tributria e no tributria. A
tributria, necessariamente, ser regulada pelo CTN. A dvida ativa, de um ponto de
vista geral, ser regulada pela Lei de Execues Fiscais, que a Lei 6.830/80. Ento,
em se tratando de dvida ativa tributria, h duas normas com as quais eu tenho que
me preocupar, com a LEF e com o CTN. S que pode acontecer de haver um conflito
entre CTN e LEF. Um conflito em relao cobrana dessa dvida ativa. E nesse
conflito, em se tratando de dvida tributria, que norma deve prevalecer?
Entendimento consolidado do STJ: a norma que prevalece sempre o CTN. E esse
conflito existe porque a LEF regulamenta dvida tributria e no tributria.
a)
Elementos da dvida ativa
Essa inscrio em dvida ativa ter um contedo mnimo que est descrito no
art. 202, do CTN. Primeiro, vou dizer o que ele fala, depois a gente l o dispositivo.
Ento, o seguinte: eu tenho inscrio em dvida ativa, que esse cadastro que visa
consolidar o dbito. Art. 201. Vem o art. 202 e estabelece o contedo dessa inscrio.
Esse contedo integrado por alguns elementos materiais e elementos materiais
referentes dvida e, ainda, por elementos formais. Elementos formais referentes
prpria inscrio em dvida ativa.
Elementos MATERIAIS
Quais so os elementos materiais referentes dvida?
Identificao do sujeito passivo Em primeiro lugar, identificao do sujeito
passivo. O termo d inscrio em dvida ativa deve identificar o sujeito passivo, dizer
quem ele. S que a gente j viu que sujeito passivo gnero e que h duas espcies
de sujeito passivo: contribuinte e responsvel. Ento, no momento de inscrio em
dvida ativa eu devo indicar quem o sujeito passivo, indicando contribuinte e,
eventualmente, j fazendo a indicao do responsvel. J indicando quem o
responsvel tributrio ao lado do contribuinte. E, ainda, nessa identificao do sujeito
passivo, eu tenho o dever de indicar o domiclio ou a sua residncia. Ento, identificar
o sujeito passivo significa: identificar o contribuinte, identificar o responsvel e
identificar onde essas pessoas esto: domiclio ou residncia. Domiclio comumente
utilizado para pessoa jurdica e domiclio, para pessoa fsica.
Identificao da quantia devida + juros Em segundo lugar, faz parte tambm
de um elemento material, a identificao da quantia devida. Quanto devido de
tributo. Nessa identificao da quantia devida, eu devo indicar a forma pela qual os
juros de mora sero calculados.
Identificao da origem e natureza do dbito Em terceiro lugar, temos ainda
que identificar origem e a natureza do dbito. O que significa isso? A natureza se
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refere ao fato de ser ou no um dbito tributrio e, sendo tributrio, do que se trata, se

IR, ICMS. E quando falamos da origem, se refere, portanto, ao que originou ao que
deu causa quele dbito. E sendo um crdito tributrio, a gente tem que se
preocupar com o fato gerador. Nesse momento, tambm, necessria a indicao
da lei que fundamenta essa exigncia. Esses so os elementos materiais referentes
dvida: sujeito passivo, quantia devida e origem e natureza do dbito.
Elementos FORMAIS
De outro lado, temos elementos formais. E quais so eles?
Indicao da data de inscrio em dvida ativa - Em primeiro lugar, dever
haver a indicao da data de inscrio em dvida ativa: quando houve a inscrio,
quando o cadastro aconteceu.
Indicao do nmero do processo administrativo que originou a dvida (se
houver) Em segundo lugar, dever haver a indicao do nmero do processo
administrativo, nmero do processo administrativo do qual se origina essa dvida ativa.
Mas vejam o seguinte, o processo administrativo necessariamente estar presente?
Necessariamente haver um nmero de processo para indicar? Vamos pensar
naquele caso em que o prprio sujeito passivo constitui o crdito tributrio. O sujeito
passivo declara e no paga. Prximo passo: inscrever em dvida ativa. Teve processo
administrativo? No. O sujeito passivo simplesmente declarou e no pagou. No que
teve impugnao, que se debateu se o crdito era devido ou no. Simplesmente, no
teve processo administrativo. Ento, ainda que a indicao do processo administrativo
esteja no art. 202, do CTN. Esse dispositivo faz uma ressalva: indica o nmero, se
houver. que no necessariamente ele vai existir.
Esses so os elementos da dvida ativa do art. 202 do CTN. importante que
vocs saibam de cor esses elementos? importante. Por que importante? Primeiro
porque isso cai muito em primeira fase e segundo porque veremos, daqui a pouco,
que a falta de um desses elementos pode gerar a nulidade da inscrio. Se a
Administrao faz a inscrio e no coloca a data da inscrio, uma coisa besta que
no tem nada a ver com a dvida, a inscrio nula. A consequncia da ausncia de
um desses elementos muito pesada, mesmo que depois essa nulidade possa ser
sanada, como veremos. preciso cuidado porque se est l na questo que pode ser
considerada nula a inscrio em dvida que no faz indique o nmero do processo
administrativo, isso falso. S a ausncia de indicao do processo administrativo no
causa de nulidade porque ausncia de indicao de processo administrativo, se
houver. Vamos ler o art. 202, do CTN:
Art. 202 - O termo de inscrio da dvida ativa,
autenticado pela autoridade competente, indicar
obrigatoriamente:
I - o nome do devedor e, sendo caso, o dos coresponsveis, bem como, sempre que possvel, o domiclio
ou a residncia de um e de outros;
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II - a quantia devida e a maneira de calcular os juros

de mora acrescidos;
III - a origem e a natureza do crdito, mencionada
especificamente a disposio da lei em que seja fundado;
IV - a data em que foi inscrita;
V - sendo caso, o nmero do processo administrativo
de que se originar o crdito.
O pargrafo nico ser lido daqui a pouco, quando falarmos em CDA. Ento,
so esses os elementos necessrios inscrio em dvida ativa. Muito bem.
b)
Efeitos da inscrio em dvida ativa
Ento, eu tenho o seguinte: crdito tributrio constitudo, constituio definitiva,

comea a contar a prescrio. E comeada a contagem da prescrio, o primeiro
passo inscrever em dvida ativa. Inscreveu em dvida ativa, eu j estou no caminho
para a execuo fiscal. Mas ocorre que essa inscrio em dvida ativa, essa incluso
do dbito no cadastro, gera alguns efeitos, efeitos esses que a gente tem que estudar
e, mais especificamente so trs os efeitos decorrentes da inscrio em dvida ativa.
Onde esto esses efeitos? Basicamente no CTN e na Lei de Execues Fiscais. Ento,
vamos estudar esses efeitos decorrentes da inscrio em dvida ativa.
Efeito de prova pr-constituda
O primeiro a efeito est no art. 204, do CTN, que vai dizer que tendo sido
realizada a inscrio em dvida ativa, o crdito tributrio, aquele valor que est l
consolidado, adquire uma presuno de liquidez e certeza. Tendo sido realizada a
inscrio, aquela dvida adquire uma presuno de liquidez e certeza. E, alm disso, a
inscrio em dvida ativa, o termo de inscrio em dvida ativa, representa uma prova
pr-constituda. Ele tem o efeito de prova pr-constituda que deve ser ilidida, que
deve ser afastada pelo sujeito passivo. Uma vez que o dbito est inscrito em dvida
ativa, sujeito passivo, o trabalho todo seu! Se voc no concorda com aquela
inscrio, voc que tem que provar que a inscrio est errada, porque o crdito
tributrio adquiriu presuno de liquidez e certeza e a inscrio tem o efeito de prova
pr-constituda.
Pois bem, que tema se relaciona diretamente a este do art. 204? um tema
que a gente j estudou: o tema da responsabilidade dos scios. A grande questo da
responsabilidade dos scios est aqui no art. 204. Como a gente viu: se o scio est
indicado como corresponsvel no momento de inscrio em dvida ativa, acabou
para ele. o scio que tem que provar que ano agiu com dolo, que no agiu com
fraude. Se o scio est indicado no momento da inscrio em dvida ativa, haver a
inverso do nus da prova. Inverso do nus da prova tem efeito de prova prconstituda. Ento, ele, scio, que tem que desconstituir esta prova. Esse tema se
relaciona diretamente com a responsabilidade dos scios. Vamos ao art. 204, do CTN:
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Art. 204 - A dvida regularmente inscrita goza da

presuno de certeza e liquidez e tem o efeito de prova
pr-constituda.
Pargrafo nico. A presuno a que se refere este
artigo relativa e pode ser ilidida por prova inequvoca, a
cargo do sujeito passivo ou do terceiro a que aproveite.
Com a inscrio em dvida ativa, tem-se a inverso do nus da prova. Tudo o
que a Fazenda colocou l verdade, pelo menos em princpio e o sujeito passivo
que tem que provar o contrrio. Esse o primeiro efeito previsto no CTN.
Alienao de bens aps inscrio em dvida ativa presumivelmente
fraudulenta
O segundo efeito o do art. 185, que trata de uma outra presuno, uma
presuno de fraude que se opera em face do sujeito passivo, tendo em vista a
inscrio em dvida ativa. Aqui, o seguinte. Vejam s! Ns temos crdito tributrio
constitudo e depois, constituio definitiva. Primeiro passo depois da constituio
definitiva, inscrever em dvida ativa. Tendo inscrio em dvida ativa, significa dizer que
ele foi intimado dessa inscrio. O sujeito passivo toma conhecimento que tem uma
dvida em seu nome. Se depois dessa intimao o sujeito passivo realizar alguma
alienao de bens, ento, diz o art. 185, essa alienao presumivelmente
fraudulenta porque afinal de contas, se o sujeito passivo est alienando os bens, o seu
objetivo frustrar a execuo fiscal. Ento, essa alienao presumivelmente
fraudulenta.
S que essa presuno de fraude uma presuno relativa, assim como a
presuno do art. 204 e, sendo relativa, pode ser afastada pelo sujeito passivo. E como
ele pode afastar essa presuno de fraude? Ele pode fazer isso, demonstrando que
reservou bens suficientes para o pagamento do dbito. Ento, ele vendeu u m
pedao do patrimnio dele, mas ainda tem mais patrimnio para quitar aquele
dbito. Se ele demonstrar que reservou bens suficientes ao pagamento da dvida,
ento, tudo bem, a presuno de fraude fica afastada. Por que esse efeito um
efeito relevante? Porque, na verdade o art. 185, do CTN foi objeto de modificao
pela LC 118/05. Na redao original do CTN, a presuno de fraude se operava
apenas diante da existncia de uma execuo fiscal em curso. A LC 118 muda essa
regra e antecipa esse momento da configurao da presuno de fraude e diz: no
precisa ter execuo fiscal em curso, melhor que seja antes, j na inscrio em
dvida ativa. A partir de quando essa regra nova, da LC 118 passa a valer? A partir da
vigncia da lei, portanto, a partir do dia 09/06/05. A partir desta data, alienaes que
tenham sido realizadas depois da inscrio em dvida ativa e depois da intimao
dessa inscrio, j bastam para configurar a presuno de fraude. No precisa mais
da execuo fiscal. Vamos ler, ento, a redao original e depois vamos ver o que
mudou:
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Art. 185 - Presume-se fraudulenta a alienao ou

onerao de bens ou rendas, ou seu comeo, por sujeito
passivo em dbito para com a Fazenda Pblica, por crdito
tributrio regularmente inscrito como dvida ativa em fase
de execuo.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se
aplica na hiptese de terem sido reservados, pelo devedor,
bens ou rendas suficientes ao total pagamento da dvida
em fase de execuo.
Essa a redao antiga. A redao atual igualzinha, s muda o final:
Art. 185 - Presume-se fraudulenta a alienao ou
onerao de bens ou rendas, ou seu comeo, por sujeito
passivo em dbito para com a Fazenda Pblica, por crdito
tributrio regularmente inscrito como dvida ativa. (Alterado
pela LC-000.118-2005)
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica
na hiptese de terem sido reservados, pelo devedor, bens
ou rendas suficientes ao total pagamento da dvida inscrita.
(Alterado pela LC-000.118-2005)
No fala mais em fase de execuo. esse o segundo efeito da inscrio em
dvida ativa
Suspenso do prazo prescricional
Esse terceiro efeito muito importante. Est previsto no art. 2., 3, da Lei de
Execues Fiscais (Lei 6830/80):
3 - A inscrio, que se constitui no ato de controle
administrativo da legalidade, ser feita pelo rgo
competente para apurar a liquidez e certeza do crdito e
suspender a prescrio, para todos os efeitos de direito,
por 180 dias, ou at a distribuio da execuo fiscal, se
esta ocorrer antes de findo aquele prazo.
Que efeito esse? o de suspender o prazo de prescrio. O art. 2, 3, da
LEF, est dizendo: inscrever em dvida ativa d um flego para a Administrao:
Administrao, relaxe porque, pelo menos por 180 dias, no haver prazo de
prescrio em curso. Vamos analisar e confrontar esse dispositivo com o CTN para ver
se h algum conflito.
Ento, o terceiro efeito da inscrio em dvida ativa a suspenso do prazo de
prescrio. Est no art. 2., 3, da LEF. Muito bem. O que acontece? Quando
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comea a contar a prescrio? Com a constituio definitiva. Vamos supor que a

constituio definitiva se d em 10/01/2010. A partir da eu comeo a contar a
prescrio, que tem prazo de 5 anos (art. 174, CTN). Comea a contar a prescrio e
a, o primeiro passo da Administrao, diante da constituio definitiva, vai ser
exatamente, a inscrio em dvida ativa. A prescrio est correndo. A inscrio em
dvida ativa se verifica no dia 10/01/2011. Exatamente um ano depois. A burocracia
da Administrao demorou um ano para inscrever o dbito em dvida ativa. Diz o art.
2, 3 que, com a inscrio em dvida ativa, eu tenho a suspenso da prescrio. A
prescrio que estava em curso, em que decorreu o prazo de 1 ano de 5, fica
parada. E fica parada por quanto tempo? Ela fica parada, portanto, no corre por
180 dias, em princpio. Eu dei um flego de mais ou menos 6 meses para a
Administrao. Se ela fica parada por 180 dias, mais ou menos 6 meses, ento, quer
dizer que essa prescrio s volta a contar no dia 10/07/2011. Ento, ela esteve
correndo at o momento de inscrio em dvida ativa. Inscreveu, suspendeu pelo
prazo de 180 dias. No corre. Quando ela volta a correr? No dia 10/07/2011. Quer dizer
que ela volta a correr de onde ela tinha parada. Eu tive o decurso de um ano. Quanto
me resta? Mais 4 anos de prescrio. Pois bem, eu houve o decurso de 1 ano antes,
suspende por 180 dias mais 4 anos de prescrio. Se eu tenho mais 4 anos de
prescrio, quando ser o termo final para a execuo fiscal? O termo final ser
10/07/2011 + 4 anos, que ser 10/07/2015. Se eu no aplicasse essa suspenso de 180
dias seriam 5 anos aplicados da constituio definitiva e a o termo final seria
10/01/2010 + 5 anos, que daria 10/01/2016.
O que acontece, ento, na prtica? Por conta dessa suspenso, temos um
alargamento, uma ampliao do prazo de prescrio. Esse prazo que seria,
originalmente de 5 anos a contar da constituio definitiva ele passa a ser (ou pode
ser) de 5 anos + 180 dias. isso o que diz o art. 2, 3. S que o dispositivo fala ainda
que prescrio se suspende por 180 dias ou at o ajuizamento da execuo fiscal.
Ajuizamento da execuo fiscal, se este ajuizamento ocorrer dentro desse prazo de
180 dias. Ento, vamos imaginar que a execuo fiscal seja ajuizada no dia
10/05/2010. Ento, em 10/05/2010 que eu retomo o prazo de prescrio. Ento, 180
dias em princpio ou at o ajuizamento da execuo fiscal, se ela for ajuizada dentro
desse prazo de 180 dias. O fato , em uma ou outra situao, haver uma ampliao
do prazo de prescrio, ampliao essa que transforma o prazo de prescrio em
prazo superior a 5 anos. Essa transformao do prazo de prescrio num prazo superior
a 5 anos, a bem da verdade, conflita com o CTN, que no fala nada de suspenso. O
CTN s fala de algumas hipteses de interrupo da prescrio que a gente vai
estudar. Mas no fala de suspenso. O que ele fala soabre prescrio? Que a
prescrio de 5 anos a contar da constituio definitiva e ponto final. Ele no prev
nenhuma hiptese de suspenso. Sendo assim, temos, claramente, o conflito entre o
CTN e a LEF. Nesse sentido, vem a pergunta: o que prevalece? A suspenso deve
prevalecer? Ela deve ser aplicada para ampliar o prazo de prescrio? O STJ,
invariavelmente vai dizer: diante do conflito entre CTN e LEF, para os dbitos tributrios,
prevalece o CTN. E isso que fala o STJ em relao a essa suspenso do prazo de
prescrio.
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Para exemplificar, eu queria mostrar um julgado recente o REsp 1055259, que

fala especificamente dessa suspenso de 180 dias:
REsp 1055259 / SC - LUIZ FUX (1122) - PRIMEIRA TURMA - Data
do Julgamento 03/03/2009
8. A suspenso de 180 (cento e oitenta) dias do prazo
prescricional a contar da inscrio em Dvida Ativa, prevista
no art. 2., 3., da Lei 6.830/80, aplica-se to-somente s
dvidas de natureza no-tributria, porquanto a prescrio
do direito do Fisco ao crdito tributrio regula-se por lei
complementar, in casu, o art. 174 do CTN (Precedente: REsp
708.227/PR, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ 19.12.2005).
Ento, este dispositivo no se aplica s dvidas tributrias. Aplica-se nica e
exclusivamente s dvidas de natureza no tributria. Esse um ponto tambm muito
importante para a primeira fase, sobre a posio do STJ acerca da suspenso da
prescrio.
Ento, so trs os efeitos da inscrio em dvida ativa: presuno de liquidez e
certeza, presuno de fraude e essa histria da suspenso da prescrio que somente
se aplica s dvidas no tributrias. Passada a inscrio em dvida ativa, o prximo
passo, ser a emisso da CDA.
12.
EMISSO DA CDA
O que a CDA? A CDA representa a Certido da Dvida Ativa que , na

verdade, um reflexo da inscrio em dvida ativa. Ela um espelho dessa inscrio.
um documento que reflete o que est l, naquele cadastro interno da Administrao.
Sendo um reflexo da inscrio em dvida ativa, a CDA ir conter todos os elementos
da inscrio em dvida ativa. Ento, temos:
Crdito tributrio
Constituio definitiva
Dvida ativa e
CDA
A CDA vai conter todos os elementos da inscrio em dvida ativa e, portanto,

todos os elementos do art. 102, do CTN, o que implica dizer, todos aqueles elementos
materiais e formais, que a gente j estudou na inscrio em dvida ativa. Mas alm
desses elementos, ela tem mais duas informaes. So as informaes contidas no
nico do art. 202 (que eu falei que daqui a pouco a gente ia ler). O que diz esse
nico? Ele vai dizer que a CDA dever conter ainda (alm dos elementos materiais e
formais):
Indicao do livro em que houve a inscrio em dvida ativa
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Indicao da
especificamente.
folha
qual
folha
est
escrita
aquela
dvida
Antigamente, essa inscrio era feita manualmente. Eram livros enormes. Hoje
em dia tudo eletrnico, mas esse fato no afasta esse requerimento. Deve haver a
indicao do livro e da folha, mesmo que esse livro esteja em meio eletrnico. Muito
cuidado com isso porque pode ser uma pegadinha: ento no precisa mais porque
tudo informatizado. Sim, precisa. S mudou o meio. O livro continua existindo, s que o
meio o digital.
Pargrafo nico. A certido conter, alm dos
requisitos deste artigo, a indicao do livro e da folha da
inscrio.
S a certido tem a indicao do livro e da folha. No faz sentido que o termo
de inscrio em dvida ativa tenha essa indicao porque o termo j o que est l
no livro. Seria algo redundante. Ento, s a certido tem indicao do livro e da folha
da inscrio.
Com isso, com o cumprimento de todos esses requisitos, esses elementos formais
e materiais, transcritos a partir da inscrio em dvida ativa, indicao do livro e folha,
a certido da dvida ativa faz as vezes do ttulo executivo com base no qual a
execuo fiscal ser ajuizada. O ttulo executivo, nesse caso, um ttulo extrajudicial e
a prpria CDA. Esse o papel da CDA, servir de ttulo executivo extrajudicial que
embasa a execuo fiscal. Por isso, como eu disse, inscrio em dvida ativa e emisso
da CDA so atos preparatrios da execuo fiscal. Eu preciso da inscrio em dvida
ativa para que a CDA seja emitida, para que o ttulo executivo seja formado.
Mas pode acontecer de ns termos uma falha, seja na inscrio em dvida
ativa, seja na prpria CDA. Pode ser que no tenha havido a observncia de algum
requisito formal do art. 202, ou no tenha havido a observncia de algum dos
elementos materiais do art. 202. Como eu disse para vocs: se houver essa falha, nos
termos do art. 203, o resultado ser a nulidade da inscrio, da porque to
importante vocs saberem o art. 202. Ento tem s a nulidade da inscrio. a
nulidade da inscrio e de todo o processo que decorre da nulidade da inscrio.
como um domin. Cai a inscrio, cai todo o resto. Se a inscrio tiver uma falha, o
prprio ttulo executivo tem uma falha porque estar mal constitudo. Ento, todo o
processo de cobrana do crdito tributrio vai por gua abaixo. o que diz o art. 203,
do CTN:
Art. 203 - A omisso de quaisquer dos requisitos
previstos no artigo anterior ou o erro a eles relativo so
causas de nulidade da inscrio e do processo de
cobrana dela decorrente, mas a nulidade poder ser
sanada at a deciso de primeira instncia, mediante
substituio da certido nula, devolvido ao sujeito passivo,
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acusado ou interessado, o prazo para defesa, que somente

poder versar sobre a parte modificada.
Esqueceu da data da inscrio, colocou a residncia errada, colocou o
fundamento legal errado, a inscrio nula, e cai o processo de cobrana. S que o
prprio art. 203 estabelece uma soluo para essa nulidade. Ele diz assim: a inscrio e
o processo so nulos, mas a nulidade poder ser sanada at a deciso de primeira
instancia. Deciso de primeira instncia no processo de execuo fiscal. E isso,
mediante a substituio da certido nula, daquele ttulo executivo que nulo. Ento,
aqui o seguinte, se a gente pudesse colocar numa cronologia:
Ns temos a inscrio em dvida ativa e a emisso da CDA que considera os
dados da inscrio. Mas essa inscrio falha, omissa. E apresenta falha em relao
aos requisitos do art. 202, do CTN. Consequentemente, como um ttulo executivo, ele
ser nulo pois no reflete a realidade. Se esse ttulo ser nulo, a consequncia disso a
nulidade da cobrana. Ento, o que pode acontecer? Pode acontecer de eu ter uma
inscrio em dvida ativa nula, uma CDA nula e, ainda assim, ter sido ajuizada a
execuo fiscal. O sujeito passivo citado e, no momento da citao, ele percebe a
nulidade. Ele apresenta uma petio acusando a nulidade da inscrio e da CDA.
Diante dessa nulidade que tenha sido reconhecida, o que a Fazenda pode fazer? Ela
pode substituir a CDA. S que essa substituio tem um prazo para ser realizada. E que
prazo esse? O prazo a deciso de primeira instancia na execuo fiscal. E, alm
de ela ter esse prazo, ela ainda deve obedecer a uma condio. E que condio
essa? Deve haver a devoluo ao sujeito passivo da possibilidade de defesa. E tem
que haver essa devoluo porque haver um novo ttulo executivo, diante do qual ele
poder se defender novamente. Esta possibilidade de defesa fica limitada ao pedao
que foi objeto de modificao. Ento, o prazo o da deciso de primeira instancia e
a condio de devolver ao sujeito passivo a possibilidade de defesa limitada
modificao na CDA. o art. 203, do CTN, cujo contedo tambm muito exigido em
provas de primeira fase no sentido de perguntar o prazo e a condio mediante a
qual a substituio ser realizada. Com isso, terminamos a anlise dos atos
preparatrios da execuo fiscal.
13.
EXECUO FISCAL
Temos a constituio definitiva e comea a prescrio. Inscreve em dvida ativa

(desconsiderando a suspenso do prazo porque no incide segundo o STJ), emite a
CDA e a execuo fiscal ajuizada. Apesar disso, continua em curso o prazo de
prescrio, a despeito do ajuizamento da execuo fiscal. Mas como assim, pois
afinal de contas, a execuo fiscal representa o exerccio do direito da Fazenda de
cobrar judicialmente aquele crdito tributrio. Como essa prescrio que comea
com a constituio definitiva continua a correr a despeito do ajuizamento da
execuo fiscal?
Na verdade, o CTN vai dizer: a execuo fiscal ajuizada, a prescrio
continua a correr e essa prescrio s objeto de interrupo por ocasio do
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despacho. Que despacho? O despacho que determina a citao. Com o despacho

que determina a citao, haver a interrupo da prescrio. At este momento, a
prescrio corre. O que significa o seguinte: se a constituio definitiva foi no dia
10/01/2010, o fato de a execuo fiscal ter sido ajuizada no dia 08/01/2015 garante a
inexistncia de prescrio? No necessariamente porque se a constituio definitiva
foi em 10/01/2010, ento, o termo final da prescrio, desconsiderando a suspenso,
vai ser 10/01/2015. O que tem que acontecer para que no haja prescrio? Esse
despacho tem que ser proferido at o dia 10/01/2015. Se tiver proferido no dia 11, teve
prescrio. A prescrio se consolida e no h que se falar em constituio desse
crdito tributrio. isso o que diz o CTN e diz isso no art. 174, nico, I:
Pargrafo nico. A prescrio se interrompe: I - pelo
despacho do juiz que ordenar a citao em execuo
fiscal; (Alterado pela LC-000.118-2005)
A redao desse dispositivo foi dada pela LC 118/05. Como era a redao do
CTN antes? O que interrompe a citao pessoal feita ao devedor e no o
despacho. O despacho, antes, no fazia nada com a prescrio. Havia o despacho e
a prescrio continuava correndo. S com a citao pessoal havia a interrupo da
prescrio. O efeito prtico disso era o de que o sujeito passivo poderia se esquivar
dessa citao. A interrupo da prescrio ficava na mo do sujeito passivo que, se
no se deixasse citar, poderia controlar o prazo de prescrio e garantir que a citao
fosse feita s depois de expirado o prazo. Isso era muito desfavorvel para a fazenda.
Houve a alterao pela LC 118/05 para evitar esse tipo de fraude, esse tipo de sujeito
passivo malicioso.
De todo modo, essa alterao tambm decorre de um outro motivo: do fato
de que nesse caso especfico, o CTN estava em desacordo com a LEF e, nesse tipo de
situao, valia mais apena prevalecer a LEF do que o CTN do ponto de vista da
Administrao, pelo menos. O que a LEF estabelecia? Ela dizia que a interrupo
ocorria com o despacho. E a LEF dizia isso no art. 8., 2, enquanto o CTN, na sua
redao original dizia que a interrupo ocorria com a citao pessoal. Havia, ento,
um ntido conflito entre LEF e CTN. Nesse conflito, de acordo com o STJ, prevalecia o
CTN. E o CTN prevalecia porque ele que tem a competncia para regular prescrio
em matria tributria, mas essa prevalncia desfavorecia a Administrao e
beneficiava o sujeito passivo que no queria pagar o tributo. Por conta disso, vem a
LC 118/05 com o objetivo de harmonizar o CTN com a Lei de Execues Fiscais, deixlos com a mesma redao. At a LC 118/05, esse dispositivo da LEF somente se
aplicava a dvidas no tributrias, como acontece ainda com a suspenso da
prescrio.
Mas acontece que essa alterao pela LC 118/05, gerou uma outra discusso,
uma discusso relativa ao momento em que esse despacho deve ser proferido para
interromper a prescrio. Ou seja, a partir de quando o despacho interrompe? J nos
processos em cursos ou s nos processos novos? Como fica a aplicao dessa nova
regra? Essa foi uma questo j debatida pela jurisprudncia. E quanto aplicao
dessa nova regra, h trs possibilidades:
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1 Possibilidade Tudo acontece depois da LC 118/05: significa acontecer

depois da vigncia dessa lei que entra em vigor no dia 09/06/05. Como assim, tudo
acontece depois? O seguinte: eu tenho aqui, no dia 09/06/05, o incio da vigncia da
LC 118 e depois do dia 09, ajuizada a execuo fiscal e o despacho proferido.
Numa situao como essa, se tudo aconteceu depois, eu aplico a regra nova.
Significa que eu aplico a regra de que o despacho interrompe a prescrio. Isso
porque tudo aconteceu j na vigncia da lei, considerando que a execuo fiscal foi
ajuizada no dia 10/06/05, eu j aplico a regra nova.
2 Possibilidade Uma outra situao, que tambm relativamente fcil,
aquela em que tudo acontece antes da LC 118/05. O que significa tudo acontecer
antes? Execuo fiscal ajuizada, por exemplo, no dia 20/05/05, o despacho
proferido no dia 25/05/05 e entra em vigor a lei, em 09/05/05. Depois da lei eu tenho a
citao pessoal. Suponhamos que tenha sido no dia 15/06/05. A pergunta : qual
regra se aplica nesse caso? Nesse caso, porque o despacho foi proferido antes da lei,
eu aplico a regra antiga e, portanto, eu aplico a regra segundo a qual a citao
pessoal interrompe a prescrio. Por que aplicar a regra antiga? Porque aplicar a lei
complementar seria fazer isso retroativamente e o despacho j foi proferido. Ento,
no faz sentido. Portanto, eu tenho que aplicar a regra antiga e, portanto, o objeto da
interrupo vai ser a citao pessoal.
3 Possibilidade uma situao intermediria. a situao em que a
execuo fiscal ajuizada antes da LC 118/05, mas o despacho ocorreu depois.
Como assim? Ento, a execuo fiscal foi ajuizada no dia 07/06/05. Vem a LC 118, que
entra em vigor no dia 09/06/05 e a eu tenho o despacho proferido no dia 11/06/05.
Entra em vigor a lei. O despacho proferido depois. Que regra eu aplico neste caso?
Aplico a regra antiga, de que a interrupo pelo despacho ou aplico a regra nova?
Nesta situao, o STJ vai dizer: voc aplica a regra nova, a regra segundo a qual o
despacho interrompe a prescrio. Por qu? Porque neste caso, quando o despacho
foi proferido, a lei j estava em vigor, ento no h que se falar em aplicao
retroativa. Sendo assim, qual tem que ser o foco da ateno de vocs? Tem que ser o
despacho. A pergunta ? Quando o despacho foi proferido? Antes ou depois da lei?
Se foi proferido depois da lei, independentemente de quando a execuo foi
ajuizada, eu aplico a lei nova. Esse despacho capaz, portanto, de interromper a
prescrio. Nesse sentido, o entendimento do STJ naquele mesmo recurso que a
gente leu no prazo de prescrio de 180 dias. Agora, a gente vai ser um outro trecho
do REsp 1055259:
REsp 1055259 / SC - LUIZ FUX (1122) - PRIMEIRA TURMA - Data
do Julgamento 03/03/2009
4. A Lei Complementar 118, de 9 de fevereiro de 2005
(vigncia a partir de 09.06.2005), alterou o art. 174 do CTN
para atribuir ao despacho do juiz que ordenar a citao o
efeito interruptivo da prescrio. (Precedentes: REsp
860128/RS, DJ de 782.867/SP, DJ 20.10.2006; REsp 708.186/SP,
DJ 03.04.2006).
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5. Destarte, consubstanciando norma processual, a referida

Lei Complementar aplicada imediatamente aos processos
em curso, o que tem como consectrio lgico que a data
da propositura da ao pode ser anterior sua vigncia.
Todavia, a data do despacho que ordenar a citao deve
ser posterior sua entrada em vigor, sob pena de retroao
da novel legislao.
Ento, a gente tem que olhar para o despacho. Esqueam o quando a
execuo fiscal foi ajuizada. Se o despacho foi depois da lei, aplico ao despacho o
efeito de interromper a prescrio. O despacho interrompe a prescrio e isso significa
que, mesmo durante um perodo curto, durante a execuo fiscal j em curso, eu j
terei o andamento da prescrio. Como chamada essa prescrio que corre dentro
do processo de execuo fiscal? Ela chamada de prescrio intercorrente e assim
chamada porque corre dentro da execuo fiscal. Apesar do exerccio da pretenso
da Fazenda, ainda assim, h o curso do prazo de prescrio.
Diante disso, qual seria o andamento normal de uma execuo fiscal? O
andamento normal seria o seguinte (j considerando a redao nova do CTN): eu
tenho o incio da prescrio (inscreve em dvida ativa), emite a CDA, ajuza a
execuo fiscal, a prescrio continua correndo, vem o despacho que interrompe.
At o despacho, a prescrio qualificada de prescrio intercorrente. proferido o
despacho que interrompe a prescrio. Isso significa que, nesse momento, a
prescrio zera. S que, no mesmo momento em que ela zera, ela recomea. Ento,
eu tenho o prazo de 5 anos que foi contado at o despacho. Chegando l, zerada
a prescrio e recomea. E se zera e recomea, isso significa que a Fazenda deve
exercer sua pretenso no prazo de 5 anos. Ela tem que correr para executar essa
dvida tributria. Ela tem 5 anos para dar andamento nessa execuo fiscal e
conseguir cobrar a dvida tributria porque a execuo fiscal no pode durar para
sempre. Essa prescrio que tambm recomea e que corre tambm dentro do
processo tambm chamada de prescrio intercorrente. Eu sempre tenho
prescrio intercorrente se ela anda dentro do processo de execuo fiscal. Do
despacho que zera e faz recomear a prescrio, so contados mais 5 anos para a
Fazenda dar andamento execuo fiscal.
Mas o que faz esse despacho? Ele determina a citao do devedor e, alm
disso, d para o devedor o prazo de 5 dias, dentro do qual o devedor ou deve
apresentar uma garantia ou deve pagar o dbito. isso que ele tem que fazer. O
despacho determina a citao e d para o devedor o despacho de 5 dias, ou para
garantir ou para pagar.
Se o devedor apresenta uma garantia, ento, ele pode, no prazo de 30 dias
oferecer embargos execuo fiscal. No que consistem esses embargos execuo
fiscal? Esses embargos so uma nova ao. So um novo processo, no exatamente
um meio de defesa. um novo processo que distribudo por dependncia
execuo fiscal. E nesse processo teremos a possibilidade de o sujeito passivo produzir
provas para dizer: eu no devo esse tributo e aqui esto as provas. O efeito
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especfico dos embargos execuo fiscal o de suspender a execuo fiscal. Ela

fica suspensa pelo oferecimento de embargos. E vejam, se a execuo fiscal
suspensa, teremos tambm a suspenso daquele prazo de prescrio que estava
correndo.
Qual a condio para eu poder apresentar embargos execuo fiscal? A
condio o oferecimento de garantia. E quais so as garantais possveis de serem
apresentadas nos embargos execuo fiscal?
Em primeiro lugar, o sujeito passivo pode oferecer bens penhora.
Em segundo lugar, o sujeito passivo pode realizar um depsito judicial.
Em terceiro lugar, o sujeito passivo pode apresentar uma carta de fiana
bancria (o banco que garante a dvida).
Diante do oferecimento dessas garantias, o sujeito passivo tem, ento, 30 dias
para oferecer os embargos execuo fiscal. Agora, vejam bem: quando comea a
contar o prazo de 30 dias? Genericamente, do oferecimento da garantia, mas h
vrias garantias possveis. E a data do incio da contagem do prazo, vai depender da
garantia apresentada.
No caso de oferecimento bens penhora o prazo de 30 dias comea a
contar da data de intimao penhora. Muito cuidado porque no da
juntada do termo de penhora aos autos. No momento em que o oficial de
justia te intima que fez a penhora da mquina, do imvel, comea a
contar o prazo de 30 dias do oferecimento dos embargos execuo fiscal.
No caso de depsito judicial o prazo de 30 dias comea a contar a
partir do momento da realizao do depsito judicial. Feito o depsito,
comea a contar o prazo de trinta dias.
No caso de carta de fiana bancria o prazo de 30 dias comea e
contar da data da juntada da carta de fiana aos autos.
Ento, o fato que o sujeito passivo tem que garantir. Garantindo, ele pode
oferecer embargos no prazo de 30 dias que comea a contar a depender da
garantia ofertada. Sobre essas garantias que podem ser oferecidas, ns temos alguns
debates relativos ao oferecimento de bens penhora. Que tipo de bem pode ser
objeto de penhora? Esses debates se situam na possibilidade do sujeito passivo
oferecer um precatrio como garantia. Isso possvel? E a possibilidade de o sujeito
passivo oferecer, tambm como garantia, um ttulo da dvida pblica. Em relao,
ento, ao oferecimento de bens penhora, temos duas discusses importantes sobre
o precatrio e o ttulo da dvida pblica. Esses direitos podem ser objetos de penhora?
O que diz a jurisprudncia.
O precatrio pode ser oferecido como garantia execuo fiscal?
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O que o precatrio? Quando eu sou titular de um precatrio, eu tenho o

direito de receber aquela dvida especfica. Eu sou credor da Administrao. Eu estou
na fila e a Fazenda no paga. Eu sou credor de 1 milho de reais perante a Unio. E
posso usar esse precatrio e oferecer em garantia em uma execuo fiscal do
Estado? Eu sou credora de um precatrio da Unio e estou sendo executado por
conta de ICMS no recolhido. Minha execuo do ICMS de 700 mil reais. Meu
precatrio vale 1 milho de reais. Eu posso pegar esse precatrio da Unio e oferecer
em garantia execuo fiscal do Estado? O que diz a jurisprudncia? Pode. No h
problema algum. No h problema oferecer precatrio em garantia e no precisa ser
do mesmo ente. E qual seria o fundamento para oferecer o precatrio em garantia? O
art. 11, da LEF, que estabelece os bens passveis de ser penhorados e os precatrios se
encaixam no inciso VIII, na categoria direitos:
Art. 11 - A penhora ou arresto de bens obedecer
seguinte ordem:
I - dinheiro;
II - ttulo da dvida pblica, bem como ttulo de
crdito, que tenham cotao em bolsa;
III - pedras e metais preciosos;
IV - imveis;
V - navios e aeronaves;
VI - veculos;
VII - mveis ou semoventes; e
VIII - direitos e aes.
Ento, eu posso oferecer o precatrio como garantia no processo de execuo
fiscal. Agora, muito cuidado. Isso significa que eu vou pagar o tributo com o
precatrio? No. Essa possibilidade de pagar tributo com o precatrio
absolutamente excepcional. Ela depende da possibilidade de previso legal nesse
sentido. Ns temos essa possibilidade no nosso ordenamento? De compensar ou
pagar o tributo com precatrio? H uma nica possibilidade isolada, que a do art.
78, do ADCT, que foi introduzido pela EC 30/00 que estabeleceu um dos muitos calotes
em relao aos precatrios. Ela falou assim: os precatrios que estou mencionando
aqui, ou seja, os precatrios pendentes na data da publicao da emenda, eles sero
pagos em 10 anos. Ento, todo mundo que tinha precatrio pendente, at o dia
13/09/00, que foi a data de publicao da emenda, vai receber o pagamento em 10
anos. S que esse pagamento em 10 anos pode ser fracionado ano a ano. Ento,
assim: voc vai receber em 10 anos. No ano 1, voc pode receber em 5 vezes. No ano
2, voc pode receber em 10 vezes. E assim sucessivamente. Como isso estava na cara
que no ia dar certo (parcelamento das parcelas), o prprio legislador constituinte
previu o seguinte: olha, se chegar no final do ano e eu no pagar todas as parcelas
daquele ano respectivo, voc pode pegar esse dinheiro e compensar com tributos,
mas s nessa situao, muito, muito especfica. A regra a de que no pode pagar
tributo com precatrio, a no ser que voc esteja enquadrado no regime da EC
30/00. Voc at pode oferecer em garantia, s que na hora de pagar o tributo, voc
vai ter que dar um jeito e no vai ser com o prprio precatrio. Ento, essa a
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discusso: precatrios podem, sim, ser oferecidos em garantia, independentemente

