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Una de las diferencia clara es la soberana estatal, mientras en las normas de derecho publico
se encuentra una subordinacin del primero al segundo o si los sujetos son dos rganos del
poder publico o dos Estados soberanos, en el derecho privado los sujetos se encuentran en pie
de igualdad.
No se puede hablar de normas totalmente pblicas o totalmente privadas, el planteamiento
que hace Kelsen es que en las normas hay algn aspecto publico as sea privada.
I. DISTINCION ENTRE DERECHO PUBLICO Y DERECHO PRIVADO.
Si en relacin intervienen los gobernantes, entonces ser una relacin de derecho publico y si
esta es solo entre gobernados ser de derecho privado, depender de la estructura de la
organizacin social y vertientes jurdicas.
Critica:
Este criterio es insuficiente porque hay casos donde sujetos de carcter publico se rigen por
normas de derecho privado, un ejemplo claro es cuando el Estado realiza actividades de
naturaleza industrial y comercial, el Estado participa con sociedades particulares determinados
actividades industriales y comerciales tales como Satena o Ecopetrol, se rigen por las normas
del derecho comercial, una entidad publica realizando actividad parecida a los particulares se
rige por normas de derecho privado, por tal, este criterio es insuficiente.
Ahora la situacin entre el Estado actuando como particular y los particulares debe ser igual, la
competencia ser la misma y no puede haber ventaja para uno y desventaja para otra por tal
se rigen por las mismas normas.
Cuando se trata de normas de carcter imperativo pero que le dan ventaja al sujeto de
carcter publico, esa relacin ser regida por normas de derecho publico, si se trata de una
norma que regula la calidad de los sujetos de la relacin jurdica y est en condiciones de
igualdad de la autonoma de voluntad all habr norma de derecho privado.
Tal como el tema de los servicios pblicos, asegura el Estado la adecuada prestacin de
servicios pblicos, esto se trata de un inters general y responsabilidad estatal.
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Derecho pblico.
coactivo
1. Derecho constitucional
El derecho constitucional estudia la organizacin y funcionamiento del Estado, su estructura
jurdica, los rganos de poder publico, sus funciones y atribuciones, el establecimiento de las
estructuras polticas, los derechos y libertades individuales o colectivas. Comprende su estudio
el anlisis del estudio de la teora estatal y constitucional. Estructura del Estado
Artculo 113 Son Ramas del Poder Pblico, la legislativa, la ejecutiva, y la judicial.
Adems de los rganos que las integran existen otros, autnomos e independientes, para
el cumplimiento de las dems funciones del Estado. Los diferentes rganos del Estado
tienen funciones separadas pero colaboran armnicamente para la realizacin de sus
fines.
Diferencia con el derecho administrativo:
administrativo
penal
procesal
laboral
financiero
II.
FINES
DEL
HISTORICOS)
ESTADO,
funcionamiento
del
Estado(ASPECTOS
En la Edad Media surgen agremiaciones con facultades que antes hacan el Estado, as el
Estado pierde presencia en la sociedad, las agrupaciones particulares van a suplir necesidades
de la sociedad.
En el Renacimiento vuelven a surgir las actividades constantes del Estado por movimientos
individualistas, un Estado del dejar hacer dejar pasar, vigila la iniciativa y libertad de los
asociados, esto despus de la revolucin francesa.
En el siglo XX, se ve el Estado de Bienestar, un Estado a favor de la prestacin de servicios
pblicos, hacia finales del siglo XX se ve el neoliberalismo, el Estado vuelve a recoger su
actividad, los particulares desarrollan la economa, se ven entonces las privatizaciones, ya no
es el Estado quien presta los servicios pblicos sino que el Estado regula estas prestaciones a
travs de las comisiones de regulacin o particulares (ley 142|94), personas jurdicas con
animo de lucro.
III.
La doctrina del derecho constitucional plantea que hay unos fines esenciales y otros que no:
Fines Esenciales: aquellos de conservacin y orden que si no se realizan desaparece el
estado, defensa interior, mantenimiento del orden.
Fines no Esenciales: lo que se quiera organizar de manera especifica para cada uno de
los Estados.
Tambin asegurar el ejercicio de sus derechos, proteger las garantas constitucionales. Para
lograr los fines del Estado la doctrina ha establecido el concepto de las funciones del Estado,
inicialmente con la tridivisin de poderes, sistema de pesos y contrapesos para el control
entre dichos poderes.
En un momento, dicha teora, se consider exagerada porque no es que exista tres poderes, el
poder nico es el publico, y, se manifiesta en diferentes actividades:
- Dictar las leyes generales, impersonales y obligatorias.
- El Estado resuelve controversias entre particulares y entre estos y el Estado.
- El Estado realiza actividades para el logro que el se propone.
Las entidades que vigilan las empresas que regulan servicios pblicos, la superintendencia de
servicios, adems, hay empresas estatales que cumplen funcin de brindar servicios pblicos,
en el desarrollo de la funcin ejecutiva.
La funcin legislativa consiste en la regulacin de normas impersonales, abstractas
obligatorias para los particulares y para el Estado.
La funcin judicial consiste en la resolucin de conflictos entre particulares o entre estos y
el Estado, este es el que administra justicia, resuelve controversias mediante la aplicacin de
normas generales a casos concretos y particulares
La funcin ejecutiva consiste en ejecutar la ley, est enmarcada por una norma general,
impersonal y obligatoria, funcin subordinada a la ley.
IV.
La doctrina ha elaborado diferentes criterios para distinguir las funciones del Estado:
Criterio Subjetivo:
La Constitucin nos dice quienes son los titulares de realizar las funciones (articulo 114:
Congreso, articulo 115: El Presidente, articulo 116: Altas Cortes y rganos de control), si
aplicamos el criterio subjetivo esa norma ser, segn el titular, el ejercicio de determinada
rama.
Criterio Objetivo:
Aquel que tiene en cuenta la actividad misma, el aspecto material que realiza el Estado, si es
un acto de contenido particular, si es un acto administrativo o si es una norma abstracta,
impersonal y obligatoria, es de la rama legislativa, coincide el criterio subjetivo con el objetivo
o material, la funcin del Congreso es expedir leyes abstractas, impersonales y obligatorias. En
algunas ocasiones no coinciden los dos criterios, ejemplo, una ley que afirma que hay que
construir una estatua de un determinado lder, se ve el criterio subjetivo del Congreso, quien
expide la ley, pero, en el contenido de la ley no es impersonal ni abstracta, por tal, no coincide,
por tal, se da un tercer criterio.
gobierno y la funcin administrativa como esa parte de la funcin ejecutiva que la doctrina
y la misma CP menciona que es la funcin administrativa
- Diferencia entre funcin administrativa y funcin ejecutiva?
Si hay una diferencia de especie a genero en la CP, todo lo que sea una funcin administrativa
es una funcin ejecutiva, pero, no todo lo que es funcin ejecutiva es funcin administrativa,
las grandes decisiones de gobierno que estn dentro de la funcin ejecutiva no esta dentro de
la administrativa, que es la funcin gubernativa, como el manejo de las relaciones
internacionales, entre Estados, trasciende el manejo de los asuntos puramente
administrativos. Lo anterior se puede explicar ya que no es lo mismo el concepto de un acto
poltico o de gobierno y un acto administrativo.
Dentro del concepto de Funcin ejecutiva
GUBERNATIVA Y FUNCION ADMINISTRATIVA.
se
presentan
dos
especies:
FUNCION
Cuando el Presidente de la Repblica tiene una funcin de carcter legislativo y llega a proferir
una norma de contenido del mismo carcter, ese acto lo va a juzgar la Corte Constitucional,
segn el criterio material, sin embargo, segn el criterio subjetivo lo juzgara el Consejo de
Estado.
- Caractersticas de las funciones y sus diferencias.
La funcin legislativa
Es una funcin de carcter mediato frente a los administrados, para que esa ley le llega al
administrado, tiene que el Presidente sancionarla, por tal, la rama ejecutiva interviene al
momento de la expedicin de leyes, por ltimo, el Presidente ordenar su promulgacin. Las
leyes que concretan la funcin legislativa son generales, abstractas e impersonales, en la
mayor proporcin de leyes se requiere que el Ejecutivo ejerza su potestad reglamentaria, ya
que son normas tericas y conceptuales, para que produzcan sus efectos se requiere su
reglamentacin por parte del Presidente, por ese motivo la funcin legislativa es mediata,
criterio que permite saber cundo se trata de la funcin ejecutiva o de la legislativa. Las
decisiones, por el contrario, administrativas son inmediatas, no requieren de otras
intervenciones para su cumplimiento, Ej, decisiones de los policas de transito, desvo de
trnsito es una manifestacin de la funcin administrativa, no es formal, pero es una actividad
de esa naturaleza, dialogo permanente de la rama ejecutiva con los administrados. Es una
funcin que no tiene una continuidad y permanencia. se tiene regulado a nivel constitucional
las sesiones del Congreso por dos semestres, las ordinarias empiezan de marzo hasta junio y
de julio a diciembre.