do ente devedor. Segunda discusso:
Ttulos da dvida pblica podem ser objeto de penhora em processo de
execuo fiscal?
Em primeiro lugar, o que so esses ttulos da dvida pblica? No que eles
consistem? Vou fazer aqui um pequeno parntese para que vocs entendam em que
situaes eles podem ser objeto de garantia. Vou fazer uma comparao tosca, mas
bom para vocs entenderem. Vamos imaginar o mercado de valores, a bolsa de
valores. O que acontece na bolsa de valores? Pode acontecer de uma empresa abrir
capital na bolsa, como aconteceu agora com o Santander. Por que ele coloca suas
aes venda na bolsa de valores. O que o Santander quer, entre outras coisas,
captar dinheiro. Muita gente comprou essas aes. Com isso, a empresa capta
recursos, capta dinheiro. Como funciona? De forma simplificada assim: o Santander
coloca suas aes na bolsa para captar recursos e eu tenho um indivduo que resolve
comprar essas aes. Essa pessoa compra um lote de aes, que equivale, por
exemplo, a 1000 aes, no valor de 30 reais cada uma. E essa pessoa paga 30 mil reais
pro Santander em troca dessas aes. Ento, a pessoa d esse dinheiro para o
Santander e recebe as aes. Qual a relao que se estabelece aqui? Essa pessoa
que comprou as aes do Santander passa a ter direito ao valor da ao,
individualmente considerada. Ela passa a ter direito ao valor de 1000 aes. S que
esse um valor flutuante. Uma hora pode valer 30, outra hora pode valer 15. Ela pode
perder. Alm disso, alm de ter o direito s aes, ela vira scia. E se assim, ela ainda
tem direito a receber dividendos, uma participao nos lucros. Para o Santander, de
outro lado, passa a ter o dever de honrar com o valor das aes e, ainda, honrar com
os dividendos. como se o Santander fosse o devedor e a pessoa que comprou as
aes, o credor.
Na emisso de ttulos de dvida pblica, mal comparando a mesma coisa. O
que acontece? Ao invs de eu ter o Santander, eu tenho a Unio,q eu precisa captar
dinheiro. O que ela faz? Ela coloca venda ttulos da dvida pblica e a uma
determinada pessoa resolve comprar esses ttulos da dvida pblica. Vamos supor que
algum compre 1000 ttulos da dvida pblica e pague por esses ttulos 30 mil reais.
Qual a relao que se estabelece? uma relao muito parecida. Essa pessoa que
comprou, passa a ter direito ao valor do ttulo que, neste caso, pode ser fixo ou
flutuante. E quem vai dizer que o valor fixou ou flutuante? A lei que institui o ttulo. E
alm de ter direito ao valor do ttulo da dvida pblica, essa pessoa passa a ter direito
a receber juros, juros tambm fixados em lei. No mesmo sentido, o que acontece com
a Unio? Ela passa a ter o dever de honrar, tanto o valor do ttulo, quanto o valor dos
juros. Nesse sentido, a Unio devedora e essa pessoa credora.
Pois bem, eu comprei ttulos da dvida pblica. Eu posso usar esses ttulos que
adquiri para oferecer em garantia no processo de execuo fiscal, para penhorar? A
resposta da LEF, que reafirmada pela jurisprudncia do STJ : pode, mas mediante
uma condio. Que condio? Esse ttulo da dvida pblica deve ter cotao em
bolsa. Ele deve ter o seu valor flutuante. Ele tem que ter cotao em bolsa. No pode
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ser um ttulo de valor fixo. Isso porque o STJ entende que o ttulo da dvida pblica que
tem valor fixo no lquido. E se no lquido, se no tem liquidez, no pode ser
objeto de garantia numa execuo fiscal. Ento, tem que ter cotao em bolsa.
interessante notar que essa posio do STJ diz assim: a Unio te deve uma coisa que
no lquida, no tem liquidez e voc no pode usar essa mesma coisa para garantir
uma dvida perante a Unio. Isso desacredita o prprio ttulo, j que a prpria Unio
est recusando
Uma vez, eu fui para Buenos Aires e fui bem depois que teve o confisco da
poupana na Argentina e a desdolarizao da economia argentina. A moeda
argentina perdeu lastro. No havia mais dinheiro suficiente no pas que suportasse a
economia. O governo comeou a emitir ttulos da dvida pblica para pagar os seus
prprios funcionrios. S que a grande sacanagem, no com os funcionrios, mas
com os turistas (e eu percebi isso), que esses ttulos tinham o formato de uma nota de
peso. Eram iguaizinhos. Ento, era uma nota de 50 pesos, igualzinha na frente, s que
atrs tinha o decreto que tinha institudo o ttulo da dvida pblica. Voc recebia
aquilo (patacn moeda do Tio Patinhas) e no olhava o verso. Eu fui para Buenos
Aires e dei uma nota grande para pagar um txi. E o taxista me devolveu o troco
certo. Chequei no restaurante e, na hora da conta, coloquei uma daquelas notas do
troco. A ele disse: no posso aceitar sua nota porque isso um patacn. O taxista
me passou a nota. Era um domingo e a gente ia embora no dia seguinte. Eu deveria ir
ao banco trocar. Nem os cidados queriam os patacones porque no dava para
pagar nada com aquilo: no dava para pagar conta de luz, tributo... Virou um grande
mico. No fundo isso: o ttulo da dvida pblica no serve para nada. No caso do
ttulo aqui no Brasil que no tem cotao em bolsa, mais ou menos isso. Como se
fosse um patacn. Nem a Unio quer isso como garantia. E onde est isso? De novo
no art. 11, II, da LEF:
Art. 11 - A penhora ou arresto de bens obedecer
seguinte ordem:
II - ttulo da dvida pblica, bem como
ttulo de crdito, que tenham cotao em bolsa;
Ento, o valor tem que ser flutuante. No pode ser qualquer ttulo da dvida
pblica. Ento: precatrio, sempre pode. Ttulo da dvida pblica, depende, tem que
ter cotao em bolsa.
Oferecida a garantia, posso apresentar os embargos execuo fiscal. Feito
isso, quais so as consequncias? Como eu disse: suspenso da execuo fiscal e
suspenso da prescrio. Com os embargos execuo fiscal, um novo processo se
desenvolve, um processo paralelo que distribudo por dependncia na execuo
fiscal e nele o sujeito passivo quer provar que o dbito indevido. Ento, est l a
execuo fiscal em curso, oferecida a garantia, comea um novo processo paralelo
(embargos execuo fiscal). Se desenvolve um processo de conhecimento. E ao
final, eu terei um julgamento e esse julgamento pode ser o seguinte:
Os embargos execuo fiscal podem ser julgados procedentes a
deciso de procedncia
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Os embargos execuo fiscal podem ser julgados improcedentes a

deciso de improcedncia.
Se forem julgados procedentes, significa que o sujeito passivo ganhou. O
processo de conhecimento que o devedor comeou, deu certo. Se os embargos
forem procedentes, como consequncia, teremos o levantamento da garantia que foi
oferecida para que os embargos pudessem ser oferecidos. A garantia devolvida e,
alm disso, haver a extino da execuo fiscal. Aquela execuo fiscal que estava
suspensa no faz mais sentido porque o sujeito passivo ganhou o processo.
Se for uma deciso de improcedncia, quer dizer que o sujeito passivo perdeu.
Se perdeu, haver a arrematao da garantia, ou seja, aquela garantia que foi
oferecida ser utilizada para o pagamento da dvida, salvo se se tratar de precatrio.
E se haver a arrematao da garantia, como consequncia haver a retomada da
execuo fiscal. Aquela execuo fiscal que estava parada, suspensa, volta a andar
para que o crdito tributrio seja efetivamente executado.
Ento, esse o andamento normal da execuo: execuo fiscal ajuizada,
despacho, citao, garantia, embargos (constituindo um novo processo). S que ns
podemos ter algumas variveis, alguns problemas que acontecem no curso da
execuo fiscal. H duas variveis possveis.
Em primeiro lugar, o que pode acontecer? Pode acontecer de a execuo
fiscal ser ajuizada, o despacho ser proferido (determinando a citao dando o prazo
de 5 dias para o pagamento ou garantia). Feita a citao, contudo, o devedor no
localizado. O que acontece com a execuo fiscal? A bem da verdade, a pesar de
eu ter a interrupo da prescrio, depois do despacho ns temos um longo prazo de
5 anos para a promoo da execuo fiscal. Eu tenho uma prescrio intercorrente
em curso. E, portanto, a Fazenda tem que tomar alguma providncia. Essa uma
varivel.
Uma segunda varivel seria a seguinte: execuo fiscal ajuizada, o despacho
que determina a citao e d o prazo de 5 dias para pagamento ou garantia foi
proferido. Nesse caso, d tudo certo, ou quase tudo. A citao do devedor acontece.
Ele toma conhecimento do prazo de 5 dias que ele tem para pagar ou garantir. S
que, apesar disso, transcorre esse prazo de 5 dias e a no h o pagamento e no h
a garantia. Ele ignora a execuo fiscal e, vejam, a partir do despacho, prescrio
intercorrente corrente. A Fazenda no pode deixar, simplesmente, barato, o fato de o
sujeito passivo ignorar a execuo fiscal. Qual a providncia que a Fazenda toma?
Ela manda um oficial de justia atrs do devedor para ver se ele tem algum bem
naquele estabelecimento. S que o oficial de justia volta da sua diligncia e chega
concluso de que no h bens a serem penhorados. A Fazenda continua na mesma.
Esse um outro problema? Como a gente soluciona, considerando que a prescrio
intercorrente est em curso.
O primeiro caso solucionado pelo art. 40, da LEF, que deve ser lido juntamente
com a Smula 314, do STJ. O segundo caso, de outro lado, solucionado com um
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dispositivo novo, no CTN, introduzido pela LC 118. Trata-se do art. 185-A, do CTN.
Vamos comear a nossa anlise, dessas duas possibilidades pelo art. 185-A, do CTN,
em que o sujeito passivo citado, mas no paga, no garante e o oficial no localiza
bens. Qual a soluo. Art. 185-A que insere no direito tributrio o instituto da penhora
online. A soluo para este problema a penhora online. No que consiste a penhora
online? A penhora online consiste na decretao da indisponibilidade de bens do
sujeito passivo, decretao da indisponibilidade que efetivada de ofcio pelo juiz. o
juiz que fala: citou, no pagou e no garantiu, o oficial de justia no achou nada, o
prximo passo do juiz, j que a Fazenda no tem nada a ver com isso, decretar a
penhora online. decretar a indisponibilidade de bens do sujeito passivo. Mas, por que
penhora online? Porque essa decretao da indisponibilidade feita por meio
eletrnico. O juiz solta um monte de emails para os bancos, para as instituies
financeiras, para os cartrios que fazem registros de imveis e diz: esse sujeito passivo
no compra e nem venda mais nada. Seus bens esto bloqueados. claro que esse
bloqueio deve ser feito no limite da dvida. Ainda outro dia fiquei sabendo de uma
situao em que o dbito era baixo, de 2 mil reais, o juiz determinou o bloqueio, o
banco bloqueou todo o saldo da conta-corrente, mais o cheque especial. A,
bloqueando o cheque especial, a pessoa ficou negativa e a vai ter que pagar os juros
do banco por conta do bloqueio judicial. 20 mil reais foram bloqueados e essa pessoa
vai ter que pagar juros at o desbloqueio da conta-corrente. Uma situao abusiva
como essa, deve ser requerida ao juiz, imediatamente, o desbloqueio da parte
excedente. isso o que diz o art. 185-A. Ento, vamos ler este dispositivo.
Art. 185-A. Na hiptese de o devedor tributrio,
devidamente citado, no pagar nem apresentar bens
penhora no prazo legal e no forem encontrados bens
penhorveis, o juiz determinar a indisponibilidade de seus
bens e direitos, comunicando a deciso, preferencialmente
por meio eletrnico, aos rgos e entidades que promovem
registros de transferncia de bens, especialmente ao registro
pblico de imveis e s autoridades supervisoras do
mercado bancrio e do mercado de capitais, a fim de que,
no mbito de suas atribuies, faam cumprir a ordem
judicial. (Acrescentado pela LC-000.118-2005)
1 A indisponibilidade de que trata o caput deste

artigo limitar-se- ao valor total exigvel, devendo o juiz
determinar o imediato levantamento da indisponibilidade
dos bens ou valores que excederem esse limite.
Muito bem, este o contedo do art. 185-A: citao, no paga e no garante,
no localiza bens, penhora online. Mas acontece que sobre esse dispositivo a gente
tem uma discusso recente no STJ que decorre de uma alterao feita ao Cdigo de
Processo Civil por uma lei de 2006, especificamente pela Lei 11.382/06 que alterou,
dentre outras coisas, o art. 655, I, do CPC. Alterou esse dispositivo, que trata da ordem
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de penhora. O primeiro item a ser penhorado dinheiro. S que vem essa lei e coloca,
l no inciso I, os depsitos em instituio financeira. Ento, vejam s, vamos ler o art.
655, I, do CPC. Ele fala assim:
Art. 655 - A penhora observar, preferencialmente, a
seguinte ordem: (Alterado pela L-011.382-2006) I - dinheiro,
em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio
financeira; (Alterado pela L-011.382-2006)
Dinheiro em espcie. Mas quem tem dinheiro em espcie hoje em dia? No
tem. muito difcil. A regra que voc tenha dinheiro no banco. Ento, tambm existe
essa possibilidade de bloqueio de conta-corrente no mbito civil. E existe tambm no
mbito tributrio (lei de 2005). S que o que aconteceu foi o seguinte: com essa
alterao do Cdigo de Processo Civil, o STJ comeou a falar o seguinte: olha, o CTN
fala citao, no pagou, no garantiu em cinco dias, tenta buscar novos bens, no
h novos bens, penhora online, mas depois da Lei 11382/06, que mudou o CPC, no
existe mais a necessidade de o oficial de justia ir atrasa de outros bens. No existe
mais a necessidade deste esgotamento de bens. Por que no? Porque o seguinte: se
voc, no prazo de 5 dias no paga e no garante, o que eu, juiz, vou fazer? Vou
executar aquela ordem de penhora que diz: em primeiro lugar, dinheiro, no importa
onde esteja. Se ele est na sua casa ou se ele est em aplicao financeira, no
importa. Ento, eu no preciso mandar o oficial de justia ir at a sua casa ver se voc
tem dinheiro. Eu j comunico diretamente instituio financeira, pulando essa etapa
do esgotamento de bens, comunico a instituio financeira e a instituio financeira
bloqueia os seus bens. Eu pulo uma etapa da penhora online no caso de essa penhora
ter sido determinada depois da Lei 11.383/06, que muda o CPC.
A vocs vo dizer: mas o que o CPC tem a ver com o direito tributrio e com o
CTN? Na minha opinio, absolutamente nada. O Cdigo Tributrio estabelece, sim,
requisitos especficos para a penhora online no direito tributrio. Isso que o STJ faz
simplesmente um absurdo porque ele incorpora elementos do processo civil numa
regra especfica do direito tributrio. Tudo bem que vai ser aplicado de forma
subsidiria Lei de Execues Fiscais, mas no ao CTN que ele que, de forma
especfica, regulamenta o direito tributrio. De todo modo, o STJ vem e diz: no existe
essa necessidade de esgotamento de bens depois da mudana do CPC. S para a
gente terminar, vamos ver a ementa do REsp 910497, nesse sentido:
REsp 910497/SP - ELIANA CALMON 2 TURMA - DJe
17/02/2009
1. Acrdos oriundos do mesmo Tribunal no se prestam
configurao do dissdio (Smula 13/STJ).
2. A jurisprudncia desta Corte tem examinado o pedido de
penhora online levando em considerao o momento em
que formulado: se antes ou depois do advento da Lei
11.382/2006, que alterou o art. 655, I, do CPC, incluindo os
depsitos e as aplicaes em instituies financeiras como
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preferenciais na ordem de penhora, equiparando-os a

dinheiro em espcie.
3. Se o pleito anterior nova lei, seu deferimento fica
condicionado ao esgotamento de todos os meios de
localizao dos bens do devedor, em ateno ao art. 185-A
do CTN. No regime atual, a penhora online pode ser
deferida de plano, afastando-se a exigncia. Precedentes
desta Corte.
4. Hiptese dos autos cujo pedido foi formulado no regime
anterior, tendo o Tribunal de origem afastado a penhora de
ativos
financeiros
porque
no
demonstrada
a
impossibilidade de recair a penhora em outros bens.
5. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, no
provido.
Ns temos execuo fiscal, com ela, o despacho que determina a citao e d o
prazo de 5 dias para o sujeito passivo ou para pagar ou para garantir. Esse despacho
interrompe a prescrio. Qual seria o prximo passo? A citao do devedor, para
pagar ou garantir. S que nesse caso, o devedor no localizado. Qual a
providncia que a Fazenda deve adotar diante dessa no localizao do devedor? A
Fazenda est em uma situao ruim porque a prescrio foi interrompida, j teve o
reinicio da contagem desse prazo de prescrio e ela tem que dar andamento a essa
execuo fiscal. Qual a providncia que pode ser adotada? a do art. 40, da LEF,
que vai dizer o seguinte: diante dessa no-localizao, ns teremos a suspenso da
execuo fiscal. Suspenso da execuo fiscal pelo prazo de 1 ano. Durante esse
prazo de 1 ano, no corre prazo prescrio (tambm fica suspenso). Na verdade,
temos suspenso da execuo fiscal e do prazo de prescrio.
Com o trmino do prazo de 1 ano, os autos da execuo fiscal retornam para o
juiz. O que o juiz determina? Ele ir determinar nova diligncia. Ele vai tentar ver se
depois de 1 ano d para encontrar o devedor. Se o resultado dessa nova diligncia
no for um resultado satisfatrio e, portanto, o devedor continua sem ser localizado, o
que vai acontecer? A execuo fiscal vai ser encaminhada para o arquivo. Diante da
no localizao do devedor, depois de 1 ano que a execuo fiscal ficou suspensa,
ns teremos o arquivamento da execuo fiscal. Sendo a execuo fiscal arquivada,
o que acontecia? Vamos supor que depois de 15 anos a Fazenda encontrava o
devedor. A execuo fiscal era retomada. Mas j se passaram 15 anos. Faz sentido a
execuo fiscal ser retomada? Evidente que no. Por conta dessa prtica que era
adotada pela Fazenda (vamos retomar a execuo fiscal porque encontrei o
devedor depois de um prazo longo de arquivamento), o STJ comeou a discordar
dessa prtica, comeou a dizer: sinto muito. A execuo fiscal no pode ficar
arquivada para sempre e depois ser retomada pela Fazenda. Ento, o que o STJ
comeou a dizer? O arquivamento da execuo fiscal gera um reincio do prazo de
prescrio e a, portanto, a execuo fiscal arquivada no pode durar mais do que
cinco anos. O resultado deste arquivamento sem a localizao do devedor seria a
existncia de uma prescrio intercorrente. Isso foi o que comeou a dizer o STJ. Caso
contrrio, se o STJ no falasse isso, aquela dvida fiscal se tornaria imprescritvel. Por
conta dessa deciso do STJ foi editada uma smula, que foi a Smula 314:
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STJ Smula n 314 - Em execuo fiscal, no

localizados bens penhorveis, suspende-se o processo por
um ano, findo o qual se inicia o prazo da prescrio
qinqenal intercorrente.
Essa foi a posio que o STJ firmou. A execuo fiscal no imprescritvel.
Acontece que essa posio do STJ, contida na Smula 314, no tinha fundamento
legal. Era uma interpretao decorrente do princpio da razoabilidade e do princpio
de que nenhuma dvida pode ser imprescritvel. S que, por conta dessa Smula 314, o
art. 40, da LEF, foi modificado para se adequar a esse posicionamento do STJ. E foi
modificado para que nele fosse acrescido o 4 que prev agora a existncia dessa
prescrio intercorrente:
4 Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver
decorrido o prazo prescricional (e o prazo prescricional de
5 anos), o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder,
de ofcio, reconhecer a prescrio intercorrente e decretla de imediato. (Acrescentado pela L-011.051-2004)
Ento, o STJ j dizia: a dvida tributria no imprescritvel. Se o processo ficar
arquivado por 5 anos, teremos a prescrio intercorrente. Vem uma alterao
legislativa e coloca isso na lei: se dessa deciso que determina o arquivamento,
houver o decurso do prazo por 5 anos, o prprio juiz, de ofcio, decreta a prescrio
intercorrente. E por que vai ser o juiz? Porque o devedor no poder fazer isso. Ele no
foi localizado. Ele no vai poder requerer a decretao da prescrio intercorrente.
Ento, o prprio juiz faz isso. S que o juiz vai fazer isso depois de ouvida a Fazenda
Pblica. Esse um ponto relevante. A gente tem: da deciso que determinar o
arquivamento, se tiver decorrido o prazo de prescrio, que de 5 anos, ento, o juiz
poder decretar a prescrio intercorrente. Mas antes de fazer isso, ele deve ouvir a
Fazenda Pblica. Esse um detalhe importante que pode cair em primeira fase. isso
o que diz ento, a redao atual do art. 40, 4, acrescentado por uma lei de 2004.
Vamos ler o art. 40 inteiro, que vai trazer os passos de que falei, e depois ver o
que a jurisprudncia fala sobre ele.
Art. 40 - O Juiz suspender o curso da execuo,
enquanto no for localizado o devedor ou encontrados
bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos,
no correr o prazo de prescrio.
Ele fala que o juiz suspende o curso do prazo de prescrio, enquanto no for
localizado o devedor e ainda vai ser suspensa a execuo enquanto no
encontrados os bens sobre os quais vai recair a penhora.
A vocs podem estar se perguntando: mas Tathiane, porque voc no falou nessa
hiptese, de no localizao de bens? Vejam, eu no falei dessa hiptese, porque
esse caso de no localizao de bens, atualmente, regulamentado pelo art. 185-A.
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Se no so localizados os bens e a pessoa foi citada, neste caso, a soluo deixa de

ser o art. 40, mas o art. 185-A, que exatamente a penhora online, a indisponibilidade
de bens e direitos. Ento, na verdade, o art. 40, atualmente, fica limitado, em princpio
no localizao do devedor e no simplesmente no localizao de bens, porque
se no forem localizados bens, o resultado inicial, o primeiro passo, no vai ser a
suspenso da execuo fiscal, mas a penhora online. Ento, temos que o art. 40, da
LEF se aplica no localizao do devedor. S que temos uma outra hiptese no art.
40, que a no localizao de bens. Neste caso, diante da no localizao de bens,
somada com a citao, qual vai ser a primeira soluo? Necessariamente ser o art.
185-A, do CTN, necessariamente ser a penhora online e no o art. 40. Muito cuidado
com esse ponto.
Eu aplico a primeira soluo (art. 185-A), a penhora online. Como resultado da
penhora online, eu tive a no-localizao dos bens. A pessoa no tem nenhum
imvel, nenhum carro, nenhuma conta bancria. A pessoa no tem nada. Nesse
caso, a segunda soluo ser o art. 40 da LEF. A sim ele poder ser aplicado. Mas no
ser aplicado imediatamente. Ele s ser aplicado se a penhora online no der certa,
no se mostrar satisfatria porque como resultado dela eu obtiver a no localizao
dos bens.
Por isso eu falei, desde o incio, que a hiptese tpica do art. 40 a no
localizao do devedor. Esse o caput do art. 40, da LEF. Vamos para o 1 e
seguintes:
1 - Suspenso o curso da execuo, ser aberta
vista dos autos ao representante judicial da Fazenda
Pblica.
2 - Decorrido o prazo mximo de 1 (um) ano, sem
que seja localizado o devedor ou encontrados bens
penhorveis, o Juiz ordenar o arquivamento dos autos.
3 - Encontrados que sejam, a qualquer tempo, o
devedor ou os bens, sero desarquivados os autos para
prosseguimento da execuo.
O art. 40 terminava aqui. A qualquer tempo que fossem encontrados, 15, 20
anos depois, a execuo fiscal retomava o seu curso. Por conta disso, a gente tinha a
imprescritibilidade da dvida tributria. Vem o STJ e diz que isso no possvel, Smula
314, que motiva o 4:
4 Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver
decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a
Fazenda Pblica, poder, de ofcio, reconhecer a
prescrio intercorrente e decret-la de imediato.
(Acrescentado pela L-011.051-2004)
Ento, agora, no pode mais ficar arquivado para sempre. Ele deve observar o
prazo de 5 anos. Mas a voc deve estar se perguntando: a LEF uma lei ordinria e,
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sendo lei ordinria, em tese ela no pode tratar de prazo de prescrio, que histria
essa do art. 40, 4, falar da prescrio intercorrente? Sobre isso, o que a
jurisprudncia entende? Vai dizer que essa prescrio no uma prescrio material,
mas processual. uma prescrio que no se relaciona constituio do crdito
propriamente dito. O crdito j est constitudo. uma prescrio que se refere ao
prprio processo. uma prescrio intercorrente, que corre dentro do prprio
processo. Ento, nesse sentido, no teria nenhum tipo de problema com o CTN. A
gente pode ter essa prescrio intercorrente regulamentada por lei ordinria. Essa
prescrio do art. 40, 4, uma prescrio diferente daquela prevista no art. 2., 3
que diz que com a inscrio em dvida ativa suspende a prescrio. Por qu? Porque
a prescrio referida naquele dispositivo voltada constituio do crdito tributrio.
Essa que tratamos aqui, no tem nada a ver com isso, mas com a durao do
processo de execuo fiscal. Ento, a gente pode dizer que a prescrio intercorrente
aqui simplesmente procedimental, no se relaciona com a constituio do crdito
(que j est constitudo), mas com a durao do processo de execuo fiscal. isso o
que a jurisprudncia vai dizer. E, nesse sentido, o STJ tem aplicado o art. 40, 4, sem
nenhum problema. At porque j refletia a jurisprudncia que ele tinha firmado em
smula. Vamos ver, s para ilustrar, um julgado recente:
AgRg no Ag 1093264 / SP - Ministra DENISE ARRUDA (1126) PRIMEIRA TURMA - Julgamento 17/03/2009 - DJe 15/04/2009
1. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia firmou-se
no sentido de que o art. 40 da Lei 6.830/80 deve ser
interpretado em harmonia com o disposto no art. 174 do
Cdigo Tributrio Nacional, haja vista ter sido este
recepcionado pela Constituio Federal com status de lei
complementar, prevalecendo, portanto, sobre a lei
ordinria.
2. Para evitar que a dvida tributria fique eternamente
pendente, a partir do arquivamento dos autos, determinado
com base no art. 40 da Lei de Execues Fiscais, comea a
correr o prazo de cinco anos para que o exequente
promova a penhora. Decorrido esse perodo, sem que o
credor tenha localizado bens do devedor, d-se a
prescrio intercorrente.
3. Consoante j proclamou a Segunda Turma desta Corte,
ao julgar o REsp 1.015.302/PE (Rel. Min. Herman Benjamin,
DJe de 19.12.2008), "ainda que, em tese, o prazo de
prescrio fosse, ao tempo do ajuizamento da ao,
trintenrio (art. 144 da Lei 3.807/1960), a superveniente
alterao do prazo prescricional no pode ser ignorada
pelo aplicador do direito. A decretao da prescrio
intercorrente deve observar o prazo de prescrio,
conforme a legislao vigente ao tempo em que
determinado o arquivamento do feito".
4. Agravo regimental desprovido.
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Quanto ao tema, eu gostaria de fazer uma ltima observao, referente a uma

smula STJ e que trata exatamente da decretao de ofcio prescrio intercorrente
no processo de execuo fiscal:
STJ Smula 409 (04/11/09) Em execuo fiscal, a
prescrio ocorrida antes da propositura da ao pode ser
decretada de ofcio.
O juiz, independentemente do requerimento do devedor, pode reconhecer
essa prescrio de ofcio. Por qu? Porque essa prescrio j ocorreu. Quando a
execuo fiscal foi proposta, j tinha a prescrio daquele crdito tributrio. O
devedor no precisa solicitar o reconhecimento dessa prescrio.
Vamos ler toda a notcia da Smula (do site do STJ):
Smula 409 trata da prescrio de ofcio em execuo
fiscal
A Smula n. 409 do Superior Tribunal de Justia (STJ) foi
aprovada por unanimidade pela Primeira Seo com a
seguinte redao: Em execuo fiscal, a prescrio
ocorrida antes da propositura da ao pode ser decretada
de
ofcio.
Relatada pela ministra Eliana Calmon, a nova smula teve
como referncia o pargrafo 5 do artigo 219 do Cdigo de
Processo Civil (CPC), com redao dada pela Lei n.
11.280/2006, o artigo 2, pargrafo 1 da Resoluo n. 8 do
STJ
e
vrios
precedentes
da
Corte.
Em julho de 2009, a prpria Seo, em julgamento de
recurso especial interposto pelo municpio de Terespolis
contra acrdo do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, j
havia pacificado tal entendimento, que agora est
sumulado. O caso em questo foi relatado pelo ministro
Teori Albino Zavascki e julgado sob o rito da Lei dos Recursos
Repetitivos.
Com isso, a gente basicamente termina o processo de execuo fiscal e
termina, basicamente, as questes relacionadas prescrio. Como a gente viu
muita coisa, vou fazer um resumo do que vimos nesse sentido:
A prescrio no direito tributrio, especialmente considerando a postura do STJ:
em relao prescrio, podemos dizer que, de acordo com a jurisprudncia, temos
dois tipos de prescrio, uma prescrio material e uma prescrio procedimental. A
prescrio material diz respeito, propriamente, Constituio do crdito tributrio. E
essa prescrio deve ser regulada pelo CTN. Sempre. Em qual artigo? No art. 174. Se
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deve ser regulada pelo CTN, de acordo com a jurisprudncia do STJ, o art. 2., 3, da
LEF que se refere suspenso por conta da inscrio em dvida ativa, no se aplica.
No se aplica a qu? No se aplica s dvidas tributrias, mas apenas s dvidas no
tributrias. De outro lado, temos uma prescrio procedimental, que relativa
durao do processo de execuo fiscal. E, portanto, a tal da prescrio
intercorrente. Nesse caso, essa prescrio pode estar disciplinada na LEF, que a Lei
6.830/80. E quanto a ela, o STJ trata, ento, da durao do arquivamento da
execuo fiscal que est prevista na Smula 314 e agora no art. 40, 4, da prpria Lei
de Execues Fiscais. Ento, ns temos duas possibilidades aqui de prescrio e dois
tipos de regramento. Um regramento pelo CTN, e um regramento pela LEF. E a, s
para ficar completo, anotem que temos agora a Smula 409, s STJ, que permite o
reconhecimento de ofcio dessa prescrio que j tenha ocorrido por ocasio do
ajuizamento da execuo fiscal.
importante vocs terem isso em mente, notadamente para provas de
procuradorias e PFN, e no dizerem que a prescrio intercorrente regulada pelo
CTN. Nesse sentido, vocs podem defender a Fazenda, dizendo que, de acordo com
a jurisprudncia do STJ procedimental, no se refere constituio do crdito
tributrio. O crdito j est l constitudo. Em relao constituio, tudo bem, CTN,
mas essa uma norma processual que regula execuo fiscal.
Para a gente terminar essa parte relativa execuo fiscal, falta analisar um
ltimo tpico. E esse tpico se refere exceo de pr-executividade, bastante
utilizado no direito tributrio. Dentro ainda, de execuo fiscal, vamos analisar essa
figura da exceo de pr-executividade.
EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE
O que a exceo de pr-executividade? Nada mais do que uma petio
que o devedor apresenta nos autos da execuo fiscal. No se trata de um novo
processo como os embargos. Essa petio tem por objetivo demonstrar a
inexequibilidade do ttulo executivo e, portanto, demonstrar a impossibilidade de a
CDA embasar a execuo fiscal.
Consideremos uma execuo fiscal ajuizada com base numa CDA. Tem o
despacho que determina a citao e d o prazo de 5 dias para a pessoa pagar ou
garantir. O devedor toma cincia da execuo fiscal e, nesse prazo de 5 dias em que
ele verificou a CDA e a execuo fiscal, e conclui que esse ttulo executivo no pode
ser executado. E no pode ser executado porque, por exemplo, ele, devedor, uma
entidade imune. Ele imune quele tributo que est sendo cobrado. Ento, vamos
imaginar que se trata de uma entidade de assistncia social e h cobrana de ICMS
dessa entidade. Como vimos, essas entidades no pagam ICMS quando vendem as
suas mercadorias. Nem o ICMS e nem o IPI. A despeito dessa imunidade, temos a
cobrana desse tributo via execuo fiscal. Essa CDA no pode ser executada. No
um ttulo executivo vlido. Qual a sada que o devedor pode adotar? Ele pode
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apresentar uma petio em que ele demonstra a improcedncia da execuo fiscal.

Ele apresenta essa petio sem garantir a execuo fiscal, sem que haja o
oferecimento de garantia ao processo de execuo fiscal. Essa petio chamada
de exceo de pr-executividade. uma petio simples em que ele comprova que
imune e que no tem que pagar o tributo.
Quais so os requisitos dessa exceo de pr-executividade?
1 Requisito: Ausncia de dilao probatria. O primeiro requisito est na
necessidade de existncia de uma prova pr-constituda. Quer dizer, o devedor tem
que ter a prova da imunidade. Ele no pode depender de uma dilao probatria
para provar aquela imunidade. Porque se ele depender disso, a, sinto muito, ele tem
que embargar, porque o instrumento adequado para produzir prova, so os embargos
execuo fiscal. Se ele no depende de dilao probatria, ele desde logo tema
prova, ele pode apresentar a exceo de pr-executividade junto ao comprovante
da imunidade e, com isso, extingue a execuo fiscal. Ento, o primeiro requisito a
ausncia de dilao probatria.
2 Requisito: Matrias que podem ser alegadas (imunidades ou hipteses de
modificao do crdito tributrio: liminar, iseno e pagamento). Geralmente essas
matrias que podem ser alegadas em exceo de pr-executividade compreendem
a imunidade e, alm da imunidade, todas aquelas hipteses de modificao do
crdito tributrio. Ento, se eu tenho o meu crdito tributrio com a exigibilidade
suspensa (no pode haver a cobrana) ou se eu tenho uma hiptese de excluso do
crdito tributrio (existncia de uma iseno ou anistia). Eu digo logo para o juiz e,
portanto, no posso ser executado. E a hipteses mais comum a de extino do
crdito tributrio: est prescrito, j est pago, houve uma compensao. Nesses
casos, eu posso ter exceo de pr-executividade. Anotem a:
Suspenso da exigibilidade Art. 151, do CTN;

Excluso do crdito Art. 175, do CTN;
Extino do crdito Art. 156, do CTN.
Se alguma dessas hipteses for verificada, haver a possibilidade de exceo

de pr-executividade.
Uma pergunta que sempre feita: mas Tathiane, voc disse que a exceo de
pr-executividade tem que ser apresentada nesse prazo de 5 dias. Ento, quer dizer
que depois desse prazo eu tenho precluso, no poderei mais apresent-la? Na
verdade, no. A exceo de pr-executividade pode ser apresentada depois do
prazo, mas o ideal que seja apresentada no prazo de 5 dias porque se voc sabe
que no tem que pagar o tributo e j tem uma prova de que no tem a obrigao de
pagar, o ideal seria que voc apresentasse nesse prazo. Mas esse no requisito,
apenas uma situao ideal, j que voc tem mais chances de convencer o juiz dessa
forma.
DIREITO TRIBUTARIO
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O grande ponto da exceo de pr-executividade que voc no precisa

apresentar garantia e, portanto, no h nenhum nus para o contribuinte. Ele,
simplesmente apresenta uma petio na execuo fiscal dizendo que no tem que
pagar o tributo e ponto final.
Em relao exceo de pr-executividade, h duas discusses que se
desenvolveram na jurisprudncia sobre a matria a ser alegada em exceo de prexecutividade. Uma delas diz respeito prescrio, que hiptese de extino do
crdito. E uma outra relativa responsabilidade dos scios.
1 Discusso referente ao cabimento da exceo de pr-executividade:
Prescrio
A prescrio pode ser alegada em exceo de pr-executividade? possvel
encaixar a prescrio num daqueles casos de extino e, portanto, alegar isso em
exceo de pr-executividade? O entendimento do STJ nesse sentido o de que sim.
A prescrio uma matria passvel de ser alegada em exceo de prexecutividade e agora, de acordo com a Smula 409, nem precisaria ser alegada. J
pode ser at reconhecida de ofcio. Sobre esse tema, temos uma deciso da Corte
Especial do STJ:
EREsp 388000 / RS - EMBARGOS DE DIVERGENCIA NO
RECURSO ESPECIAL - Ministro ARI PARGENDLER (1104)
Relator(a) p/ Acrdo Ministro JOS DELGADO - CE - CORTE
ESPECIAL Julgamento 16/03/2005 - DJ 28/11/2005
1. possvel que em exceo de pr-executividade seja
alegada a ocorrncia da prescrio dos crditos excutidos,
desde que a matria tenha sido aventada pela parte, e
que no haja a necessidade de dilao probatria.
2. Consoante informa a jurisprudncia da Corte essa
autorizao se evidencia de justia e de direito, porquanto
a adoo de juzo diverso, de no cabimento do exame de
prescrio em sede de exceo pr-executividade, resulta
em desnecessrio e indevido nus ao contribuinte, que ser
compelido ao exerccio dos embargos do devedor e ao
oferecimento da garantia, que muitas vezes no possui.
3. Embargos de divergncias conhecidos e desprovidos.
Somada a essa posio, que j uma posio mais antiga, temos agora a
Smula 409, que acabamos de ler, mas que melhora ainda mais a situao do
contribuinte, que trata do reconhecimento da prescrio de ofcio pelo juiz, afasta at
a exceo de pr-executividade.
2 Discusso referente ao cabimento da exceo de pr-executividade: Afastar
a responsabilidade dos scios por conta dos dbitos da pessoa jurdica
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Ento, ns temos uma execuo fiscal que tem fundamento numa CDA. E
nessa CDA eu tenho a indicao, como responsvel, do scio. Vem o despacho e a
citao do scio. A pergunta : o scio pode, neste momento, oferecer a exceo
de pr-executividade para dizer que no responsvel, que essa CDA no
exequvel, ela no pode ser executada. Voltando ao tema da responsabilidade dos
scios, a gente viu que a indicao do scio na CDA gera a inverso do nus da
prova. Quando o scio est indicado na CDA, eu tenho a inverso do nus da prova,
o que significa dizer que ele que tem que provar que no responsvel, que essa
indicao est errada. Se eu tenho a inverso do nus da prova, eu pergunto: d
para oferecer a exceo de pr-executividade? No, porque aqui, eu preciso provar.
Ainda que seja uma prova negativa, o que praticamente impossvel, eu preciso
produzir algum tipo de prova para mostrar que eu, scio, no sou responsvel. Ento,
nesse caso, a exceo de pr-executividade no cabvel por conta da necessidade
de prova quanto ausncia de responsabilidade. O fato da exceo de prexecutividade no ser cabvel decorre da posio do STJ de que o nome do scio na
CDA gera a inverso do nus da prova. Como o STJ tem essa posio, para ser
coerente, ele tem que falar que, se tem que inverter o nus da prova porque tem
que produzir prova. E se eu tenho que produzir prova, no cabe exceo de prexecutividade. Nesse sentido, alm da jurisprudncia consolidada por meio de
julgados:
REsp 1110925 / SP - TEORI ALBINO ZAVASCKI (1124) PRIMEIRA SEO - Julgamento 22/04/2009 - DJe 04/05/2009
1. A exceo de pr-executividade cabvel quando
atendidos simultaneamente dois requisitos, um de ordem
material e outro de ordem formal, ou seja: (a)
indispensvel que a matria invocada seja suscetvel de
conhecimento de ofcio pelo juiz; e (b) indispensvel que
a deciso possa ser tomada sem necessidade de
dilao probatria.
2. Conforme assentado em precedentes da Seo, inclusive
sob o regime do art. 543-C do CPC (REsp 1104900, Min.
Denise Arruda, sesso de 25.03.09), no cabe exceo de
pr-executividade em execuo fiscal promovida contra
scio que figura como responsvel na Certido de Dvida
Ativa - CDA. que a presuno de legitimidade assegurada
CDA impe ao executado que figura no ttulo executivo o
nus de demonstrar a inexistncia de sua responsabilidade
tributria, demonstrao essa que, por demandar prova,
deve ser promovida no mbito dos embargos execuo.
3. Recurso Especial provido. Acrdo sujeito ao regime do
art. 543-C do CPC.
Nesse sentido, para reafirmar esse precedente, vem a Smula 393. Vamos ver a
notcia em relao a ela, que trata da exceo de pr-executividade mas o pano de
fundo , exatamente, essa questo do scio.
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PRESCRIO APLICVEL AO CONTRIBUINTE