La funcin ejecutiva
Es una funcin continua y permanente siempre tiene que existir la Suprema Autoridad
Administrativa, as como se ve la figura del vicepresidente y del ministro delegatario, si se
ausenta temporalmente se tiene el reemplazo del Presidente cuando este falte.
La funcin judicial
Lo que hace el juez es resolver los conflictos concretos entre los particulares o stos y el
Estado, si es de la jurisdiccin contencioso administrativo, la funcin ejecutiva no es
abstracta ni general, es concreta, es el dialogo directo con los asociados, se podra confundir
con la funcin judicial, pero, esta requiere la peticin de parte, en cambio la funcin
ejecutiva no requiere esa solicitud de parte sino que la realiza el Estado para asegurar el
bienestar de los asociados.
V.
la ferrier
Administrar es asegurar la aplicacin diaria de las leyes y gobernar es vigilar la observancia de
la Constitucin y el funcionamiento de los grandes poderes pblicos y asegurar las relaciones
del Estado con las potencias extranjeras, fijar las grandes directrices de la orientacin poltica.
ZANOBBI
La actividad administrativa es una actividad concreta del Estado dirigida a la satisfaccin de
las necesidades colectivas de manera directa e inmediata.
JEAN RIVERO
La administracin aparece como la actividad por la cual las autoridades publicas proveen a la
satisfaccin de las necesidades de inters general, utilizando, si es el caso, las prerrogativas
del poder pblico.
VILLEGAS BASAVILBASO
La actividad administrativa es una de las funciones del Estado, que tiene por objeto, la
satisfaccin directa e inmediata de las necesidades colectivas por actos concretos dentro del
orden jurdico y de acuerdo con los fines de la ley.
Para identificar la funcin administrativa se tiene que tomar las caractersticas porque no hay
ninguna definicin como tal.
VI.
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- Permanente y continua.
- Concreta: Se da la intervencin en actos concretos, por excepcin, hay actos administrativo
de carcter general, que, busca la satisfaccin de las necesidades generales Ej un decreto
legislativo.
- Inmediata y directa.
- Practica.
- A cargo del Estado.
- Busca la satisfaccin de las necesidades colectivas: Uno de los fines estatales es
asegurar el ejercicio de los derechos. y proteger las garantas constitucionales
- Utiliza prerrogativas del poder pblico: en el caso de los contratos estatales el mismo
ordenamiento jurdico establece figuras como la caducidad de los actos administrativos, est
regulado en la ley de contratacin estatal, eso es una prerrogativa del Estado porque entre los
particulares esta prerrogativa no existe.
- Dentro del orden jurdico y de acuerdo a los fines de la ley: la funcin administrativa
del Estado siempre est subordinada al ordenamiento jurdico.
VII.
El contenido del derecho administrativo, ese rgimen jurdico est enmarcado por dos
extremos, el ejercicio de unas potestades pblicas, funcin del Estado para el logro de los fines
que de l se predica, ese ejercicio a su vez tiene un lmite porque estamos en un Estado Social
de Derecho, PRINCIPIO DE LEGALIDAD, el cual, afirma que el Estado est subordinado a la
ley. Como consecuencia del Estado sometido al derecho, la funcin administrativa tambin
esta limitada por el principio de legalidad. Ese principio est en la C.P. (art1), no solo cobija a
las autoridades, sino tambin a los particulares, sern responsables por hacer aquello que no
est prohibido, las autoridades pueden hacer aquello que les esta expresamente atribuido.
(art95) deberes y obligaciones toda persona est obligada a cumplir la C.P y la ley (art121)
ninguna autoridad del Estado podr ejercer funciones distintas de las que le
atribuye la C.P y la ley P.L. (art209) las autoridades administrativas deben coordinar sus
acciones para el adecuado cumplimiento de los fines del Estado, tendr un control interno que
se ejercer en los trminos que seale la ley
La doctrina ha explicado esto a partir de la pirmide invertida de Kelsen siendo la C.P norma
de normas.
- Cul es la extensin del principio de legalidad?
La ley atribuye las competencias al poder pblico, esa C.P y ley, no siempre al atribuir una
competencia, la regula o asigna de la misma manera, hay competencias que las asigna el
ordenamiento jurdico y deja un amplio margen de apreciacin para que el funcionario acte
cuando lo considere conveniente. Ej facultad de libre nombramiento y remocin, la ley no le
dice al funcionario cundo la puede ejercer porque le deja un campo de discrecionalidad ms
no de arbitrariedad para decidir cundo lo hace.
En materia administrativa hay:
Competencias discrecionales y competencias de carcter reglado, hay leyes que no
solo asigna competencias sino que adems la reglamenta mediante unos determinados
requisitos.
Si vamos a aplicar el principio de legalidad en una competencia administrativa discrecional,
este tiene una menor extensin porque la ley que asigna la competencia, simplemente la
asigna y no la reglamenta, en cambio, cuando es una competencia de carcter reglado el
principio de legalidad tiene una mayor extensin y quien ejerce esa competencia
administrativa reglada no solo ser el competente para ejercerla sino que deber cumplir las
otras reglamentaciones que se establece.
La funcin administrativa se encuentra en un rgimen jurdico concreto:
Ejercicio de los poderes pblicos del Estado.
Dentro del principio de legalidad, consecuencia necesario del sometimiento del Estado al
derecho, implica que no hay poderes estatales ilimitados.
Segn la actividad administrativa de que se trate y quien la realiza el principio de legalidad se
aplicara segn la jerarquizacin de la pirmide invertida de Kelsen.
La ley cuando atribuye las competencias a las diferentes autoridades administrativas
establece hasta donde pueden llegar y reglamentan al detalle esa competencia atribuida por
la ley, en algunas veces, la atribuye pero deja algunos espacios para que las autoridades
ejerzan la funcin cuando y cmo lo crean conveniente, llamado esto competencia de
carcter discrecional, en contra posicin la competencia de carcter reglado se aferra
mas al principio de legalidad.
VIII.
contrato de papel para la expedicin de las leyes o computadores o alquilar carros, como
cuando nombran o destituyen un funcionario.
Cuando se habla de rama ejecutiva del poder publico se hace referencia a toda una estructura
de diferentes manifestaciones de esa actividad administrativa, tambin hay diferentes
entidades y dependencias estatales que cumplen esa funcin administrativa, dentro de esas
entidades hay unas que tienen personalidad jurdica propia y hay otras que no las tienen y
todas ejercen funcin administrativa:
RAMA EJECUTIVA
Nacin
administrativa L
Municipios
Departamentos
153|1887
Los ministerios no tienen personalidad jurdica, son rganos a travs de los cuales acta la
Nacin en los trminos que establece la ley, hay otros entes que si tienen personera jurdica
propia como los establecimientos pblicos y en general las entidades descentralizadas Ej
ICFES
Excepcionalmente podemos encontrar funciones publicas a manos de ramas distintas a la
Ejecutiva como los particulares:
Nuestra Constitucin autoriza expresamente a los particulares para que ejerzan funciones
administrativas, el capitulo de la C.P que se titula como La Funcin Pblica
ART 123: la ley determinar el rgimen aplicable a los particulares que temporalmente
desempeen funciones publicas y regular su ejercicio.
ART 116 los titulares de la funcin judiciallos particulares pueden ser investidos
transitoriamente de la funcin de administrar justicia como conciliadores o como rbitros
ART 210 (De la Funcin Administrativa) inc2 los particulares pueden cumplir funciones
administrativas en las condiciones que seale la ley.
L489|98 condiciones para que los particulares ejerzan funciones pblicas. Los particulares
tambin prestan servicios pblicos pues las empresas pueden ser publicas, mixtas y privadas
que prestan dichos servicios.
La titularidad, por tal, de la funcin administrativa corresponde al Estado y, dentro del Estado a
la rama ejecutiva del poder publica, pero, excepcionalmente los particulares podrn ejercer
funcin administrativa.
Hay ciertas entidades que si bien no son de carcter publico, tampoco son totalmente
privadas, sus competencias son de carcter publico pero no forman parte de la organizacin
estatal entidades publicas no estatales.
- Habilitacin a los particulares:
Hay entes que son autorizados por el ordenamiento jurdico para cumplir funciones
administrativas, entre ellas son:
Cmaras de Comercio: se les asigna a esas entidades la funcin de llevar el registro publico
mercantil y, no forman parte de la organizacin estatal son entidades que tienen su origen en
el gremio de los comerciantes realizando actividades para el, son entidades de carcter
privado, calificadas as por la jurisprudencia, cumplen funciones estatales estando sometidas
a la vigilancia de la Superintendencia de Industria y Comercia y los actos de las cmaras
tienen apelacin ante dicha Superintendencia.