Quando o contribuinte tem que se preocupar com a prescrio? Quando ele tem por
objetivo pedir de volta um tributo que ele recolheu indevidamente.
O que a prescrio para o sujeito passivo? Do que se trata quando falamos
desse prazo de prescrio? Estamos falando de um prazo que o sujeito passivo possui
para obter a devoluo de tributos recolhidos indevidamente.
Como essa devoluo pode ser feita? Ela pode ser feita atravs:
Da restituio A restituio implica a entrega em dinheiro para o sujeito
passivo;
Da compensao Eu tenho um crdito, compenso com o dbito.
Em ambos os casos, podemos ter a restituio e compensao, na esfera
administrativa ou na esfera judicial. A via administrativa depende de uma
regulamentao prpria do ente e a via judicial sempre possvel.
Restituio - Pela via judicial, qual a ao adequada para se obter a
restituio? a ao de repetio de indbito tributrio.
Compensao - Se eu opto pela compensao, eu preciso reconhecer o meu
direito compensao? Qual a via adequada? Existe a ao declaratria de
existncia de relao jurdica tributria, mas o mais comum o mandado de
segurana. Como a gente viu, Smula 213, do STJ. Tem ao declaratria de
existncia de relao jurdica tributria, mas o mais comum o MS.
Mas, em ambos os casos, eu tenho que observar o prazo de prescrio. O prazo
de prescrio, para o contribuinte pedir de volta tributos recolhidos indevidamente,
de 5 anos. E esse prazo est previsto no art. 168, I, do CTN. Esse prazo tem um termo
inicial. Qual o dies a quo do prazo de 5 anos para eu pedir de volta valores que
recolhi indevidamente? Esse prazo de 5 anos deve ser contado a partir da data da
extino do crdito tributrio (art. 168, I, CTN). Onde esto previstas as hipteses de
extino? No art. 156 do CTN e a hiptese mais comum o pagamento. Do dia do
pagamento indevido, conta-se 5 anos para o prazo de prescrio. Na verdade,
uma situao relativamente fcil.
S que ns temos um problema em relao ao prazo de prescrio que est
nos tributos lanados por homologao. Por que tributos lanados por homologao?
Porque no lanamento por homologao, nos termos do art. 150, do CTN, o que
temos? Pela literalidade do CTN, o sujeito passivo realiza o fato gerador e faz o
pagamento antecipado. Esse pagamento antecipado tem o condo de extinguir o
crdito tributrio? Ele gera a extino do crdito? Como a gente sabe, no, porque
um pagamento feito sem prvio exame da autoridade administrativa. um
pagamento feito de forma precria. um pagamento precrio porque o contribuinte
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paga o quanto acha que deve e a Administrao no fala nada. Sendo assim, esse
pagamento no gera a extino do crdito tributrio. E quando ele considerado
extinto no tributo lanado por homologao? Apenas com a homologao. a
homologao que extingue o crdito tributrio nos tributos lanados por
homologao. Homologao do pagamento respectivo. Essa homologao, como a
gente sabe, pode ocorrer em at 5 anos, contados do fato gerador. Sendo assim, a
gente tem um problema. Qual? Se a extino do crdito ocorre com a homologao,
e esse fato est previsto no art. 156, VII, ento, a homologao o termo inicial da
prescrio que o contribuinte tem para pedir de volta o tributo que ele pagou
indevidamente. Ento, ele fez um pagamento antecipado em um valor superior ao
devido. Ele pode pedir de volta esse tributo? Pode. E quando comea a contar o
prazo dele? S com a homologao que pode acontecer em at 5 anos do fato
gerador. Se assim e o prazo de prescrio tambm de 5 anos, pergunto: qual
pode ser o prazo mximo para ele pedir de volta o tributo pago a maior? No mximo,
ele pode ter 10 anos. Esse prazo vai ser de at 10 anos. Por que at 10 anos? Vamos
imaginar que a homologao em cinco anos (e que tenha sido uma homologao
tcita) e somente a partir da comea a contra o prazo de prescrio que tambm
de 5 anos. Aqui, temos a tese dos 5 + 5. 5 para homologar e 5 para pedir de volta o
tributo recolhido indevidamente. Mas e se eu tiver a homologao expressa e ela
ocorreu trs anos depois? timo, ento sero 3 anos mais 5 anos. Ento, o prazo vai
ser de 8.
Essa tese era defendida pelo STJ e foi defendida por uns 12 anos. S que essa
tese muito ruim para a Fazenda que fica com um prazo muito longo para resolver a
questo dos tributos pagos indevidamente. Por conta disso, vem a LC 118-05, que foi
aquela que alterou diversos dispositivos do CTN ( qual tenho feito referncia em
vrias aulas), e tenta mudar essa interpretao do STJ, atravs do seu art. 3.
Art. 3 Para efeito de interpretao do inciso I do art.
168 da Lei n 5.172, de 25 de outubro de 1966 - Cdigo
Tributrio Nacional, a extino do crdito tributrio ocorre,
no caso de tributo sujeito a lanamento por homologao,
no momento do pagamento antecipado de que trata o
1 do art. 150 da referida Lei.
O que o art. 3 faz? Ele modifica o dies a quo do prazo de prescrio, o termo
inicial do prazo de prescrio e modifica especialmente em relao aos tributos
lanados por homologao. Mas essa uma modificao peculiar porque no incio
ele fala assim: para efeitos de interpretao do art. 168, I. Ento, quando voc
contribuinte, quando voc juiz, quando voc, STJ for interpretar o art. 168, I, em
relao aos tributos lanados por homologao, por favor, entenda que o prazo de
prescrio comea com o pagamento antecipado. Ele no comea com a
homologao.
Qual a relevncia dessa expresso: para efeito de interpretao do inciso I, do
art. 168, I? A relevncia est refletida no art. 4, da prpria lei complementar:
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Art. 4 Esta Lei entra em vigor 120 (cento e vinte) dias

aps sua publicao, observado, quanto ao art. 3, o
disposto no art. 106, inciso I, da Lei n 5.172, de 25 de
outubro de 1966 - Cdigo Tributrio Nacional.
O que est no art. 106, I? Ele vai dizer que as leis expressamente interpretativas
podem retroagir para alcanar fatos passados (art. 106, I, do CTN):
Art. 106 - A lei aplica-se a ato ou fato pretrito: I - em
qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa,
excluda a aplicao de penalidade infrao dos
dispositivos interpretados;
Aqui no caso de penalidade, mas de tributo sendo pleiteado de volta. Disso,
qual o saldo da LC 118? Vem o art. 3 e altera o termo inicial do prazo de prescrio.
Na verdade, ele antecipa o termo inicial do prazo de prescrio. Ao antecipar, ele diz
mais: essa antecipao que estou determinando, no passa de uma mera
interpretao do art. 168, I. simplesmente mera interpretao correta do art. 168, I.
Se assim, eu no altero nada no ordenamento. Eu s estou interpretando e no
criando novo prazo. E se estou interpretando, essa minha nova interpretao pode
retroagir. isso o que esse dispositivo faz.
O STJ imediatamente foi contra tanto o art. 3, quanto o art. 4. E sobre essa
questo, sobre o estabelecimento de um novo dies a quo, j temos deciso do STJ e
uma deciso bastante especial. Vou fazer aqui uma cronologia, porque esse um
ponto muito importante e tem cado, inclusive, em provas de primeira fase (PGE de
todo o Brasil):
Ns tnhamos uma tese consolidada no STJ, tese que comea l pela dcada
de 90. E essa era a tese dos 5 + 5, que dizia que o termo inicial da prescrio para os
contribuintes, claro, nos tributos lanados por homologao a data da
homologao. Sendo essa homologao tcita ou expressa. O fato que o termo
inicial seria a data da homologao. E essa uma observao coerente que decorre
da interpretao conjunta do art. 150 e do art. 156, VII, do CTN. S que a, em 2005,
vem a LC 118 e essa lei toma duas providncias. A primeira delas alterar esse dies a
quo, alterar o termo inicial, para a data do pagamento antecipado. A segunda
providncia da lei foi determinar a aplicao retroativa do novo prazo, do art. 4. E
por que aplicao retroativa? Qual o fundamento? O fundamento : o Art. 3 da LC
da LC 118/05 uma norma simplesmente interpretativa. Ela no inova no
ordenamento jurdico. A partir disso, eu tenho o STJ que toma uma deciso na Corte
Especial sobre a LC 118 e, na sequncia, o caso vai para o STJ e tem a sua
repercusso geral reconhecida.
O STJ comea decidindo que a tese a dos 5 + 5, essa tese se consolida ao
longo dos anos, as primeiras decises so da dcada de 90, e o termo inicial dos
tributos lanados por homologao a data da homologao, sendo ela tcita ou
expressa com fundamento no prprio CTN (art. 150 e 156, VII). Porque essa tese no
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favorece a Fazenda, vem a LC 118/05 e tem dois objetivos: alterar o dies a quo, desse
prazo de prescrio e alterar para a data do pagamento antecipado (deixar de
considerar a homologao, esquece a homologao, ela no faz mais nada) e
determinar a aplicao retroativa desse novo prazo. Isso nos termos de uma teoria de
que esse art. 3 seria uma norma expressamente interpretativa e, se assim, vamos
aplicar o art. 106, I, do CTN que diz que as normas interpretativas podem retroagir.
Diante da posio da LC 118, o caso vai parar na Corte Especial do STJ. A deciso
vem em 2007, portanto, 2 anos depois da alterao. E nessa deciso, o STJ considera
inconstitucional a aplicao retroativa do novo prazo. O STJ considera inconstitucional
essa alterao do dies a quo? No, porque, na verdade no tem problema mudar
nesse sentido. Mas o que a lei no pode, diz o STJ, mudar o prazo e aplicar
retroativamente. Qual o fundamento dessa inconstitucionalidade? O fundamento est
no fato de que vem o STJ e diz que esse art. 3 no uma norma interpretativa,que
tem por funo simplesmente interpretar o Cdigo. O art. 3. muda o CTN para alterar
o dies a quo, para estabelecer um novo dies a quo. E se assim, como toda
mudana, no pode ser aplicada de forma retroativa. Se tem que mudar, muda
daqui pra frente. Vamos ver a notcia do dia 27/06/07, em que a Corte declara
inconstitucional o art. 3:
Superior Tribunal de Justia declara inconstitucional artigo
de lei que diminui prazo para contribuinte solicitar
restituio de tributos ao Fisco.
A Corte Especial do Superior Tribunal de Justia declarou a
inconstitucionalidade da segunda parte do artigo 4 da Lei
Complementar 118/05, conforme vige o princpio da
reserva do plenrio. Segundo esse princpio, para uma das
Turmas ou Sees da Casa afastar uma lei que considera
inconstitucional, preciso antes um rgo especial declarar
objetivamente a inconstitucionalidade da matria (controle
difuso de constitucionalidade).
Por que ele fez essa ressalva aqui? Porque, na verdade, a primeira vez que esse
tema chegou no STJ, o STJ declarou a inconstitucionalidade pela 1 Seo. Sendo
assim, o caso foi para o STF que disse que a seo no pode declarar a
inconstitucionalidade. A inconstitucionalidade tem que ser declarada pela corte
especial do tribunal. A o processo voltou e, agora, sim, a Corte Especial declarou a
inconstitucionalidade. Prosseguindo na notcia:
A inconstitucionalidade foi argida no processo da
Fazenda Nacional contra Caxang Veculos e incidiu sobre
o dispositivo que manda aplicar retroativamente alterao
introduzida pelo artigo terceiro da Lei Complementar
118/05. Esse artigo define o termo inicial do prazo de
prescrio da ao em que o contribuinte pode pedir a
devoluo dos tributos sujeitos a lanamento por
homologao aqueles nos quais o contribuinte paga
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antecipadamente o dbito
autoridade competente.
sem
prvio
exame
da
Pela jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia,

poca da edio da Lei Complementar nmero cento e
dezoito, em dois mil e cinco, o prazo de prescrio previsto
no artigo cento e sessenta e oito do Cdigo Tributrio
Nacional (CTN) teria incio no a partir da data do
recolhimento do tributo indevido, e sim da data de
homologao do lanamento (expressa ou tcita). Se uma
empresa, por exemplo, pagasse um imposto indevido, ao
fim dos cinco primeiros anos, ocorreria a homologao
tcita obrigatoriamente e o contribuinte teria mais cinco
anos para pedir a restituio, o que se chama, no Direito
Tributrio, da teoria dos cinco mais cinco. Logicamente, a
Fazenda poderia homologar antes a quantia paga de
forma indevida, quando ocorreria um prazo de prescrio
menor.
Ento, como eu falei. Se ela homologar em 3 anos, ento, tudo bem, o prazo
prescricional comea a contar de l. Prosseguindo:
O legislador, no entanto, acabou dando nova
interpretao matria definida nos artigos 150,
primeiro, e 168, captulo primeiro do Cdigo Tributrio
Nacional e, por meio do artigo 3 da Lei Complementar
118/05, estabeleceu um sentido diferente do que entendia
o Judicirio. O artigo 3 considera que o prazo de
prescrio se inicia na data do pagamento antecipado do
tributo, seja no caso de homologao expressa ou tcita, o
que suplanta a teoria dos cinco mais cinco.
Segundo a Corte Especial, o legislador pode dar novo
entendimento matria, mas no pode atingir fatos
pretritos, especialmente o caso daqueles contribuintes que
efetuaram o pagamento indevidamente na vigncia da lei
anterior, como fez a segunda parte do artigo 4 da Lei
Complementar 118/05, declarada inconstitucional. Para a
Corte, tal medida afronta a autonomia e independncia
dos Poderes e a garantia do direito adquirido, o ato jurdico
perfeito e a coisa julgada.
Ento, a deciso do STJ : tudo bem estabelecer um novo prazo, mas no me
venha retroagir com ele. S que, no mesmo momento que o STJ reconhece essa
inconstitucionalidade, ele tambm estabelece uma regra para aplicao da tese
passada. At que momento a tese dos 5 + 5 deve ser aplicada. Afinal, se a lei
inconstitucional, o que vale e at quando vale?
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Ento, vejam, veio o STJ e reconhece a inconstitucionalidade do art. 4, parte

final, da LC 118. Ao reconhecer a inconstitucionalidade, estabelece uma regra para a
aplicao do novo prazo. Que regra essa? Ele fala assim: a LC 118 vem em 2005. A
parte final do art. 4 que manda retroagir. E qual a regra da vigncia dessa lei? A
regra o prazo de 120 dias da publicao, como a gente viu e, portanto, entra em
vigor no dia 09/06/05. Nesse dia, a lei comea a produzir efeitos. S que, diante disso,
a gente pode ter trs situaes distintas:
Quais so os prazos aplicados? O STJ vai dizer: se o pagamento indevido for
antes de 09/06/05 e, portanto, antes da LC 118, eu vou aplicar a tese do 5 + 5, a tese
do STJ. Agora, se o pagamento indevido for depois de 9/6/05 e, portanto, depois da
LC 118, eu aplico o art. 3, da LC. Eu aplico a tese nova, de que o dies a quo o
pagamento indevido. Vamos considerar isso nas seguintes situaes:
1 Situao:
Contribuinte fez o pagamento indevido em abril de
1995 que prazo ele tem que observar para pedir de volta? Se eu aplicar a
tese dos 5 + 5, o termo final da prescrio ser abril de 2005, considerando o
prazo de 10 anos e homologao tcita.
2 Situao: Contribuinte faz o pagamento indevido em fevereiro de
2005 Portanto, antes da lei. Se eu aplicar a regra dos 5 + 5, o termo final da
prescrio ser em 2015 (considerando o prazo de 10 anos).
3 Situao: Contribuinte faz o pagamento indevido em outubro de 2005
Portanto, depois da vigncia da lei. Que regra aplico? O art. 3. da LC 118,
que vai me dar pagamento indevido + 5 anos. Portanto, outubro de 2005 + 5
anos, o termo final ser outubro de 2010.
Esses so os resultados. S que na 1 situao, no tem dvida de que eu tenho
que aplicar a tese passada at porque, quando vem a lei, se eu aplico de forma
retroativa, j teria prescrito, porque a LC 118 vem em fevereiro. Ela publicada em
fevereiro. Se eu aplicar essa lei de forma retroativa, o prazo dessa pessoa j teria
vencido em abril de 2000. Na segunda situao, se eu aplicar a tese da LC 118, essa
pessoa seria muito prejudicada? A tese da LC 5 anos do pagamento indevido. E ela
fez o pagamento em fevereiro de 2005. Ento, o resultado seria fevereiro de 2010. Ela
no seria muito prejudicada. No teria uma prescrio diante da publicao da lei.
claro que ela teria uma reduo de 5 anos no prazo, mas ainda daria para pedir de
volta. Ento, verdade que as duas primeiras pessoas no esto na mesma situao,
j que a segunda pessoa inda teria cinco anos de prazo. Ento, no esto na mesma
situao. De outro lado, se a gente comparar a pessoa da segunda situao
(pagamento indevido em fevereiro) com a da terceira situao (pagamento indevido
em outubro), essa de outubro, que pagou s alguns meses depois, sairia perdendo,
porque vai ter 5 anos a menos de prazo do que a de fevereiro tem se eu aplicar a tese
do STJ. Ento, h uma incongruncia entre essas duas ltimas.
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Por conta disso, o STJ vem e diz: se o pagamento indevido for antes de 9/6/05,
aplica a tese dos 5 + 5. Se for depois, aplica a LC. Depois, ele complementa essa
regra, dizendo: o pagamento indevido antes de 9/6/05 resulta na tese dos 5 + 5, desde
que o resultado da aplicao dessa tese no supere 5 anos de vigncia da LC. Isso
significa o dia 09/06/10. Ento, pagamento indevido antes da lei, o que voc tem que
fazer?
O primeiro passo aplicar a tese do STJ (5+5),
O segundo passo comparar se o resultado da aplicao da tese do STJ
supera essa data (9/6/2010). Se a resposta for sim, eu desconsidero o termo
final e o dia 9/6/2010 passa a ser o termo final do prazo de prescrio.
Esta foi a regra que o STJ estabeleceu, exatamente para evitar situaes
dspares, em que a pessoa recolheu indevidamente no dia 08/06 e s por isso teria 5
anos a mais de prazo do que a pessoa que recolheu no dia 9? Isso ofenderia o
princpio da isonomia. Ento, ele estabelece um corte para a aplicao da tese dos 5
+ 5 e esse corte o prazo de vigncia da prpria LC. Vamos ver, ento, o restinho da
notcia:
Assim, do ponto de vista prtico, a prescrio deve
ser contada da seguinte forma: relativamente aos
pagamentos indevidos de tributos feitos a partir de 9/06/05
data da entrada em vigor da lei , o prazo para o
contribuinte pedir a restituio de cinco anos a contar do
pagamento. Relativamente aos pagamentos anteriores, a
prescrio obedece tese dos cinco mais cinco, limitada
ao prazo mximo de cinco anos a contar da vigncia da lei
nova. (Embargos de Declarao no Recurso Especial
644736)
Ento, aplico a tese dos 5 + 5, mas essa tese fica limitada ao dia 09/06/2010. Se o
prazo ultrapassar 09/06/2010, eu no posso aplicar esse prazo. Ento, esse o
resultado da deciso do STJ e que vem exigida em algumas primeiras fases de
concurso.
Depois desse julgamento pela Corte Especial do STJ, a gente teve a repercusso geral
reconhecida no STF. Vamos ver aqui a ementa do acrdo que reconhece a
repercusso geral, mas ainda no foi julgado, que o RE 561908:
RE 561908 RG / RS - REPERCUSSO GERAL NO RECURSO
EXTRAORDINRIO - Relator: Min. MARCO AURLIO Julgamento: 08/11/2007
TRIBUTO REPETIO DE INDBITO LEI COMPLEMENTAR N
118/2005 REPERCUSSO GERAL ADMISSO. Surge com
repercusso
geral
controvrsia
sobre
a
inconstitucionalidade, declarada na origem, da expresso
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observado, quanto ao artigo 3, o disposto no art. 106,

inciso I, da Lei n 5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo
Tributrio Nacional, constante do artigo 4, segunda parte,
da Lei Complementar n 118/2005.
O que foi para o STF? Exatamente a inconstitucionalidade do art. 4. No vai ser
discutido, pelo menos por enquanto, se o legislador poderia alterar o prazo de
prescrio. Isso o STJ aceitou e, aparentemente, isso no foi levado ao Supremo. O
objeto desse recurso extraordinrio saber se essa retroatividade, de fato, ou no
constitucional. Se, de fato, a lei ou no expressamente interpretativa.
Com isso, a gente termina a prescrio do contribuinte. Agora, ento, a gente
pode passar para o ltimo tpico da matria relativa ao CTN, que aquele relativo s
garantias e privilgios do crdito tributrio.
12.
GARANTIAS E PRIVILGIOS DO CRDITO TRIBUTRIO
Vamos estudar esse tema a partir da definio de cada um desses institutos,

que esto na parte final do Cdigo Tributrio.
Garantias A garantia ao crdito tributrio torna mais eficaz o

recebimento da dvida tributria. isso que as garantias aos crditos
fazem. Garantem o recebimento da dvida tributria.
Privilgios Os privilgios ao crdito tributrio se relacionam

posio do crdito tributrio em relao a outros crditos. E, portanto,
posio do crdito tributrio em situaes de execues coletivas de
dvida. Eu tenho vrios devedores. Onde o crdito tributrio se encaixa
no processo de falncia? Quem vai ser pago em primeiro lugar?
12.1
GARANTIAS AO CRDITO TRIBUTRIO
So tratadas no art. 183, do CTN:

Art. 183 - A enumerao das garantias atribudas
neste Captulo ao crdito tributrio no exclui outras que
sejam expressamente previstas em lei, em funo da
natureza ou das caractersticas do tributo a que se refiram.
Pargrafo nico. A natureza das garantias atribudas
ao crdito tributrio no; altera a natureza deste nem a da
obrigao tributria a que corresponda.
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Est dizendo que as garantias enumeradas no so exaustivas. O CTN traz

algumas garantias, como vamos ver, mas a lei pode trazer outras. Esse o primeiro
ponto.
Um segundo ponto se refere imutabilidade do crdito tributrio tendo em vista
a garantia atribuda. Ento, a garantia que foi dada ao crdito tributrio, que viabiliza
a cobrana preliminar do tributo, no muda em nada a natureza do tributo, que
continua ser um tributo. No vira obrigao de direito privado. Continua regido pelo
regime constitucional tributrio. Garantias no afetam a natureza jurdica do tributo.
O que temos no CTN em termos de garantia ao crdito tributrio (e s vamos
estudar o CTN). Eu gostaria de destacar trs dispositivos: arts. 184, 185 e 185-A, que
trazem as garantias do crdito tributrio previstas no CTN.
Art. 184 - Sem prejuzo dos privilgios especiais sobre
determinados bens, que sejam previstos em lei, responde
pelo pagamento do crdito tributrio a totalidade dos bens
e das rendas, de qualquer origem ou natureza, do sujeito
passivo, seu esplio ou sua massa falida, inclusive os
gravados por nus real ou clusula de inalienabilidade ou
impenhorabilidade, seja qual for a data da constituio do
nus ou da clusula, excetuados unicamente os bens e
rendas que a lei declare absolutamente impenhorveis.
O que diz o art. 184? Que todo o patrimnio do sujeito passivo responde pela
dvida tributria. Absolutamente tudo, inclusive os bens gravados com nus reais ou
que no podem ser penhorados. A dvida tributria abarca todos os bens do sujeito
passivo.
A nica exceo est naqueles bens ou rendas que a lei declare
absolutamente impenhorveis. Se no tiver uma lei que diga que esse bem
absolutamente impenhorvel, como o bem de famlia, a a gente pode ter a
abrangncia desse bem para o pagamento da divida tributria.
Depois do art. 184, h dois dispositivos que tratam de garantias. A gente at j
estudou. O art. 183 diz que o rol no exaustivo, o art. 184 diz que todos os bens
respondem, com exceo daqueles que a lei declare absolutamente impenhorveis e
a temos mais 2 dispositivos, que vimos na aula passada. Do que tratam?
O art. 185 trata da presuno de fraude quando temos uma alienao aps a
inscrio em dvida ativa. Nesse caso, o bem que foi alienado, e em tese no poderia
ser, porque j em inscrio em dvida ativa. Por que isso uma garantia ao crdito
tributrio? uma garantia porque essa presuno de fraude quer evitar que a
execuo fiscal seja ineficaz. Se eu me desfizer de todos os meus bens antes da
execuo fiscal, no haver bens a serem penhorados e, no final, o resultado vai ser o
arquivamento da execuo fiscal e a prescrio intercorrente. Ento, para evitar que
a dvida tributria se perca, eu tenho essa presuno de fraude no caso de alienao
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de bens aps a inscrio em dvida ativa. garantia porque o objetivo aqui

assegurar a eficcia da execuo fiscal. Por conta disso, garantia.
No mesmo sentido, o art. 185-A, que trata daquela hiptese de penhora online
e, portanto, da hiptese de indisponibilidade de bens e direitos do sujeito passivo. Qual
o objetivo dessa indisponibilidade? Tambm assegurar a eficcia da execuo fiscal.
Nestes dois casos, h um mesmo objetivo: assegurar a eficcia da execuo
fiscal. Se assim, eu asseguro o recebimento da dvida tributria. Nesses dois casos,
portanto, estamos diante de garantias do crdito tributrio.
Existe uma outra hiptese que no est no CTN mas que tambm resulta na
indisponibilidade de bens e direitos do sujeito passivo e tambm pode ser vista como
uma garantia ao crdito tributrio. Que hiptese essa? a hiptese da medida
cautelar fiscal, que uma ao que est prevista na Lei 8.397/92. Esta ao de
competncia da Fazenda e a Fazenda, se verifica que o sujeito passivo est querendo
se desfazer de seus bens, frustrar a pretenso da Fazenda de cobrar aquele tributo, a
Fazenda pode ajuizar a medida cautelar fiscal, com o objetivo de preservar a
indisponibilidade de bens e direitos do sujeito passivo e garantir a dvida tributria.
Mas qual diferena entre a medida cautelar fiscal e a penhora online, j que
a penhora online tambm resulta na indisponibilidade de bens e direitos? A diferena
que a medida cautelar fiscal no precisa esperar a execuo fiscal. Ns podemos
ter uma medida cautelar fiscal na sequncia do lanamento. Ento, lanou. um
lanamento absurdo, 300 milhes de reais. Em virtude disso, ajuza a cautelar fiscal
desde logo para garantir o crdito tributrio, a indisponibilidade, pelo menos dos 300
milhes de reais. E a a execuo fiscal vai se realizar de forma mais eficaz e favorvel
Fazenda. Ento, a penhora online tem que esperar a execuo fiscal, dentre outros
requisitos, e a medida cautelar fiscal, no. Ento, trata-se, tambm de hiptese de
garantia ao crdito tributrio.
Ento essas so as hipteses:
Art. 184 Todo patrimnio do sujeito passivo responde pela dvida
tributria
Art. 185 Presuno de fraude
Art. 185-A Penhora online
Lei 8397/92 Medida cautelar fiscal
Sobre garantia ao crdito tributrio, no h muitas questes. Vocs s tm que
saber esses dispositivos.
12.2. PRIVILGIOS DO CRDITO TRIBUTRIO
Sobre os privilgios ao crdito tributrio, a gente tem mais coisa para falar,
especialmente por conta do processo de falncia.
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Privilgio significa falar em execuo coletiva de dvida: processo de falncia,

arrolamento, liquidao.
Onde se encaixa o crdito tributrio? Qual seria a ordem de recebimento do
crdito tributrio? Em que lugar entra o crdito tributrio? A regra, para essa
pergunta, est no art. 186, caput, do CTN e ele vai dizer que a preferncia do crdito
tributrio quase que total:
Art. 186 - O crdito tributrio prefere a qualquer outro,
seja qual for sua natureza ou o tempo de sua constituio,
ressalvados os crditos decorrentes da legislao do
trabalho ou do acidente de trabalho. (Alterado pela LC000.118-2005)
O crdito tributrio vai ser tratado acima de todos, exceto aqueles da
legislao e acidente do trabalho. Ele prefere crditos como os reais e todos os
demais, a no ser aqueles decorrentes da legislao do trabalho e do acidente do
trabalho. A regra, do art. 186, caput, a seguinte:
1 lugar)
trabalho.
2 lugar)
Crditos decorrentes da legislao do trabalho e do acidente de

Crditos tributrios
O que eu devo entender por crdito tributrio? Tributo e as penalidades. Os dois

so obrigaes tributrias principais. Essa a regra do art. 186, caput que, por algum
tempo, pelo menos at 2005, era vlida para todas as modalidades de excees
coletivas de dvidas: falncia, arrolamento, liquidao, concordata (quando existia).
Com a LC 118/05, no entanto, esse panorama muda porque o nico, do art. 186
estabelece uma regra especfica para o processo de falncia. Ento, o seguinte: a
regra do art. 186 continua vlida, mas no se aplica ao processo de falncia. O que
acontece no processo de falncia? Vamos ver o nico do art. 186:
Pargrafo nico. Na falncia: (Acrescentado pela LC000.118-2005)
I - o crdito tributrio no prefere aos crditos
extraconcursais ou s importncias passveis de restituio,
nos termos da lei falimentar, nem aos crditos com garantia
real, no limite do valor do bem gravado;
Por enquanto a gente s vai ler este dispositivo. Ele estabelece uma
relativizao da preferncia do crdito tributrio. Relativizao para dizer que a regra
do caput no se aplica integralmente na falncia porque alm do crdito tributrio
no preferir ao crdito trabalhista, tambm no prefere a outros tipos de crdito. Vem,
ento, a LC 118/05 e estabelece novas regras no processo de falncia. Vai dizer que
na falncia, o crdito tributrio no prefere:
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1 Lugar Ele no prefere os crditos decorrentes da legislao do

trabalho e do acidente de trabalho (isso j se aplicava, j era assim. Ele
nunca preferiu mesmo, nunca foi pago antes).
2 Lugar O crdito tributrio tambm no prefere os extraconcursais
(que no se sujeitam a concurso). Isso novidade da LC.
3 Lugar O crdito tributrio no prefere s Importncias passveis de
restituio Tambm novidade da LC - So bens de terceiros que estejam
com o devedor no momento da quebra. Esses bens tm que ser devolvidos
imediatamente.
4 Lugar Ainda no preferem os crditos com garantia real S que,
nesse caso, no limite do valor do bem. Outra novidade da LC. Se, por acaso,
esta garantia real for atrelada ao crdito aps a inscrio em dvida ativa
(eu j tinha o crdito, j era devedor de uma determinada quantia), nesse
caso, se aplica a presuno de fraude, prevista no art. 185, do CTN. Ento, a
garantia real tem que vir antes da inscrio em dvida ativa, sob pena de
implicar a presuno de fraude.
Agora, vamos ler o inciso II, do nico:
II - a lei poder estabelecer limites e condies para
a preferncia dos crditos decorrentes da legislao do
trabalho; e
O objetivo aqui o de evitar que todos os bens da massa falida sejam utilizados
s para pagar crditos decorrentes da legislao do trabalho. E queria pegar os
grandes executivos da empresa que ganhavam 200 mil por ano. E a a empresa ia
gastar todo o seu passivo s para pagar esse executivo e mais dois ou trs que tinham
esse mesmo nvel de salrio. Para evitar esse tipo de coisa, que os bens da massa se
desfaam nas mos desses crditos decorrentes da legislao do trabalho, a nova Lei
de Falncias diz que os crditos decorrentes da legislao do trabalho estariam
limitados a 150 salrios mnimos. Se superar 150 salrios mnimos, a pessoa no recebe.
E o objetivo aqui vincular esses crditos a uma necessidade alimentcia.
Agora, os crditos decorrentes do acidente do trabalho, que so outros tipos de
crdito, para esses no existe limitao de valor porque a indenizao para aquele
que sofreu um acidente.
III - a multa tributria prefere apenas aos crditos
subordinados.
O que o inciso III faz? Ele desvincula a multa do crdito tributrio. Eu disse que
crdito tributrio tributo e penalidade. O inciso III diz que no . Quando estou
falando em crdito tributrio em processo de falncia, eu estou falando em tributo. A
multa vai ser paga l embaixo. S prefere aos crditos subordinados, que esto em
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ltimo na ordem de pagamento. As multas tributrias e outros tipos multas esto acima
dos crditos subordinados. Ento, essa a LC 118 que altera a configurao dos
privilgios do crdito tributrio na nova lei de falncia.
Para a gente resumir, qual o saldo da LC 118 em relao preferncia dos
crditos tributrios? Qual vai ser a ordem de pagamento na falncia?
1.
Crditos extraconcursais e as importncias passveis de restituio
Lanados em primeiro lugar por conta do inciso I, do nico, do art. 186
2.
Crditos decorrentes da legislao do trabalho at o limite de 50
salrios mnimos e os crditos decorrentes de acidente do trabalho
Caput do art. 186 + inciso II, que trata da limitao do valor.
3.
Crditos com garantia real no limite do valor do bem e aqui a
gente tem que perguntar quando a garantia real foi constituda. Se a
resposta for depois da inscrio em dvida ativa, o resultado presuno
de fraude (art. 175, CTN) Inciso I do art. 186
4.
Crditos tributrios por crdito tributrio entenda: tributo. Como a
multa tributria vai ser paga? Em 7 lugar, somente antes dos crditos
subordinados. Inciso III, do nico do art. 186.
Isso cai bastante, existe uma preferncia no que tange funo social da
empresa em detrimento da Fazenda Pblica.
Para a gente terminar este tema dos privilgios, a gente s tem que ver mais um
dispositivo, que o art. 187, do CTN:
Art. 187 - A cobrana judicial do crdito tributrio no
sujeita a concurso de credores ou habilitao em
falncia, recuperao judicial, concordata, inventrio ou
arrolamento. (Alterado pela LC-000.118-2005)
O que quer dizer? Que ainda que haja um processo de execuo coletiva de
dvida,a cobrana judicial do tributo feita paralelamente, pela execuo fiscal. A
execuo fiscal uma exceo ao juzo universal, universalidade. O crdito
tributrio no tem que ser habilitado na falncia, no arrolamento, no inventrio.
Quando a execuo fiscal terminar e houver a arrematao da garantia, como vimos
na aula passada, a o produto da execuo fiscal vai ser remetido quele juzo
universal. Correm em paralelo o processo de falncia e a execuo fiscal. Terminou a
execuo fiscal, o resultado da execuo fiscal, que a arrematao da garantia,
vai ser remetido para o processo de falncia e vai entrar no bolo a ser dividido e ver a
quem paga em primeiro lugar. Mas, de todo modo, corre paralelamente. No junto
com o processo de falncia. J o nico, mais importante, vai falar assim:
Pargrafo nico. O concurso de preferncia somente
se verifica entre pessoas jurdicas de direito pblico, na
seguinte ordem:
I - Unio;
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II
Estados,
Distrito
Federal
e
conjuntamente e pr-rata;
III - Municpios, conjuntamente e pr-rata.
Territrios,
O que isso significa? O que esse concurso de preferncia? Vamos imaginar

que no processo de falncia, o valor do crdito tributrio devido, da dvida tributria
seja de 200 mil reais. S que esse valor abarca uma dvida da Unio, uma dvida do
Estado/RJ e uma dvida do Estado/RO. Alm disso, ns temos o municpio de Guara
/SP, que ainda tem que receber um pedao desses 200 mil. A Unio credora de 100
mil reais. O Estado do RJ credor de 400 mil reais; Rondnia de 200 mil reais e Guara,
70 mil reais. A questo : como dividir esses 200 mil reais no momento de pagar o
crdito tributrio entre esses entes? A regra est no nico do art. 187, que vai dizer
que, em primeiro lugar, paga Unio. Se sobrar dinheiro, os Estados e, em terceiro
lugar, os municpios, se sobrar dinheiro, eu tenho 200 mil. A dvida da Unio de 100
mil. Com esses 200, consegui pagar inteira a dvida da Unio. Eu tenho ainda 100 mil
para o pagamento dos Estados, que o prximo passo. Com esses 100 mil, no d
para pagar RJ e RO. RJ credor de 400 mil, RO, de 100 mil. Como dividir? Ser uma
diviso pr-rata, portanto, proporcional. Aqui matemtica. RJ credor de um valor
duas vezes superior ao de RO. Ento, eu tenho que pegar os 100 mil e dar duas vezes
mais para RJ do que para RO. Seria, aproximadamente, 36 mil para RO e 54 mil para
RJ. Fao uma diviso proporcional, pr-rata. No tem dinheiro para pagar Guara que
no vai receber nada. Ento, dentro do crdito tributrio, a gente pode ter essa
diviso interna entre os entes da federao.
Essa diviso, do nico, muita gente comeou a dizer que era inconstitucional
porque fere a isonomia entre os entes da federao. Por que a Unio e no o
municpio que tem obrigaes locais mais importantes? Esses argumentos pela
inconstitucionalidade foram superados e o STJ, por meio da Smula 563 considera que
o art. 187, nico , sim, constitucional.
STF Smula n 563 - DJ de 5/1/1977 - O concurso de
preferncia a que se refere o pargrafo nico, do art. 187,
do Cdigo Tributrio Nacional, compatvel com o disposto
no Art. 9, inciso I, da Constituio Federal.
No existe ofensa autonomia entre os entes da federao. Mas h um
agravante. que a LEF no art. 29, nico, repete o art. 187, nico, mas repete com
um detalhe adicional:
Art. 29 - A cobrana judicial da Dvida Ativa da
Fazenda Pblica no sujeita a concurso de credores ou
habilitao em falncia, concordata, liquidao, inventrio
ou arrolamento.
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Pargrafo nico - O concurso de preferncia

somente se verifica entre pessoas jurdicas de direito
pblico, na seguinte ordem:
I - Unio e suas autarquias;
II - Estados, Distrito Federal e Territrios e suas
autarquias, conjuntamente e pro rata;
III - Municpios e suas autarquias, conjuntamente e
pro rata.
Qual a diferena em relao ao CTN? que a LEF coloca a as autarquias.
Ento, se a Unio tem uma autarquia que credora de determinada quantia, essa
autarquia seria quitada antes mesmo do prprio Estado. Em relao a esse dispositivo
houve de novo discusso jurisprudencial e as decises que ns temos do STJ (porque a
a matria acaba sendo analisada em nvel infraconstitucionais) so favorveis a esse
dispositivo. No haveria problema em colocar as autarquias federais antes dos Estados
e as autarquias estaduais antes dos municpios. REsp 131564:
REsp 131564 / SP - Ministro CASTRO MEIRA (1125) - SEGUNDA
TURMA - Julgamento 14/09/2004 - DJ 25/10/2004
PROCESSO CIVIL. EXECUO FISCAL. FAZENDA PBLICA
ESTADUAL. INSS.
DUPLICIDADE DE PENHORAS SOBRE O MESMO BEM.
CONCURSO DE PREFERNCIA.
ART. 187, PARGRAFO NICO, DO CTN. ART. 29, PARGRAFO
NICO, DA LEI
N 6.830/80.
1. A Primeira Seo desta Corte assentou o entendimento
de que, em execuo fiscal movida pela Fazenda Pblica
Estadual, a Unio e as autarquias federais podem suscitar a
preferncia de seus crditos tributrios, quando a penhora
recair sobre o mesmo bem.
2. Recurso especial improvido.
Ento, no s a Unio. So a Unio e as autarquias.
Com isso, a gente termina esse tema relativo s garantias e privilgios do
crdito tributrio e termina tambm a disciplina do direito tributrio dentro do CTN,
pelo menos essa disciplina mais geral. Nas nossas prximas trs aulas, vamos estudar os
impostos em espcie.
IMPOSTOS EM ESPCIE
A gente no vai ter tempo de analisar todos os impostos em espcie previstos
na Constituio. Ento, eu separei essa matria em alguns blocos. Vamos analisar os
mais importantes e por associao. Vamos fazer isso, basicamente em dupla. Hoje a
gente vai ver ICMS e IPI, que so impostos basicamente parecidos, observam o
mesmo princpio, que o da no-cumulatividade. Depois, vamos ver o IPTU e ITR, que
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tambm so impostos parecidos, que incidem sobre a propriedade. Depois, ITCMB e

ITBI, que incidem sobre a transmisso de propriedade e, isoladamente, o ISS, que no
se relaciona com nenhum imposto, mas muito importante, tem muitas discusses.
Depois, em uma ltima aula, vou falar s sobre as contribuies da Unio e,
especificamente, do PIS e da COFINS, que so contribuies muito debatidas na
jurisprudncia e, para concursos federais absolutamente importante que vocs
saibam o que acontece com elas.
Antes de comearmos a falar dos impostos em espcie, eu vou relembrar com
vocs como a diviso dos impostos e situ-los dentro da competncia tributria.
Ento, vejam, como esto discriminados os impostos na Constituio:
Impostos da Unio Art. 153, da CF A Unio pode criar:

o Imposto de Importao
o Imposto de Exportao
o IPI
o IOF
o ITR
o Imposto de Renda
o IGF (Imposto sobre grandes fortunas)
Impostos dos Estados e DF Art. 155, da CF

o ICMS
o ITCMB
o IPVA
Impostos dos Municpios e DF (tem competncia para criar impostos

municipais) Art. 156, da CF.
o ISS
o ITBI
o IPTU
Que impostos vamos estudar? IPI junto com o ICMS; ITCMB e ITBI; ITR e IPTU e,
isoladamente, o ISS. Esses so os mais importantes. O IPVA tem muito pouca coisa para
falar; o II, IE e IOF, basicamente porque so impostos extrafiscais; o Imposto Sobre
Grandes Fortunas sequer foi criado e o IR um imposto muito especfico (h um livro
do Roque Carraza que trata s sobre IR) e sobre ele a gente no vai falar porque
demandaria muito tempo. De qualquer forma teremos um panorama bastante bom
dos impostos em espcie na Constituio.
1.
IPI e ICMS
O que une esses dois impostos? Qual o ponto de juno entre eles? Est no
princpio da no-cumulatividade. Quando a gente trata de ICMP e IPI a questo
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importante de se notar o princpio da no-cumulatividade porque esses dois

impostos so no-cumulativos. Tanto o IPI, quanto o ICMS. E o que significa dizer que
so no-cumulativos? Qual a importncia disso?
A no-cumulatividade um princpio cujo objetivo reduzir a incidncia da
carga tributria sobre o consumo. Toda vez que se falar de no-cumulatividade, a
questo reduo da carga tributria sobre o consumo ou reduo da carga
tributria sobre a cadeia produtiva, que resulta na produo de determinado bem
(pode aparecer em prova assim tambm).
A no-cumulatividade se mostra como uma tcnica. Essa tcnica est muito
bem especificada na Constituio, tanto para o ICMS, quanto para o IPI. Quando
dizemos que o sistema tributrio deve ser no-cumulativo, significa dizer que deve
diminuir a carga tributria sobre o consumo ou diminuir a carga tributria sobre a
produo. Mas como isso vai ser feito? E como eu fao isso? Pela adoo de algumas
tcnicas. No caso do ICMS e do IPI essas tcnicas esto descritas na Constituio. No
caso desses impostos, a CF nos diz qual o caminho atravs do qual eu consigo
chegar reduo da carga tributria sobre o consumo ou sobre a produo. Como
eu consigo esse resultado. E a, nessa descrio na constituio, dessa tcnica de
no-cumulatividade, h um ponto comum em relao ao ICMS e ao IPI. Essa tcnica
implica ou pressupe a compensao entre crditos e dbitos. Essa compensao
entre crditos e dbitos , absolutamente essencial para que se realize a nocumulatividade nesses impostos. Genericamente, no-cumulatividade isso:
representa reduo da carga tributria sobre o consumo ou sobre a produo atravs
de uma determinada tcnica descrita, para o IPI e ICMS, na Constituio. E o
contedo mnimo dessa tcnica a compensao entre crditos e dbitos. Vamos
ver o que isso significa e tornar essas coisas mais concretas.
A gente vai estudar separadamente a no-cumulatividade do ICMS e do IPI,
mas tendo em vista que a no-cumulatividade basicamente a mesma para esses
dois tributos.
1.1.
A no-cumulatividade no ICMS
No ICMS, onde a no-cumulatividade est prevista? No art. 155, 2, I e II.