Habilitacin bilateral contractual entre el Estado y el particular cuando estn
expresamente autorizados puede ser una habilitacin unilateral en virtud de una
norma o bilateral en virtud de un acuerdo de voluntades.
Federacin Nacional de Cafeteros: celebra convenio con el Gobierno Nacional en el cual
establece que la federacin recaudara el impuesto de la administracin de caf. DIAN
encargada de recaudar impuestos
IX.
DERECHO ADMINISTRATIVO.
Presupuesto poltico
El poder del Estado est divido hablndose de la tridivisin de poder al hacerse diferencia
entre las tres ramas, es poltico porque es el del equilibrio en el ejercicio de los poderes que
concretan la actividad que le corresponde realizar al Estado, es un presupuesto de existencia
la tridivisin del poder porque mientras no haya divisin de funciones no habra una rama
regulada especficamente como la ejecutiva.
Una vez identificada la rama ejecutiva surge el otro presupuesto de existencia.
Se refiere a que esa actividad identificada a travs de la tridivision del poder debe realizarse
de acuerdo al ordenamiento jurdico preestablecido, el sometimiento del Estado al derecho, la
funcin ejecutiva del Estado que debe ejercerse de acuerdo con el ordenamiento jurdico
preestablecido.
Para poder saber la existencia del derecho administrativo (rgimen de la funcin
administrativa) que regula la funcin administrativa del Estado, su organizacin; primero se
debi identificar la rama ejecutiva, es decir, dnde estaba la actividad administrativa, y luego
considerar que esa actividad debe realizarse de acuerdo al O.J, el sometimiento del Estado al
derecho.
- Normas constitucionales en cuanto la existencia del derecho administrativa.
Presupuesto poltico:
Tridivisin del poder (ART 113: existen las tres ramas del poder publico y habla de la rama
legislativa, judicial y ejecutiva)
Presupuesto jurdico
(ART 1: Estado de Derecho, no existirn poderes ilimitados ya que el poder del Estado est
enmarcado en el O.J; ART 3: principio de legalidad, los poderes pblicos de los que son
titulares el pueblo y que son ejercidos a travs de sus representantes tienen que ejercerse en
los trminos que la Constitucin establece, ac esta el ordenamiento jurdico de que habla el
Estado de Derecho.)
La rama ejecutiva tiene una estructura que est en la Constitucin y la regula la ley.
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-
Parte material Administracin pblica de realizar las labores especficas del Estado
Intervenir en la economa
Recaudar impuestos
Ofrecer los servicios pblicos
Mantener el orden pblico
Tomar bancos porque estn mal administrados
Intervencin a hospitales a travs de Superintendencia
El Estado tiene que realizar una serie de actividades de carcter inmediato para satisfacer sus
necesidades generales.
QU ES?
El derecho administrativo es una disciplina jurdica, es decir, que en el derecho
administrativo nos encontramos no solamente con un conjunto de normas positivas o
legislacin, sino que en el derecho administrativo, a partir de su evolucin (ll mitad s. XIX),
esta conformado por normas que regulan el derecho administrativo, la Constitucin establece
que es la ley la que determina la estructura de la administracin pblica. Tambin existen
teoras, principios, conceptos, elaboraciones propias del derecho administrativo que han sido
propuestas por la doctrina, la jurisprudencia que conforman una verdadera disciplina jurdica
con las normas positivas que regulan la estructura o la actividad administrativa del Estado.
Si hablamos de una disciplina que regula una relacin en materia administrativo del Estado
con los particulares, la funcin Estatal es una actividad de carcter publico que tiene un
inters general como cuando se ofrece la prestacin de servicios pblicos, adems, la tiene
que hacer bajo el ordenamiento jurdico regulado como la actividad administrativa del Estado,
las normas que regulan esa actividad estatal pertenecern al derecho pblico. precisin: el
derecho administrativo pertenece al derecho pblico, pero, al derecho pblico interno, la
organizacin y estructura de la rama ejecutiva del poder publico es un tema interno de cada
uno de los Estados y no trasciende los limites del Estado, ej la ley crea o suprime un
ministerio, llega otro estado y dice que separa los ministerios porque un gobierno anterior lo
haba fusionado, es una temtica que no trasciende los lmites del Estado. En materia
administrativa los principios estn regulados bajo el mbito interno, el asegurar el
cumplimiento de las normas, adecuada prestacin de servicios pblicos, satisfacer las
necesidades generales de la comunidad, regular, intervenir en la economa como norma
general tambin se queda en el mbito interno de cada uno de los Estados.
Derecho de integracin: tienen su origen en una integracin de carcter econmico,
comunidades internacionales, la comunidad andina a la cual pertenecemos, comunidad
econmica, la supranacionalidad, esa comunidad tiene autoridades y tribunales propias, se
llegan acuerdos de carcter econmico, si Colombia exporta o importa carros, si forman parte
de esa comunidad, no se cobran aranceles, pero, que de alguna manera pueden incidir en
temas de carcter administrativo, al presidente le corresponde funciones en esta materia hay
dentro de la estructura administrativa hay una unidad administrativa especial de aduanas e
impuestos nacionales, la supranacionalidad es que hay un acuerdo que no se queda interno
pero surge en virtud del derecho a la integracin
ESTUDIO DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.
X.
Contenido objetivo de la ley, normas abstractas, impersonales tanto para autoridades como
para administrados, para hacer referencia a normas objetivos con dichas caractersticas con lo
primero que nos encontramos es con la Constitucin, cuando se habla de una disciplina
jurdica cuyo contenido se refiere a una de las actividades propias del Estado, esa ley de leyes
tiene una gran importancia como fuente del derecho administrativo, la funcin administrativo
va a surgir de aquella norma superior que tambin dirige la funcin judicial, la funcin
legislativa.
Cuando hablamos de derecho administrativo tenemos que, primero, partir de las normas
consagradas en la Constitucin, el derecho administrativo regula una parte del Estado: la
estructura administrativa del Estado y las funciones administrativas.
A. CONSTITUCIN POLTICA.
Norma impersonal, abstracta que rige para los administrados y las autoridades. Hace
referencia a bases constitucionales del derecho administrativo, el tipo de Estado que impone la
Constitucin va a verse implicado para la forma de organizacin del Estado, propio del estudio
del Derecho Administrativo. Bases constitucionales del derecho administrativo.
Se encuentra en la base constitucional del derecho administrativo diferentes artculos, unos se
refieren al tema de la organizacin y la estructura y otros al tema de la actividad
administrativa del Estado y otros artculos referentes al Estado de Derecho:
Bases constitucionales del derecho administrativo en relacin
ESTTICA (organizacin y estructura del derecho administrativo):
-
con su PARTE
Artculo 1.
Colombia es un Estado social de derecho, organizado en forma de Repblica unitaria,
descentralizada, con autonoma de sus entidades territoriales, democrtica, participativa y
pluralista, fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las
personas que la integran y en la prevalencia del inters general.
Estado Social de Derecho: aqu se establece el principio de legalidad
Repblica unitaria
Autonoma entidades territoriales: departamentos que tienen su propia personera jurdica, a
travs de la figura de la descentralizacin le otorga unas funciones administrativas,
municipios, regiones y territorios indigenas.
Descentralizada: la descentralizacin es la forma de organizacin administrativa, se refiere a lo
administrativo porque si fuera un Estado Federal cada uno de los Estados tiene competencias
propias, pero, como la Constitucin habla de Repblica Unitaria, lo que descentraliza es la
rama ejecutiva en cuanto a las funciones administrativas que no solo estn bajo el
organizaciones estatales sino tambin funciones delegadas a particulares o a otras entidades
pblicas, competencias administrativas a personas jurdicas.
Artculo 3.
La soberana reside exclusivamente en el pueblo, del cual emana el poder pblico. El
pueblo la ejerce en forma directa o por medio de sus representantes, en los trminos que la
Constitucin establece.
La soberana reside en el pueblo del cual emana el poder pblico el pueblo la ejerce en forma
directa o a travs de sus representantes en los trminos que la ley establece.
Necesariamente la manifestacin del poder pblico tiene que ser realizada dentro de los
trminos que la Constitucin establece. Se refiere al principio de legalidad.
Artculo 6
Los particulares slo son responsables ante las autoridades por infringir la Constitucin y
las leyes. Los servidores pblicos lo son por la misma causa y por omisin o extralimitacin
Articulo 90
El Estado responder patrimonialmente por los daos antijurdicos que le sean imputables,
causados por la accin o la omisin de las autoridades pblicas.
En el evento de ser condenado el Estado a la reparacin patrimonial de uno de tales daos,
que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de un agente
suyo, aqul deber repetir contra ste.
El Estado responder por los daos antijurdicos causados por la accin o la omisin de las
autoridades publicas en el evento de ser condenado a reparado por uno de tales daos por la
conducta culposa o dolosa de un agente suyo aquel deber repetir contra este.