Vamos entender essa no-cumulatividade do ICMS. Para tanto, antes mesmo de ler a
Constituio, a gente tem que ter em mente alguns pontos:
a)
O ICMS, em regra, um imposto plurifsico.
Isso significa dizer que ele incide em todas as etapas de circulao de

mercadorias. Toda vez que houver uma circulao de mercadoria, incide o ICMS. A
empresa A vende uma mercadoria para a empresa B, que vende a mesma
mercadoria para a empresa C e a empresa C vende para o consumidor final. A
empresa A vendeu uma caixa de caneta para a empresa B, esta vendeu essa mesma
caixa para a empresa C que vendeu para o consumidor final. Como ser a incidncia
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do ICMS sobre essa caixa de caneta? Ele vai incidir sobre a operao entre A e B,
entre B e C e incide entre C e consumidor final. Ou seja, incide toda vez que a
mercadoria circular. Isso porque um imposto plurifsico. Essa, portanto, a primeira
coisa que a gente tem que levar em considerao quando se trata de estudar a nocumulatividade do ICMS.
b)
A no-cumulatividade do ICMS pressupe uma compensao entre
crditos e dbitos.
O que isso significa? A compensao sempre uma operao de subtrao.
Quando eu compenso, eu subtraio uma coisa da outra. Nesse caso, eu compenso
crdito e dbito. E de onde eu tiro o dbito e de onde eu tiro crdito? Isso daqui vocs
tm que gravar, no tem jeito. Anotem a: eu vou ter crdito toda vez que tiver
entrada de mercadoria e eu vou ter dbito toda vez que houver sada de mercadoria.
De quanto o meu crdito e de quanto o meu dbito? Como eu quantifico esse
crdito e esse dbito? Para responder isso, a gente tem que levar em conta uma
terceira regra, a regra segundo a qual o ICMS o imposto indireto. E sendo um
imposto indireto, isso significa que ele ser repassado ao prximo da cadeia. Como
essa regra ajuda a saber o valor do crdito e o valor do dbito? Ambos sero relativos
ao ICMS repassado, que foi transferido para o prximo da cadeia.
Ento, vejam com calma. Essas so as regrinhas: o ICMS um imposto
plurifsico, incide toda vez que a mercadoria circular; a no-cumulatividade
pressupe compensao entre crditos e dbitos que significa compensao entre
valores relativos entrada e sada e, em terceiro lugar, eu chego nesses valores pelo
repasse do ICMS. Vamos ver como isso na prtica funciona:
A empresa A vendeu uma mercadoria para a empresa B. Nessa operao,
incide o ICMS. S que alm de incidir o ICMS, nessa operao, a empresa A mandou a
mercadoria para B e B recebeu essa mercadoria. Ento, se a mercadoria saiu de A, o
que temos que colocar nessa sada? Temos que colocar um dbito. Toda vez que h
sada, h um dbito. No mesmo sentido, a empresa B recebeu a mercadoria. Se a
mercadoria entrou, a empresa B vai ter um crdito. A empresa B vende a mercadoria
para a empresa C, se assim, a mercadoria saiu. E se assim, porque a empresa B
vai ter um dbito na sada. No mesmo sentido, a empresa C recebe a mercadoria. Se
a mercadoria entrou, ela vai ter um crdito. Depois, C vende para o consumidor final.
Se a mercadoria sai, ela vai ter um dbito. A mercadoria vai para o consumidor final.
Pergunto a vocs: o consumidor final tem crdito? Pensem no texto. Existe algum
crdito? No. Ento, aqui, o consumidor final no tem crdito porque o consumidor
final. Ento:
1 Regra: o ICMS um imposto plurifsico, incide em todas as etapas.
2 Regra: h dbito quando houver sada e crdito quando houver
entrada.
3 Regra: Diz respeito ao clculo do valor para o dbito e para o crdito
Esse valor relativo ao ICMS devido na operao.
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Nessa operao entre A e B, a mercadoria vale 100 reais. Depois, B vende para
C por 200 reais. E C vende para o consumidor final por 300 reais. Para eu calcular o
crdito e o dbito eu terei que saber quanto de ICMS foi devido em cada operao e
quanto foi repassado. Se a gente considerar que a base de clculo do ICMS o valor
da operao, a base de clculo vai ser 100, 200 e 300. Vamos considerar que a
alquota do imposto de 18%, sendo a alquota de 18%, eu vou pegar esses 18% e
aplico sobre a base de clculo, que 100. Ento, o ICMS devido, na primeira
operao 18. Na segunda operao, o ICMS devido ser de 36, e na terceira
operao, o ICMS devido de 54. Calculado o ICMS em cada uma dessas
operaes, tem-se que esse valor vai informar o dbito e vai informar o crdito. O
dbito ser equivalente ao valor do ICMS devido e o crdito ser equivalente ao valor
do ICMS repassado. O ICMS devido na primeira operao de 18 reais. Quanto a
empresa A vai ter de dbito? 18 reais. Essa empresa vai ter um livro onde vai inscrever
seus dbitos e seus crditos. Ali, ela vai inscrever como dbito, os 18 reais. A empresa A
vende para a empresa B. Nesse momento, a empresa A soma o valor de ICMS no
preo. Ento, o preo, ao invs de ser 100 reais, vai ser de 118. Isso porque o ICMS
repassado para o prximo da cadeia. Se assim, a mercadoria entra na empresa B
com um crdito. Quanto que a empresa B vai colocar em seu livrinho como crdito?
Ela vai colocar esses mesmos 18 reais isso porque foi o valor devido na operao e
repassado para B. Na prxima operao, a empresa B vende para a empresa C. Ao
vender, a empresa B vai ter um dbito que vai corresponder ao valor do ICMS devido
na operao. Neste caso, o ICMS devido de 36, que o valor que a empresa B vai
anotar no seu livrinho. A empresa B vende para C. Ao fazer isso, ela embute o ICMS no
preo e, em vez de cobrar 200, ela cobra 236. Se ela cobra 236, quanto vai ser o
crdito da empresa C? O valor do ICMS repassado. Ento, a empresa C vai colocar
na coluna de crdito o valor de 36 reais que foi exatamente o valor repassado de
ICMS. A a empresa C vende para o consumidor final. Se ela vendeu, porque vai ter
dbito. Se vai ter dbito, de quanto vai ser este dbito? O valor do ICMS devido na
operao. E quanto esse valor? 54. Quando ela vende para o consumidor final, ela
soma 300 com 54 e o consumidor final paga os 354. O consumidor final no vai ter
crdito de 354 porque o consumidor final no tem livro de ICMS.
O que eu fiz? Eu tenho uma cadeia de circulao de mercadoria. Toda vez que
a mercadoria circula, incide o ICMS e toda vez que h sada, h dbito e toda vez
que eu tenho entrada, h crdito. E isso, de A para B, de B para C e de C para o
consumidor final. Primeira etapa? Como eu identifico o valor do dbito e como eu
identifico o valor do crdito? Essa identificao depende do ICMS devido na
operao. Quanto o dbito? O ICMS devido, nesse caso, 18. Quanto vai ser o
crdito? O ICMS repassado que, nesse caso, ser 18. Fao as operaes de
circulao de mercadorias, e vou anotando no livro: dbito-crdito, dbito-crdito.
Como eu chego no princpio da no-cumulatividade? A no-cumulatividade
pressupe uma compensao entre crditos e dbitos e, portanto, uma subtrao
entre crditos e dbitos. Eu vou chegar no final do ms e vou fazer essa subtrao.
Vamos olhar para a empresa A, imaginando que ela s fez essa operao. Ento,
dbito menos crdito, ser 18 0, ou seja, o ICMS devido de 18. Empresa B, pelo
princpio da no-cumulatividade: dbito crdito; 36-18 = 18. A empresa C, no final do
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ms faz a mesma coisa: dbito crdito que equivale a 54 36, tambm 18 o valor
do ICMS devido.
O imposto no-cumulativo porque incidiu, nesse exemplo, que um exemplo
ideal, unicamente sobre o valor agregado do bem, ou seja, da primeira operao
para segunda o valor de aumento do bem foi de 100 reais. E da segunda para a
terceira, tambm de 100 reais. No final das contas, o imposto s incidiu sobre 100 reais.
um exemplo ideal porque isso, na prtica, acaba no acontecendo. Mas,
idealmente, o ICMS deveria ser assim. O imposto s incide sobre o valor que foi
agregado ao bem e, portanto, 100 reais em cada uma das operaes. Por isso, todo
mundo chega no final do ms e vai pagar 18 reais de ICMS.
Ento, o princpio da no-cumulatividade, que vale tambm para o IPI, uma
compensao entre crditos e dbitos. De onde eu tiro meu crdito e de onde eu tiro
meu dbito? Do ICMS ou do IPI, se for o caso, devido na operao. O ICMS devido na
operao vai dizer de quanto o dbito e de quanto o crdito. Chegou no final do
ms, fao a conta, dbito menos o crdito e isso me d o princpio da nocumulatividade.
Vamos ver o art. 155, 2, I:
2 - O imposto previsto no inciso II (ICMS) atender
ao seguinte:
I - ser no-cumulativo, compensando-se o que for
devido em cada operao (E, PORTANTO, OS DBITOS
DEVIDOS) relativa circulao de mercadorias ou
prestao de servios com o montante cobrado nas
anteriores pelo mesmo ou outro Estado ou pelo Distrito
Federal;
Ou seja, compenso dbito com crdito, compenso o valor devido nesta
operao com o ICMS devido nas operaes anteriores e que me foi repassado. Esse
o princpio da no cumulatividade.
S para que isso fique claro, porque agora a gente vai ter que trabalhar
bastante em cima desse princpio: no ICMS (e essa regra geram tambm fale para o
IPI), h uma compensao entre crditos e dbitos. Significa que o ICMS devido
equivale dbitos menos crditos apurados no ms. Como eu chego no valor do
dbito? Como eu chego no valor do crdito? Eu tenho que levar em considerao o
ICMS devido mais a operao. Dbito igual ao ICMS devido na operao atual e,
portanto, empresa A vede para B e o dbito de A vai ser o ICMS devido nessa
operao, e o crdito equivale ao ICMS repassado e, portanto, ao ICMS devido na
operao anterior. Operao anterior, do ponto de vista de B. Vai ser o ICMS que B
vai receber embutido no preo. Essa a regra geral da no-cumulatividade.
Acontece que esse princpio da no-cumulatividade, para o ICMS apresenta
algumas limitaes constitucionais e, portanto, no texto da Constituio h algumas
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situaes em que o direito a crdito limitado, ou seja, em que o contribuinte no vai

poder se apropriar do crdito. Ou seja, so limitaes constitucionais que probem o
crdito. So situaes em que o direito ao crdito limitado. Isso est no art. 155, 2,
II, da CF. E o dispositivo diz que s existe direito a crdito se houver incidncia do ICMS
antes e depois. O que isso significa?
Limitaes no cumulatividade
A questo aqui : de acordo com a CF, existe direito a crdito no seguinte
caso: empresa A, que vendeu para a empresa B, que vendeu para a empresa C. B
sofreu a entrada da mercadoria. Se teve entrada, ele vai ter o crdito. Mas eu s
tenho certeza absoluta de que B vai ter o crdito se eu tiver incidncia do ICMS nessa
operao e nessa operao. Se em uma das duas operaes falhar o ICMS, se eu
tiver uma situao de iseno, por exemplo, esse direito ao crdito no se verifica.
Ento, o crdito decorre da entrada e somente persiste se houver incidncia antes e
depois. o que diz o art. 155, 2, II. Como podemos detalhar essa situao? Como
podemos detalhar essa regra geral, para que eu tenha direito ao crdito? Aqui
possvel haver duas situaes:
1 Situao: No h ICMS antes (a operao anterior isenta, no tributada).
2 Situao: No h o ICMS depois (e, portanto, entre B e C, no incide o
imposto).
O que vai acontecer com o crdito? Vamos estudar a primeira situao, tendo
em mente a regra da no-cumulatividade (compensa dbito com crdito), sendo
que meu crdito somente persiste se eu tenho ICMS antes e ICMS depois. Vamos
estudar a situao em que no h ICMS antes.
a)
1 Limitao Operao atual sem o ICMS. Significa que eu tenho uma
iseno, no incidncia ou eu tenho imunidade. O fato que eu no tenho que
pagar o ICMS. A empresa A vende para B, que vende para C. Vamos imaginar que
nessa operao, eu no tenho ICMS, mas a operao entre B e C sofre a incidncia
do ICMS. A mercadoria saiu de A que no vai ter dbito de ICMS porque o dbito
equivale ao ICMS devido na operao atual. Neste caso, no tem ICMS devido,
ento, no h dbito. No mesmo sentido, a mercadoria entrou em B. Pergunto:
empresa B vai ter crdito? Bem, o crdito equivale ao ICMS devido na operao
anterior. Eu tenho ICMS devido na operao anterior? Tambm no. Ento, nesse
caso, no tem crdito. bvio que no tem direito a crdito porque no h ICMS
devido na operao anterior. Ento, essa a primeira limitao. O crdito, em
primeiro lugar, depende da incidncia do imposto na operao anterior. Nesse caso,
como no h imposto devido na operao anterior, no tem crdito. Em
contrapartida, quando B vender para C, haver dbito porque neste caso, o ICMS
ser devido. A ele vai ter dbito e no ter crdito par compensar e nem faria sentido
porque o ICMS no incidiu na operao anterior. Essa a primeira situao, que
bvia.
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b)
2 Limitao a seguinte: a operao posterior no tributada. Eu
tenho a empresa A que vende para a empresa B que vende para a empresa C. Entre
A e B incide o ICMS. S que, entre B e C, h uma iseno. A operao isenta.
Pergunto: a empresa A vai ter dbito porque h ICMS devido na operao. Se a
empresa A tem dbito, a empresa B vai ter crdito? Vai, porque o crdito equivale ao
ICMS devido na operao anterior. At aqui est tudo normal entre A e B. Tem dbito
e tem crdito. Mas a empresa B vende para C e nessa operao h uma iseno. Se
assim, a empresa B vai ter dbito? No, porque a operao isenta. Se a empresa B
no vai ter dbito, a Constituio diz que esse crdito aqui deve ser anulado porque
voc no tem um dbito posterior para compensar com ele. Voc no vai ter dbito
na sada porque a operao isenta. Ento, esse crdito do qual voc se apropriou e
se apropriou direitinho porque na operao anterior tinha o ICMS, tem que ser
anulado. E tem que ser anulado porque a operao seguinte isenta. Na operao
seguinte, no h o ICMS. Se assim, conclui-se que o crdito tambm depende do
ICMS devido na operao posterior, na operao seguinte. Ele no depende s do
imposto devido na operao atual. Ele depende tambm do ICMS devido na
operao posterior. Portanto, a regra, de novo, para o direito a crdito no ICMS :
existe direito a crdito se ele incidir antes e depois. No basta que incida numa s.
Tem que incidir nas duas. Antes e depois, a voc tem direito a crdito. Essa a regra
em relao ao ICMS que est prevista no art. 155, 2, II. Vamos ler e em relao a
ele, h duas ressalvas a ser feitas:
II - a iseno ou no-incidncia, salvo determinao
em contrrio da legislao:
a) no implicar crdito para compensao com o
montante devido nas operaes ou prestaes seguintes;
b) acarretar a anulao do crdito relativo s
operaes anteriores;
A alnea a a primeira situao. Eu tenho iseno antes e, claro que no vou
ter crdito porque no tenho do qu me creditar. Quanto aliena b, eu tinha um
crdito, s que depois o ICMS no incidiu. Falhou. Eu vou ter que anular, terei que
cancelar aquele crdito.
Em relao a esse dispositivo, h duas ressalvas a ser feitas. Se voc reparar
bem, o inciso II faz uma ressalva. Ou seja, a Constituio estabelece essa regra, mas a
legislao pode excepcionar. Esse o primeiro ponto. super importante voc saber
a regra, que est na Constituio, mas possvel haver ressalva da legislao.
Uma segunda observao que eu quero fazer a seguinte: a Constituio, ela
mesma, estabelece uma exceo a essa regra, a essas limitaes nocumulatividade. A gente viu: eu tenho direito a crdito se tiver ICMS antes e depois. S
que a gente pode ter uma ressalva pela legislao tributria e, no texto da
Constituio, temos uma exceo que se refere s operaes destinadas
exportao. A empresa A vende para B e a empresa B exporta. Nessa venda entre A
e B incidiu ICMS. A empresa A vai ter um dbito e a empresa B vai ter um crdito. S
que nessa operao, em que B manda o produto para fora, no incide ICMS porque
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h uma imunidade nesse caso, prevista no art. 155, 2, X, a. Se o ICMS no incide

aqui, segundo a regra que acabamos de ver, esse crdito deveria ser anulado,
porque esse crdito depende do ICMS antes e depois. Aqui, no h ICMS depois,
portanto, deveria ser anulado. S que, nesse caso, a Constituio excepciona. Ela diz:
esse crdito poder ser mantido. Voc no precisa anular este crdito. E ele
mantido como um incentivo s exportaes. Nesse caso, ento, no h
cancelamento do crdito. Essa exceo muito importante. E caiu agora no ltimo
concurso da PGE/SP. Onde isso est? No art. 155, 2, X, a:
ao seguinte: X - no incidir: a) sobre operaes que
destinem mercadorias para o exterior, nem sobre servios
prestados a destinatrios no exterior, assegurada a
manuteno e o aproveitamento do montante do imposto
cobrado nas operaes e prestaes anteriores;
Ento, ele no incide, mas voc pode ficar com o imposto que foi cobrado
anteriormente. Portanto, voc pode ficar com o crdito. Voc no precisa anular o
crdito, como seria a regra da Constituio. Com isso, com a leitura desse ltimo
dispositivo, a gente termina o princpio da no-cumulatividade no ICMS.
O princpio da no-cumulatividade pressupe aquelas regrinhas: o ICMS
plurifsico, a no-cumulatividade pressupe compensao entre crdito e dbito e
de onde eu tiro o valor do crdito e do dbito? Do ICMS devido naquela operao.
Essa a regra geral da no-cumulatividade. Essa regra sobre limitaes, de forma que
eu s tenho direito a crdito se o ICMS incidir antes e depois. E essas limitaes podem
ser excepcionadas pela legislao tributria e, em segundo lugar, a gente tem uma
limitao constitucional que relativa s operaes de exportao.
Tendo visto a no-cumulatividade no ICMS, vamos passar para a nocumulatividade no IPI.
1.2.
A no-cumulatividade no IPI
No IPI, onde est previsto este princpio? No art. 153, 3, II, da CF.
3 - O imposto previsto no inciso IV (IPI):
II - ser no-cumulativo, compensando-se o que for
devido em cada operao com o montante cobrado nas
anteriores;
Mesma regra da no-cumulatividade do ICMS. O que eu fao com o IPI? Eu

compenso crdito com dbito. Como eu chego no dbito, como eu chego no
crdito? Eu olho para o IPI devido naquela operao. Ento, a regra semelhante ao
do ICMS. Numa operao entre A, B e C, em que eu tenho em todas elas o IPI devido,
vai acontecer a mesma coisa: quando eu tiver sada eu tenho dbito e quanto eu
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tiver entrada, crdito. Sada, dbito, entrada crdito. Como a no-cumulatividade?

uma compensao entre crditos e dbitos. Ento, assim como no ICMS, o IPI
devido no ms equivale aos dbitos menos crditos. Igualzinho ao ICMS. Como eu
chego no valor do dbito? Eu olho para o IPI devido na operao. Como eu chego
no valor do crdito? Olho para o IPI devido na operao anterior. Ento, a regra
igualzinha do ICMS. Compenso dbito e crdito e o dbito equivale ao IPI da
operao atual e o crdito equivale ao IPI da operao anterior. Ento, igual ao
ICMS. No tem nenhuma diferena nesse sentido, em relao regra geral.
Onde est a diferena, considerando que a regra geral igualzinha? A
diferena que, em relao ao IPI, a Constituio no estabeleceu nenhuma
limitao. Em relao ao IPI, no h previstas na Constituio limitaes ao crdito.
Tanto no est previsto na Constituio que quando ela inscreve o princpio da nocumulatividade do IPI, vai dizer: compensa crdito com dbito e ponto final. No
estabelece aquele detalhamento que temos no ICMS para dizer: s tem direito ao
crdito se incide antes e se incide depois. Essa limitao no existe em relao ao IPI.
O que acontece o seguinte: no IPI, de acordo com a Constituio, ns temos um
direito a crdito independentemente da incidncia do imposto. E nesse sentido est a
diferena em relao ao ICMS. Ou seja, existe o direito a crdito independentemente
da incidncia do imposto. Ningum falou que precisa incidir o imposto antes e depois
para ter o direito a crdito. O direito a crdito existe. Ento, a gente teria em relao
ao IPI, duas situaes em que o direito a crdito poderia ser questionado:
a)
IPI no incide na operao atual, igualzinho no ICMS. Ou seja, a empresa
A vende para a empresa B e depois a empresa B vende para empresa C. Esta
operao isenta. Se isenta, pergunto: a empresa A vai ter dbito? No. E a
empresa B, pode ser crdito? A resposta lgica seria no. Mas, como nesse caso, no
h limitaes na Constituio (porque ela no fala nada de que ele no poderia ter
esse crdito), ento, os contribuintes comearam a dizer que tinham direito ao
crdito. E em relao a esse direito a crdito se estabelece uma discusso judicial (j
que a Constituio no limita), que a gente j vai ver.
b)
IPI no incide na operao posterior, como no caso do ICMS. Ento,
empresa A vende para B, que vende para C. Nessa operao entre A e B, incide o IPI
e na operao entre B e C eu tenho iseno ( uma operao isenta). Se incidiu na
primeira, a empresa A vai ter dbito e a empresa B vai ter crdito. S que de B para C,
a operao isenta. E se assim, a empresa B no vai ter dbito. E a se estabelece a
discusso. Esse crdito pode ser mantido? Ou, de forma semelhante ao ICMS ele ter
que ser anulado? O que eu fao com ele? Ele pode ser mantido? A a discusso a
mesma: no tem limitao na Constituio. Se assim, ns tambm tivemos, em
relao a esse direito, uma discusso judicial, sobre a possibilidade de eu manter esse
crdito.
Vamos tratar, ento, dessas duas discusses. Ento, a no cumulatividade do
IPI, como regra, semelhante do ICMS, s que tem uma diferena: no h
limitaes ao direito ao crdito. E essa ausncia de limitaes gerou diversas
discusses jurdicas. Vamos estud-las.
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1 Discusso judicial Direito a crdito nos casos em que o IPI no incide

na operao anterior.
Essa discusso consiste no seguinte: empresa A, vende para B, que vende para
C e nessa operao, no h IPI. O que os contribuintes comearam a dizer? Apesar
disso, eu tenho direito ao crdito. Essa a questo. Ento, o IPI no incide nessa
operao anterior. Sobre essa primeira discusso, a gente tem que dividi-la em dois
blocos:
a)
b)
Existe ou no direito a crdito (o que a jurisprudncia diz).

O que significa dizer que o IPI no incide na operao anterior.
Ou seja, quais so as modalidades segundo as quais eu posso dizer que o IPI

no incide? E a questo aqui saber a diferena entre determinadas categorias
como no-tributao, iseno e alquota zero. Qual a diferena entre essas
categorias porque dizer que o IPI no incide muito genrico. Eu posso ter uma
situao de no tributao, de iseno e de alquota zero.
Vamos, em primeiro lugar, esclarecer esse ponto: o que significa dizer que o IPI
no incide, para depois a gente debater sobre a existncia ou no do direito a
crdito. Ento, coloquem a:
a.1)
Quais so essas modalidades segundo as quais no h IPI devido?
Iseno o que a iseno? A iseno representa, como a gente viu, uma

opo do ente tributante, quanto ao no exerccio da tributao. O ente detm a
competncia tributria, ele pode tributar, mas opta pela no tributao para
incentivar o mercado, as montadoras. Essa iseno pode ser realizada de vrias
formas. Como posso ter iseno, como posso ter essa opo? Um exemplo dizer:
sobre esse fato gerador no incide o IPI. Ou eu posso dizer: quando esse sujeito passivo
comprar um carro, ele no vai pagar o IPI, que o caso dos deficientes fsicos ou
taxistas. Ento, eu posso dizer que esse fato gerador no incide, esse sujeito passivo
no paga, ou eu posso dizer que nesse caso a alquota vai ser zero. Nesse caso
especfico, no h IPI devido porque a alquota zero. Isso quer dizer que a iseno
pode aparecer diante desse instituto da alquota zero que representa uma
modalidade possvel de iseno. Assim como uma modalidade possvel de iseno
eu dizer que esse sujeito passivo no paga ou que esse fato gerador fica isento. Se eu
tenho iseno, genericamente, relativa fato gerador e sujeito passivo, haver a
discusso sobre o direito a crdito. Se eu tenho a alquota zero, eu tenho essa mesma
discusso porque se trata de uma modalidade de iseno.
No-tributao Agora, qual seria a iseno e alquota zero (que so a mesma
coisa) e a no-tributao. Quando voc v essa expresso NT, produtos no
tributados, na no tributao, o ente tributante no detm competncia tributria. O
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ente tributante no cobra o IPI porque no detm competncia tributria. E no

detm competncia tributria porque aquela operao est fora do mbito de
incidncia do imposto. Vou explicar: o IPI incide sobre produtos industrializados. S que
pode haver a comercializao de um produto que no industrializado como, por
exemplo, frango vivo ou cavalo. Como eu fao com a incidncia do IPI nesses casos
(cavalo, frango vivo, gado)? No incidir IPI nesses casos porque no tributado. No
tributado porque no se tratam de produtos industrializados, porque no h
competncia tributria. Porque est fora do mbito possvel de incidncia. Ento essa
expresso NT (no tributado) significa que o ente no detm competncia tributria
porque no se trata de produto industrializado. uma outra coisa que no se sujeita
incidncia do IPI.
De todo modo, a gente pode ter iseno, alquota zero ou no-tributao
nessas operaes anteriores. E a se eu tenho uma dessas categorias nas operaes
anteriores, existe ou no o direito a crdito? Essa a segunda pergunta:
a.2)
Existe ou no direito a crdito?
Isso a gente tem que estudar com calma porque ns tivemos dois momentos na
jurisprudncia. Existe direito a crditos nesses casos de iseno, alquota zero ou notributao? Todas relativas operao anterior, sobre se h ou no direito a crdito.
Em relao a essa pergunta, ns tivemos trs momentos na jurisprudncia.
1 Momento: A jurisprudncia do Supremo, em primeiro lugar, em 1997, definiu,
pelo Pleno, que havia direito a crdito. E decidiu um caso relativo a iseno. Era o
caso da coca-cola. A coca-cola mandava xarope para a sua fbrica na Zona Franca
de Manaus e toda vez que h remessa de produtos para Zona Franca de Manaus,
essa remessa equiparada exportao. Ento, nessa remessa, no incidia o IPI
porque era equiparado exportao, mas a indstria de l queria se apropriar do
crdito, dizendo que tinha direito a crdito de todo modo. Esse caso chega Pleno que
fala que existe direito a crdito porque a Constituio no limita, porque,
diferentemente do ICMS no existe limitao. Ento, ns temos o seguinte, sobre se
existe ou no direito a crdito. Num primeiro momento, vem o STF em 1997 e diz que
sim, que existe direito a crdito. E por qu? O fundamento era: a constituio no
limita, diferente do que faz com o ICMS. E o STF reconhece em 1997 esse direito a
crdito em relao iseno.
2 Momento: O STF, em 2002, se manifesta novamente sobre essa questo.
Houve diversas decises das turmas, mas a a gente tem uma outra deciso do Pleno,
para dizer que sim, reafirma a posio de que h direito ao crdito e, neste caso, fala
que existe o direito a crdito tambm quando se trata de alquota zero. E nessa
deciso, ns temos uma equiparao dos institutos, uma equiparao entre alquota
zero e iseno. O STF vai dizer que alquota zero e iseno so a mesma coisa.
E depois de 2002, vrias decises nesse mesmo sentido foram tomadas. S que
todas as decises que o STF tomou, inclusive essas duas do pleno, sempre havia um
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ministro, que foi o Ilmar Galvo, que discordava da tese. Ele dizia que no faz sentido
ter o crdito. Iria ter o crdito do qu se sequer o IPI foi cobrado? E ele era contra. At
que um belo dia, em 2005, ele consegue remeter novamente essa discusso para o
Pleno e o argumento foi o seguinte: olha, eu estou aqui com um caso na minha frente
em que a empresa pleiteia receber 250 milhes de reais de crdito. Esse um caso
muito importante. Eu quero saber se a gente vai manter mesmo essa posio de que
existe o direito ao crdito, que um direito absurdo. E a o ministro consegue remeter
essa discusso pra o Pleno novamente. S que nesse momento em que a discusso
chega ao Pleno, a composio do STF j tinha mudado um pouco. E a, em 2005, uma
nova discusso tem incio no supremo para saber se esse direito a crdito existe ou no
existe.
3 Momento: Em 2007 termina o julgamento e o Supremo muda de opinio para
dizer que o direito a crdito no existe. Muda de opinio para alterar aquela
jurisprudncia anterior que j estava consolidada. Ento, coloquem a: Num segundo
momento, a discusso volta para o Pleno e tendo em vista a nova composio do STF,
a concluso : no h direito a crdito. O direito a crdito no existe. Qual o
fundamento desta vez? No h direito a crdito porque no h IPI devido na
operao anterior. No est embutido o crdito. E de fato, no faz sentido. Voc ter
crdito do qu? Como calcular esse crdito se no existe IPI devido na operao
anterior. Essa a nova posio. E a posio atual.
S que essa posio representa uma quebra de segurana jurdica para os
contribuintes porque muita gente estava se creditando tendo em vista as decises do
Pleno. Por conta dessa quebra de segurana jurdica, houve uma questo de ordem
que foi levantada para que se modulassem os efeitos dessa deciso, para que essa
deciso que mudou a jurisprudncia anterior do supremo no tivesse aplicao
retroativa e os contribuintes no sassem prejudicados. Houve pedido de modulao
de efeitos. E nesse pedido apenas um ministro foi favorvel, que foi o Ricardo
Lewandowski que achava que os efeitos da deciso tinham que ser modulados, mas
ele perdeu. Ento, por 10 votos a 1 no houve a modulao de efeitos. Vamos ler,
nesse sentido, uma notcia do dia 25/06/07, que trata exatamente dessa
impossibilidade de modulao de efeitos. Depois a gente l a ementa do julgado que
tratou da questo:
Supremo
decide
Fonte: STF - 25/06/2007
que
empresas
tero
de
repor
IPI
Por dez votos a um, o Supremo Tribunal Federal (STF) decidiu hoje (25) que a Unio
poder reaver o IPI (Imposto sobre Produtos Industrializados) das empresas que
compensaram tributos com crditos de matrias-primas em que incide alquota zero
ou naquelas no-tributadas. A cobrana s poder ser feita nos casos dos
pagamentos no realizados nos ltimos cinco anos, prazo de prescrio de tributos.
O julgamento desta tarde durou pouco mais de trs horas e debateu questo de
ordem proposta por duas empresas que perderam, em fevereiro deste ano, o direito
de creditar o IPI na aquisio de matrias-primas tributadas sob os regimes da alquota
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zero e da no-tributao. Na ocasio, ao julgar Recursos Extraordinrios (REs 370682 e

353657) interpostos pela Unio contra as empresas, o STF decidiu, por seis votos a
cinco, que a Constituio Federal no d direito a crdito se no for pago imposto na
compra
das
matrias-primas
tributadas
sob
esses
dois
regimes.
Essa deciso do Supremo mudou orientao anterior da Corte que, em 2002, ao julgar
caso similar, proferiu deciso favorvel aos contribuintes. Em vista disso, as empresas
alegaram que o Supremo estaria modificando sua jurisprudncia em relao
matria. Por isso, cobrar os tributos creditados por fora de decises judiciais anteriores
ao novo entendimento da Corte seria penalizar os contribuintes retroativamente e
violar
o
princpio
da
segurana
jurdica.
Apesar do voto favorvel do ministro Ricardo Lewandowski, que levantou a questo
de ordem perante o Plenrio, a tese das empresas no vingou. Somente Lewandowski
viu razoabilidade no argumento de que houve uma mudana abruta no
entendimento do Supremo sobre o assunto e, para evitar prejuzo s empresas e
salvaguardar o princpio da segurana jurdica, seria necessrio que a deciso do
incio
do
ano
s
tivesse
efeito
para
o
futuro.
Os demais integrantes da Corte entenderam que no houve uma virada
jurisprudencial na matria, para citar palavras do ministro Seplveda Pertence.
Segundo ele, o que ocorreu foi uma reverso de precedente em virtude da
mudana de composio do Supremo e da longa rediscusso do assunto.
O ministro Marco Aurlio, primeiro a abrir divergncia em relao a Lewandowski,
ponderou que a premissa das empresas era falsa, j que o Supremo no havia
proferido deciso final, sem possibilidade de recurso, sobre a matria.
Ele disse ainda que permitir que as empresas que ingressaram em juzo obtivessem o
direito de no devolver o que haviam creditado seria uma manifesta injustia para
com a sociedade e as demais empresas que pagaram o tributo. Contribuintes que
ingressaram em juzo conseguiro o implemento do crdito, embora margem da
autorizao normativa constitucional, como se essa no estivesse em vigor desde
1998.
Eros Grau comentou que as empresas que no pagaram o tributo o fizeram por sua
prpria conta e risco. Para ele, permitir o no pagamento do IPI no caso em
discusso seria um autntico non sense e um negcio da China para os
contribuintes, j que no havia jurisprudncia pacificada e coisa julgada sobre o
assunto.
Marco Aurlio fala assim: as decises do Supremo, mesmo que favorveis aos
contribuintes, no tinham transitado em julgado porque havia embargos de
declarao pendentes. Ainda assim, vrias outras j estavam julgadas. Mas o fato
que no houve modulao de efeitos. E as empresas que se creditaram desses valores
teriam que recolher o IPI retroativamente. Essa foi a deciso do Supremo ento. S
que se vocs perceberam pela leitura essa discusso de que no h direito a crdito
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porque no h IPI devido na operao anterior, em tese, de acordo com a notcia

alcanou as operaes tributadas alquota zero e operaes no tributadas. Anda
se falou aqui das operaes isentas, dos casos de iseno e nada se falou dos casos
de imunidade. O que se falou, basicamente foi sobre a alquota zero e a notributao. Porque no houve um detalhamento sobre essas outras operaes
possveis, ento os contribuintes comearam a dizer: essa deciso do Supremo no
alcana as operaes isentas e as operaes imunes. Ela somente alcana a alquota
zero e as operaes no tributadas. Ento, ainda segundo desse segundo momento,
se estabelece uma nova discusso relativa ao alcance do julgado. Ele alcana o
qu? Apenas as operaes tributadas alquota zero e operaes no tributadas ou
tambm alcana as operaes isentas e imunes?
O que o Supremo j falou sobre isso? Ele j proferiu decises subsequentes para
dizer que se o IPI no for cobrado, ano tem crdito. E independe da modalidade: se
imune, alquota zero, iseno, no importa. Se o IPI no for cobrado por qualquer
motivo, no existe o direito ao crdito. H decises do Supremo nesse sentido e uma
discusso que ainda est em andamento sobre a possibilidade ou no de tributao
em relao alquota zero, mas j temos decises das turmas entendendo favorvel
e que no, no tem direito a crdito.
O Supremo j falou que no existe mais o direito ao crdito, mas ser que esse
julgado fica limitado somente s hipteses de alquota zero e no tributao? E, com
isso, os contribuintes comearam a dizer que essa nova posio no abarcava os
casos de iseno e de imunidades. O que j temos do Supremo sobre esse tema?
Algumas decises das turmas que reconhecem a extenso dessa deciso a todas as
modalidades em que o IPI no incide. Ento, no teve cobrana, no h crdito.
Nesse sentido, o AgRg no RE 444267, do fim de 2007:
RE 444267 AgR, Min. GILMAR MENDES, Segunda Turma,
julgado em 18/12/2007, PUBLIC 29-02-2008
EMENTA: Agravo regimental em recurso extraordinrio. 2.
Insumos. IPI. Alquota zero, iseno ou no-tributao.
Crdito na operao posterior. Impossibilidade. Ausncia de
violao ao art. 153, 3o, II, da CF/88. Precedentes. 3.
Limitao
de
efeitos
da
declarao
de
inconstitucionalidade.
Inaplicabilidade.
4.
Agravo
regimental
a
que
se
nega
provimento.
E a tambm nesse sentido, h uma discusso que foi afetada ao Pleno e, sobre
isso, temos uma notcia do dia 05/08/09, exatamente para saber se dentro desse novo
posicionamento, as operaes isentas esto includas. Essa discusso ainda se
desenrola no RE 566819, mas temos votos j proferidos e, possivelmente a deciso do
Supremo ser: no tem IPI cobrado antes, no tem direito a crdito.
STF - 5/8/2009 - Pedido de vista interrompe julgamento sobre direito a crdito
presumido
de
IPI
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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Pedido de vista da ministra Crmen Lcia Antunes Rocha interrompeu, nesta quartafeira (5), no Plenrio do Supremo Tribunal Federal (STF), o julgamento do Recurso
Extraordinrio (RE) 566819, em que a Jofran Embalagens Ltda., de Lajeado (RS),
contesta acrdo (deciso colegiada) do Tribunal Regional Federal da 4 Regio (TRF4) que lhe negou a obteno de crdito presumido relativamente aquisio de
insumos isentos, no tributados ou sujeitos alquota zero do Imposto sobre Produtos
Industrializados
(IPI).
O pedido de vista foi formulado quando o relator, ministro Marco Aurlio, j havia
votado pelo no provimento do recurso, por entender que, no tendo havido
pagamento de tributo na compra de insumos, no h direito a compensao. Caso
contrrio, segundo ele, haveria uma inverso de valores, pois, se o imposto de cujo
pagamento o insumo foi isentado fosse maior do que o imposto incidente na sada do
produto final do adquirente desse insumo, a Unio (o Fisco) poderia acabar como
devedora
da
empresa.
Ele lembrou que o princpio da no cumulatividade do IPI, previsto no artigo 153,
pargrafo 3, inciso II, da Constituio Federal (CF), visa apenas evitar a cobrana
cumulativa do tributo, no a compensao de tributo que sequer foi recolhido.
"Se no h tributao ou a incidncia de alquota zero, no h como definir quantia a
ser compensada", sustentou o ministro-relator, reportando-se a decises anteriores do
STF e a seus votos no julgamento dos REs 353657, originrio do Paran, de que ele
prprio foi relator, e 370682, oriundo de Santa Catarina, relatado pelo ministro Ilmar
Galvo
(aposentado).
No mesmo sentido se pronunciou o TRF-4, no acrdo impugnado pela empresa.
Segundo aquele tribunal, "somente os valores efetivamente recolhidos na operao
anterior que podem gerar crditos do Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI),
por ocasio da sada do produto final do estabelecimento comercial".
Alegaes
Por seu turno, a empresa invoca jurisprudncia do STF firmada, segundo ela, no RE
212484, para sustentar que a aquisio de insumos ou matrias-primas isentos de IPI
por fabricante de produtos tributados com esse imposto, na sada do produto por ela
fabricado, d direito aquisio de crdito-prmio presumido do tributo.
Ela alega que no seu caso trata-se da aquisio de insumos e matrias-primas isentas
do IPI, hiptese que se distinguiria dos casos de insumos adquiridos com alquota zero
ou
no
tributadas
pelo
IPI.
Isto porque, segundo a empresa, tanto a doutrina quanto a jurisprudncia do STF
teriam assentado que "tributo que seria devido considerado pago". Portanto, essa
hiptese
admitiria
a
compensao
do
tributo.
Nesse sentido, alega a ao que o RE 212484, julgado em maro de 1998, teria
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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assegurado ao adquirente de insumos isentos do IPI o direito ao crdito do imposto na

sada do produto por ela fabricado, quando sujeito incidncia do tributo.
Assim, a deciso do TRF-4 teria afrontado o disposto no artigo 153, pargrafo 3, inciso
II, da Constituio Federal (CF), que prev a no cumulatividade do IPI e, tambm, o
artigo 150, inciso IV, que veda a utilizao de tributo com efeito de confisco.
Por fim, a defesa pede que, se o STF decidir mudar sua jurisprudncia sobre o assunto,
que module a deciso para que ela passe a vigorar apenas para casos futuros, e no
passados.
E a, s para a gente fechar esse bloco sobre a primeira discusso do IPI, eu s
queria ver com vocs a ementa do julgado que mudou a posio do Supremo em
2007. o RE 353657
RE 353657 / PR PARAN Min. MARCO AURLIO Julgamento: 25/06/2007 - rgo Julgador: Tribunal Pleno
IPI - INSUMO - ALQUOTA ZERO - AUSNCIA DE DIREITO AO
CREDITAMENTO. Conforme disposto no inciso II do 3 do
artigo 153 da Constituio Federal, observa-se o princpio
da no-cumulatividade compensando-se o que for devido
em cada operao com o montante cobrado nas
anteriores, ante o que no se pode cogitar de direito a
crdito quando o insumo entra na indstria considerada a
alquota zero. IPI - INSUMO - ALQUOTA ZERO CREDITAMENTO - INEXISTNCIA DO DIREITO - EFICCIA.
Descabe, em face do texto constitucional regedor do
Imposto sobre Produtos Industrializados e do sistema
jurisdicional brasileiro, a modulao de efeitos do
pronunciamento do Supremo, com isso sendo emprestada
Carta da Repblica a maior eficcia possvel, consagrandose o princpio da segurana jurdica.
Ento, no existe direito a crdito se o IPI no for cobrado anteriormente. Essa
a primeira discusso. S que temos ainda uma segunda discusso sobre essas
limitaes do direito a crdito no IPI.
2 Discusso judicial Direito manuteno do crdito nos casos em que a
operao posterior no sofre a incidncia do IPI.
Que situao essa? Empresa A, que vende para B, que vende para C. Entre A
e B, eu tenho IPI e entre B e C, h hiptese de no tributao. A empresa A vendeu
para B. Como tem IPI, vai ter dbito. A empresa B recebe o produto. Se recebeu e tem
IPI, ela vai ter crdito. S que, na hora de vender a mercadoria, como a operao
no-tributada, esse dbito no existe. A questo : esse crdito pode ser mantido? De
novo: no existem limitaes na CF, diferente do que ocorre com o ICMS porque, para
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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o ICMS a gente sabe, tem que ser anulado. Para o IPI no existe limitao
constitucional. Ento, esse crdito pode ou no ser mantido? Essa foi a pergunta
colocada pelo Supremo. Nesse caso, a discusso se estabeleceu dentro do seguinte:
a grande questo era saber se a manuteno do crdito dependia de autorizao
legal. Essa foi a grande discusso levada para o Supremo. E por que essa foi a
discusso? Porque o art. 11, da Lei 9.779/99 estabelece a possibilidade de
manuteno desse crdito. Como veio esse art. 11 em 1999 apenas e disse que o
crdito podia ser mantido, o que a Fazenda comeou a dizer? Que esse direito s
existe a partir de 1999. Antes disso, quando no havia autorizao legal, no havia
esse direito. A discusso levada ao Supremo foi saber se a Lei 9.779 criou o direito de se
manter o crdito. E se criou esse direito, para as operaes anteriores esse direito
simplesmente no existe. E a os contribuintes s poderiam manter o crdito a partir de
1999 e, ainda assim, porque a lei diz e se essa lei fosse revogada, esse direito deixaria
de existir. Essa foi, portanto, a questo levada ao Supremo. E o argumento da Fazenda
era o de que somente haveria direito a crdito a partir de 1999. Essa discusso
terminou ano retrassado. A eu queria ler a notcia do STF do dia 06/05/09, que conta
como essa discusso terminou. O RE em que isso foi debatido foi o RE 460785:
STF Notcia - Quarta-feira, 06 de Maio de 2009 - STF limita concesso de crditos de IPI
em matria prima tributada para perodo posterior a 1999
Somente depois da entrada em vigor da Lei 9.779/99 se tornou possvel a
compensao de crditos de Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI) pagos na
entrada de insumos, quando o produto final for isento do tributo ou sujeito alquota
zero. Por maioria, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal (STF) reconheceu na tarde
desta quarta-feira (6) que no havia essa compensao no perodo de cinco anos
anteriores vigncia da lei.
(Ento, antes da lei no poderia haver esse tipo de compensao, o crdito deveria
ser anulado)
A deciso foi tomada no julgamento conjunto dos Recursos Extraordinrios (REs)
460785, 562980 e 475551. Os processos discutiam a possibilidade de, antes da edio
da norma, as empresas terem direito de receber crdito do IPI pagos na entrada da
matria-prima, quando o produto final era isento do tributo ou se sujeito alquota
zero. A Lei 9.779/99 regulamenta, entre outras questes tributrias, o aproveitamento
de crditos do IPI, conforme determina o artigo 150, pargrafo 6, da Constituio
Federal de 1988.
(E continua a notcia para dizer que apenas os ministros Cesar Peluso e Lewandowski
foram contrrios a essa deciso, mas que todos os outros se posicionaram que o direito
a crdito depende de autorizao legal. Se depende de autorizao legal, significa
que hoje ele existe, mas quando a lei for revogada, ele simplesmente deixa de existir.)
Os recursos foram interpostos pela Unio contra a Imprimax, de Santa Catarina (RE
562980), a Indstria Txtil Apucarana Ltda., do Paran (RE 475551) e contra a Calados
Tabita, do Rio Grande do Sul (RE 460785), que haviam conseguido decises favorveis
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Intensivo II
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a seus interesses nos Tribunais Regionais Federais (TRFs). As empresas recorreram

Justia com base no entendimento de que o objetivo dos crditos ou isenes dos
impostos era evitar um efeito em cascata da cobrana do imposto, segundo o
princpio constitucional da no cumulatividade, que veda a cobrana de tributos em
duplicidade. A Unio recorreu contra esse entendimento ao STF.
RE 460785 - No comeo do julgamento, em junho de 2008, o ministro Marco Aurlio,
relator do RE 460785, descartou a alegada ofensa Constituio e votou pelo
provimento do recurso, alegando que, se somente h tributao de insumos, matriaprima e embalagens na entrada da indstria e no na sada, no h cumulatividade
e, portanto, no h ofensa Constituio. Em outras palavras, a matria prima ou o
insumo tributado no geram crditos de IPI se o produto final isento ou alquota zero.
Se na operao final verificou-se iseno, no existir compensao do que
recolhido anteriormente, ante a ausncia do objeto, explicou o ministro.
Na sesso desta quarta-feira (6), o ministro Eros Grau divergiu em parte do ministro
Marco Aurlio. Isso porque o RE 460785 envolvia produto final isento de IPI, e para Eros
Grau, somente nos casos de produtos sujeitos alquota zero no deve ser concedido
crdito. Neste recurso e no RE 562980, ficaram vencidos ainda os ministros Ricardo
Lewandowski e Cezar Peluso, que entendiam que a no cumulatividade j existia no
ordenamento constitucional, e portanto no poderia ser contrariado por uma
legislao ordinria no caso a Lei 9.779/99.
No caso do RE 475551, a maioria que deu provimento ao recurso da Unio, contando
ainda com o voto do ministro Eros Grau, uma vez que, nesse caso, tratava-se de
produto final sujeito alquota zero, o que no entender do ministro no permitiria a
concesso do crdito do tributo. Tambm neste processo ficaram vencidos os ministros
Ricardo Lewandowski e Cezar Peluso.
Pois bem, essa foi a segunda discusso. Considerando essa segunda discusso e
a posio atual do STF na primeira discusso, qual o saldo que tiramos sobre o
princpio da no-cumulatividade do IPI?
Atualmente, nos termos da posio do STF, as limitaes no-cumulatividade
do IPI so equivalentes ao ICMS. No fundo, acaba sendo isso. So limitaes
equivalentes. Porque, no ICMS, do que eu preciso para ter crdito? Que incida antes e
depois. E no IPI, pelo visto, tambm. A no ser o qu? A no ser previso legal em
sentido contrrio, que o caso da Lei 9.779/99. Ento. O resultado dessas decises
equivale a uma equiparao entre os regimes do ICMS e do IPI. A gente acaba tendo
o mesmo tipo de limitao, tanto ara o ICMS, quanto para o IPI, ainda que isso no
esteja claramente previsto na Constituio.
S para fechar esse ponto e encerrar o IPI. Vamos fazer um resumo do que
vimos e a comparao entre o ICMS e o IPI.
Onde est o princpio da no-cumulatividade no ICMS? Art. 155, 2, I e
II, da CF.
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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Onde est o princpio da no-cumulatividade no IPI? Art. 153, 3, II, da

CF.
Qual a regra no ICMS? A compensao entre crditos e dbitos. E a
eu tenho crdito sempre que eu tiver entrada e o crdito equivale ao ICMS
devido na operao anterior. E eu tenho dbito toda vez que eu tiver sada
e o dbito equivale ao ICMS devido na operao atual. ICMS devido
equivale a dbito menos crdito no ms. Essa a regra. S que essa regra
apresenta limitaes. Genericamente o seguinte: o direito a crdito
depende da incidncia antes e depois. O direito a crdito depende de eu
ter imposto devido antes e depois. Essas limitaes devem observar, no
entanto, duas ressalvas: a) previso legal em sentido contrrio (a eu posso
ter o crdito) e b) Imunidade das exportaes (aqui h manuteno do
crdito). So excees constitucionais. Isso descreve o princpio da nocumulatividade no ICMS.
Qual a regra no IPI? A regra a mesma do que a regra do ICMS. E,
portanto, eu vou ter, no mesmo sentido, crditos e dbitos. Mas, em relao
ao IPI, ns temos uma diferena relevante (ainda que a regra seja a
mesma): a de que no h limitaes expressas na Constituio. E, por
conta disso, o resultado dessa ausncia de limitaes expressas, foi o
desenvolvimento de duas discusses na jurisprudncia: a) Crdito relativo
operao anterior sem o IPI (no h que pagar IPI na operao anterior) e
isso significa iseno alquota zero (que o mesmo que iseno) e no
tributao. O resultado dessa discusso: STF, em 2007, muda de opinio e diz
que no h direito crdito. b) crdito relativo operao posterior sem o
IPI. A questo aqui saber se eu posso manter o crdito, se o crdito que eu
j me apropriei pode ser mantido. O STF vai dizer: depende de lei, de
autorizao legal. E se depende de autorizao legal, o que est dizendo?
Nos termos da Constituio, a resposta seria no. A no ser que haja uma
autorizao legal. Essa lei existe? Existe a partir de 1999, Lei 9779/99 que
contempla algumas situaes em que o crdito pode ser mantido. Tendo
em vista essas duas discusses relativas ao IPI, qual , ento, o saldo? De
acordo com o STF, a no-cumulatividade do IPI se assemelha do ICMS,
tanto em relao regra (que de fato j era a mesma), quanto em relao
s limitaes. Ento, acaba sendo a mesma coisa.
Como a no-cumulatividade do IPI foi um tema muito debatido, h grande
chance de voc encontrar isso em segunda fase de concurso, mas tambm em
primeira fase. importante que vocs saibam essa virada jurisprudencial do Supremo
especialmente. Aqui a gente termina IPI. Sobre isso, a gente no vai falar mais nada,
mas sobre ICMS, ainda h duas coisas para falar. Vamos focar em relao a alguns
temas relativos ao ICMS.
1.3.
A incidncia do ICMS na importao
Vamos focar a questo do ICMS na importao de mercadorias, que um

tema bastante atual. O ICMS, como sabemos, um imposto estadual previsto no art.
155, II, da Constituio:
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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Art. 155 - Compete aos Estados e ao Distrito Federal

instituir impostos sobre:
II - operaes relativas circulao de mercadorias
e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e
intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes
e as prestaes se iniciem no exterior;
O ICMS incide sobre circulao de mercadorias e sobre a prestao de
determinados servios, mesmo que os fatos geradores tenham incio no exterior. o
seguinte: de acordo com esse dispositivo, eu tenho aqui fatos geradores possveis do
ICMS. E que fatos geradores possveis so esses?
Operaes de circulao de mercadorias
Prestao de servios de: Transporte interestadual
Transporte intermunicipal
Comunicao
Esses so os fatos geradores do ICMS, que incidir toda vez que eu tiver
circulao de mercadorias ou prestao de alguns servios. O ICMS incide mesmo
que um desses fatos geradores tenham incio no exterior, comecem no exterior e
terminem no Brasil.
Vamos pegar o fato gerador circulao de mercadorias. Eu tenho uma
empresa nos EUA que vende mercadoria para uma empresa no Brasil. O fato gerador
circulao de mercadorias comeou no exterior e terminou no Brasil. Por conta disso,
haver a incidncia do ICMS, s que esse ICMS que incide tendo em vista esse fato
gerador que teve incio no exterior um imposto que incide na importao. A bem da
verdade, o que eu tive aqui foi a importao da mercadoria tendo em vista o fato
gerador do ICMS. Incide o imposto chamado de ICMS-importao, porque pressupe
a importao para que eu tenha a incidncia desse ICMS. S que, ainda que o ICMS
se chame ICMS-importao, porque incide no momento em que a mercadoria entra
no pas, esse imposto s pode incidir se um dos fatos geradores do ICMS se concretizar.
verdade que incide na importao, mas est vinculado a esse fato gerador. O que
isso significa? Eu s posso ter a incidncia do ICMS na importao se houver este fato
gerador operao de circulao de mercadorias. Ento, a pergunta : quando eu
tenho esse fato gerador? O que caracteriza esse fato gerador operao de
circulao de mercadorias? respondendo a essa pergunta, eu sei dizer se o ICMS
incide ou no na importao. O fato gerador operao de circulao de
mercadorias. Se esse fato gerador comear no exterior e terminar no Brasil, eu posso
ter a incidncia do ICMS na importao.
Vamos ver o que significa operao de circulao de mercadorias, e,
portanto, vamos ver o que significa dizer que esse fato gerador se verificou.
Operao de circulao de mercadorias A operao representa a existncia
de um negcio jurdico. Quando h operao, h, necessariamente, um negcio
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jurdico. O negcio jurdico teve por objeto a circulao de uma mercadoria. E o que
circulao? A circulao representa a transferncia de titularidade do bem. E,
portanto, a transferncia de propriedade do bem. E mercadoria significa um bem
mvel destinado ao comrcio de forma habitual com intuito de lucro. Se eu tiver esse
fato gerador (operao de circulao de mercadoria) que comea no exterior e
termina no Brasil, eu posso ter a incidncia do ICMS-importao.
Vou dar um exemplo: eu tenho entre EUA e Brasil duas empresas que firmam um
contrato de compra e venda. A empresa ABC no Brasil est importando uma
mercadoria da empresa XYZ dos EUA, ou seja, est importando um bem mvel que
posteriormente vai ser destinado ao comrcio interno e destinar ao comrcio interno
essa mercadoria o negcio da empresa, que faz isso de forma habitual e com intuito
de lucro. Nesse caso, tem que haver a incidncia do ICMS nessa importao? Nesse
caso, sim, porque eu tenho uma operao (negcio jurdico), contrato de
transferncia de titularidade (compra e venda) de uma mercadoria destinada ao
comrcio com intuito de lucro.
Agora imagine que a empresa XYZ firme um contrato de compra e venda, no
com a empresa ABC, mas com uma pessoa fsica que importa um determinado bem,
um computador, por exemplo, que no vai revender o computador, mas usar o bem.
um bem destinado ao uso dessa pessoa fsica. Nesse caso, eu tenho que ter a
incidncia do ICMS nessa operao? Para que eu tenha a incidncia do ICMS, eu
tenho que ter o fato gerador e qual ele? Operao (negcio jurdico) de
transferncia de titularidade, que o contrato de compra e venda, mas cujo objeto
um bem mvel destinado ao comrcio de forma habitual e com intuito de lucro. Essa
pessoa fsica, quando compra o computador ir revend-lo, est destinando ao
comrcio? No. Ento, este computador no mercadoria. Se no mercadoria, o
resultado deve ser, pelo menos em tese, a no incidncia do ICMS. O ICMS no tem
que incidir mesmo havendo a importao, porque eu no tenho o fato gerador. Para
haver fato gerador, preciso uma operao de circulao de mercadoria. O fato
gerador tem que comear no exterior e terminar no Brasil, mas nesse caso eu no
tenho fato gerador porque falta um dos elementos, que a mercadoria (destinada ao
comrcio).
Esse panorama do ICMS-importao, relativo pessoa fsica, foi submetida
anlise do Supremo porque a Fazenda queria cobrar o ICMS, no importando se
pessoa fsica, se jurdica que no paga ICMS (por exemplo, prestadora de servio).
Entrou no Pas, tem que pagar o ICMS, era o que a Fazenda dizia. Essa discusso sobre
a possibilidade de pessoas fsicas e determinadas pessoas jurdicas no pagarem ICMS
vai para o Supremo. Isso vai para o Supremo que decide que o ICMS no deve incidir
porque o fato gerador no se realizou. S se realiza o fato gerador se h mercadoria e
se uma pessoa fsica que importa, no tem mercadoria. Se uma pessoa jurdica
que no comerciante, por exemplo, um prestador de servio, tambm no tem
mercadoria porque o prestador no vai revender aquele bem. O resultado desta
postura a publicao da Smula 656, do STF.
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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Vamos comear a esquematizar esse ponto em uma cronologia, porque houve

outras decises no caso do ICMS na importao.
A Constituio diz que o ICMS incide na importao diante do fato gerador.
Apesar disso, a Fazenda quer cobrar de pessoa fsica e de pessoa jurdica no
contribuintes. Como resultado, o STF, na Smula 660 e diz: no incide. E por que no
incide? Porque no tem o fato gerador. Vamos ver a redao da smula.
STF Smula n 660 - DJ de 30/3/2006 - No incide ICMS
na importao de bens por pessoa fsica ou jurdica que
no seja contribuinte do imposto.
S que, apesar de o Supremo ter firmado essa posio, a Fazenda no ficou
muito satisfeita e queria continuar cobrando ICMS dessas pessoas. Como ela podia
cobrar cobrando ICMS nesse caso? A nica sada seria alterar a Constituio. Vem o
Supremo e diz, pela Smula 660, que no incide porque no h mercadoria, j que ou
se estava diante de uma pessoa fsica ou de uma pessoa jurdica no contribuinte. A
despeito disso, para se manter essa cobrana e a pretenso da Fazenda, houve uma
alterao na Constituio: EC-33/01, que altera o art. 155, 2, IX, a, da
Constituio. Altera esse dispositivo para dizer: o ICMS incide sempre que houver
entrada de bem ou entrada de mercadoria do exterior. A incidncia do ICMS decorre
da entrada e, portanto, a incidncia do ICMS, diz a EC-33, independe do fato gerador
previsto no art. 155, II, da Constituio. O que importa : entrou a mercadoria
proveniente do exterior, incide o ICMS. Vamos ler este dispositivo:
ao seguinte: IX - incidir tambm: a) sobre a entrada de
bem ou mercadoria importados do exterior por pessoa fsica
ou jurdica, ainda que no seja contribuinte habitual do
imposto, qualquer que seja a sua finalidade, assim como
sobre o servio prestado no exterior, cabendo o imposto ao
Estado onde estiver situado o domiclio ou o
estabelecimento do destinatrio da mercadoria, bem ou
servio; (Alterado pela EC-000.033-2001)
Ou seja, entrou, pagou. No importa a finalidade, se pessoa fsica, se
jurdica, se mercadoria. Nada importa. Entrou no Pas, paga ICMS. O que a EC-33/01
fala? Ela desvincula o ICMS-importao do fato gerador do ICMS e desvincula
especialmente tendo em vista o fato gerador operao de circulao de
mercadorias. No importa se houve operao de circulao de mercadorias. Entrou,
pagou. Ento, a emenda desvincula o ICMS importao da ocorrncia do fato
gerador previsto no art. 155, II. Se desvincula, qual o resultado? A EC-33 criou um
imposto. Criou um imposto de importao estadual. isso que ela faz. Porque cobra
na entrada, no importa se est vinculado ao fato gerador do art. 155, II. Entrou no
Pas, vai pagar o ICMS. Ento, ela desvincula do fato gerador e cria um imposto de
importao dos Estados. E veja, invade a competncia tributria da Unio porque
tributar importao competncia da Unio. isso que faz a emenda.
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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Vamos ver o que a jurisprudncia j falou em relao a essa EC-33/01. Quais

foram os resultados dessa EC-33/01?
a)
Amplia a base de incidncia do ICMS na importao para desvincular a
incidncia na importao do fato gerador descrito no art. 155, II, da CF. Qual o fato
gerador afetado? Operao de circulao de mercadoria.
b)
Cria um imposto estadual de importao e ao fazer isso, temos a
invaso de competncia tributria da Unio porque a competncia para tributar
importao da Unio.
Evidentemente, essa emenda questionada no Supremo. S que o seu
questionamento vem sob um assunto muito especfico, que o tema do leasing
internacional. Sob qual pretexto essa emenda questionada? Para discutir as
operaes de leasing internacionais. Leasing ou arrendamento mercantil
internacional. Sob esse pretexto a discusso chega no Supremo? O que caracteriza
essas operaes a ausncia de transferncia da propriedade. No h transferncia
da propriedade do bem quanto h leasing ou arrendamento mercantil. Pode ser que,
ao final, o bem seja transferido, pode ser que, ao final, eu tenha opo de compra.
Mas durante o contrato, no h transferncia da propriedade. E se no h
transferncia da propriedade, qual o resultado? O resultado a no ocorrncia do
fato gerador do ICMS. Ele no ocorre porque, nesse caso, no h circulao. Para
que eu tenha fato gerador do ICMS, eu preciso de uma operao de circulao de
mercadoria. E circulao implica transferncia de propriedade. E aqui, no h
transferncia. A questo : uma operao de leasing internacional, tendo em vista a
EC-33/01 deve ou no ser tributada pelo ICMS, porque, afinal de contas, no ocorre o
fato gerador do imposto. Essa foi a questo levada para o Supremo e foi levada para
o Supremo especialmente porque na LC 87/96, que a lei que disciplina o ICMS,
temos uma iseno do ICMS quanto a essas operaes de arrendamento mercantil. E
como fica se h a iseno no art. 3, VIII, da LC 87/96 e agora vem a EC e fala: incide.
Eu tenho ou no tenho que pagar esse ICMS devido se a operao for internacional?
Essa foi a questo colocada em debate no Supremo. Essa iseno ainda permanece?
uma iseno genrica, que no fala se para operao nacional ou internacional.
E essa iseno foi superada em relao s operaes internacionais pela EC-33/01?
Como fica a incidncia do ICMS? Esse caso foi levado ao Supremo para discutir
especialmente a importao de aeronave, que so importadas sob o regime de
arrendamento mercantil, de leasing. Deve ou no haver a incidncia do imposto?
Em relao importao de aeronaves, o que o Supremo decidiu? Nesse caso,
tratando-se de arrendamento mercantil internacional, no incide o ICMS. E essa uma
deciso do Pleno relatada pelo Min. Eros Grau. E por que no incide? Segundo Eros
Grau, no incide porque nesse tipo de contrato, que tem por objeto aeronave, no
existe a possibilidade de compra. No h a possibilidade prtica de aquisio da
aeronave pela empresa area. E por que no? Porque no faz parte da empresa
comprar aeronave. Ela presta servio de transporte e para que se mantenha bem
atualizada, ela no pode comprar uma aeronave, porque o custo muito grande.
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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melhor que faa contrato de leasing. Por no haver a possibilidade de transferncia

da propriedade, diz o Min. Eros Grau, no tem que incidir ICMS nessa operao, a
despeito da EC-31. Vejam, nesse sentido, o RE 461968, que um julgado de 2007, do
Pleno do STF:
RE 461968 / SP - SO PAULO - Min. EROS GRAU - Julgamento:
30/05/2007
rgo
Julgador:
Tribunal
Pleno
1. A importao de aeronaves e/ou peas ou
equipamentos que as componham em regime de leasing
no admite posterior transferncia ao domnio do
arrendatrio.
2. A circulao de mercadoria pressuposto de incidncia
do ICMS. O imposto --- diz o artigo 155, II da Constituio do
Brasil --- sobre "operaes relativas circulao de
mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte
interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda
que as operaes e as prestaes se iniciem no exterior".
3. No h operao relativa circulao de mercadoria
sujeita incidncia do ICMS em operao de
arrendamento
mercantil
contratado pela
indstria
aeronutica de grande porte para viabilizar o uso, pelas
companhias de navegao area, de aeronaves por ela
construdas.
4. Recurso Extraordinrio do Estado de So Paulo a que se
nega provimento e Recurso Extraordinrio de TAM - Linhas
Areas S/A que se julga prejudicado.
Em se tratando de aeronave no h que se falar em incidncia do ICMS
porque no vai haver transferncia da propriedade. Se no tem transferncia, no
tem incidncia do imposto. Essa foi uma situao analisada pelo Supremo j depois
da EC-33/01.
S que alm dessa situao relativa s aeronaves, que uma situao muito
especfica, a gente teve uma segunda discusso relativa ao arrendamento mercantil
internacional que tinha por objeto um bem (no uma aeronave) destinado ao ativo
fixo da empresa. Exemplo: Nvea da Alemanha manda uma mquina pra creme para
a Nvea do Brasil. H um arrendamento mercantil entre elas, sendo que o objeto
uma mquina que vai integrar o ativo fixo da indstria brasileira. Ela vai ser utilizada e
se desgastar. Vai ficar dentro da indstria. No que ela vai ser adquirida. Houve um
contrato de arrendamento mercantil e pode ser que ela seja adquirida ao final do
contrato. Nesse caso especfico, o Supremo diz que incide o ICMS. E por que nesse
caso incide o ICMS? Porque neste caso, temos a transferncia de propriedade
presumida porque o bem vai integrar o ativo fixo da indstria. Eu no posso ficar
esperando o decurso do contrato para saber se vai haver ou no a aquisio. Eu
presumo que vai haver e cobro o ICMS logo na entrada. Uma deciso como essa,
relativa a bens destinados ao ativo fixo, foi tomada em 2005 pelo Supremo e a relatora
foi a Min. Ellen Gracie. Se nesse caso incide, qual a consequncia? a de que,
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Intensivo II
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nesses casos de bens destinados ao ativo fixo, a iseno prevista no art. 3., VIII,
somente se aplica s operaes internas. Ela no alcana as operaes
internacionais de arrendamento mercantil. Isso na aquisio de bens destinados ao
ativo fixo, desde que no seja aeronave, porque no caso de aeronave no se aplica
mesmo porque a transferncia nunca vai existir. Vamos ver, nesse sentido, o RE 206069
RE 206069 / SP - SO PAULO - Min. ELLEN GRACIE Julgamento: 01/09/2005 - rgo Julgador: Tribunal Pleno
1. De acordo com a Constituio de 1988, incide ICMS
sobre a entrada de mercadoria importada do exterior.
Desnecessria, portanto, a verificao da natureza jurdica
do negcio internacional do qual decorre a importao, o
qual no se encontra ao alcance do Fisco nacional.
2. O disposto no art. 3, inciso VIII, da Lei Complementar n
87/96 aplica-se exclusivamente s operaes internas de
leasing.
3. Recurso extraordinrio conhecido e provido.
No se aplica s operaes internacionais, a no ser quando se trata de
arrendamento mercantil de aeronave porque a no tem que incidir mesmo. Essas
duas decises do Supremo refletiram no STJ porque esse tambm um tema do STJ,
na medida em que discute uma iseno, um tema infraconstitucional. Qual foi o
reflexo no STJ? Vamos ver o AgRg na MC 13339:
STJ - AgRg na MC 13339 / SP - AGRAVO REGIMENTAL NA
MEDIDA CAUTELAR - Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES SEGUNDA TURMA - Julgamento 02/04/2009 - DJe 27/04/2009
1. A Medida Cautelar de competncia originria do STJ
medida excepcional cuja finalidade conferir efeito
suspensivo a recurso especial, nas situaes em que
verificar-se
cumulativamente
o
fumus
boni
iuris,
consubstanciado na forte probabilidade de xito do apelo,
e o periculum in mora, quando comprovado que a demora
na prestao jurisdicional possa causar dano irreparvel ou
de difcil reparao.
2. Na hiptese dos autos, a plausibilidade do direito do
requerente restou configurada toda evidncia na
jurisprudncia consolidada nesta Corte Superior, que,
seguindo orientao firmada pelo Supremo Tribunal Federal,
no julgamento do Recurso Extraordinrio 461.968/SP (Relator
Ministro Eros Grau, DJ de 24.8.2007), reconheceu que a
importao de aeronave mediante arrendamento mercantil
(leasing) no implica circulao de mercadoria, pois no
h transferncia da titularidade do bem arrendado. Por esse
motivo, no est caracterizado o fato gerador do ICMS.
Contudo, excetuou-se apenas aqueles casos em que se
verifica a importao de equipamento destinado ao ativo
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fixo da empresa, situao na qual a opo do arrendatrio

pela compra do bem arrendado presumida. Nessa
hiptese, como houve efetiva circulao da mercadoria, h
incidncia da mencionada exao.
3. Agravo regimental no provido.
Nesse caso, tem que incidir porque se presume a transferncia de propriedade.
Quando no incide definitivamente? Se for aeronave. Se no for aeronave, incide
porque a compra e presumida. S no caso da aeronave que o Supremo excepcionou
a incidncia da EC 33/01.
S para gente fechar esse ponto: a partir da EC 33/01, quais so os reflexos na
jurisprudncia?
Smula 660, na sequncia, a Emenda EC 33/01 Em primeiro lugar, vem o STF,
em 2005 e diz: no leasing internacional que tenha por objeto bens destinados o ativo
fixo, incide o ICMS. Se assim, h a iseno limitada s operaes internas. Isso em
2005 (Ellen Gracie). Depois, o STF, em 2007 (Eros Grau) e diz: na mesma situao, s
que tendo por objeto aeronave, no incide o ICMS porque no h fato gerador.
A vocs podem se perguntar: e se a situao no se trata nem de aeronave e
nem de ativo fixo? E se eu tiver um bem que no vai integrar o ativo fixo? Nesse caso,
ainda no tem deciso. Caso de um bem arrendado pelas vias internacionais, um
bem mvel qualquer. Nesse caso, no h deciso, mas h uma discusso em
andamento, que est no RE 226899, cujo andamento do julgamento est relatado no
Informativo 534. De todo modo, ainda no tem deciso. Com isso, a gente termina o
ICMS na importao.
1.4.
A incidncia do ICMS nos servios de comunicao
Para tratar do ICMS - comunicao, a gente precisa saber o que significa

prestar servio de comunicao. Aqui o seguinte: h comunicao nos casos em
que h um emissor de uma mensagem de um lado e o receptor do outro. Ento, o
emissor manda uma mensagem, o receptor recebe e este receptor devolve esta
mensagem. importante que vocs saibam que essa resposta do receptor no
necessariamente vai ser o incio de uma conversa. Voc entra no seu elevador e fala
bom dia para o seu vizinho que no responde, ele no quer se comunicar. Essa
emisso no precisa ser uma resposta positiva. O simples fato de haver comunicao
significa que tem troca. Voc teve uma mensagem transmitida, mesmo que no seja
verbal, oral. Isso comunicao. Quando o receptor devolve a mensagem, ele vira
emissor e quando o emissor recebe a mensagem, vira receptor. essa troca de
mensagens que tributada pelo ICMS? bvio que no. O que tributado o servio
de comunicao. Eu tenho tributao se eu tenho um terceiro que faz a
intermediao entre emissor e receptor. Emissor e receptor, sozinhos, no conseguem
trocar mensagem. Eles precisam de um terceiro que preste o servio. Se eu tenho um
terceiro viabiliza a comunicao, sem o qual a comunicao no existe, ento eu
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tenho a incidncia do ICMS. Qual o exemplo tpico? Companhia telefnica. No

telefone, que o exemplo clssico, eu consigo ver com clareza o ICMS-comunicao.
E quais so as discusses relativas ao ICMS - comunicao?
A incidncia do ICMS - comunicao nos servios prestados pelos
provedores de acesso internet.
Servios prestados pelas operadoras de telefonia mvel, especificamente
quando voc recebe a habilitao dos telefones celulares.
Servios prestados pelas empresas de TV a cabo em relao aos servios
de habilitao do decodificador.
a) A incidncia do ICMS nos servios prestados pelos provedores de acesso
internet
ou no servio de comunicao? Como funciona esse servio prestado pelo
provedor de acesso internet? De um lado, temos o usurio da internet. E o usurio da
internet, por vezes, tem uma assinatura com o provedor de acesso, por exemplo, Terra
ou UOL. Entre o usurio e o provedor de acesso se estabelece um contrato de
prestao de servio. S que o provedor de acesso, sozinho, no consegue o acesso
internet. Quem possibilita o acesso internet? Para que haja esse acesso, preciso
haver, no meio dos dois, uma empresa de telecomunicaes, como, por exemplo, a
Telefnica. A Telefnica que, por sua vez, acessada pelo Terra, e a Telefnica acessa
a internet. Ela recebe um sinal da internet e ao receber esse sina, repassa para o
provedor que repassa para o usurio. O contrato entre o usurio e o provedor de
acesso um contrato de prestao de servio, sendo que o provedor de acesso no
consegue, sozinho, acessar a internet, apesar do nome. Ele precisa de uma empresa
de telecomunicaes. Essa empresa de telecomunicaes vai prover o acesso. ela
que tem acesso ao sinal da internet e repassa esse sinal para o provedor que o
repassa ao usurio. Isso o que acontece do ponto de vista tcnico.
Se isso que acontece, pergunto: o provedor de acesso internet essencial
para o acesso internet? Eu preciso dele para ter acesso ao meu email, aos sites?
No. Eu no preciso do provedor porque no ele que viabiliza o acesso. A gente
prefere ter a assinatura de um provedor para ter um email, um disco virtual, para ter
acesso Folha de SP, por exemplo. Mas ele no absolutamente necessrio. A figura
absolutamente necessria a empresa de Telecom. Se eu no tiver a assinatura de
um provedor de acesso, eu posso estabelecer um contrato diretamente com a
empresa de telecomunicaes e, neste contrato, eu tambm terei a prestao de um
servio. Neste caso, esse servio, sim, um servio de comunicao. Por que? Porque
sem a empresa de telecomunicaes, eu no consigo ter o acesso internet. Ela
um terceiro essencial comunicao. dela que eu preciso para estabelecer uma
comunicao para a internet, dela que eu preciso para que haja a troca de dados
entre o usurio e a internet.
Por isso, o servio prestado pelo provedor de acesso ao usurio no um
servio de comunicao. No se configura como servio de comunicao porque
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no decorrente da prpria comunicao, j que no essencial pra que eu

chegue internet. Ele s uma ponte, mas no uma ponte sem a qual o meu
acesso fica limitado. Se esse no um servio de comunicao, a concluso que
esse servio no se sujeita ao ICMS que s incide se houver servio de comunicao.
Essa a primeira concluso.
Se no se sujeita ao ICMS, ento esse servio pode, em tese, ficar sujeito ao ISS,
ao Imposto sobre Servios, que o imposto de competncia municipal. A gente vai
ver que o ISS incide sobre todo e qualquer servio, mas ele incide sobre todo e
qualquer servio diante de dois requisitos:
1 Requisito: No pode ser um servio tributado pelo ICMS.
2 Requisito: O servio, para ser tributado pelo ISS, deve estar previsto
numa lei complementar. Deve estar previsto na Lista de Servios anexa lei
complementar que disciplina o ISS.
Ento, vejam s: no se sujeita ao ICMS, logo, vem a pergunta? Ento, pode ser
ISS? A resposta : em princpio, sim, porque a primeira condio para que o servio se
sujeite ao ISS de que no seja tributado pelo ICMS, seno haver invaso de
competncia. S que eu tenho uma segunda condio, que a previso na lista
anexa lei complementar que estabelece normas gerais de ISS. Que lei
complementar essa? a LC 116/03.
Esta lei complementar estabelece como servio passvel de tributao pelo ISS
o servio de provedor de acesso internet? No! A lei complementar no fala nada
sobre servios prestados pelos provedores de acesso. Ento,a pesar de o primeiro
requisito estar garantido, o segundo requisito no est preenchido porque no h a
previso desse servio na LC 116, logo, o resultado : esse tipo de servio no
tributado, nem pelo ICMS (porque no comunicao) e nem pelo ISS (porque no
tem previso na lei).
Esse servio prestado pelo provedor de acesso internet qualificado como
servio de valor agregado. assim que se chama o servio prestado pelo provedor de
acesso. No um servio de comunicao. De acordo com a jurisprudncia, um
servio de valor agregado. Ou servio de valor adicionado. O que significa isso?
Significa dizer que esse servio melhor a qualidade da comunicao, mas ele, em si,
no essencial para a comunicao. Voc melhora o seu acesso internet quando
tem um provedor, mas no essencial. Por isso, um servio de valor agregado.
Nesse sentido, sobre a no incidncia, vamos ver a Smula 334, do STJ:
STJ Smula n 334 - DJ 14.02.2007 - O ICMS no incide no servio dos provedores
de acesso Internet.
O julgado que gerou essa smula foi o 456650. So embargos de divergncia no
REsp, julgado da 1 Seo, julgamento em 2005.
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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b) A incidncia do ICMS nos servios prestados pelas empresas de telefonia

mvel, notadamente o servio de habilitao de telefone celular
O STJ tem uma smula sobre esse tema, mas esta mesma smula se aplica
tambm aos telefones fixos, especialmente se houver cobrana de um servio de
habilitao do telefone. Em SP, cobra-se 120 reais para habilitar a linha telefnica. Essa
cobrana se sujeita incidncia do ICMS? Essa cobrana revela o servio de
comunicao? Sem a habilitao do telefone, no h comunicao possvel, ento,
a habilitao um requisito essencial para a comunicao. Por conta disso, deve
haver a cobrana do ICMS sobre esse valor resultante da habilitao do telefone fixo
e do telefone celular.
O que o STJ falou? Que esses servios de habilitao so servios preparatrios
comunicao. Mas no so comunicao em si. So servios sem o qual a
comunicao no se verifica, mas, em si, no so servios de comunicao. Se so
servios preparatrios, tendo em vista o princpio da estrita legalidade do direito
tributrio, tendo em vista o princpio da tipicidade do direito tributrio, no deve incidir
o ICMS.
Se assim, cabe a mesma discusso quanto ao ISS. J que no incide o ICMS,
cabe a incidncia do ISS? Em tese, sim, mas s se houver previso expressa na lista.
Sobre este tema tambm temos uma smula, que a Smula 350, do STJ:
STJ Smula n 350 - DJe 19/06/2008 - O ICMS no incide sobre o servio de
habilitao de telefone celular.
Fala especificamente sobre telefone celular, mas se aplica telefonia fixa,
porque to preparatrio quanto. E a, um dos julgados que resultou neste
entendimento, foi o Recurso Ordinrio em MS 11368, 1 Seo, julgado em 2005. E esse
julgado explica o que um servio preparatrio, dizendo trata-se de uma atividade
intermediria que no configura servio de comunicao.
c) A incidncia do ICMS nos servios de habilitao de aparelho para a
transmisso de canais de TV a cabo.
A discusso exatamente a mesma. H um servio de habilitao e, portanto,
com a habilitao do aparelho, no h a transmisso dos canais. E isso no se
confunde com servio de comunicao porque esse tambm um servio
preparatrio comunicao. No mesmo sentido, ento, da Smula 350, do STJ, a
jurisprudncia diz que nesse caso no deve incidir o imposto.
Nesse sentido, ainda no tem smula, mas eu queria ver com vocs a ementa
do REsp 710774:
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710.774/MG, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 07/02/2006,

DJ 06/03/2006
1. Segundo a Lei 8.977/95 e o Decreto 2.206/97, o servio de TV a Cabo o servio de
telecomunicaes que consiste na distribuio de sinais de vdeo e/ou udio, a
assinantes, mediante transporte por meios fsicos.
2. Incluem-se nesses servios os de interao necessria escolha da programao
e outros usos pertinentes ao servio, que inclui a aquisio de programas pagos
individualmente, a qual deve ser compreendida como sendo todo processo de
troca de sinalizao, informao ou comando entre o terminal do assinante e o
cabeal, o qual ocorre eletronicamente, por meio do sistema de envio de sinais de
udio e/ou vdeo, sem haja a necessidade de interveno direta ou pessoal de
interlocutores contratados pela empresa prestadora, externa ao sistema.
3. A jurisprudncia desta Corte pacificou entendimento no sentido de no incidir o
ICMS sobre o servio
de habilitao do telefone mvel celular.
4. A uniformizao deu-se a partir da interpretao do disposto no art. 2, III, da LC
87/96, o qual s contempla o ICMS sobre os servios de comunicao stricto sensu,
no sendo possvel, pela tipicidade fechada do direito tributrio, estender-se aos
servios meramente acessrios ou preparatrios comunicao.
5. Aplicao analgica da jurisprudncia relativa ao servio de habilitao do
telefone mvel celular hiptese dos autos, que tambm envolve a prestao de
servios acessrios ou preparatrios ao de comunicao via TV a Cabo.
6. Incidncia do ISS sobre os servios de assistncia tcnica, de adeso, de instalao
de equipamentos e de ponto extra, mudana na seleo de canais e habilitao de
decodificador, nos termos do Item 21 da Lista de Servios anexa ao DL 406/68.
7. Recurso especial da FAZENDA MUNICIPAL parcialmente conhecido e, no mrito,
provido.
8. Recurso especial da empresa conhecido e provido.
Ento, neste caso, est dizendo: no servio de comunicao, porque
preparatrio e sim, incide o ISS. Apesar de no haver smula, esse o entendimento
que se aplica por analogia tendo em vista a Smula 350.
Com isso, a gente termina o ICMS, dem uma olhada no material de apoio,
onde eu coloco outros temas relevantes deste imposto:
Resumo de ICMS (MATERIAL DA PROFESORA)
1.
PREVISO NORMATIVA
Artigo 155, II e artigo 155, 2 da Constituio da Repblica;

Lei Complementar n 87/1996 (norma geral); e
Artigo 155, inciso II da CF. Imposto de competncia dos Estados e do
Distrito Federal, que incide sobre:
(i) operaes de circulao de mercadorias;
(ii) prestao de servios de transporte interestadual;
(iii) prestao de servios de transporte intermunicipal; e
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Intensivo II
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(iv) prestao de servios de comunicao.

2.
NO-CUMULATIVIDADE
Nos termos do artigo 155, 2, I da Constituio da Repblica, o ICMS ser

no-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao relativa
circulao de mercadorias ou prestao de servios com o montante cobrado nas
anteriores pelo mesmo ou outro Estado ou pelo Distrito Federal.
Entrada = crdito
Sada = dbito
Compensao = dbitos - crditos (qualquer dbito com qualquer
crdito. No h vinculao a mesma mercadoria).
TEMAS QUE PODEM SER SUSCITADOS...
2.1.
NO-CUMULATIVIDADE, CONTRIBUINTE DE FATO E CONTRIBUINTE DE
DIREITO
Grande discusso jurisprudencial. Smula 71 do Supremo Tribunal Federal: no seria

cabvel a restituio! Posteriormente, a smula 71 foi substituda pela smula 546:
possvel a restituio, desde que seja reconhecida a ausncia de recuperao, por
parte do contribuinte de direito, do contribuinte de fato, do quantum respectivo.
Regra para a restituio: observncia dos requisitos do artigo 166, CTN.
Discusses referentes ao artigo 166, CTN:
a) Qual a extenso de sua aplicabilidade?
TRIBUTRIO. CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. ART. 3, I, DA LEI N 7.787/89, E ART. 22, I,
DA LEI N 8.212/91. AUTNOMOS, EMPREGADORES E AVULSOS. COMPENSAO.
TRANSFERNCIA DE ENCARGO FINANCEIRO. ART. 166, DO CTN. LEIS NS 8.212/91,
9.032/95 E 9.129/95.
1. A Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia, em sede de embargos de
divergncia, pacificou o entendimento para acolher a tese de que o art. 66, da Lei n
8.383/91, em sua interpretao sistmica, autoriza ao contribuinte efetuar, via
autolanamento, compensao de tributos pagos cuja exigncia foi indevida ou
inconstitucional.
2. Tributos que comportem, por sua natureza, transferncia do respectivo encargo
financeiro so somente aqueles em relao aos quais a prpria lei estabelea dita
transferncia.
3. Somente em casos assim aplica-se a regra do art. 166, do Cdigo Tributrio
Nacional, pois a natureza, a que se reporta tal dispositivo legal, s pode ser a jurdica,
que determinada pela lei correspondente e no por meras circunstncias
econmicas que podem estar, ou no, presentes, sem que se disponha de um critrio
seguro para saber quando se deu, e quando no se deu, aludida transferncia.
4. Na verdade, o art. 166, do CTN, contm referncia bem clara ao fato de que deve
haver pelo intrprete sempre, em casos de repetio de indbito, identificao se o
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tributo, por sua natureza, comporta a transferncia do respectivo encargo financeiro

para terceiro ou no, quando a lei, expressamente, no determina que o pagamento
da exao feito por terceiro, como o caso do ICMS e do IPI. A prova a ser exigida
na primeira situao deve ser aquela possvel e que se apresente bem clara, a fim de
no se colaborar para o enriquecimento ilcito do poder tributante. Nos casos em que
a lei expressamente determina que o terceiro assumiu o encargo, necessidade h, de
modo absoluto, que esse terceiro conceda autorizao para a repetio de indbito.
5. A contribuio previdenciria examinada de natureza direta. Apresenta-se com
essa caracterstica porque a sua exigncia se concentra, unicamente, na pessoa de
quem a recolhe, no caso, uma empresa que assume a condio de contribuinte de
fato e de direito. A primeira condio assumida porque arca com o nus financeiro
imposto pelo tributo; a segunda, caracteriza-se porque a responsvel pelo
cumprimento de todas as obrigaes, quer as principais, quer as acessrias.
6. Em conseqncia, o fenmeno da substituio legal no cumprimento da
obrigao, do contribuinte de fato pelo contribuinte de direito, no ocorre na
exigncia do pagamento das contribuies previdencirias quanto parte da
responsabilidade das empresas.
7. A repetio do indbito e a compensao da contribuio questionada podem ser
assim deferidas, sem a exigncia da repercusso.
8. Embargos de Divergncia rejeitados.
(EREsp 168.469/SP, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, Rel. p/ Acrdo Ministro JOS
DELGADO, PRIMEIRA SEO, julgado em 10/11/1999, DJ 17/12/1999 p. 314)
b) ICMS: crditos na aquisio de bens destinados ao ativo fixo, uso e consumo do
estabelecimento. Comprovao do artigo 166?
EMBARGOS DE DIVERGNCIA. ICMS INCIDENTE SOBRE A AQUISIO BENS DO ATIVO
FIXO, BENS DE USO E DE CONSUMO. CREDITAMENTO. DESNECESSIDADE DA PROVA DA
NO-REPERCUSSO. EMBARGOS PROVIDOS.
1. Cuida-se de embargos de divergncia apresentados por Metalrgica H. Wanke
Ltda. em face de acrdo de relatoria da Ministra Eliana Calmon assim ementado:
"PROCESSO CIVIL ICMS COMPENSAO ART. 166 DO CTN PROVA DA NOREPERCUSSO.
1. Embora o ICMS seja tributo indireto, quando se trata de aproveitamento de crditos,
afasta-se a aplicao do art. 166 do CTN, no se exigindo a prova negativa da
repercusso.
2. Contudo, em se tratando de devoluo (restituio ou compensao), o
contribuinte deve provar que assumiu o nus ou est devidamente autorizado por
quem o fez a pleitear o indbito.
3. Precedentes desta Corte.
4. Recurso especial improvido." (fl. 342) Alega-se divergncia com decisrio de
relatoria do Ministro Teori Albino Zavascki do seguinte teor: "TRIBUTRIO. ICMS.
APROVEITAMENTO DE CRDITOS ESCRITURAIS, NO MBITO DA SISTEMTICA DA NOCUMULATIVIDADE. INAPLICABILIDADE DA REGRA DO ART. 166 DO CTN, DESTINADA
HIPTESE DE REPETIO DE INDBITO.
1. No se exige para o reconhecimento do direito ao creditamento de valor de tributo,
no mbito da sistemtica da no-cumulatividade, a prova da assuno do encargo
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financeiro correspondente ou a autorizao daquele que o assumiu, porque a norma

do art. 166 do CTN aplica-se exclusivamente hiptese de repetio de indbito.
Precedentes do STF e do STJ.
2. Recurso especial a que se d provimento." Sustenta a embargante que a
divergncia acontece medida que, o acrdo embargado firmando concluso de
que a recorrente, ora embargante, pretendeu a "restituio e/ou compensao" dos
crditos de ICMS relativos aquisio de bens destinados ao ativo fixo da empresa,
entendeu ser necessria a comprovao do no-repasse do encargo financeiro,
aplicando o teor do artigo 166 do Cdigo Tributrio Nacional, enquanto que o
decisrio colacionado como paradigma expressa que no aproveitamento de crditos
escriturais extemporneos no se faz necessria a prova do no-repasse, no sendo
caso de incidncia do artigo 166 do Cdigo Tributrio Nacional.
2. Se o pedido formulado pela ora embargante foi no sentido de que" Seja concedida
a SEGURANA , de sorte que fique definitivamente assegurado a IMPETRANTE, o direito
de creditar-se do ICMS nas aquisies de Bens do Ativo Fixo, Bens de Uso e de
Consumo, reconhecendo-se, inclusive o direito ao crdito extemporneo respectivo,
tudo em obedincia ao princpio constitucional da nocumulatividade, consagrado
pela atual Constituio no seu artigo 155, II, 2, inciso I", ressalta claro que a lide no
versa causa de repetio ou compensao com tributos, porm de aproveitamento
de crditos escriturais em face do princpio da no-cumulatividade caso em que
inexiste a necessidade da prova da no-repercusso.
Precedentes jurisprudenciais.
3. Embargos de divergncia providos.
(EREsp 710.240/SC, Rel. Ministro JOS DELGADO, PRIMEIRA SEO, julgado em
10/05/2006, DJ12/06/2006 p. 428)
c) Inconstitucionalidade de majorao
aproveitamento (= escriturao) de crditos
de
alquotas:
compensao
versus
TRIBUTRIO. EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RECURSO ESPECIAL. ICMS. MAJORAO

DA ALQUOTA DE 17% PARA 18%. LEI ESTADUAL N 6.556/89. COMPENSAO. ARTIGO
166 DO CTN. APLICABILIDADE. SMULA 168/STJ.
1. Buscam-se, nos autos, a declarao de inexistncia de relao jurdica entre as
partes e o reconhecimento do direito ao creditamento de tudo que foi pago
indevidamente, a ttulo de ICMS, por fora da majorao indevida da alquota do
imposto, de 17% para 18%, prevista na Lei Estadual Paulista n 6.556/89, que teve sua
inconstitucionalidade declarada pela Suprema Corte. 2. O caso de incidncia do
art. 166 do CTN, que exige a comprovao de que o contribuinte de direito
(comerciante) no repassou ao contribuinte de fato (consumidor) o encargo
financeiro do tributo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, de que est por este
autorizado a pleitear a repetio do indbito.
3. Inviveis os embargos de divergncia, pois o acrdo embargado encontra-se em
conformidade com a jurisprudncia pacfica do Tribunal a respeito do tema
controvertido (Smula 168/STJ).
4. Embargos de divergncia no conhecidos.
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Intensivo II
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(EREsp 865.464/SP, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, PRIMEIRA SEO, julgado em