Responsabilidad Civil Extracontractual del Estado
Artculo 91
En caso de infraccin manifiesta de un precepto constitucional en detrimento de alguna
persona, el mandato superior no exime de responsabilidad al agente que lo ejecuta.
Los militares en servicio quedan exceptuados de esta disposicin. Respecto de ellos, la
responsabilidad recaer nicamente en el superior que da la orden.
El mandato superior no exime de responsabilidad al agente que lo ejecuta, militares en
servicio exceptuados, su responsabilidad recaer en el superior que da la orden. Ac se
encuentran los principios donde surge la responsabilidad del Estado, se habla ya de un Estado
que tiene que responder por los perjuicios que cause.
Artculo 237
Son atribuciones del Consejo de Estado:
1. Desempear las funciones de tribunal supremo de lo contencioso administrativo,
conforme a las reglas que seale la ley.
2. Conocer de las acciones de nulidad por inconstitucionalidad de los decretos dictados por
el Gobierno Nacional, cuya competencia no corresponda a la Corte Constitucional.
3. Actuar como cuerpo supremo consultivo del Gobierno en asuntos de administracin,
debiendo ser necesariamente odo en todos aquellos casos que la Constitucin y las leyes
determinen.
En los casos de trnsito de tropas extranjeras por el territorio nacional, de estacin o
trnsito de buques o aeronaves extranjeros de guerra, en aguas o en territorio o en espacio
areo de la nacin, el gobierno debe or previamente al Consejo de Estado.
4. Preparar y presentar proyectos de actos reformatorios de la Constitucin y proyectos de
ley.
5. Conocer de los casos sobre prdida de la investidura de los congresistas, de conformidad
con esta Constitucin y la ley.
6. Darse su propio reglamento y ejercer las dems funciones que determine la ley.
7. Conocer de la accin de nulidad electoral con sujecin a las reglas de competencia
establecidas en la ley.
Pargrafo. Para ejercer el Contencioso Electoral ante la Jurisdiccin Administrativa contra
el acto de eleccin de carcter popular cuando la demanda se fundamente en causales de
nulidad por irregularidades en el proceso de votacin y en el escrutinio, es requisito de
procedibilidad someterlas, antes de la declaratoria de eleccin, a examen de la autoridad
administrativa correspondiente, que encabeza el Consejo Nacional Electoral.
Establece las funciones del Consejo de Estado, atribuciones suyas desempear las funciones
del Tribunal Supremo de lo Contencioso Administrativo: uno de los aspectos judiciales para que
se de el principio de legalidad es el control de legalidad, las autoridades administrativas en sus
decisiones estn sujetas a control para que estn conforme al ordenamiento jurdico. Tambin
en otras funciones hay mecanismos previstos en la Constitucin para que se regulen conforme
a esta. Se debe juzgar para que sus actuaciones, contratos se enmarcan dentro del principio
de legalidad, hay una jurisdiccin para hacer efectivo el principio de legalidad, la jurisdiccin
contenciosa administrativo, si se va a demandar un decreto reglamentario del presidente
porque va ms all de la ley reglamentada o bien porque no fue publicado tenemos que ir al
Consejo de Estado y decirle que ese acto viola el principio de legalidad.
-
Artculo 238
La jurisdiccin de lo contencioso administrativo podr suspender provisionalmente, por los
motivos y con los requisitos que establezca la ley, los efectos de los actos administrativos
que sean susceptibles de impugnacin por va judicial.
La jurisdiccin contenciosa administrativa no solo anula los actos administrativos despus del
proceso contencioso administrativo sino que como una medida previa puede suspender los
actos administrativos. Ej decisin de suspensin provisional de un acto administrativo, el
Alcalde de Bogot cuando se destituy proferido por el Procurador; ese acto tiene control de
legalidad y lo ejerce la jurisdiccin contencioso administrativa.
El artculo 1 no solo habla del planteamiento general de Estado Social de Derecho sino de la
estructura del Estado, nos habla de la descentralizacin como un concepto de la funcin
administracin, si no est desarrollado esto en el derecho administrativo en dnde?
Artculo 113
Son Ramas del Poder Pblico, la legislativa, la ejecutiva, y la judicial.
Adems de los rganos que las integran existen otros, autnomos e independientes, para el
cumplimiento de las dems funciones del Estado. Los diferentes rganos del Estado tienen
funciones separadas pero colaboran armnicamente para la realizacin de sus fines.