12/03/2008, DJe07/04/2008)
2.2.
LIMITAES NO-CUMULATIVIDADE
nica limitao: iseno ou no incidncia na operao anterior ou posterior (artigo

155, 2, II, CR).
EXCEO: operaes destinadas exportao artigo 155, 2, X, a, CR.
3.
IMUNIDADES: ARTIGO 155, 2, X, CR
O ICMS no incide sobre operaes:

(i) que destinem mercadorias ao exterior, nem sobre servios prestados a destinatrios
no exterior, assegurada a manuteno do crdito nas operaes anteriores;
(ii) que destinem a outros Estados petrleo, inclusive derivados, e energia eltrica;
(iii) sobre o ouro, quando definido como ativo financeiro (art. 153, 5); e
(iv) nas prestaes de servio de comunicao nas modalidades de radiodifuso
sonora e de sons e imagens de recepo livre e gratuita.
4.
BASE DE CLCULO
A base de clculo do ICMS , em regra, o valor da operao (artigo 13 da LC

87/1996). OBS.: Caso se trate de circulao de mercadoria COM a prestao de
servios, teremos 2 hipteses:
Mercadoria + Servio no tributado pelo ISS = valor da operao (M + S)

Mercadoria + Servio tributado pelo ISS = preo da mercadoria
o
O Servio tributado pelo ISS? Verificar a lista anexa LC 116/2003
**CLCULO POR DENTRO (RE 209.393)

Preo final X AL = ICMS devido
100 X 18% = R$ 18,00
Preo final = [preo sem ICMS / (1-AL)]
PF = 100 / 1 0,18
PF = 100 / 0,82 = 121,95
ICMS = 121,95 X 18%
ICMS = 21,95
Regime especfico: Substituio tributria
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De outro lado, ainda poder ocorrer a tributao do ICMS pelo regime de substituio
tributria (artigo 150, 7, CF). Nessa hiptese, a base de clculo ser obtida por
estimativa (preo corrente no mercado + margem de lucro, etc., nos termos do artigo
8 da LC 87/1996).
Neste tema, importante no confundir a base de clculo do ICMS ST

com a adoo de pautas fiscais. Esse regime, segundo o STJ, ilegal e no se
confunde com aquele (RMS 16.810/PA).
TRIBUTRIO. ICMS. VENDA DE REFRIGERANTES. REGIME DE SUBSTITUIO TRIBUTRIA.
APURAO DA BASE DE CLCULO COM LASTRO EM VALORES CONSTANTES DE PAUTA
FISCAL. ILEGALIDADE.
1. Mandado de Segurana impetrado contra ato do Senhor Secretrio da Fazenda do
Estado do Par, pretendendo suspender os efeitos da Portaria n 788/SEFAZ, que
estabelece a cobrana do ICMS com base em valor expresso em pauta fiscal.
Inegveis efeitos concretos do referido ato.
2. Consoante as regras do sistema tributrio, interdita-se a cobrana do ICMS com
base nos valores previstos em pauta fiscal, porquanto o art. 148 do Cdigo Tributrio
Nacional argvel para a fixao da base de clculo do tributo quando, certa a
ocorrncia do fato gerador, o valor do bem, direito ou servio registrado pelo
contribuinte no merea f, restando Fazenda, neste caso, autorizada a arbitr-lo.
3. "Est consolidado na jurisprudncia da 1 Seo, desta Corte Superior, que
impossvel, segundo as regras do ordenamento jurdico tributrio, prestigiar-se a
cobrana de ICMS com base no valor da mercadoria apurado em pauta fiscal. O
princpio da legalidade tributria h de atuar, de modo cogente, sem qualquer
distoro, no relacionamento fisco-contribuinte. No merece guarida o argumento da
agravante de que o teor do art. 148, do CTN, confere legalidade ao arbitramento da
base de clculo do ICMS, eis que, in casu, no se discutiu, em momento algum, a
idoneidade dos documentos e a veracidade das declaraes prestadas pelo
contribuinte. "'O art. 148, do CTN, somente pode ser invocado para estabelecimento
de bases de clculo, que levam ao clculo do tributo devido, quando a ocorrncia
dos fatos geradores comprovada, mas o valor ou preo de bens, direitos, servios ou
atos jurdicos registrados pelo contribuinte no meream f, ficando a Fazenda
Pblica autorizada a arbitrar o preo, dentro de processo regular. A invocao desse
dispositivo somente cabvel, como magistralmente comenta Aliomar Baleeiro,
quando o sujeito passivo for omisso, reticente ou mendaz em relao a valor ou preo
de bens, direitos, servios: '...Do mesmo modo, ao prestar informaes, o terceiro, por
displicncia, comodismo, conluio, desejo de no desgostar o contribuinte, etc., s
vezes deserta da verdade ou da exatido. Nesses casos, a autoridade est autorizada
legitimamente a abandonar os dados da declarao, sejam do primeiro, sejam do
segundo e arbitrar o valor ou preo, louvando-se em elementos idneos de que
dispuser, dentro do razovel' (Misabel Abreu Machado Derzi, in 'Comentrios ao
Cdigo Tributrio Nacional', Ed. Forense, 3 ed., 1998)." (AGA 477831/MG;DJ de
31/03/2003, Relator Ministro Jos Delgado).
Consoante cedio na doutrina, "conforme lio de Rubens Gomes de Souza, "a
pauta fiscal substitui-se prova, e d como provado o que trataria de provar. Neste
ponto que surge, ou pode surgir, a diferena (a tnue diferena de que fala
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Pugliatti) entre a pauta fiscal como presuno e a pauta fiscal como fico. Assim, se
a pauta fiscal diz que tal mercadoria vale 1000 e isso sabidamente certo, ou pode
ser provado certo, trata-se de presuno; ao contrrio, se o que a pauta diz
sabidamente falso, de fico que se trata. Revelando-se a pauta fiscal ficta em
presuno absoluta, esta no se aplica ao direito tributrio 'ou, pelo menos,
determinao dos elementos definidores das obrigaes por ele reguladas, entre os
quais, com vimos, est a base de clculo'".
4. Recurso ordinrio provido.
(RMS 16.810/PA, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 03.10.2006, DJ
23.11.2006 p.
213)
DISCUSSO ATUAL NO STF: RESTITUIO DE ICMS ST
07/02/2007 - 19:40 - Empate suspende o julgamento de leis estaduais sobre pagamento
de ICMS em regime de substituio tributria
Empate no julgamento das Aes Diretas de Inconstitucionalidade (ADIs) 2777 e 2675
adiou a deciso do Supremo Tribunal Federal (STF) sobre a constitucionalidade de
dispositivos de leis estaduais de So Paulo e de Pernambuco, que tratam da restituio
do ICMS pago antecipadamente no regime de substituio tributria.
O plenrio analisa o inciso II, do artigo 66-b, da Lei n 6374/89, de So Paulo, na
redao dada pelo artigo 3, da Lei n 9.176/95, e o inciso II, do artigo 19, da Lei
estadual 11.408/96, de Pernambuco. Aps a leitura do voto-vista do ministro Eros Grau
(leia a ntegra) e dos votos dos demais integrantes, a sesso plenria foi suspensa, por
empate. O ministro Carlos Ayres Britto ir desempatar o julgamento quando pronunciar
seu voto, oportunamente.
Entenda os casos
As ADIs 2675 e 2777 foram ajuizadas pelos governadores dos estados de Pernambuco
e de So Paulo, respectivamente, contra dispositivos de leis estaduais, que asseguram
a restituio do ICMS pago antecipadamente no regime de substituio tributria.
De acordo com as normas estaduais, as empresas contribuintes do Imposto sobre
Circulao de Mercadorias e Servios (ICMS), no regime de antecipao tributria,
tm o direito de receber a diferena do valor pago a mais, caso se verifique que a
obrigao tributria seja de valor inferior ao que foi presumido, de forma antecipada.
Para os procuradores estaduais, a Constituio Federal no admite tal restituio, uma
vez que em seu pargrafo 7, artigo 150, dispe que a devoluo do montante pago
antecipadamente se o fato gerador,
que foi presumido, no se realizar [a lei poder atribuir ao sujeito passivo da obrigao
tributria a condio de responsvel pelo pagamento do imposto ou contribuio,
cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente, assegurada a imediata e preferencial
restituio da quantia paga, caso no se realize o fato gerador presumido].
Definies
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A "substituio tributria para frente" consiste em obrigar algum a pagar, de forma

antecipada, no s o imposto em si, mas tambm todo o imposto das operaes que
decorrerem posteriormente. Neste caso, o substituto fica obrigado a pagar o imposto,
no apenas da operao que ele praticou, mas tambm por
todas as outras operaes posteriores.
Dessa forma, por meio do regime de substituio tributria para frente, o imposto
arrecadado uma nica vez e no ao longo da cadeia produtiva de maneira
antecipada, sobre uma base de clculo presumida e prevista em lei. Assim, as
empresas recolhem o ICMS devido por elas mesmas, e tambm pelos distribuidores,
por exemplo.
Histrico dos julgamentos
ADI 2675/PE
O ministro Carlos Velloso (aposentado), relator da ao direta ajuizada pelo
governador do estado de Pernambuco (ADI 2675), entendeu que, sendo o valor do
produto alienado inferior quele que foi presumido, deve ser devolvida ao contribuinte
a quantia recolhida a mais, sob pena de enriquecimento ilcito do Estado. Dessa
forma, votou pela improcedncia do pedido, mantendo a validade dos dispositivos
que possibilitam a restituio do valor pago a mais.
ADI 2777/SP
O ministro Cezar Peluso, relator da ADI 2777, ressaltou que o Estado tem o dever de
restituir o montante pago a mais, por faltar-lhe competncia constitucional para a
reteno de tal diferena, sob pena de violao ao princpio que veda o confisco.
Por fim, afastou a alegao de que a restituio implicaria a inviabilidade do sistema
de substituio tributria, concluindo seu voto pela improcedncia do pedido, ou seja,
para declarar a constitucionalidade dos dispositivos.
O ministro Nelson Jobim (aposentado) divergiu e, em voto-vista, considerou
procedente a ADI 2777, para declarar a inconstitucionalidade da referida lei paulista.
Para ele o regime de substituio tributria mtodo de arrecadao de tributo
institudo com o objetivo de facilitar e otimizar a cobrana de impostos, possibilitando
maior justia fiscal por impedir a sonegao fiscal. Salientou ainda que essa
modalidade no comporta a restituio de valores, uma vez que o tributo pago
antecipadamente repassado, como custo, no preo de venda da mercadoria. Para
ele, no haveria como sustentar o alegado enriquecimento ilcito por parte do Fisco,
j que a diferena entre os preos final e o presumido suportada pelo consumidor
final.
Aps o voto-vista de Jobim, o ministro Cezar Peluso rememorou os argumentos do seu
voto, contrapondo os fundamentos do voto proferido pelo ministro Nelson Jobim, que
abrira divergncia. Peluso entendeu que o valor retido no integraria os custos do
substitudo, pois se o valor de venda for superior ao valor presumido, ele ter que
recolher diferena. Quando o valor de venda for inferior ao presumido, o substitudo
poder ressarcir-se da diferena.
A substituio tributria tcnica de arrecadao e, como tal, deve submeter-se aos
limites constitucionais do tributo ao qual se aplica, acrescenta Peluso. Para ele, ainda
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que se pudesse abstrair a operao praticada pelo substitudo na conformao da

substituio tributria, o fato econmico da reduo de lucro no mutila nem
desfigura o direito subjetivo devoluo de tributo recolhido indevidamente.
Placar
Aps a suspenso do julgamento de ambas ADIs (2777/SP e 2675/PE) o placar
encontra-se com cinco votos pela improcedncia ministros Cezar Peluso, Ricardo
Lewandowski (somente na ADI 2777), Joaquim Barbosa, Marco Aurlio e Celso de
Mello. Pela procedncia das aes votaram os ministros Nelson Jobim (ministro relator
original, aposentado), Eros Grau, Gilmar Mendes, Seplveda Pertence e a presidente
da Corte, ministra Ellen Gracie. Nesse julgamento a ministra Crmen Lcia no vota
porque substituiu o ministro Nelson Jobim, que j havia votado quando em efetivo
exerccio no Supremo. J o ministro Ricardo Lewandowski vota somente no julgamento
da ADI 2777/SP, j que substitui o ministro Carlos Velloso que j se posicionou em
relao ADI 2675/PE.
5.
ALQUOTAS
A Constituio da Repblica atribui ao Senado Federal a faculdade para estabelecer

as alquotas mnimas e mximas nas operaes internas (Resoluo devem ser pelo
menos iguais s AL interestaduais). Em relao s alquotas interestaduais, sero
(dever) fixadas tambm pelo Senado Federal.
Tipo de operao
Interestadual
Interestadual
Regio / Estado
Alquota
Estado do ES e Regies N, 7%
NE,
CO
S e SE
12%
ICMS Combustveis: as alquotas sero fixadas mediante Convnio firmado entre os

Estados e o DF (art.
155, 4, IV, CR).
**DIFERENCIAL DE AL Art. 155, 2, VII e VIII, CR
venda a consumidor final em outro Estado
o CONTRIBUINTE =. AL interestadual + DIFERENCIAL de AL ao Estado de
destino do bem.
o NO CONTRIBUINTE = AL interna
6.
ICMS E IPI ART. 155, 2, XI, CR
FG de ambos os impostos:
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(a) Entre contribuintes de ICMS + produto destinado industrializao ou

comercializao _ BC do ICMS no compreende o IPI = Preo Final
(b) Para no contribuinte e/ou produto no destinado industrializao ou
comercializao _ BC do ICMS compreende o IPI = Preo Final + IPI
7.
RECOLHIMENTO DO ICMS
Em regra, o ICMS devido ao local de origem do bem (incio da circulao /

operao mercantil).
Essa regra comporta excees:
(i) ICMS Combustveis e
(ii) ICMS na importao.
ICMS Combustveis (art. 155, 4, CF):
Qual combustvel?
Tipo de operao?
A quem cabe o Fundamentao

imposto?
(CF)
Derivados
petrleo
Tanto faz
Estado de consumo
de
Art. 155, 4, I
Gs natural e outros
Interestadual, para
no derivados de
contribuinte
petrleo
Repartio entre os
Estados de origem
e
destino
(AL Art. 155, 4, II
interna AL interestadual)
Gs natural e outros
Interestadual, para
no derivados de
no contribuinte
petrleo
Estado de origem
8.
Art. 155, 4, III
ICMS na importao de mercadorias: local de destino
SUJEITO PASSIVO
Sero sujeitos passivos do ICMS aqueles que realizarem tais operaes e, assim, o
produtor, o industrial, o comerciante e o importador.
O particular que vende um objeto seu no realiza operao de

circulao de mercadoria, para fins do ICMS. Para que haja tributao,
necessria a habitualidade e o intuito de lucro na venda de
mercadorias. Ex.: famlia vende tudo.
Nesse sentido, inclusive, artigo 4 da LC 87/1997.

9.
O ICMS NA CIRCULAO DE MERCADORIAS
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Operao + circulao (transferncia jurdica) + mercadoria (bem

mvel, destinado ao comrcio)
OBSERVAES IMPORTANTES:
(i) Bens do ativo fixo: VENDA e AQUISIO
VENDA: em tese, no constitui fato gerador do ICMS a venda desses bens, j que
ausente o requisito da
habitualidade (entendimento que no deve ser aplicado nas provas para a PGE).
AQUISIO: no so mercadorias os bens destinados a integrarem o ativo fixo do
estabelecimento
(mquinas, computadores, etc.). H direito a crdito, j que no haver posterior
sada??
o Artigo 20, 5 da LC 87/96: apropriao razo de 1/48 por ms = 4
anos.
o Artigo 20, 5, V da LC 87/96: venda antes de 4 anos: no ser admitido
o creditamento em relao ao perodo restante.
(ii) Transferncias entre estabelecimentos do mesmo titular: determinam os artigos 12,
inciso I da LC 87/96 e 2, inciso I da Lei n 6.374/1989 que considera-se ocorrido o fato
gerador do imposto no momento da sada de mercadoria de estabelecimento de
contribuinte, ainda que para outro estabelecimento do mesmo titular.
Mesmo sendo questionveis tais dispositivos, porque no se verificaria a transferncia
jurdica de mercadoria, importante consider-los como corretos no momento de
anlise de prova objetiva: Sada da mercadoria a qualquer ttulo.
Smula 166 do STJ.

- FIM DO MATERIAL DA PROFESSORA 2.
ITR E IPTU
2.1.
O ITR imposto federal

O IPTU imposto municipal
QUESTES GERAIS
Como vamos analisar esses dois tributos? Em primeiro lugar, vou trazer alguns
pontos de encontro entre esses dois impostos. Veremos a coincidncia entre eles.
Depois disso, veremos alguns temas especficos a cada um.
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O IPTU est previsto no art. 156, I, da Constituio e o ITR est no art. 153, VI, da
Constituio. O IPTU um imposto municipal e o ITR imposto federal. Esses dois
impostos tm, pelo menos duas caractersticas comuns:
Ambos os impostos tm como fato gerador a propriedade.
Ambos so impostos reais e so impostos reais porque o fato

gerador a propriedade.
O que significa dizer que so impostos reais? Que o fato gerador no leva em
conta caractersticas pessoais do sujeito passivo. No interessa se a pessoa rica, se
pobre. O que interessa a propriedade. Vai ter que pagar o IPTU, o ITR, conforme a
taxa.
Esses impostos tm dois pontos de encontro:
1 Ponto de encontro:
Se refere ao suposto conflito entre zona urbana
e zona rural - A gente tem que entender o que zona urbana e o que
zona rural para entender como se d a incidncia de cada um.
2 Ponto de encontro:
Diz respeito progressividade de alquotas.
Esses dois impostos tm alquotas progressivas. E devemos entender como
isso se d.
Ento, a partir dessas caractersticas comuns (ter como fato gerador a
propriedade e serem impostos rurais), h duas questes que temos que enfrentar: o
conflito entre zona urbana e rural e a progressividade das alquotas.
a)
Zona urbana vs. Zona Rural
O que vemos quando se trata de IPTU e de ITR? Sempre verificamos que o

imvel que esteja localizado na zona urbana est sujeito ao IPTU e o que est
localizado na zona rural, est sujeito ao ITR.
Ento, a gente precisa saber se o simples fato de o imvel estar na zona urbana
j gera a incidncia do IPTU e precisamos saber o que qualifica uma zona urbana e
uma zona rural.
Zona urbana A definio de zona urbana est prevista no prprio CTN, no art.
32, 1. Este artigo estabelece as caractersticas mnimas de uma regio para que seja
considerada zona urbana. Ele fala assim:
1 - Para os efeitos deste imposto, entende-se como zona urbana a definida
em lei municipal, observado o requisito mnimo da existncia de melhoramentos
indicados em pelo menos dois dos incisos seguintes, construdos ou mantidos pelo
Poder Pblico:
I - meio-fio ou calamento, com canalizao de guas pluviais;
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II - abastecimento de gua;
III - sistema de esgotos sanitrios;
IV - rede de iluminao pblica, com ou sem posteamento para distribuio
domiciliar;
V - escola primria ou posto de sade a uma distncia mxima de 3 (trs)
quilmetros do imvel considerado.
Est dizendo que a zona urbana aquela regio que a lei municipal define que
seja. a lei de zoneamento urbano vai dizer o que . S que o legislador municipal ao
fazer o desenho da zona urbana, ele no tem absoluta liberdade. Ele no pode dizer
que qualquer coisa zona urbana. preciso que haja, pelo menos, dois desses incisos.
Ento, temos uma primeira definio no art. 32, 1, do CTN que vai dizer que
a lei municipal que define observados os limites do CTN. isso que acontece.
Observados, ento, pelo menos dois melhoramentos do art. 32, 1.
Ento,
eu
tenho o municpio e a lei de zoneamento fala que tal a zona urbana. Nessa
definio a lei municipal no totalmente livre. Ela tem que observar os limites do
CTN.
S que essa definio do art. 32, 1, do CTN, sofre uma complementao pelo
art. 32, 2, do CTN, que vai tratar das zonas urbanizveis. O que diz o 2, do art. 32?
2 - A lei municipal pode considerar urbanas as reas urbanizveis, ou de
expanso urbana, constantes de loteamentos aprovados pelos rgos competentes,
destinados habitao, indstria ou ao comrcio, mesmo que localizados fora das
zonas definidas nos termos do pargrafo anterior.
Ento, ele diz que voc tem uma regio que est fora da zona urbana. Esta
regio poder ser considerada uma zona urbanizvel, semelhante zona urbana.
Quais so os requisitos para que isso acontea? preciso um loteamento aprovado
pelos rgos competentes e esse loteamento deve ser destinado habitao,
indstria ou comrcio.
Eu tenho a zona urbana. Todo o resto que no zona urbana zona rural.
Porm, pode ser que haja uma regio na zona rural e que seja considerada, pela lei
municipal, uma zona urbanizvel. Mas para que isso ocorra, essa regio deve ter um
loteamento e este loteamento deve ser destinado indstria, comrcio ou habitao.
Tem l um condomnio de casas, por exemplo. Essa pequena regio pode ser
considerada uma zona urbanizvel e, portanto, uma zona equiparvel urbana. isso
o que diz o 2, do art. 32.
A partir dessa definio, de zona urbana, urbanizvel e, por excluso, de zona
rural, o que as pessoas comearam a dizer? Que se o imvel est localizado na zona
urbana, ele se sujeita ao IPTU. Ou se est localizado na zona urbanizvel tambm se
sujeita ao IPTU, de forma que o ITR s seria exigido do imvel localizado na zona rural,
da regio que ficou fora da lei de zoneamento.
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E por que as pessoas comearam a utilizar esse critrio da localizao para

saber se paga IPTU ou ITR? Esse critrio da localizao utilizado por conta do CTN. O
CTN, no caput do art. 32 vai dizer o seguinte:
Art. 32 - O imposto, de competncia dos Municpios, sobre a propriedade
predial e territorial urbana tem como fato gerador a propriedade, o domnio til ou a
posse de bem imvel por natureza ou por acesso fsica, como definido na lei civil,
localizado na zona urbana do Municpio.
Ento, o imposto tem por fato gerador a propriedade de imvel localizado na
zona urbana do municpio, ento, o critrio da localizao.
Porm, atualmente, este critrio da localizao, apesar de presente no CTN
questionado na jurisprudncia porque se discute qual o critrio mais adequado para
definir se IPTU ou ITR, se o critrio mais adequado o da localizao, como diz o CTN
ou o da destinao econmica. O que prevalece? Localizao ou destinao
econmica? O que mais importante?
O que essa destinao econmica? Se refere destinao do imvel, para
qu o imvel utilizado. Pode acontecer de existir um imvel localizado na zona
urbana, mas este imvel pode possuir uma destinao rural. Ele est na zona urbana,
um terreno na cidade de SP, mas ali apenas h uma plantao de agrio. No h
nada ali que resulte em destinao urbana. A questo saber: este imvel deve
pagar o IPTU, afinal de contas, est na zona urbana ou deve pagar o ITR, afinal de
contas tem destinao rural. O CTN resolve essa questo pelo critrio da localizao.
Mas isso discutido na jurisprudncia pelo seguinte: vejam o que aconteceu.
O CTN de 1966 e estabelece as normas gerais de direito tributrio. O CTN foi
recepcionado pela Constituio Federal de 1967 com status de norma geral de direito
tributrio. Ele passa a ser a norma geral de direito tributrio a partir da Constituio de
1967. Ele foi publicado na vigncia da Constituio de 1946. Quando vem o CTN, no
art. 32 ele estabelece como critrio de fato a localizao para saber se IPTU ou ITR.
Mas antes mesmo da entrada em vigor do CTN (ele foi publicado mas no entrou em
vigor imediatamente), veio o DL 57/66. E este decreto-lei, no seu art. 15, altera esse
critrio para falar que o que vale a destinao econmica. Por conta disso, por
conta dessa alterao, tambm o dl 57/66 foi recebido como norma geral de direito
tributrio. E, portanto, o CTN, j entra em vigor tendo este critrio superado. J no
valia mais o que estava escrito no caput do art. 32. Isso recepcionado pela
constituio de 1967 e quando vem a Constituio de 1988 se questiona se esse
decreto-lei teria sido recepcionado pela CF/88. O STF olha para esse tema e diz que
sim, que o decreto-lei foi recepcionado pela CF/88. Ento, tendo em vista nosso
sistema tributrio atual, o critrio correto o critrio da destinao e no o da
localizao, especificamente por conta dessa sucesso de normas, porque o CTN
alterado antes mesmo de entrar em vigor. E essa alterao recebida pela
Constituio de 1967 e depois em 1988, como decidiu o STF.
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Em virtude disso, o STJ d prevalncia destinao econmica. O STJ vai dizer

(j que tema infraconstitucional): o que vale a destinao e no a localizao. A
destinao prevalece sobre a localizao. H diversos julgados nesse sentido, mas eu
gostaria de ler pelo menos dois aqui com vocs:
Resp 492869/PR, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em
15.02.2005, DJ 07.03.2005)
1. Ao ser promulgado, o Cdigo Tributrio Nacional valeu-se do critrio topogrfico
para delimitar o fato gerador do Imposto sobre a Propriedade Predial e Territorial
Urbana (IPTU) e o Imposto sobre a Propriedade Territorial Rural (ITR): se o imvel
estivesse situado na zona urbana, incidiria o IPTU; se na zona rural, incidiria o ITR.
2. Antes mesmo da entrada em vigor do CTN, o Decreto-Lei n 57/66 alterou esse
critrio, estabelecendo estarem sujeitos incidncia do ITR os imveis situados na zona
rural quando utilizados em explorao vegetal, agrcola, pecuria ou agroindustrial.
3. A jurisprudncia reconheceu validade ao DL 57/66, o qual, assim como o CTN,
passou a ter o status de lei complementar em face da superveniente Constituio de
1967. Assim, o critrio topogrfico previsto no art. 32 do CTN deve ser analisado em
face do comando do art. 15 do DL 57/66, de modo que no incide o IPTU quando o
imvel situado na zona urbana receber quaisquer das destinaes previstas nesse
diploma legal.
4. Recurso especial provido.
Ento, histria da plantao de agrio na cidade de SP. Aquele imvel deve
estar sujeito ao ITR. E s para ficar completo, eu gostaria de ler o REsp 472628:
Resp 472628/RS, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, SEGUNDA TURMA, julgado
em 17.08.2004, DJ 27.09.2004
1. No se conhece do recurso especial quanto a questo federal no prequestionada
no acrdo recorrido (Smulas n. 282 e 356/STF).
2. Ao disciplinar o fato gerador do imposto sobre a propriedade imvel e definir
competncias, optou o legislador federal, num primeiro momento, pelo
estabelecimento de critrio topogrfico, de sorte que, localizado o imvel na rea
urbana do municpio, incidiria o IPTU, imposto de competncia municipal; estando fora
dela, seria o caso do ITR, de competncia da Unio.
3. O Decreto-Lei n. 57/66, recebido pela Constituio de 1967 como lei complementar,
por versar normas gerais de direito tributrio, particularmente sobre o ITR, abrandou o
princpio da localizao do imvel, consolidando a prevalncia do critrio da
destinao econmica. O referido diploma legal permanece em vigor, sobretudo
porque, alado condio de lei complementar, no poderia ser atingido pela
revogao prescrita na forma do art. 12 da Lei n. 5.868/72.
4. O ITR no incide somente sobre os imveis localizados na zona rural do municpio,
mas tambm sobre aqueles que, situados na rea urbana, so comprovadamente
utilizados em explorao extrativa, vegetal, pecuria ou agroindustrial.
5. Recurso especial a que se nega provimento.
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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Esse o primeiro ponto do ITR e IPTU que a definio da zona urbana e da

rural.
b)
Progressividade de alquotas no ITR e no IPTU
O que significa dizer que eu tenho alquotas progressivas? Quando temos

progressividade de alquotas, ns temos um aumento de alquotas em funo de
alguma coisa, de algum critrio. Sempre que vocs ouvirem falar de progressividade
aumento da alquota em funo de alguma coisa. A progressividade de alquotas,
que somente em funo de alguma coisa, pode ser de dois tipos: fiscal e extrafiscal.
A progressividade fiscal sempre tem o mesmo objetivo: de realizar o princpio da
capacidade contributiva, que est no art. 145, 1, da CF. Ou seja, a capacidade
contributiva vai dizer: quanto maior a riqueza que voc manifesta, maior deve ser a
tributao, a carga tributria qual voc est sujeito. isso o que diz o art. 145, 1,
da CF. Ento, quando temos progressividade fiscal, temos, a bem da verdade, uma
medida de justia fiscal, de justia tributria. Quem manifesta mais riqueza tem que
pagar mais imposto. Esse o primeiro ponto
A progressividade extrafiscal no se relaciona com a capacidade contributiva.
O objetivo da progressividade extrafiscal est no estmulo ou na inibio de
determinados comportamentos. Trata-se aqui do direito tributrio utilizado com uma
finalidade diversa da arrecadao. Aqui estimular ou desestimular alguns
comportamentos. O exemplo clssico de extrafiscalidade genericamente, est no IPI.
A tributao do cigarro de 330% porque o governo quer desestimular o consumo
desta substncia. E se a gente olha para a tributao de gneros alimentcios, a
tributao vai ser de 4 ou 5%, s vezes at zero. Isso extrafiscalidade a gente pode
ter essa funo de extrafiscalidade agregada progressividade de alquotas.
Tanto no IPTU, quanto no ITR, temos progressividade extrafiscal. Ambos tm
alquotas progressivas, cujo objetivo estimular ou inibir determinados
comportamentos. Do que se trata aqui quando falamos dessa progressividade
extrafiscal do IPTU e do ITR? O grande objetivo aqui, garantir, nos dois casos, a
funo social da propriedade. Seja propriedade urbana, seja rural. que a
propriedade seja sempre produtiva, que no fique abandonada, que seja til. Nos dois
impostos ns temos essa progressividade.
Agora, em relao progressividade fiscal, ns s temos para o IPTU e s temos
para o IPTU a partir da Emenda 29/00. Foi a EC 29/00 que criou essa progressividade
fiscal para o IPTU e que vamos ter que analisar.
I.
Progressividade fiscal
Vamos comear estudando a progressividade fiscal, presente nos dois impostos.
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Intensivo II
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Em relao ao ITR, est prevista no art. 153, 4, da, I, da Constituio. Como

funciona a progressividade extrafiscal no ITR? Basicamente, de acordo com a CF o
seguinte: quanto menor a produtividade do imvel, maior ser a alquota do imposto.
Quanto maior a produtividade, menor ser a alquota do imposto. o objetivo
estimular a manuteno da propriedade produtiva. possvel vocs encontrarem em
prova a seguinte expresso: regressividade do ITR. a mesma coisa: progressividade
ao contrrio: quanto maior a produtividade, menor a alquota.
4 - O imposto previsto no inciso VI (ITR) do caput: I - ser progressivo e ter suas
alquotas fixadas de forma a desestimular a manuteno de propriedades
improdutivas;
Essa progressividade est disciplinada na Lei 9.393/96, especificamente no art.
11. Essa a lei que disciplina o ITR. Olhando para a lei, veremos que h uma
conjugao entre o grau de utilizao do imvel e a rea do imvel. Se eu tenho um
imvel pequeno com grande produtividade, haver uma determinada alquota. Mas
se o imvel maior com o mesmo grau de produtividade, minha alquota vai ser maior
tambm. Vamos ver o art. 11, da Lei 9.393/96, que traz uma tabela:
(Art.11) Tabela de Alquotas
rea total do imvel
(em hectares)
Grau de Utilizao - GU ( EM %)
Maior
que
80
Maior
que
65 at
80
Maior
que
50 at
65
Maior
que
At 30
30 at
50
At 50
0,03
0,20
0,40
0,70
1,00
Maior que 50 at 200
0,07
0,40
0,80
1,40
2,00
Maior que 200 at 500
0,10
0,60
1,30
2,30
3,30
Maior que 500 at 1.000 0,15
0,85
1,90
3,30
4,70
Maior que 1.000 at

0,30
5.000
1,60
3,40
6,00
8,60
Acima de 5.000
3,00
6,40
12,00
20,00
0,45
Ento, a lei, ao invs de usar como critrio o grau de utilizao, ela agrega a
rea do imvel. A constituio no prev. A lei, ao fazer isso, coloca na
progressividade extrafiscal do ITR, um aspecto relacionado capacidade contributiva
e agrega, portanto, um aspecto fiscal. Qual a lgica a lei? Quanto maior o imvel,
maior a capacidade contributiva, mais ela pode pagar. Ento, mesmo que ela tenha
o mesmo grau de utilizao de um imvel pequeno, o pequeno vai pagar menos ITR
que o imvel grande.
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Intensivo II
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Essa lei, portanto, faz uma combinao entre rea e produtividade do imvel. E
ao fazer essa combinao considerando a rea, a lei agrega o elemento fiscal a essa
progressividade porque a rea est diretamente relacionada com a capacidade
contributiva. Essa a progressividade extrafiscal do ITR. Art. 11, da Lei 9.393/93.
II.
Progressividade extrafiscal
A progressividade extrafiscal do IPTU est prevista no art. 182, 4, II, da

Constituio. Imaginem que voc proprietrio deu m imvel localizado na zona
urbana e com destinao urbana. Voc, portanto, realiza o fato gerador do IPTU. E
quando ocorre o fato gerador do IPTU? Todo dia primeiro de cada ano. Vamos supor,
dia 01/01/2010 acontece o fato gerador do IPTU. Por conta disso, voc recebe o
lanamento do IPTU, que considera que a alquota do imposto aplicvel neste caso
de 1%. Ento, voc vai l e paga este IPTU. S que durante o ano de 2010, temos uma
situao de subutilizao do imvel. Esse imvel fica abandonado, sem utilidade.
Ainda assim, voc pagou porque o prdio seu. Diante dessa situao de
subutilizao, vamos imaginar que no prprio ano de 2010, a prefeitura mande para
voc uma notificao em que ela diz: melhore a situao do imvel. Esse IPTU foi
cobrado alquota de 1%, mas eu preciso que voc melhore a situao do imvel
para garantir a funo social da propriedade urbana. Voc recebe a notificao e
no cumpre, permanecendo na situao de subutilizao at que chega 01/01/2011.
Voc, de novo, realiza o fato gerador do IPTU. Voc recebe o lanamento do imposto
e percebe que, desta vez, a alquota foi para 1,5%. Voc continua na mesma situao
at o ano seguinte. Em 2012, realizado o fato gerador, voc recebe o lanamento e a
alquota de 2%. E assim acontece de forma progressiva no tempo. No tempo em que
o imvel permaneceu subutilizado. Durante todo o perodo de subutilizao do imvel.
Se o imvel no cumpre a funo social da propriedade urbana, a prefeitura te
notifica dizendo para voc melhora r a condio do imvel. Se voc no atende,
poder ter a cobrana de alquotas progressivas, durante todo o perodo em que o
imvel permanecer subutilizado. No termos do art. 182, 4, II, no tem nada a ver com
capacidade contributiva. Tem a ver com a manuteno da funo social da
propriedade urbana. Vamos ler, ento, este dispositivo:
4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea
includa no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo
urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado
aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de:
I - parcelamento ou edificao compulsrios;
II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no
tempo;
III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de
emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at
dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da
indenizao e os juros legais.
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Mas onde o 4 fala da necessidade de notificao? A necessidade de

notificao est no verbo exigir. Primeiro exige, se no cumprir a exigncia, haver
parcelamento, edificao compulsria e IPTU progressivo no tempo.
Ento, essa a progressividade extrafiscal do IPTU. E nos termos da CF, na
redao original, essa era a nica progressividade prevista para este imposto. At que
vem a EC 29/00 e cria a progressividade fiscal para o IPTU. Vamos, ento, analisar essa
emenda, essa situao da progressividade fiscal, que s existe para o IPTU e s existe
para o IPTU aps a EC 29/00. O que faz essa emenda? Ela altera o art. 156, 1, da CF
e vai dizer o seguinte: sem prejuzo da progressividade extrafiscal, sem prejuzo da
progressividade prevista no art. 182, 4, II (est, pois, incluindo essa progressividade),
cria uma outra progressividade. E como esta outra progressividade? O art. 156, 1
vai dizer que as alquotas do IPTU sero progressivas tendo em vista o valor do imvel.
O que significa, ento, quanto maior o valor, maior a alquota. Trata-se, claramente,
de uma medida destinada ao cumprimento da capacidade contributiva. E, alm
disso, o art. 156, 1, na redao dada pela emenda, diz que as alquotas do IPTU
sero diferenciadas. E diferenciadas tendo em vista a localizao do imvel e tendo
em vista o uso do imvel. Ou seja, quanto melhor a localizao, maior a alquota. Se
voc tem um imvel bem localizado, tem maior capacidade contributiva, pode
pagar maior imposto. Quanto ao uso, pode ser residencial, comercial ou industrial.
Voc paga mais na indstria e menos na residncia. Ento, temos, nos dois casos,
progressividade fiscal que se relacionam com a capacidade contributiva.
Isso veio pela EC 29/00. Essa emenda gerou discusses jurisprudenciais. Que tipo
de discusses? Houve dois tipos de debate na jurisprudncia:
1 Debate: Relativo criao da progressividade pela EC 29. A questo
era saber: a EC possibilita essa progressividade? A EC 29 condio para
essa progressividade? Antes dela no poderia ter essa progressividade?
2 Debate: Mais amplo. Quer saber se a EC 29, em si, seria ou no
constitucional.
1 Debate - A EC 29/00 cria a progressividade fiscal para o IPTU? Essa a
primeira pergunta. Se dissermos que sim, que a EC 29/00 criou, ento, o resultado
que as leis municipais que estabelecessem essa progressividade antes da emenda so
inconstitucionais. Porque se a progressividade s veio com a EC 29, as leis municipais
que estabelecessem progressividade antes da emenda inconstitucionais. De outro
lado, se dissermos que no, estamos dizendo que essa progressividade fiscal j estava
implcita na Constituio. E se j estava implcita na Constituio, essas mesmas leis
municipais seriam constitucionais. Nessa segunda hiptese, a emenda no teria
inovado o ordenamento, apenas teria explicitado o que j havia na CF e essas leis
seriam constitucionais.
Num primeiro momento, o STF adotou a primeira posio, para dizer que a EC
29 criou a progressividade para o IPTU e que, portanto, as leis municipais que
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estabelecessem essa progressividade antes da emenda seriam inconstitucionais. Esse

entendimento se concretizou na Smula 668:
STF Smula n 668 - DJ de 9/10/2003 - inconstitucional a lei municipal que tenha
estabelecido, antes da Emenda Constitucional 29/2000, alquotas progressivas para o
IPTU, salvo se destinada a assegurar o cumprimento da funo social da propriedade
urbana.
Salvo no caso do art. 182, que j estava previsto no texto da Constituio.
Ento, antes da emenda no pode ter alquotas progressivas, a no ser que se trate
da progressividade extrafiscal, do art. 182, da Constituio. Ento, nesse primeiro
momento, temos a Smula 668, do STF. Isso em relao primeira pergunta. Depois
haver mais consequncias.
2 Debate - Qual a segunda discusso? Esta na pergunta relativa
constitucionalidade da emenda. A EC 29/00 constitucional ou ofende alguma
clusula ptrea? Essa discusso ainda no terminou no Supremo e o julgamento deste
tema est sendo realizado no RE 423768 e o relator o Min. Marco Aurlio. E o que at
agora o Supremo falou sobre o tema? At agora, o Supremo tem dito, pelos votos
proferidos, que a EC 29 constitucional. No tem nada de errado com ela. Mas qual
seria a ofensa que essa emenda traria constituio? So dois argumentos:
argumentos dos contribuintes e argumentos dos municpios, relativos
constitucionalidade da emenda.
Os contribuintes vo dizer que a emenda inconstitucional porque o IPTU no
admite a progressividade fiscal porque o IPTU um imposto real e impostos reais no
podem ser progressivos. Pelo menos no podem ser progressivos com finalidade de
realizar a capacidade contributiva. isso que dizem os contribuintes. Mas por que o
IPTU no admitiria essa progressividade fiscal que quer realizar a capacidade
contributiva? Vamos ler o art. 145, 1, da CF, que traz o princpio da capacidade
contributiva para a gente entender esse argumento dos contribuintes:
1 - Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados
segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado administrao
tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar,
respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as
atividades econmicas do contribuinte.
Ou seja, sempre que possvel os impostos tero carter pessoal (e no real), que
levaro em conta a capacidade pessoal do sujeito passivo e sero graduados
segundo a manifestao de riqueza do contribuinte. Onde que isso impede a
progressividade dos impostos reais? Os contribuintes vo dizer que quando a CF fala,
no art. 145, 1, que os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a
capacidade econmica, est dizendo que apenas os impostos pessoais podem ser
graduados segundo a capacidade econmica. Os impostos reais no tm essa
possibilidade. Ou seja, os impostos tero carter pessoal e, sendo pessoais, sero
graduados segundo a capacidade econmica. Apenas os impostos pessoais, como o
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IR, que leva em conta as caractersticas do indivduo. Os impostos reais no tem essa
capacidade porque o imposto real, por definio, no leva em considerao as
caractersticas pessoais do sujeito passivo. O imvel, por si, no capaz de dizer se a
pessoa rica ou pobre. Ele s um imvel.
Esse o argumento dos contribuintes: o princpio da capacidade contributiva
exige que os impostos pessoais e apenas esses sejam graduados conforme a
manifestao de riqueza. Os impostos reais no comportam essa graduao. Os
impostos reais tm que ter uma alquota fixa. Para os impostos reais, o princpio que
deve ser aplicado o da proporcionalidade que pressupe uma alquota fixa e uma
base de clculo varivel.
O que os municpios dizem? Que o IPTU admite a progressividade fiscal e admite
isso apesar de ser um imposto real. Por qu? Porque a progressividade uma medida
de realizao da capacidade contributiva e a Constituio no vincula a
capacidade contributiva aos impostos pessoais. A Constituio, diferentemente do
que os contribuintes alegam, no vincula a capacidade contributiva aos impostos
pessoais. Os municpios dizem que a CF faz duas coisas diferentes: ela fala em primeiro
lugar, sempre que possvel, os impostos sero pessoais. algo que ela fala: se der,
bem. E, independentemente disso, ns teremos a capacidade contributiva, teremos a
graduao segundo a manifestao de riqueza, independentemente de o imposto
ser pessoal ou no. Ento, no existe um vnculo necessrio entre a cobrana segundo
a manifestao de riqueza e o imposto pessoal. So coisas separadas. So duas
determinaes constitucionais. Quando der, os impostos sero pessoais. E alm disso,
todos os impostos, e no apenas os pessoais, sero graduados segundo a
manifestao de riqueza.
isso que os municpios dizem? Qual tem sido a posio do STF e que dever ser
a que vai prevalecer? O STF est tendendo a dizer que o IPTU pode, sim ser
progressivo, mesmo sendo imposto real. E o que o STF, especificamente, o voto do Min.
Marco Aurlio, j disse? Vamos colocar o argumento do Min. Marco Aurlio. O STF vai
dizer: todos os impostos podem ser progressivos, sejam esses impostos reais ou pessoais.
E, em segundo lugar, e esse um argumento muito relevante: o fundamento geral da
progressividade para todos os impostos exatamente o art. 145, 1, da CF. Esse o
fundamento geral para a progressividade de todos os impostos. o princpio da
capacidade contributiva. Esse um argumento importante porq2ue traz duas
consequencias. Em virtude desse argumento, chegamos a duas concluses: se o
fundamento geral da progressividade para todos os impostos o art. 145, 1, em
primeiro lugar, ento, a progressividade de alquotas no precisa estar expressa na
Constituio. Para que o imposto seja progressivo, eu no preciso de uma
determinao expressa, basta essa determinao geral do 1. Essa uma
consequncia que serve para todos os impostos.
E em segundo lugar, temos uma outra consequncia especfica para o IPTU: se
o fundamento geral para a progressividade para todos os impostos o art. 145, 1,
ento, a EC 29/00 no tem nada de relevante. Esta emenda simplesmente explicitou o
que j estava na Constituio. Ela apenas trouxe tona e detalhou algo que j se
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tinha na CF, que a CF j previa, que a progressividade possvel para todos os

impostos.
Se assim, se a EC 29/00 no inovou, temos uma consequncia direta naquele
primeiro debate: num primeiro momento, o STF falou: a EC cria a progressividade e a
partir dela as leis municipais podem cobrar o IPTU progressivo. Com este entendimento,
o STF est dizendo nem precisava da emenda constitucional ento, em funo
disso, temos um reflexo no primeiro debate. E a os municpios perceberam esse
argumento do Supremo e comearam a dizer: sempre foi possvel a progressividade.
E por que sempre foi possvel? Porque ela j estava implicitamente prevista no texto da
Constituio.
Como resultado dessa alegao dos municpios, ns tivemos a retomada desse
tema no supremo, agora, este ano. E sobre esse tema o Supremo reconheceu a
repercusso geral, especificamente em maro de 2009 e, como a questo envolvia a
Smula 668 (afinal, ele precisava dizer se ela estava ou no valendo, j que fala que
s depois da emenda), o Supremo j julgou o mrito deste recurso e, pelo julgamento
do mrito, ele no comprou essa briga. A Smula foi ratificada. Significa que ela foi
confirmada. Tinha de tudo para no ser, mas o Supremo resolveu ratifiar a posio em
relao ao IPTU. Ento, apesar daquela consequncia, o Supremo preferiu ratificar a
Smula. O julgamento tambm aconteceu em 2009, s que em maio. Ento, em
maro foi reconhecida a repercusso geral e em maio foi julgado o mrito e a
jurisprudncia foi ratificada. Eu gostaria de ler com vocs um trecho do Informativo
433, do STF, que conta essa posio do Min. Marco Aurlio. E temos que prestar
ateno porque isso vai ter reflexos em outros impostos. Ainda que com relao ao
IPTU o Supremo tenha dado um passo para trs, porque afinal de contas j tinha a
smula, esse entendimento vai repercutir diretamente no ITCMD e ITBI, como a gente
vai ver.
INFORMATIVO 433 - IPTU: Progressividade e EC 29/2000
O Tribunal iniciou julgamento de recurso extraordinrio interposto pelo Municpio de
So Paulo contra acrdo do extinto Primeiro Tribunal de Alada Civil do referido
Estado-membro que, ao prover apelao em mandado de segurana, declarara a
inconstitucionalidade da Lei municipal 13.250/2001 que, dando nova redao Lei
municipal 6.989/66, estabeleceu alquotas progressivas para o IPTU tendo em conta o
valor venal e a destinao do imvel ao fundamento de terem sido violados os
princpios da isonomia e
da capacidade contributiva, e de que a EC 29/2000, ao prever as citadas alquotas,
ofendeu o art. 60, 4, IV, da CF. O Min. Marco Aurlio, relator, conheceu do recurso e
deu-lhe provimento, para, reconhecendo a constitucionalidade da EC 29/2000 e da
Lei municipal 6.989/66, na redao dada pela referida Lei 13.250/2001, restabelecer a
sentena que indeferira a segurana. Aps mencionar os diversos enfoques dados
pela Corte em relao progressividade do IPTU, concluiu, ante a interpretao
sistemtica da Constituio Federal, com o cotejo do 1 do seu art. 156 com o 1 do
seu art. 145, que a EC 29/2000 veio to-s aclarar o real significado do que disposto
anteriormente sobre a graduao dos tributos, no tendo abolido nenhum direito ou
garantia individual, visto que a redao original da CF j versava a progressividade
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dos impostos e a considerao da capacidade econmica do contribuinte. O relator

reafirmou sua convico, exposta em julgamentos anteriores ao advento da EC
29/2000, de que o 1 do art. 145 possui cunho social da maior valia, tendo como
objetivo nico, sem limitao do alcance do que nele est contido, o estabelecimento
de uma gradao que promova justia tributria, onerando os que tenham maior
capacidade para pagamento do imposto. Asseverou, no ponto, que a capacidade
econmica do contribuinte h de ser aferida sob os mais diversos ngulos, inclusive o
valor, em si, do imvel. Ressaltou, tambm, que a lei impugnada foi editada ante a
competncia do Municpio e com base no 1 do art. 156 da CF, na redao dada
pela EC 29/2000, concretizando a previso constitucional, e que o texto primitivo desse
dispositivo no se referia ao valor do imvel e localizao e ao uso respectivos, mas
previa a progressividade como meio de se assegurar o cumprimento da funo social
da propriedade. Aps os votos dos Ministros Crmen Lcia, Eros Grau, Joaquim
Barbosa e Seplveda Pertence, que acompanhavam o voto do relator, pediu vista dos
autos o Min. Carlos Britto.
Ento, essa a posio que est vigorando: o possvel reconhecimento da
constitucionalidade da EC 29/00. E, com isso, a gente termina essas questes gerais
relativas ao ITR e ao IPTU.
2.2.
QUESTES ESPECFICAS RELATIVOS AO IPTU
a)
Sujeito passivo do IPTU
Quem o sujeito passivo do IPTU? Quem define o sujeito passivo do IPTU? Vamos
responder essa pergunta pela anlise do art. 32, do CTN:
Art. 32 - O imposto, de competncia dos Municpios, sobre a propriedade
predial e territorial urbana tem como fato gerador a propriedade, o domnio til ou a
posse de bem imvel por natureza ou por acesso fsica, como definido na lei civil,
localizado na zona urbana do Municpio.
Se o fato gerador do IPTU pode ser a propriedade, o domnio til ou a posse,
ento o IPTU pode ter por sujeito passivo:
O proprietrio,
O titular do domnio til ou
O titular da posse
A depender do fato gerador. O art. 32 estabelece trs fatos geradores possveis:

propriedade, domnio til e posse. A depender do fato gerador, eu terei um sujeito
passivo. Se for propriedade, vai ser o proprietrio. Se o fato gerador for domnio til ou
posse vai ser o titular do domnio til ou posse. Os municpios tm opes para dizer
quem o sujeito passivo.
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Essas opes quanto ao sujeito passivo devem ser estabelecidas por qual tipo
de lei? Quem define o sujeito passivo? Quem define que o proprietrio, o titular do
domnio til ou da posse? Sobre isso, h uma smula recente do STJ. O STJ olha para
essa questo e diz que a opo do legislador municipal. Compete ao legislador
municipal dizer quem esse sujeito passivo. Ele tem liberdade nesse sentido, desde
que nos limites do fato gerador do CTN. Que smula essa? a Sumula 399 e vamos
ler a notcia relativa a essa smula:
25/09/2009 SMULA DO STJ DEFINE: LEGISLAO MUNICIPAL DECIDE QUEM O
SUJEITO PASSIVO DO IPTU
Cabe legislao municipal estabelecer o sujeito passivo do IPTU (Imposto
Predial e Territorial Urbano).
Esse o teor da Smula n. 399 aprovada pela Primeira Seo do Superior
Tribunal de Justia (STJ). A matria foi definida em julgamento de recurso especial e
seguiu o rito da Lei dos Recursos Repetitivos (Lei n. 11.672/2008). O projeto da smula
foi relatado pela ministra Eliana Calmon e tem como referncia o artigo 34 do Cdigo
Tributrio Nacional (CTN). O artigo estabelece que o contribuinte do imposto o
proprietrio do imvel, o titular do seu domnio til ou o seu possuidor a qualquer ttulo.
A consolidao desse entendimento consequncia e vrios julgamentos realizados
no STJ. Por exemplo, em 2004, a Primeira Turma definiu: ao legislador municipal cabe
eleger o sujeito passivo do tributo, contemplando qualquer das situaes previstas no
CTN. Definindo a lei como contribuinte o proprietrio, o titular do domnio til ou o
possuidor a qualquer ttulo, pode a autoridade administrativa optar por um ou outro
visando facilitar o procedimento de arrecadao (Resp n. 475.078). O relator do
recurso, ministro Teori Albino Zavascki, detalhou, ainda, que a existncia de possuidor
apto a ser considerado contribuinte do IPTU no implica a excluso automtica do Srib
passivo da obrigao tributria do titular do domnio (assim entendido aquele que tem
a propriedade registrada no registro de imveis). Outros precedentes reforaram a
tese, entre eles um da Primeira Turma (Resp 979.970), julgado em 2008. O ministro Luiz
Fux, ao relatar recurso sobre a matria, ressaltou a existncia de jurisprudncia do STJ
no sentido de permitir a concomitncia do titular do domnio til de imvel e do seu
possuidor a qualquer ttulo, na sujeio passiva da relao jurdico-tributria relativa
ao IPTU. Deveras, coexistindo titular do domnio e possuidor, divide-se a doutrina
apenas quanto existncia de ordem de prioridade para a responsabilizao de um
ou de outro pelo pagamento do IPTU, ponderou o ministro Luiz Fux. O relator
destacou, ainda, que a questo foi enfrentada pelo STJ, quando do julgamento do
mencionado Resp n. 475.078, que teve como relator o ministro Teori Zavascki. O
ministro Teori Zavaski acolheu, em seu relatrio, doutrina que entende ser livre a
escolha entre possuidor e proprietrio. Opta-se por um ou outro visando facilitar o
procedimento de arrecadao.
Esse o primeiro ponto relativo ao IPTU que temos que analisar. O segundo
ponto no relativa ao sujeito passivo, mas est mais ou menos relacionado com essa
discusso que a gente trouxe e se refere especificamente ao fato gerador do imposto.
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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Como acabei de dizer, pelo art. 32, do CTN, o fato gerador pode ser a propriedade, o
domnio til ou a posse.
Mas a posse a qualquer ttulo gera a cobrana do IPTU? Ento, o locatrio, que
tem a posse direta, poderia ser sujeito passivo do IPTU? Esse tipo de posse fato
gerador do IPTU? Qualquer tipo de domnio til, qualquer tipo de domnio til gera a
incidncia do imposto? O STJ vai dizer que, para que haja o fato gerador o IPTU deve
haver o animus domimi, ou seja, a pessoa deve exteriorizar a propriedade. Ento, no
qualquer posse que pode ser tributada. uma posse especfica que manifesta a
vontade de ser proprietrio. Vejam, nesse sentido, o REsp 863396:
Resp 863.396/DF - Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 27/02/2007, DJ
02/04/2007
1. Os impostos caracterizam-se pela compulsoriedade que encerram, sem a
necessidade da comprovao de contraprestao especfica. Em conseqncia,
tratando-se de IPTU, o seu fato gerador, luz do art. 32 do CTN, a propriedade, o
domnio til ou a posse.
2. A posse consiste no exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes ao
domnio ou propriedade, nos termos do art. 1.196, do Cdigo Civil de 2002.
3. A posse, como fato gerador do IPTU, deve exteriorizar a propriedade, a visibilidade
do domnio, o animus domini.
4. O preceito do CTN que versa a sujeio passiva do IPTU no inova a Constituio,
criando por sua conta um imposto sobre a posse e o domnio til. No qualquer
posse que deseja ver tributada. No a posse direta do locatrio, do comodatrio, do
arrendatrio de terreno, do administrador de bem de terceiro, do usurio ou habitador
(uso e habitao) ou do possuidor clandestino ou precrio (posse nova etc.). A posse
prevista no Cdigo Tributrio como tributvel a de pessoa que j ou pode ser
proprietria da coisaCorolrio desse entendimento ter por invlida a eleio dos
meros detentores de terras pblicas como contribuintes do imposto. ( Aires Barreto in
Curso de Direito Tributrio, Coodenador Ives Gandra da Silva Martins, 8 Edio
Imposto Predial e Territorial Urbano, p.736/737)
5. A exegese legal prioriza o proprietrio conhecido e o designa como responsvel
pelo tributo, haja vista que este uma espcie de imposto real, gerador de
obrigao propter rem.
6. O Eg STF, secundando a tese acima, decidiu que o IPTU inequivocamente um
imposto real, porquanto ele tem como fato gerador a propriedade, o domnio til ou a
posse de imvel localizado na zona urbana do municpio, sem levar em considerao
a pessoa do proprietrio, do titular do domnio til ou do possuidor (RE 204.827-5, de
12.12.1996).
7. Consequentemente, enquanto no desconstitudo o domnio, o proprietrio tem a
obrigao ex lege, muito embora luz do princpio do enriquecimento sem causa,
possa reaver o que pagou, acaso declarada, com efeito ex tunc, a perda da
propriedade e o reconhecimento da posse contnua de outrem. que a capacidade
contributiva ex lege e no econmica, no sentido de que haja correlao entre
quem paga e quem aufere benefcios (art. 126, II, do CTN).
8. Consoante cedio em doutrina abalizada, interessa, do ngulo jurdico-tributrio,
apenas quem integra o vnculo obrigacional. O grau de relacionamento econmico
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Intensivo II
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da pessoa escolhida pelo legislador, com a ocorrncia que faz brotar o liame fiscal,
alguma coisa que escapa da cogitao do Direito, alongando-se no campo da
indagao da Economia ou da Cincia das Finanas (Paulo de Barros Carvalho,
Curso de Direito Tributrio, 8 edio, Ed. Saraiva, 1996, p. 209).
9. Hiptese em que a controvrsia a ser dirimida nos presentes autos cinge-se em
definir se no caso de contrato de concesso de direito real de uso o seu beneficirio
responsvel pelo recolhimento do IPTU relativo ao imvel objeto da cesso de uso
muito embora no tenha exercido a posse sobre o mesmo porquanto o contrato fora
suspenso por fora de liminar em ao civil pblica.
10. In casu, o aresto a quo concluiu que a empresa recorrida foi obstada de exercer a
posse sobre o imvel objeto de contrato de cesso de uso por fora de liminar que
proibiu a construo em em referida rea. Consectariamente, em no tendo exercido
a posse sobre o imvel assentou-se inocorrente a hiptese de incidncia da exao
questionada, haja vista que o fato gerador do IPTU consiste na na propriedade, o
domnio til ou a posse de bem imvel.
11. A revisitao destas circunstncias fticas esbarram no verbete eclipsado pela
Smula 7/STJ.
12. Recurso Especial do Distrito Federal no conhecido.
Ele diz que deve haver o animus domini. Essa a posio do STJ.
Qual o tipo de lanamento que est sujeito este imposto? o lanamento de
ofcio (art. 149, I)
Esse imposto incide sobre bem mvel por natureza ou por acesso fsica. Pode
incidir sobre a terra (propriedade territorial) ou sobre a edificao (propriedade
predial).
Visto isso, ns terminamos as questes relativas ao IPTU.
2.2.
QUESTES ESPECFICAS RELATIVOS AO ITR
Quais so os temas especficos sobre o ITR? Sem dvida questo mais

importante do ITR est na transferncia da capacidade tributria ativa de imposto. E
foi transferida, ento, para os municpios. O que aconteceu aqui? A EC 42/03 mudou a
CF para dizer, no art. 153, 4, III, que o ITR poderia ser arrecadado e fiscalizado pelos
municpios. Mas, claro, poderia, mas se assim optarem. No poderia ser uma
imposio (em razo da igualdade entre os entes da federao). Isso reflete
transferncia da capacidade tributria ativa.isso porque a capacidade tributria ativa
envolve, entre outras, as funes de fiscalizao e arrecadao. No ITR h a
transferncia de algumas atividades executivas para os municpios, o que no se
confunde com a transferncia da competncia tributria. No teve transferncia da
competncia tributria e nem poderia ser porque a competncia tributria
indelegvel. O que houve foi a transferncia tributria ativa: arrecadao e
fiscalizao.
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Mas o que os municpios ganham com arrecadar e fiscalizar? A resposta est no

art. 158, II, da CF, que fala assim:
Art. 158 - Pertencem aos Municpios: II - cinqenta por cento do produto da
arrecadao do imposto da Unio sobre a propriedade territorial rural, relativamente
aos imveis neles situados, cabendo a totalidade na hiptese da opo a que se
refere o art. 153, 4, III; (Alterado pela EC-000.042-2003)
Ento, de cara, os municpios j tm 50% da arrecadao do ITR. Mas se os
municpios fiscalizarem e arrecadarem tero a totalidade do imposto. No interessa
Unio por ser um imposto muito baixo e no vale o trabalho. O municpio ganha toda
a arrecadao do ITR. Se ele exerce essa opo, ele ganha tambm a possibilidade
de administrar o ITR. Ele tem 100% da arrecadao e se ganha a possibilidade de
administrar o ITR, a bem da verdade, quando o municpio exerce a opo, o resultado
disso a existncia de parafiscalidade e no simplesmente de transferncia da
capacidade tributria ativa. Por que parafiscalidade? Porque a parafiscalidade
implica nos poderes para arrecadar, fiscalizar e administrar. Ns temos parafiscalidade
nos casos em que a transferncia da capacidade tributria ativa total e, no caso do
ITR isso acontece. Esse o ponto mais importante, relativamente ao ITR.
Um outro ponto est tambm na Constituio. uma hiptese de imunidade
especificamente aplicada ao ITR: art. 153, 4, II.
4 - O imposto previsto no inciso VI do caput: (Alterado pela EC-000.042-2003)
II - no incidir sobre pequenas glebas rurais, definidas em lei, quando as explore o
proprietrio que no possua outro imvel;
Este dispositivo estabelece a imunidade de pequenas glebas, de pequenos
imveis. S que no so todas as pequenas glebas e no todos os imveis pequenos
que so imunes. Eles sero imunes apenas quando sejam explorados pelo proprietrio
( o prprio dono que explora o imvel), no pode ser um imvel arrendado, por
exemplo e, alm disso, deve este imvel ser nico. Deve ser o nico imvel daquele
proprietrio. A ns teremos a imunidade.
Mas o que so pequenas glebas? Est no art. 2., da Lei 9393/96, que a lei que
disciplina o ITR. Essa definio leva em conta um outro princpio constitucional, que o
princpio da uniformidade geogrfica:
Imunidade
Art. 2 Nos termos do art. 153, 4, III, da Constituio, o imposto no incide
sobre pequenas glebas rurais, quando as explore, s ou com sua famlia, o proprietrio
que no possua outro imvel.
Pargrafo nico. Para os efeitos deste artigo, pequenas glebas rurais so os
imveis com rea igual ou inferior a:
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I - 100 ha, se localizado em municpio compreendido na Amaznia Ocidental

ou no Pantanal mato-grossense e sul-mato-grossense;
II - 50 ha, se localizado em municpio compreendido no Polgono das Secas ou
na Amaznia Oriental;
III - 30 ha, se localizado em qualquer outro municpio.
A depender da localizao o tamanho da propriedade se qualifica como
pequena gleba. Se localizado no municpio de Montemor, perto de Campinas, 30
hectares vai ser o tamanho. Mas se est na Amaznia Oriental, o tamanho de 50.
Aqui incide o princpio da conformidade geogrfica, com tratamento diferenciado de
acordo com a regio do Pas.
Lanamento do ITR Como feito? Em relao ao IPTU, vimos que o
lanamento de ofcio. E no caso do ITR? Muito cuidado porque no ITR o imposto
lanado por homologao. No declarao. por homologao e isso est no art.
10 da lei. Voc declara o grau de produtividade do seu imvel, na sequncia, paga e
fica sujeito homologao.
Incidncia O ITR, diferente do IPTU, apenas incide sobre o imvel por natureza.
O IPTU incide sobre natureza e acesso fsica (territorial e predial). O ITR apenas
territorial. Cuidado com essa diferena!
3.
ITCMD e ITBI
Como a gente vai estudar o ITCMD e o ITBI? Em primeiro lugar, vamos comparlos e depois, quero tratar de um ponto muito importante, que a questo da
progressividade de alquotas.
3.1.
FATOS GERADORES
Quais so as diferenas entre os fatos geradores e outros elementos desses

impostos?
ITBI
Est previsto no art. 156, II e no 2.
Competncia
para
criar:
Municpios e DF
Fato gerador: transmisso de um
bem imvel ou a transmisso de um
direito relativo ao imvel.
S haver a incidncia se a
transmisso for onerosa e por ato inter
vivos.
ITCMD
Est previsto no art. 155, I e 1
Competncia para criar: Estados e
DF
Fato
gerador:
pode
ser
a
transmisso de qualquer bem de
qualquer direito relativo ao bem ou
no.
A transmisso pode ocorrer de
duas formas: a transmisso causa
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Quem arrecada e exige: h, em

relao ao ITBI uma regra invarivel:
recolhe o ITBI o municpio de
localizao do bem (que ser sempre
imvel).
Base de clculo: valor venal do

bem.
3.2.
mortis e a transmisso em virtude de

doao.
Quem arrecada e exige: a
competncia para a arrecadao
depende
do
bem
objeto
da
transmisso. Se se tratar de bem
imvel, sempre ser o Estado de
localizao do bem. Se se tratar de
bem mvel ou de direito relativo a
bem mvel, em se tratando de
doao eu recolho para o estado
onde tiver domiclio o doador. Se se
tratar de transmisso de bem mvel
causa mortis, eu recolho para o
Estado onde se processar o inventrio
ou o arrolamento.
Base de clculo: valor venal do
bem.
PROGRESSIVIDADE DE ALQUOTAS
As alquotas desses impostos podem ou no ser progressivas? Por que h

discusso? Esses dois impostos so impostos reais e sendo assim, como a gente viu no
caso do IPTU, em tese, ns teramos um problema quanto progressividade (os
contribuintes vo dizer isso, pelo menos). Mas no caso desses dois impostos, h um
agravante. Alm de serem impostos reais, para nenhum dos casos existe previso
constitucional acerca da progressividade de alquotas. Ento, alm de serem impostos
reais, a CF no fala nada especificamente quanto progressividade desses impostos.
Apesar de serem impostos reais e no haver previso constitucional da sua
progressividade, os municpios comearam a cobrar ITBI progressivo. Houve, na prtica
a cobrana do ITBI progressivo. Era assim: quanto maior a base de clculo, maior a
alquota. Essa discusso sobre ITBI progressivo foi parar no STF e, a respeito dela, o STF
publicou uma smula, a 656, que diz o seguinte:
STF Smula n 656 - DJ de 13/10/2003 - inconstitucional a lei que estabelece
alquotas progressivas para o imposto de transmisso inter vivos de bens imveis - ITBI
com base no valor venal do imvel.
Essa smula resultou de diversos julgamentos do Supremo que adotou, para a
ausncia de progressividade, aqueles dois argumentos: imposto real e no tem
previso constitucional.
Como o STF firmou esse entendimento quanto ao ITBI, os contribuinte disseram:
por analogia, eu aplico esse entendimento ao ITCMD, pelo mesmo fundamento: um
imposto real e no tem previso constitucional. Por algum tempo, o STF aplicou essa
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mesma tese do ITBI para o ITCMD. Mas, essa discusso volta para o Supremo que
reconhece a repercusso geral da matria e julga a possibilidade de o ITCMD ser ou
no progressivo. Esse julgamento ainda est em curso, mas importante saber o
andamento, para ver os rumos que a jurisprudncia vai tomar. Quando a Smula 656
foi editada, foi uma jurisprudncia firmada considerando uma outra composio do
Supremo. Ento, o mesmo tema volta a ser analisado por uma nova composio.
4.
ISS
Vamos analisar esse imposto falando sobre as questes constitucionais que

envolvem a comparao desse imposto com o ICMS e, envolvem, em segundo lugar
o papel da lei complementar e, em terceiro lugar, envolve a considerao de uma
alquota mnima de ISS com o objetivo de evitar a guerra fiscal. Depois, ns vamos
analisar temas infraconstitucionais e, portanto, problemas mais especficos de ISS. Esses
temas envolvem o local de recolhimento do imposto (para qual municpio eu tenho
que recolher esse imposto) e, em segundo lugar, a incidncia do ISS nas operaes de
leasing, de arrendamento mercantil. Esse muitssimo importante porque est em
julgamento no STF.
O ISS imposto de competncia municipal previsto no art. 156, III, da CF.
Art. 156 - Compete aos Municpios
instituir impostos sobre: III - servios de qualquer natureza,
no compreendidos no Art. 155, II, definidos em lei
complementar;
Ento, o art. 156, III, de cara, j estabelece dois requisitos para ser possvel a
criao do ISS. E que requisitos so esses?
1 Requisito: O servio que vai ser tributado no pode estar compreendido no
art. 155, II. Isso significa que o servio tem que estar fora do mbito de competncia
do ICMS, sob pena de invaso de competncia tributria. Quais so os servios
tributados pelo ICMS?
Prestao de servio interestadual,

Prestao de servio intermunicipal
Comunicao
Em relao a esses trs servios, no possvel a tributao do ISS pelo

municpio.
2 Requisito: Est no fato de o servio a ser tributado dever estar previsto em
uma lei complementar.
O art. 156, III, j d, de cara, essas informaes. Vamos sistematizar esses pontos
porque a partir deles a gente j comea a falar dos aspectos gerais do ISS. Nossa base
inicial o art. 153, III, que diz que os municpios podem tributar todo e qualquer servio,
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mas tem que ser um servio fora do ICMS, e previsto em lei complementar. A partir
disso, devemos indagar sobre a natureza dessa lei complementar, dessa previso em
lei complementar. Essa uma lei complementar de carter nacional, criada pelo
Poder Legislativo da Unio, que estabelece as normas gerais relativas ao ISS. E dentro
dessas normas gerais, essa lei, em primeiro lugar, ir estabelecer uma lista de servios.
Essa lei diz quais so os servios passveis de tributao pelo ISS. E a, o municpio,
quando for instituir o ISS, deve observncia a essa lista. A lei complementar estabelece
as normas gerais, mas no cria o ISS. A criao do imposto realizada pela lei
municipal. o municpio que exerce a competncia tributria, s que ele faz isso em
observncia a essa lei complementar de carter nacional. a Lei Complementar
116/03. Antes dela, o regramento do ISS estava no Decreto-Lei 406/68.
Existe um questionamento na jurisprudncia sobre a natureza da lista de servios
que podem ser objeto de tributao, sobre saber se essa lista seria taxativa ou
simplesmente exemplificativa. Falar que a lista tem natureza taxativa, significa dizer
que o municpio no pode inovar em relao lista, significa dizer que a lista limita a
criao do imposto. E limita porque se o servio no estiver na lista, no pode haver a
tributao pelo ISS. Para que haja a tributao, o servio tem que estar previsto
expressamente na lista. A gente viu isso rapidamente quando tratamos do ICMS sobre
provedor de acesso internet. Se a lista exemplificativa, ento, ela representa uma
sugesto para os municpios. E se assim, ento, o municpio pode inovar, pode criar o
imposto sobre servios no previstos na lista. De acordo com o STF, qual a natureza
da lista de servios? De acordo com o STF, a lista de servios taxativa, ou seja, o
municpio no pode inovar. Se o servio no estiver previsto na lista, no h que se
falar na incidncia do ISS. Cuidado! Apesar de o STF dizer que a lista taxativa, ele vai
dizer que possvel a interpretao dos servios a previstos. Cada um dos itens
comporta interpretao. No possvel criar um novo item, incluir um servio na lista.
Mas, apesar disso, isso no impede que o municpio interprete os itens existentes e essa
interpretao necessria para manter a lista atualizada porque novas modalidades
de servio surgem. Nesse sentido, vamos ver a ementa do RE 361829, que, inclusive, faz
referencia ao regramento anterior.
RE 361829 / RJ - RIO DE JANEIRO - Min. CARLOS VELLOSO Julgamento: 13/12/2005 - 2 Turma
EMENTA:
CONSTITUCIONAL.
TRIBUTRIO.
ISS.
LEI
COMPLEMENTAR: LISTA DE SERVIOS: CARTER TAXATIVO. LEI
COMPLEMENTAR 56, DE 1987: SERVIOS EXECUTADOS POR
INSTITUIES AUTORIZADAS A FUNCIONAR PELO BANCO
CENTRAL: EXCLUSO. I. - taxativa, ou limitativa, e no
simplesmente exemplificativa, a lista de servios anexa lei
complementar, embora comportem interpretao ampla
os seus tpicos. Cuida-se, no caso, da lista anexa Lei
Complementar 56/87. II. - Precedentes do Supremo Tribunal
Federal. III. - Ilegitimidade da exigncia do ISS sobre servios
expressamente excludos da lista anexa Lei Complementar
56/87. IV. - RE conhecido e provido.
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A lista taxativa, mas apesar disso possvel interpretar amplamente os seus

tpicos. E faz referencia disciplina anterior, que a lei complementar 56/87, que
complementava o DL 406/68.
S que alm de estabelecer a lista de servios e esses fatos geradores possveis,
a lei complementar do ISS adquiriu uma outra funo que aquela relativa ao
estabelecimento das alquotas do ISS. Estabelecer alquota uma coisa muito
vinculada competncia tributria. Quem diz a alquota o ente que vai exercer a
tributao. S que antes, o que acontecia com relao ao ISS? A gente tinha uma
guerra fiscal enorme entre os municpios. Enquanto o municpio de SP cobrava para
determinado servio uma alquota de 5%, os municpios vizinhos, por exemplo, Cotia, a
alquota de 0,1% sobre o mesmo servio. O que acontecia? Muitas empresas se
fixavam nos municpios vizinhos e prestavam servio em SP. E s vezes s tinham l uma
caixa postal, j que o estabelecimento era em SP e s tinham o endereo naquele
municpio por causa da alquota mais baixa. Ento, essa falta de limitao das
alquotas do ISS, acabou gerando a guerra fiscal entre os municpios. Por conta disso, o
legislador constituinte derivado altera a Constituio para estabelecer limites com
relao s alquotas do ISS. E, portanto, como uma forma de amarrar ou minimizar a
guerra fiscal e agrega lei complementar uma nova funo. Isso se deu atravs da
EC-37/02 que faz uma alterao no art. 156, 3, I, da Constituio e ainda acresce
ao ADCT o art. 88. E a EC faz isso para minimizar a guerra fiscal.
Esse um tema interessante de ser encontrado em prova de 2 fase. Como a
gente viu na magistratura/SP: discorra sobre guerra fiscal. Era uma pergunta fcil.
Tinha que falar do ICMS, que enseja essa guerra fiscal entre os Estados, e essa guerra
fiscal minimizada exatamente pelo fato de que o Senado estabelece alquotas
mnimas com relao a operaes de ICMS e em relao ao ISS a gente tem tambm
um movimento da Constituio para reduzir esse tipo de disputa entre os entes da
federao.
O que faz a EC-37? Vamos ler o art. 156, 3, I:
3 - Em relao ao imposto previsto no inciso III do
caput deste artigo (ISS), cabe lei complementar: (Alterado
pela EC-000.037-2002)
I - fixar as suas alquotas mximas e mnimas;
(Alterado pela EC-000.037-2002)
Ento, a lei complementar vai estabelecer os parmetros para as alquotas do
ISS: vai estabelecer a mxima e, principalmente a mnima, para evitar que os
municpios pratiquem a guerra fiscal.
Acontece que alm desse dispositivo, a EC-37 tambm acresceu ao ADCT o art.
88:
Art. 88. Enquanto lei complementar no disciplinar
o disposto nos incisos I e III do 3 do art. 156 da
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Constituio Federal, o imposto a que se refere o inciso III do

caput do mesmo artigo: (Acrescentado pela EC-000.0372002)
I - ter alquota mnima de dois por cento, exceto
para os servios a que se referem os itens 32, 33 e 34 da Lista
de Servios anexa ao Decreto-Lei n 406, de 31 de
dezembro de 1968;
II - no ser objeto de concesso de isenes,
incentivos e benefcios fiscais, que resulte, direta ou
indiretamente,
na
reduo
da
alquota
mnima
estabelecida no inciso I.
Inciso I fala que no caso do ISS a alquota ser de 2, exceto por alguns
servios que ainda estavam no DL 406/68 porque a EC-37 de 2002, isso foi antes da
LC 116/03. Independentemente disso, a alquota mnima de 2%, enquanto no vier
uma lei complementar que diga diferente. Ento, o legislador foi precavido, j que
no sabia se a lei complementar ia dizer, j disse desde logo, minimizando a guerra
fiscal nesse sentido.
Isso em 2002. A LC veio em 2003 e no estabeleceu alquota mnima. Ela
estabeleceu apenas alquota mxima. E fez isso no art. 8.:
Art. 8 As alquotas mximas do Imposto Sobre
Servios de Qualquer Natureza so as seguintes:
I jogos e diverses pblicas, exceto cinema, 10%
(dez por cento); (VETADO)
II demais servios, 5% (cinco por cento).
Todos os servios tero alquota mxima de 5. E sobre a alquota mnima, no
falou nada. Mas tudo bem no ter falado nada porque a gente tem a alquota
mnima do art. 88, do ADCT que continua sendo de 2%. Ento, vamos l:
EC 37/02: Para eliminar guerra fiscal: alquota mnima e mxima prevista na LC.
Em relao mnima, 2% (art. 88, do ADCT) e alquota mxima, 5% (art. 8., LC 116/03).
claro que se vier uma lei complementar dizendo que a alquota mnima vai ser outra,
vai ser outra e pronto. Esses so os aspectos gerais do ISS.
Visto isso, a gente pode passar para os problemas especficos relacionados a
esse imposto e so trs problemas especficos para analisar:
1 Problema: Local do recolhimento do ISS Ou seja, para onde o ISS ser
recolhido, se eu tenho prestador de servio em determinado municpio e
tomador de servio em outro municpio? Para quem eu pago o imposto?
2 Problema: Tributao pelo ISS dos servios prestados em carter
pessoal Que so servios prestados por profissionais autnomos. Como
tributo essas pessoas? E isso importante porque se eu tributar pelo preo do
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servio, eu posso ter um problema quanto invaso de competncia

tributria do IR, porque as pessoas que prestam servio em carter pessoal,
por exemplo, mdico, o valor que cobra pelo servio o valor da sua
remunerao. Se eu cobro ISS sobre isso, haver uma dupla tributao em
relao ao IR.
3 Problema: Tributao pelo ISS das operaes de leasing um
problema importante e bastante recentes. O leasing deve ser tributado pelo
ISS? A gente estudou leasing no ICMS. Vamos ver como ele fica agora no
ICMS.
Esses so os trs pontos que vamos estudar.
4.1.
Local de recolhimento do imposto
Vocs podem encontrar na prova perguntas relativas ao aspecto ou ao critrio

espacial do ISS, que a mesma coisa. S traz um nome distinto. Para quem eu recolho
o ISS? Quando esse problema acontece? Quando h uma dvida sobre o local de
recolhimento, ou seja, quando o prestador (Bauru) est em determinado municpio e o
tomador em outro municpio. A pessoa sai do municpio da Bauru e presta o servio
em Ja (municpio vizinho). Por conta da prestao, o tomador faz o pagamento.
Sobre esse valor deve incidir o ISS (desde que o servio esteja na lista). A pergunta :
para onde recolher o ISS? Para Bauru, que o local do estabelecimento prestador ou
para Ja, que o local da prestao do servio?
Essa pergunta tem, na verdade, duas respostas possveis. So duas solues:
1 Soluo: Est no art. 3., da LC 116/03 que expressa a mesma regra que
antes estava no art. 12, do DL-406/68. A regra a mesma da legislao passada,
ainda que haja algumas excees, mais excees do que havia no DL, a regra
continua sendo a mesma. Que regra essa? Vamos ler o art. 3:
Art. 3 O servio considera-se prestado e o imposto
devido no local do estabelecimento prestador ou, na falta
do estabelecimento, no local do domiclio do prestador,
exceto nas hipteses previstas nos incisos I a XXII, quando o
imposto ser devido no local:
Vamos nos concentrar na regra do caput do art. 3: o servio considera-se
prestado e o ISS devido no local do estabelecimento prestador. No nosso exemplo: em
Bauru, onde fica o estabelecimento. Portanto, mesmo que o servio seja prestado em
outro municpio, eu devo recolher o ISS para o municpio do prestador do servio. S
que como podemos ver, h 22 excees, na verdade, mais, porque os incisos contm
outras coisas. Antes da LC 116, s havia uma exceo. E qual era a exceo contida
no inciso XII? Aquela relativa ao servio de construo civil. Neste caso, o imposto era
devido no local da prestao do servio e no no estabelecimento prestador. Qual a
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racionalidade dessa exceo do inciso XII, do DL, e dessas outras excees contidas
nos 22 incisos? A regra aqui : se o servio comea e termina no outro municpio, se
ele se exaure no outro municpio, ento, o ISS devido l. Vejam s, para exemplificar,
o inciso II, do art. 3:
II da instalao dos andaimes, palcos, coberturas e
outras estruturas, no caso dos servios descritos no subitem
3.05 da lista anexa;
o tipo do servio que se exaure no municpio onde o servio prestado. Da
mesma forma que a construo civil. Essa a lgica das excees contidas no art. 3.
Da mesma forma os incisos seguintes, onde o servio comea e se exaure no
municpio da prestao:
III da execuo da obra, no caso dos servios
descritos no subitem 7.02 e 7.19 da lista anexa;
IV da demolio, no caso dos servios descritos no
subitem 7.04 da lista anexa;
V das edificaes em geral, estradas, pontes, portos
e congneres, no caso dos servios descritos no subitem
7.05 da lista anexa;
VI da execuo da varrio, coleta, remoo,
incinerao, tratamento, reciclagem, separao e
destinao final de lixo, rejeitos e outros resduos quaisquer,
no caso dos servios descritos no subitem 7.09 da lista
anexa;
O art. 3 estabelece, ento, que a regra do municpio do estabelecimento
prestador. Essa a regra. A no ser nos casos em que h o servio que comea e
termina no outro municpio.
2 Soluo: Esta soluo dada pelo STJ. E uma soluo absolutamente
diferente da soluo da lei. E isso acontece dentro do DL 406/68. Vamos ver o que diz
o STJ no RMS 17156, que faz referncia legislao atual e tambm legislao
passada:
RMS 17156 / SE - RECURSO ORDINARIO EM MANDADO DE
SEGURANA - Ministro CASTRO MEIRA - SEGUNDA TURMA
Julgamento 10/08/2004
1. As duas Turmas que compem a Primeira Seo desta
Corte, mesmo na vigncia do art. 12 do Dec-lei n 406/68,
revogado pela Lei Complementar n 116/2003, pacificaram
entendimento no sentido de que a Municipalidade
competente para realizar a cobrana do ISS a do local da
prestao dos servios, onde efetivamente ocorre o fato
gerador do imposto.
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2. Ademais, nos termos do art. 106 do CTN, em caso de

situao no definitivamente julgada, a lei tributria aplicase a ato ou fato pretrito quando deixe de defini-lo como
infrao.
3. No particular, no mais subsiste qualquer das penalidades
aplicadas nos autos de infrao baixados pelo Municpio da
sede da empresa, pois a Lei Complementar n 116/2003
estabelece em seu art. 3, inc. XVI, que para os servios de
vigilncia a competncia para realizar a cobrana do ISS
do ente municipal do "local dos bens ou do domiclio das
pessoas vigiados".
4. Recurso ordinrio provido.
uma interpretao que vai contra a letra da lei. De todo modo, esse o
entendimento que prevalece no STJ, por mais estranho que possa parecer.
Como isso pode aparecer na prova? Pergunta sobre o entendimento do STJ
nesse sentido porque um entendimento muito antigo e est bem consolidado. E
possvel encontrar essa questo em prova dissertativa e a importante que voc
mostre que a lei estabelece uma regra e o STJ faz uma interpretao diversa dessa
regra, dizendo que o imposto devido no local da efetiva prestao do servio.
Ento, o STJ estabelece como regra o local da prestao do servio. Por que o STJ
estabelece essa regra? Porque vai entender que no local da prestao que se
verifica o fato gerador. E se assim, ento, o imposto tem que ser devido no local do
fato gerador. isso que o STJ interpreta. E a LC 116, por outro lado, estabelece que o
ISS devido no local do prestador, onde est o estabelecimento do prestador do
servio. Ento, uma questo bastante importante. o primeiro problema especfico
que aparece quanto ao ISS.
4.2.
Tributao dos Servios Pessoais (dos autnomos)
Geralmente so os prestados pelos profissionais autnomos. Em relao ao ISS,

a regra a de que a base de clculo seja o valor do servio. Essa a regra. S que
em relao aos servios pessoais, que so servios prestados por advogados, mdicos,
dentistas, professores, psiclogos, etc., o valor do servio equivale remunerao
desses profissionais. O valor do servio propriamente o quanto a pessoa ganha, com
os honorrios que ela cobra. Se eu fao com que incida o ISS sobre essa
remunerao, estou equiparando o ISS ao imposto de renda e, nesse caso, eu teria
invaso de competncia tributria em relao Unio porque a renda j tributada
pelo IR e no pode ser tributada tambm pelo ISS. Por conta dessa impossibilidade de
se tributar o valor do servio em relao a esses profissionais, o DL 406/68, no seu art.
9., 1 e 3 estabeleceu um regime especial de tributao. Ele disse assim: em
relao a esses profissionais, a base de clculo do ISS no pode ser o valor do servio.
Tem que ser uma outra coisa. Mas no ser, de jeito nenhum, o valor do servio. E
como isso executado? Na maioria dos municpios o que se tem um valor fixo de
base de clculo. H uma presuno em relao base de clculo para falar: os
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advogados recolhem o ISS sobre 600 reais e a se aplica a alquota de 5% sobre os 600
reais. Ah, mas isso no equivale a uma remunerao de advogado. No interessa. H
uma presuno que pode ser mais ou menos verdica, para evitar a invaso de
competncia com relao Unio. Da o regime especial do art. 9.
importante dizer que o 1 trata desse regime especial em relao aos
servios prestados individualmente e, portanto, de forma autnoma (o advogado
sozinho, o mdico sozinho, etc.). O 3 estabelece que o regime especial em relao
aos servios prestados por uma sociedade (de advogados, mdicos, dentistas e por a
vai). Portanto, no importa se pessoa fsica ou jurdica, a tributao vai observar esse
regime especial. o que diz o art. 9. Vamos ler o que diz o 1 desse dispositivo, para
efeito de exemplificao:
Art. 9 - A base de clculo do imposto o preo do
servio.
1 Quando se tratar de prestao de servios sob a
forma de trabalho pessoal do prprio contribuinte, o
imposto ser calculado, por meio de alquotas fixas ou
variveis, em funo da natureza do servio ou de outros
fatores pertinentes,
nestes no compreendida
a
importncia paga a ttulo de remunerao do prprio
trabalho.
Voc pode entender qualquer outra base de clculo, menos a remunerao
decorrente do trabalho porque seno invade a competncia do IR.
O que aconteceu? O DL 406/68 foi revogado pela LC 116/03. Sendo assim, a LC
116 no falou nada sobre esse regime especial. No disse se continuava ou no, no
estabeleceu regra especfica para esses servios especiais. E a veio a discusso sobre
se o art. 9, nos seus 1 e 3, estava ou no em vigor, se agora, a partir da LC 166
todos os servios seriam tributados. O tema foi parar nos tribunais e acabou que no
foi muito levado adiante porque rapidamente foi resolvido e os municpios se
adequaram nova situao. Qual foi a posio dos tribunais, ainda em segunda
instncia e adotada pelos municpios? A deciso foi: o regime especial no foi
revogado pela LC 116. Ainda que a LC 116 tenha revogado quase todas as posies
relativas ao ISS, ela no revogou o art. 9. Por que no? Por conta da redao do art.
10, da LC 116:
Art. 10. Ficam revogados os arts. 8, 10, 11 e 12 do
Decreto-Lei n 406, de 31 de dezembro de 1968; os incisos III,
IV, V e VII do art. 3 do Decreto-Lei n 834, de 8 de setembro
de 1969; a Lei Complementar n 22, de 9 de dezembro de
1974; a Lei n 7.192, de 5 de junho de 1984; a Lei
Complementar n 56, de 15 de dezembro de 1987; e a Lei
Complementar n 100, de 22 de dezembro de 1999.
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Ele no fala do art. 9. Ele pula. Se ele pulou o art. 9, no houve revogao
porque, nesse caso, como os outros dispositivos foram revogados expressamente,
tambm o art. 9 deveria ser revogado expressamente, no havendo que se falar em
suposta revogao tcita. Ento, o saldo disso : tendo em vista a redao do art. 10,
da LC 116/03, permanece em vigor o regime especial, porque no houve a sua
revogao expressa. E, nesse caso, a revogao tcita no seria admitida. Ento, o
regime especial ainda est em vigor com fundamento no prprio art. 10, da LC 116/03.
Vamos para a ltima discusso relativa ao ISS
4.3.
Incidncia do ISS nas operaes de leasing
So as operaes de arrendamento mercantil. Por que essa discusso se

estabelece? A sua origem est antes das LC 116/03, especificamente no DL 406/68. O
que aconteceu? Ns tivemos, num primeiro momento, decises relativas ao ISS no
arrendamento mercantil e decises relativas ao ISS na locao de bens mveis. S
que essa decises foram tomadas ainda na vigncia do DL 406/68.
Em relao ao arrendamento mercantil, tivemos uma smula do STJ: Smula
138, que vai dizer que o ISS incide nas operaes de arrendamento mercantil.
Paralelamente a essa smula, veio uma deciso do Pleno do STF que decidiu sobre a
incidncia do ISS na locao de bens mveis e, nesse caso, o STF falou que no
incide. Enquanto o STJ fala que incide no arrendamento mercantil; o STF, no que tange
locao de bens mveis, o STF fala que no incide.
Por que estou falando de arrendamento mercantil e contrato de aluguel de
bens mveis? Por que esses temas esto em conflito? Esses temas aparecem de forma
conjunta tendo em vista a redao do Item 79, do DL 406/68. O item 79 falava que o
ISS incide sobre locao de bens mveis, inclusive arrendamento mercantil. Ento,
esse tema do arrendamento mercantil aparece junto com a locao de bens mveis.
E porque o item 79 falava que o arrendamento mercantil constitui uma modalidade
de locao. A gente tem o gnero, que a locao de bens mveis, e uma espcie
possvel que o arrendamento mercantil. Por isso, esse tema aparece de forma
conjunta. Vamos ver o que falou o STJ sobre a incidncia do ISS nas operaes de
arrendamento mercantil:
STJ Smula n 138 - DJ 19.05.1995 - O ISS incide na
operao de arrendamento mercantil de coisas mveis.
Quando o tema chega no STF, ele no chega sob a tica do arrendamento
mercantil, mas sob uma tica mais especfica e geral, sobre contrato de locao de
bens mveis. E o STF, ao fazer a anlise desse contrato, disse que no deve haver a
incidncia do ISS porque a locao de bens mveis uma obrigao de dar e se
assim, no se confunde com servio. No servio passvel de tributao pelo ISS. Da
no ter que incidir sobre a locao de bens mveis. Mas isso no invalida a Smula
138, do STJ, que continua sendo aplicada em nvel infraconstitucional, ainda que o
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julgamento do STF devesse ter um reflexo em relao smula, j que a locao de

bens era algo mais amplo do que o arrendamento mercantil.
Qual o fundamento do STF para dizer que no deve incidir o ISS nas operaes
de locao de bens mveis? o art. 110, do CTN, que um dispositivo muitssimo
importante:
Art. 110 - A lei tributria no pode alterar a definio,
o contedo e o alcance de institutos, conceitos e formas de
direito privado, utilizados, expressa ou implicitamente, pela
Constituio Federal, pelas Constituies dos Estados, ou
pelas Leis Orgnicas do Distrito Federal ou dos Municpios,
para definir ou limitar competncias tributrias.
Est dizendo que se a CF se valeu de um termo de direito privado, esse termo
de direito privado no pode ser alterado pelo legislador tributrio. Se a CF fala em
servio para definir a competncia do ISS, um servio do direito privado, no um
servio que o legislador invente. Se a CF fala em propriedade, a propriedade do
direito privado e no uma outra que o legislador tributrio estabelea. Se o legislador
altera esse termo de direito privado utilizado pela Constituio, ele incorre em
inconstitucionalidade porque ele est indo contra a Constituio. Quando ela usa
termos de direito privado, ela incorpora o sentido privado desses termos e, por isso,
no podem ser alterados pelo legislador tributrio. isso o que diz o art. 110. Com
fundamento nesse dispositivo, o STF fala que o Item 79 inconstitucional. E
inconstitucional porque ao falar em locao de bens mveis, ele desvirtua o conceito
de servio que um conceito de direito privado. Ao fazer isso, ofende o art. 110, do
CTN e ofende o prprio art. 156, III, da CF. Ento, esse dispositivo inconstitucional.
que a locao obrigao de dar e no de fazer, sobre a qual incide o servio.
Vamos ver esse entendimento no RE 116121:
RE 116121 / SP - SO PAULO - Min. OCTAVIO GALLOTTI Relator p/ Acrdo: Min. MARCO AURLIO - Julgamento:
11/10/2000 - rgo Julgador: Tribunal Pleno
Ementa TRIBUTO - FIGURINO CONSTITUCIONAL. A supremacia
da Carta Federal conducente a glosar-se a cobrana de
tributo discrepante daqueles nela previstos. IMPOSTO SOBRE
SERVIOS - CONTRATO DE LOCAO. A terminologia
constitucional do Imposto sobre Servios revela o objeto da
tributao. Conflita com a Lei Maior dispositivo que
imponha o tributo considerado contrato de locao de
bem mvel. Em Direito, os institutos, as expresses e os
vocbulos tm sentido prprio, descabendo confundir a
locao de servios com a de mveis, prticas diversas
regidas pelo Cdigo Civil, cujas definies so de
observncia inafastvel - artigo 110 do Cdigo Tributrio
Nacional.
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O STF firma esse entendimento e fala: o item inconstitucional. A, em 2003,

publicada a LC 116, que revoga alista do DL, revoga o prprio Item 79. Quando a LC
116 foi redigida e essa nova lista de servios foi redigida e encaminhada para sano,
verificou-se, nesse segundo momento, que o legislador no quis seguir a orientao do
STF. Num segundo momento, h uma nova lista na LC 116/03 e quando o texto vai
para sano do Presidente, h dois itens relevantes: o Item 3.01 e o Item 15.09. O Item
3.01 prev locao de bens mveis. Mas o STF no falou que inconstitucional? Ainda
assim, o legislador incluiu locao de bens na lista. O Item 15.09 traz o arrendamento
mercantil. O que se percebe? Que essa nova lista desmembrou a locao de bens,
colocando de um lado o arrendamento mercantil e do outro lado, a locao stricto
sensu. Uma coisa a locao, outra coisa o arrendamento. isso que tenta fazer a
LC 116 para, ao menos, viabilizar a chance de tributao. O que aconteceu? Esse
texto vai para a sano do Presidente e o Item 3.01 vetado. No aparece na lista e
nem deveria. O fundamento exatamente a declarao de inconstitucionalidade do
STF. Anteriormente, o STF reconheceu a inconstitucionalidade e no faz sentido
colocar esse item. Mas o Item 15.09 mantido. Sendo assim, se estabelece a
discusso: e a? Eu posso dividir arrendamento e locao? D para falar que
arrendamento uma coisa e locao outra? Ou eu devo considerar que o
arrendamento um contrato complexo e, sendo complexo, tem um pedacinho de
financiamento de banco (de servio) e um pedacinho de locao e no possvel
separ-los para fins de tributao do ISS. E, portanto, tambm sobre o arrendamento
no deveria incidir o imposto essa a discusso que se estabelece: se a locao est
de um lado e o arrendamento de outro ou se o arrendamento, necessariamente,
pressupe a locao.
Esse tema vai parar no STF. Chegando l, atravs do RE 592905, ele tem sua
repercusso geral reconhecida. E o fundamento o art. 110, do CTN, ou seja, saber
se a incidncia do ISS sobre as operaes de arrendamento mercantil desvirtuava ou
no o conceito de servio.
EMENTA: RECURSO EXTRAORDINRIO. TRIBUTRIO. ISS.
INCIDNCIA EM CONTRATOS DE ARRENDAMENTO MERCANTIL
[LEASING]. REPERCUSSO GERAL. EXISTNCIA. RE 592905 RG /
SC - SANTA CATARINA - REPERCUSSO GERAL NO RECURSO
EXTRAORDINRIO - Relator: Min. EROS GRAU - Julgamento:
16/10/2008
Foi proferido o mrito nesta deciso, o STF reconhece a possibilidade de
incidncia do imposto nas operaes de arrendamento mercantil, mas desde que se
trate do leasing financeiro, que o leasing que se confunde com financiamento.
Sendo leasing financeiro, pode haver a incidncia.
Ento, o Item 15.09 da Lista Anexa da LC 116/03 constitucional.
5.
A TRIBUTAO DO LEASING
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O que pode cair na prova sobre leasing? O que o examinador pode pedir?
5.1.
Em relao ao ICMS
Em primeiro lugar, temos as discusses relativas ao ICMS no ICMS a questo do

leasing internacional, do arrendamento mercantil internacional. E a questo gira em
torno da incidncia do ICMS na importao, na entrada dos bens decorrentes desses
contratos de leasing. O ICMS na importao est previsto no art. 155, 2, IX, a, da
Constituio, na redao dada pela EC-33/01. Esse dispositivo vai dizer que o ICMS
incide independentemente da finalidade da importao. No importa para qu ou
por que a importao foi feita. A discusso relativa ao leasing aparece porque no
leasing no h transferncia de propriedade. Ento, no necessariamente. E a se
discute se o fato gerador do ICMS acontece ou no, j que no tem transferncia de
propriedade.
O que ns temos no STF? Como vimos, h duas decises:
Leasing de bens destinados ao ativo fixo da pessoa jurdica Essa uma
deciso do Pleno relatada pela Ministra Ellen Gracie. Nessa deciso ficou decidido
que deve haver a incidncia do ICMS porque, nesse caso, a aquisio presumida
porque o bem vai integrar o ativo fixo da empresa.
Leasing de aeronaves Essa tambm uma deciso do Pleno relatada pelo
Ministro Eros Grau. Aqui ficou decidido que no incide o ICMS porque a aquisio no
possvel. A aquisio no vai acontecer porque no o objeto da empresa de
navegao area comprar aeronaves. O que ela faz fretar servio de transporte
com aeronaves que no so dela. No faria sentido, dentro das operaes da
empresa, adquirir aeronaves porque as aeronaves tm que estar sempre atualizadas e
muito melhor que se faa isso atravs do arrendamento mercantil.
Em relao ao ICMS isso que pode cair.
5.1.
Em relao ao ISS
A discusso aqui em relao ao leasing nacional e, mais especificamente, ao

leasing financeiro. O que temos que ter em mente? Que a origem da discusso est
na inconstitucionalidade do Item 79 do DL 406/68, que tratava da locao de bens
mveis e tambm do arrendamento mercantil.
Aqui est a origem. A
inconstitucionalidade foi reconhecida pelo Pleno do STF.
Vem a LC 116/03, aqui h uma separao. O da locao foi vetado, mas o do
arrendamento permaneceu. A questo saber: esse item constitucional? E a
pergunta se refere prpria natureza do contrato de leasing. Ou seja, ele pode ser
desmembrado do contrato de locao? Ou ele uma parte do contrato de locao,
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como dizia o Item 79 e teve reconhecida sua inconstitucionalidade? O STF disse que a
tributao constitucional. Ento, a Smula do STJ est correta. Ainda que no tem
h emanado da LC 116 ela est l, permanece e a situao constitucional em
relao ao leasing financeiro. um contrato diferente do contrato de locao.
Com isso, voc tem consolidadas as informaes relativas ao leasing e isso
que pode ser exigido.
CONTRIBUIES AO PIS E COFINS
Como a gente vai estudar essas contribuies? A partir do histrico legislativo
dessas contribuies para perceber as mudanas que ocorreram.
Essas contribuies esto expressamente previstas no art. 195, da CF, que trata
das contribuies destinadas ao financiamento da seguridade social. Ento, as
contribuies ao PIS e COFINS tm por objetivo agregar recursos seguridade social.
E o que significa dar dinheiro para a seguridade social? Significa incorporar recursos
para as aes relacionadas sade, assistncia social e previdncia. A seguridade
est definida no art. 194, da CF, que vai dizer que a seguridade social compreende
aes relacionadas com a sade assistncia social e previdncia.
H vrias contribuies que so direcionadas ao financiamento da seguridade
social e, dentre elas, o PIS e a COFINS, genericamente previstos no art. 195, da CF. So
contribuies de competncia da Unio. Vamos estudar especificamente essas
contribuies.
1.
PIS Significa Programa de Integrao Social uma contribuio ao Programa

de Integrao Social.
CONFINS Significa Contribuio Para o Financiamento da Seguridade Social

HISTRICO LEGISLATIVO
Como essas contribuies surgem? Em primeiro lugar, temos a criao do PIS,

em 1970, pela LC 7/70. Esta lei complementar institui uma contribuio destinada
seguridade que de competncia da Unio e vai incidir sobre o faturamento das
pessoas jurdicas. E cobrada na vigncia da Constituio de 1967 e continua sendo
cobrada.
Quando vem a nova ordem constitucional, o legislador constituinte se depara
com essa contribuio j existente e j funcionando. Ento, o que ele faz? No art. 239,
da Constituio, o PIS recepcionado. Ao mesmo tempo em que recepcionado,
haver tambm, na Constituio, o art. 195, I, que autoriza a Unio a criar
contribuies destinadas tambm ao financiamento da seguridade social sobre o
faturamento das pessoas jurdicas.
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Em 1991, vem a LC 70, que cria a COFINS com fundamento no art. 195, da
Constituio. Ao fazer isso, diz que a COFINS incide sobre o faturamento das pessoas
jurdicas. At aqui, o faturamento eleito como base de clculo das duas
contribuies, tanto do PIS, quanto da COFINS. Ento, a gente tem que saber o que
significa faturamento.
O faturamento equivale receita bruta das pessoas jurdicas limitado s
receitas decorrentes das vendas de mercadorias e da prestao de servios.
receita bruta, s que limitada venda de mercadorias e prestaes de
servio. A receita bruta, portanto, equivale a tudo o que entra nos cofres da pessoa
jurdica. Mas tudo o que entra em relao venda de mercadorias e em relao
prestao de servios. Se a pessoa jurdica tem uma renda proveniente de locao,
no entra a, porque isso no nem venda de mercadoria e nem prestao de
servio.
H, portanto, duas contribuies, PIS e COFINS, cobradas sobre o faturamento e
duas contribuies de competncia da Unio.
Depois da LC 70/91, o legislador, em 1998, pretendeu disciplinar a disciplina do
PIS e da COFINS. Em 1998, temos a publicao da Lei 9.718/98 que unifica a disciplina
do PIS e da COFINS, afinal, so contribuies que incidem sobre o faturamento. S
que, ao fazer isso, a Lei 9.718/98, nos seus arts. 2 e 3. tratou da base de clculo dessas
contribuies. Ao fazer isso, disse que a base de clculo continua sendo o
faturamento das pessoas jurdicas. Porm, entenda faturamento como receita bruta.
Mas entenda faturamento como receita bruta e ponto final. J no mais o
faturamento decorrente da venda de mercadorias e prestao de servios.
Faturamento entendido como tudo o que entra sem quaisquer limitaes.
A Lei 9.718/98, ento, ao fazer isso, amplia a base de clculo do PIS e da
COFINS e faz isso sem respaldo constitucional, sem que houvesse previso
constitucional para tanto. Isso porque a Constituio, no art. 195, I, s possibilitava a
criao de contribuio sobre o faturamento. E, no fundo, quando a gente tem a
equiparao do faturamento receita bruta, o que se tem a receita bruta como
base de clculo.
Por conta disso, por conta dessa criao sem respaldo constitucional, logo
depois promulgada a EC 20/98, que alterou o art. 195, I, para incluir a alnea b e a
dizer que a contribuio pode incidir sobre a receita ou sobre o faturamento. A
contribuio pode incidir sobre essas duas coisas.
Essa , basicamente, a histria do PIS e da COFINS: primeiro: contribuies
criadas por leis complementares sobre o faturamento, alterao por uma lei ordinria
que amplia a base de clculo sem respaldo constitucional e depois a EC 20 que
coloca essa alterao na constituio.
DIREITO TRIBUTARIO
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E h trs debates relacionados a essas contribuies:

Um primeiro debate, relativo constitucionalidade da ampliao da base de
clculo pela Lei 9.718/98. preciso saber se a Lei 9.718/98, quando fala:
faturamento = a receita, ou no constitucional.
Um segundo debate relativo a existncia ou no de hierarquia entre lei
complementar e lei ordinria. E esse debate chega no Supremo
especificamente atravs da COFINS.
Um terceiro debate, que o mais recente, sobre um aspecto especfico da
base de clculo das contribuies, relativo incluso do ICMS na base de
clculo da COFINS e do PIS.
Todos os debates so importantes, mas esse ltimo o mais recente e o mais
importante para a Fazenda. A AGU est super empenhada em ganhar esse caso no
Supremo.
Vamos tratar de todas essas discusses.
2.
CONSTITUCIONALIDADE DA AMPLIAO DA BASE DE CLCULO PELA LEI

9.718/98
Para comear essa discusso, eu queria ler com vocs, em primeiro lugar, a
redao do art. 195, I, da CF, para a gente saber qual era o texto a partir do qual a Lei
9.718/98 foi produzida:
Art. 195 - A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma
direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies
sociais:
I dos empregadores incidentes sobre as folhas de salrios, o faturamento e o
lucro
Essa era a redao original e a partir dela veio a Lei 9.718. Vamos ver agora, na
Lei 9.718, os arts. 2. e 3.
Art. 2 As contribuies para o PIS/PASEP e a COFINS, devidas pelas pessoas
jurdicas de direito privado, sero calculadas com base no seu faturamento,
observadas a legislao vigente e as alteraes introduzidas por esta Lei.
Art. 3 O faturamento a que se refere o artigo anterior corresponde receita
bruta da pessoa jurdica.
1 Entende-se por receita bruta a totalidade das receitas auferidas pela
pessoa jurdica, sendo irrelevantes o tipo de atividade por ela exercida e a
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classificao contbil adotada para as receitas. (Revogado pela Lei n 11.941, de 27

de maio de 2009)
Ento, no importa qual a atividade. Se prestao de servio ou venda de
mercadoria no vem ao caso. Tudo o que entra objeto de tributao pelo PIS e pela
COFINS. Isso, diante daquele texto constitucional que falava em faturamento.
A partir disso, dois tipos de argumentos se desenvolveram: o do contribuinte,
pela inconstitucionalidade e o da Fazenda. Eis o debate relativo ampliao da base
de clculo pela Lei 9.718/98:
Argumentao da Fazenda O que a Fazenda disse para defender a
constitucionalidade da lei? A EC 20/98 teve por objetivo constitucionalizar (como se
isso fosse possvel) a Lei 9.718/98, por isso, a ampliao constitucional. E
constitucional porque a EC 20 possibilita essa constitucionalidade j que cria a
possibilidade de a contribuio incidir sobre a receita. Esse argumento da Fazenda
pressupe a aplicao retroativa da emenda. Porque a lei j tinha sido publicada por
ocasio da emenda. Ento, preciso aplicar retroativamente a emenda para dizer
que a lei constitucional.
Argumentao dos contribuintes Dizem que a Lei 9.718/98 j nasce
inconstitucional e no pode ser constitucionalizada (no existe essa histria de voc
constitucionalizar a lei posteriormente), portanto, a ampliao indevida. E indevida
especialmente porque essa ampliao ofende o art. 110, do CTN. Isso porque temos o
faturamento (que termo de direito privado) utilizado com um sentido diferente
daquele que o direito privado d. Faturamento no receita bruta, mas est limitado
venda de mercadorias e prestao de servios.
Qual foi a posio adotada pelo STF? Ele decidiu de acordo com a tese dos
contribuintes para dizer que no existe essa histria de constitucionalidade
superveniente. No existe uma constitucionalidade reconhecida depois. Ou a lei
constitucional ou no . E essa lei, desde o incio, no constitucional. E o STF diz que
essa lei, de fato, ofende o art. 110, do CTN, porque amplia o conceito de faturamento.
Nesse sentido, foi o julgamento do RE 390840
RE 390840 / MG - MINAS GERAIS - Min. MARCO AURLIO - Julgamento: 09/11/2005 Tribunal Pleno
CONSTITUCIONALIDADE SUPERVENIENTE - ARTIGO 3, 1, DA LEI N 9.718, DE 27 DE
NOVEMBRO DE 1998 - EMENDA CONSTITUCIONAL N 20, DE 15 DE DEZEMBRO DE 1998. O
sistema jurdico brasileiro no contempla a figura da constitucionalidade
superveniente. TRIBUTRIO - INSTITUTOS - EXPRESSES E VOCBULOS - SENTIDO. A norma
pedaggica do artigo 110 do Cdigo Tributrio Nacional ressalta a impossibilidade de
a lei tributria alterar a definio, o contedo e o alcance de consagrados institutos,
conceitos e formas de direito privado utilizados expressa ou implicitamente. Sobrepese ao aspecto formal o princpio da realidade, considerados os elementos tributrios.
CONTRIBUIO SOCIAL - PIS - RECEITA BRUTA - NOO - INCONSTITUCIONALIDADE DO
1 DO ARTIGO 3 DA LEI N 9.718/98. A jurisprudncia do Supremo, ante a redao do
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Intensivo II
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artigo 195 da Carta Federal anterior Emenda Constitucional n 20/98, consolidou-se

no sentido de tomar as expresses receita bruta e faturamento como sinnimas,
jungindo-as venda de mercadorias, de servios ou de mercadorias e servios.
inconstitucional o 1 do artigo 3 da Lei n 9.718/98, no que ampliou o conceito de
receita bruta para envolver a totalidade das receitas auferidas por pessoas jurdicas,
independentemente da atividade por elas desenvolvida e da classificao contbil
adotada.
Ento, tomem cuidado! O STF considera que as expresses so sinnimas desde
que ela esteja limitada venda de mercadorias e prestao de servios. Ento, essa
ampliao da base de clculo inconstitucional. Existe uma proposta de smula
vinculante sobre esse tema e a Proposta n 22. Nas smulas vinculantes aprovadas
ontem ainda no veio essa da base de clculo do PIS e da COFINS.
Essa a primeira discusso, relativa ampliao e que o STF diz ser
inconstitucional. Estamos esperando a smula.
2.
H HIERARQUIA ENTRE LEI COMPLEMENTAR E LEI ORDINRIA
Diante de quais temas esse debate aparece? Como eu disse, a COFINS foi
criada pela LC 70/91. Posteriormente, essa contribuio sofreu algumas modificaes.
Em primeiro lugar, ns tivemos uma modificao bem especfica, pela Lei 9.430/96 e
depois uma outra alterao pela Lei 9.718/98. A Lei 9.430/96, no seu art. 56, revoga
uma iseno que estava prevista no art. 6, da LC 70/91. Que iseno essa? a
iseno da COFINS que existia para sociedades uniprofissional (advogados,
contadores, mdicos). Essa iseno de COFINS foi revogada ento pela 9.430. Depois,
a Lei 9718, alm de alterar a base de clculo, no seu art. 8., aumenta a alquota da
COFINS e faz isso para 3%. Antes da 9718/98, nos termos do art. 2. da LC 70/91, a
alquota era de 2%.
A questo aqui saber se essas leis ordinrias poderiam alterar a LC 70/91.
Ento, o tema o da hierarquia entre lei ordinria e lei complementar, saber se existe
ou no essa hierarquia. Tambm em relao a essa discusso, temos os argumentos
dos contribuintes e os argumentos da Fazenda.
Argumentao dos contribuintes Os contribuintes defenderam a hierarquia
entre lei complementar a lei ordinria. Disseram que essa hierarquia existe. A LC
superior LO. Se assim, uma LC s pode ser alterada por outra LC. E por que isso?
Porque nos contribuintes dizem que esto diante de uma questo formal. Se uma lei
observa o procedimento de aprovao de LC e s pode ser alterada por uma outra
lei que tenha o mesmo procedimento. O que importa a forma e essa forma que
justifica a hierarquia.
Argumentao da Fazenda A Fazenda, de outro lado, vai dizer que no existe
qualquer hierarquia entre lei complementar e lei ordinria. E se assim, ento,
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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passvel que uma lei complementar seja modificada por uma lei ordinria. No tem
problema porque estamos diante de uma questo material. E no uma questo
formal. O que importa ns olharmos para o contedo da lei complementar. Olhando
para esse contedo, a gente vai pergunta: essa lei complementar trata de matria
reservada lei complementar? Quem vai dizer se a matria ou no reservada LC
a Constituio. Se a resposta for sim, ou seja, matria reservada LC, ento, a
alterao apenas pode ocorrer por LC. Agora, se a resposta for no, no matria
reservada LC, a alterao pode ser feita por lei ordinria. E por que pode ser feita
por lei ordinria? Porque essa lei complementar, apesar de ter a forma de uma lei
complementar, ela materialmente ordinria. Do ponto de vista material ela
ordinria e quem define o instrumento legislativo adequado para promover a
alterao a matria e no a forma. Ento, no fundo, ela uma lei ordinria porque
trata de matria de lei ordinria. Essa a tese da Fazenda: devemos nos preocupar
apenas com a competncia das normas e no com a forma, propriamente.
O STF decidiu pela tese da Fazenda para dizer que no existe hierarquia entre
as normas do ordenamento jurdico. O que existe discriminao de competncias. E
se eu estiver diante de uma LC que trata de matria de LO, essa lei complementar
pode ser alterada por uma lei ordinria.
Vamos pensar exclusivamente no caso da COFINS. A LC 70/91 trata de matria
exclusivamente reservada LC? No, porque quando estudamos contribuies
genericamente, as contribuies, de acordo com o prprio STF, no precisam ser
criadas por lei complementar. No matria de LC a criao de contribuies que
podem e devem ser criadas por LO. Ento, a LC 70/91 uma lei materialmente
ordinria. Isso porque eu preciso de uma LO para criar contribuio. O que o legislador
fez foi cometer um excesso. O que define melhor a alterao a competncia. Essa
deciso foi tomada especificamente no caso da revogao da iseno das
sociedades uniprofissionais. Foi tomada no RE 377457.
RE 377457 / PR - PARAN - Min. GILMAR MENDES - Julgamento: 17/09/2008 - Tribunal
Pleno
EMENTA: Contribuio social sobre o faturamento - COFINS (CF, art. 195, I). 2.
Revogao pelo art. 56 da Lei 9.430/96 da iseno concedida s sociedades civis de
profisso regulamentada pelo art. 6, II, da Lei Complementar 70/91. Legitimidade. 3.
Inexistncia de relao hierrquica entre lei ordinria e lei complementar. Questo
exclusivamente constitucional, relacionada distribuio material entre as espcies
legais. Precedentes. 4. A LC 70/91 apenas formalmente complementar, mas
materialmente ordinria, com relao aos dispositivos concernentes contribuio
social por ela instituda. ADC 1, Rel. Moreira Alves, RTJ 156/721. 5. Recurso extraordinrio
conhecido mas negado provimento.
O tema da alterao das alquotas ainda no foi decidido.
3.
A POSSIBILIDADE DE INCLUSO DO ICMS NA BASE DE CLCULO DO PIS E DA

CONFINS
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Intensivo II
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A terceira discusso , como eu disse, a mais relevante porque ainda est

pendente e porque representa uma tese muito importante do ponto de vista da
Fazenda. Trata-se aqui da incluso da incidncia do ICMS na base da CONFINS (e
tambm do PIS, mas acabou ficando conhecida por esse nome).
Essa discusso se centra no art. 3, 2, I, da Lei 9.718/98. Esse dispositivo fala
que a base de clculo o faturamento, mas existem algumas receitas que sero
excludas da base de clculo. Receitas como aquelas provenientes do IPI e receitas
como aquelas provenientes do ICMS substituio tributria. Essas receitas sero
excludas. isso o que est dizendo o art. 3, 2, I (um parntesis para falar disso).
O 1 foi aquele declarado inconstitucional. No seu finalzinho dele, est
dizendo vide Lei 11.941/09
1 Entende-se por receita bruta a totalidade das receitas auferidas pela
pessoa jurdica, sendo irrelevantes o tipo de atividade por ela exercida e a
classificao contbil adotada para as receitas. (Vide Lei n 11.941, de 2009)
Essa lei revogou esse pargrafo primeiro.
Art. 3 O faturamento a que se refere o artigo anterior corresponde receita
bruta da pessoa jurdica.
2 Para fins de determinao da base de clculo das contribuies a que se
refere o art. 2, excluem-se da receita bruta: I - as vendas canceladas, os descontos
incondicionais concedidos, o Imposto sobre Produtos Industrializados - IPI e o Imposto
sobre Operaes relativas Circulao de Mercadorias e sobre Prestaes de
Servios de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de Comunicao - ICMS,
quando cobrado pelo vendedor dos bens ou prestador dos servios na condio de
substituto tributrio;
Ento, eu tenho a excluso da base de clculo do IPI e do ICMS cobrado no
regime de substituio tributria. Ento, o ICMS normal, se no cobrado no regime
de substituio tributria, includo. E exatamente sobre essa discusso do ICMS que
essa discusso se estabelece.
Vamos entender com calma esse ponto. Para entender o que essa
incluso/excluso significam, vamos pensar no IPI. Como vocs se lembram , tanto o
IPI, quanto o ICMS, so impostos indiretos. Isso significa que so repassados para o
prximo da cadeia. Quando voc compra um produto, recebe com os impostos
embutidos no preo. Isso fica claro neste momento histrico que vivemos. Por que o
preo dos eletrodomsticos despencou? Porque reduziram o IPI. Ento, o pressuposto
para a gente entender a questo o seguinte: o IPI e o ICMS so impostos indiretos.
Ou seja, eles tm o seu custo repassado para o prximo da cadeia. Ento, o
seguinte: empresa A vende para B que vende para C. Vamos imaginar que seja uma
operao sujeita ao IPI. A empresa A vende para B, cobra 100. B vende para C e
cobra 200. A repassa para B o IPI devido. A empresa B vai pagar 120 reais (20 reais de
DIREITO TRIBUTARIO
Intensivo II
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IPI). Quando B apresenta para C, tambm apresenta o IPI, desta feita de 40. Quando
A vende para B, A entrega um determinado produto para B e B paga o preo por esse
produto. Paga os 120 reais. A empresa B aqui, se caracteriza como a contribuinte de
fato do IPI. E por que contribuinte de fato? Porque, no final das contas, ela paga o
IPI. Ento, do ponto de vista econmico, a empresa B o contribuinte de fato.
Enquanto a empresa A contribuinte de direito. E por que ela contribuinte de
direito? Porque, juridicamente, ela realiza o fato gerador. Quando a empresa B paga
para a empresa A os 120 reais, ela est pagando pelo preo do produto que ela
adquiriu. 120 reais o preo. S que nesse preo, h um pedao relativo ao produto
mesmo, que so os 100 reais. E um outro pedao relativo ao IPI, que equivale a 20
reais. Ainda que eu possa separa, produto de um lado e IPI do outro, quando a
empresa A recebe os 120 reais, ela recebe um preo que constitui uma entrada. Por
essa entrada, deveria haver uma incidncia sobre esse valor, do PIS e da COFINS
porque a contribuio incide sobre o faturamento que equivale a receitas relativas a
venda de mercadoria e prestao de servios. Essa entrada de 120 reais equivalem
a uma entrada decorrente de venda de mercadoria. Em teoria, razovel dizer que
incide PIS/COFINS sobre o preo inteiro, sobre tudo, inclusive sobre o IPI. Entra tudo
para a empresa A em tese, poderia incidir PIS e COFINS sobre tudo.
Mas, apesar de ser possvel essa incidncia sobre tudo, em relao ao IPI e ao
ICMS substituio tributria, h a excluso da base de clculo. Mas em contrapartida,
no fala nada sobre ICMS. Sempre ela exclui em relao ao IPI e ICMS substituio
tributria, mas no exclui em relao ao ICMS normal. E faz isso tendo em vista a
prpria sistemtica de repasse do ICMS. A sistemtica de repasse do ICMS diferente
da sistemtica do IPI e do ICMS substituio tributria. E diferente porque o ICMS
calculado por dentro. Enquanto o IPI e o OCMS substituio tributria so calculados
por fora. Ento, possvel que haja a expresso e em outro, no. O que isso significa?
Quando o imposto calculado por fora (como o caso do IPI e ICMS substituio
tributrio), significa que eu consigo separar, discernir o preo do bem do valor do
imposto. Eu tenho como dizer que paguei 30 mil pelo claro e 3 mil de IPI. Isso est claro
l na nota fiscal. Como eu tenho o valor do bem e, sobre o valor, calculado o
imposto. Quando eu tenho, ento, o clculo por fora, o que eu tenho o valor do
bem e sobre a base de clculo, eu aplico a alquota para obter imposto devido.
Ento, uma conta simples: o valor de bem 30 mil. Sobre esse valor, e mais nada, eu
aplico a alquota de 10% e, portanto, pago de IPI 3 mil reais. Esse valor est claramente
destacado na nota fiscal.
No ICMS normal calculado por dentro. O que significa dizer que a base de
clculo do imposto compreende o valor do bem e tambm o valor do ICMS devido.
No s o valor do bem. uma conta, uma frmula que faz com que o ICMS seja
excludo da sua prpria base de clculo. A eu pego o valor do ICMS devido e, sobre
isso, aplico a alquota. Essa conjugao entre valor do bem e valor do ICMS devido
chamada de preo final. O ICMS incide sobre o preo final, que faz com que o ICMS
seja includo dentro da sua prpria base de clculo. A eu aplico a alquota para
aquele imposto devido. Por isso, se vocs pegarem a fatura de energia eltrica ou
mesmo no ICMS comunicao (celular e telefone fixo). Se fizerem a conta: 25% de
alquota vezes a base de clculo (que seria aquele valor total), no vai dar o valor do
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ICMS, porque eu no considero s o preo do servio que foi prestado. Mas, alm do
servio prestado, eu considero o prprio ICMS por dentro. preciso voc colocar o
ICMS dentro da base de clculo dele. Isso constitucional e tem, inclusive previso
constitucional: art. 155, 2, XII, da CF.
Por conta disso, por causa do ICMS que calculado por dentro, a
consequncia de que no possvel separar o preo do imposto. At possvel,
mas est tudo to misturado, que o legislador vai dizer: todo valor que voc recebe
pela venda do bem (inclusive do ICMS que repassado) vai ser objeto de incidncia
do PIS e da COFINS. Esse o motivo pelo qual a legislao exclui o ICMS substituio
tributria e no exclui o ICMS normal. Esse um dispositivo que est na lei. A lei diz
que tem que incidir.
Os contribuintes nunca se contentaram com essa incidncia e sempre disseram
que era inconstitucional. Isso porque essa incidncia do PIS e da COFINS sobre o ICMS
desvirtuaria o conceito de faturamento (haveria um alargamento desse conceito). No
STF, o Min. Marco Aurlio, colocou o problema para o Pleno. O Min. Marco Aurlio
votou pela constitucionalidade e depois dele, mais 6 ministros votaram pela
inconstitucionalidade. Ento, 6 ministros votaram pela tese dos contribuintes. Gilmar
Mendes, na hora de votar, pediu vista e suspendeu o processo. O que houve, ento?
Todos os advogados escreveram cartas para os seus clientes, dizendo que ganharam
a tese da no incidncia do PIS/COFINS da base de clculo do ICMS, impetre
mandado de segurana pedindo de vota esses valores. Ao mesmo tempo em que os
advogados fizeram isso, a Fazenda tambm se ajustou e vrios artigos foram
publicados: o STF no pode julgar desse jeito. No pode julgar que a incluso
inconstitucional porque se voc fizer isso, eu posso ter um prejuzo de at 70 bilhes de
reais. Isso pelo que eu vou deixar de recolher de COFINS, j que vai reduzir a base de
clculo, e pelo que vou ter que devolver nos ltimos 5 anos. E, por conta disso,
comea um movimento no STF. A Fazenda deu um jeito de zerar o placar. O
Presidente da Repblica ajuizou uma ao declaratria de constitucionalidade do art.
3, 2, I (ADC 18). quando a ao distribuda no Supremo, Marco Aurlio disse que
no tinha como analisar a ao porque j havia um RE no Plenrio sobre o tema. Mas
ele ficou vencido.
Argumentao dos contribuintes Os contribuintes dizem que a incluso do
ICMS na base de clculo do PIS e da COFINS desvirtua o conceito de faturamento
porque o ICMS receita do Estado e no receita da pessoa jurdica. Logo, essa
incluso seria inconstitucional e ofenderia o art. 110, do CTN.
Argumentao da Fazenda A Fazenda, de outro lado, diz que a incluso do
ICMS na base de clculo do PIS e da COFINS necessria e decorre da sistemtica do
ICMS. Que sistemtica essa? aquela decorrente do clculo por dentro, que faz
com que o ICMS seja receita da pessoa jurdica. Por isso, constitucional. No h
ofensa alguma ao art. 110, do CTN. E ainda diz: Por isso, que se exclui o IPI e o ICMS
substituio tributria, que so calculados por fora. O clculo por fora. Mas o
argumento mais relevante da Fazenda o econmico mesmo.
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Para quem vai prestar AGU e PFN, essa uma tese central e vocs tm que
saber. Outra tese, que no tem nada a ver com isso, a da LC 105/01 (sigilo
bancrio). Ento, para vocs ficarem bem preparados, tm que saber ICMS na base
de clculo do PIS e COFINS e a questo da quebra do sigilo bancrio. Se os arts. 5 e
6, da LC 105/01 so constitucionais. Ou seja, se a administrao pode quebrar o sigilo
bancrio sem autorizao do judicirio. Sobre isso no h deciso no STF e h vrias
ADI's questionando esse dispositivo.
Com isso, a gente termina PIS e COFINS. Eu vou deixar no material de apoio
outras questes que tambm so suscitadas, especialmente PIS/COFINS importao,
que foram criados pela EC 42/03 e tambm vou deixar disponvel tambm uma
notcia sobre a imunidade das contribuies em relao s receitas de exportao,
que est no art. 149, 2, da CF.

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CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL

tributo devido numa determinada operao, a empresa, o comerciante obrigado a

SUJEITO PASSIVO DA OBRIGAO TRIBUTRIA

Sujeito passivo contribuinte e sujeito passivo responsvel

A obrigao tributria principal o centro do direito tributrio porque ela

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Vamos deixar o detalhamento do sujeito passivo um pouquinho de lado para a

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Essas caractersticas gerais so aplicveis tanto para contribuinte, quanto para

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Qualquer um tem capacidade tributria passiva

Quando estudamos competncia tributria, eu falei rapidamente da

Solidariedade passiva significa a existncia de mais de um sujeito passivo (dois

no existe uma ordem preestabelecida na lei em relao cobrana do tributo.

De uma situao de fato solidariedade de fato.

So dois tipos de solidariedade. Na solidariedade de fato, os sujeitos passivos, os

Solidariedade entre contribuintes

Qualquer combinao possvel. O que vai determinar se h solidariedade se

subsistindo, nesse caso, a solidariedade quanto aos demais

Tendo isso em mente, vamos passar para a anlise da responsabilidade

1 Exceo Parte final do art. 130

importante dizer que essa responsabilidade se aplica a todos os tributos

Pargrafo nico. No caso de arrematao em hasta

O que faz o art. 131, inciso I? Ele estabelece a responsabilidade do adquirente

Incorporao de pessoa jurdica

isso o que diz o caput do art. 132.

Todas elas tinham um dbito relativo a um fato gerador de 2009. a incorporao

Prosseguir na explorao (ele tem outra doceria).

Iniciar outra atividade (no uma doceria) no prazo de 6

Se ele prossegue na explorao ou se inicia outra no prazo de seis meses a contar da

No art. 134, os terceiros respondem pela prtica de atos culposos.

O filho menor o sujeito passivo. Ele o contribuinte em primeiro lugar. No deu

Os mandatrios, prepostos e empregados que tenham realizado atos

A RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA DOS SCIOS

Logo de cara, no CTN, h dois dispositivos que tratam da responsabilidade de

sob o argumento de que a sociedade por quotas de

Atos com excesso de poder,

E por conta da prtica desses atos dolosos, eu tive o no pagamento de tributo.

1 Condio: est no caput: prtica de atos dolosos.

Diante dessas duas condies, responsabilidade pessoal do scio,

Atos com excesso de poder,

E por que antes do lanamento? Porque se a retificao vier tona depois do

LANAMENTO POR HOMOLOAO

Homologao expressa A Administrao

Homologao tcita Silncio da Administrao por esse prazo de

Ento, o lanamento por homologao ocorre em relao aos tributos cuja

Pagamento insuficiente Sujeito passivo pagou 80 ao invs de 100

Ou motivada por pagamento insuficiente, ou motivada pela ausncia de

concordncia. Essa homologao depende da correo deste pagamento

Como essa exigncia vai ser feita?

Temos dois casos:

Lanamento por Homologao nos termos da literalidade do art. 150, do

de prazo de decadncia depende da extino do prazo para pagamento. A gente

4 - Se a lei no fixar prazo homologao, ser ele

Como essa exigncia vai ser feita?

tributrio. O que o crdito tributrio? o direito do sujeito ativo de exigir o tributo. S

142, ofende a previso de que competncia privativa da autoridade administrativa?

Pagamento insuficiente (ele deve 100, pagou 80) ou

Se pagou direitinho, est timo, extinguiu o crdito tributrio. Mas nessa

Nesse caso, em que a declarao correta constitui o crdito tributrio, h que

de ofcio, eu tenho que me preocupar com caso de decadncia. E qual o prazo