Es el que menciona en nuestra Constitucin a la rama ejecutiva del poder pblico, objeto de
estudio, este, del derecho administrativo. La Constitucin hace referencia a quienes son los
sujetos titulares de cada uno de esas ramas.
Artculo 115
El Presidente de la Repblica es Jefe del Estado, Jefe del Gobierno y suprema autoridad
administrativa.
El Gobierno Nacional est formado por el Presidente de la Repblica, los ministros del
despacho y los directores de departamentos administrativos. El Presidente y el Ministro o
Director de Departamento correspondientes, en cada negocio particular, constituyen el
Gobierno.
Ningn acto del Presidente, excepto el de nombramiento y remocin de Ministros y
Directores de Departamentos Administrativos y aquellos expedidos en su calidad de Jefe del
Estado y de suprema autoridad administrativa, tendr valor ni fuerza alguna mientras no
sea suscrito y comunicado por el Ministro del ramo respectivo o por el Director del
Departamento Administrativo correspondiente, quienes, por el mismo hecho, se hacen
responsables.
Las gobernaciones y las alcaldas, as como las superintendecias, los establecimientos
pblicos y las empresas industriales o comerciales del Estado, forman parte de la Rama
Ejecutiva.
El Presidente de la Repblica es jefe de Estado, jefe de Gobierno y Suprema Autoridad
Administrativa, esta ltima es la funcin administrativa, por tal, no toda funcin pblica es
funcin administrativa, pero, toda funcin administrativa si es funcin pblica.
La organizacin de la Rama Ejecutiva del Poder Pblica surge desde el artculo 1 de la
Constitucin Poltica y la precisin del artculo 113 para determinar las funciones del
Presidente de la Repblica.
El artculo 1, 113 y 115 son bases constitucionales del derecho administrativo en
cuanto a la organizacin administrativo en el derecho colombiano.
-
Artculo 188
El Presidente de la Repblica simboliza la unidad nacional y al jurar el cumplimiento de la
Constitucin y de las leyes, se obliga a garantizar los derechos y libertades de todos los
colombianos.
Establece que el presidente de la Repblica simboliza la unidad nacional, se obliga a garantizar
los derechos y libertades de todos los colombianos, el presidente es la suprema autoridad
administrativa, pero, como suprema autoridad tiene la calidad de superior dentro de la rama
ejecutiva, la Constitucin nos dice que simboliza la unidad nacional y a jurar el cumplimiento
de la Constitucin y las leyes se obliga a cumplir y garantizar los derechos y libertades de
todos los colombianos, esta obligado a hacer efectivo el Estado Social de Derecho.
Artculo 189
Funciones del presidente.
Corresponde al presidente de la repblica como jefe de estado, jefe de gobierno y suprema
autoridad administrativa, reitera el articulo 115. Dicho articulo con el tema de estructura y
organizacin del Estado trae unas competencias especficas:
14. Crear, fusionar o suprimir, conforme a la ley, los empleos que demande la
administracin central, sealar sus funciones especiales y fijar sus dotaciones y emolumentos.
El Gobierno no podr crear, con cargo al Tesoro, obligaciones que excedan el monto global
fijado para el respectivo servicio en la ley de apropiaciones iniciales.
Funcin que no es propiamente administrar sino que es en relacin con la estructura
administrativa. Esa autoridad administrativa est subordinada a la ley -> principio de
legalidad.
Aparece unas competencias de esa SAA que desarrollan el carcter que la misma Constitucin
le asigna dndole competencias como estas, ejercindolas de conformidad con el principio de
legalidad.
-
Artculo 150
Funciones del Congreso.
4. Definir la divisin general del territorio con arreglo a lo previsto en esta Constitucin,
fijar las bases y condiciones para crear, eliminar, modificar o fusionar entidades territoriales y
establecer sus competencias. Personas jurdicas en las cuales se realiza el fenmeno de la
descentralizacin administrativa con base en un criterio territorial. Dentro de esta figura con
descentralizacin poltica y administrativa, el Congreso crea, suprime o fusiona las entidades
territoriales y determina la estructura de la organizacin administrativa que cuenta el Estado
dentro de una Repblica Unitaria.
7. Determinar la estructura de la administracin nacional y crear, suprimir o fusionar
ministerios, departamentos administrativos, superintendencias, establecimientos pblicos y
otras entidades del orden nacional, sealando sus objetivos y estructura orgnica;1
reglamentar la creacin y funcionamiento de las Corporaciones Autnomas Regionales dentro
de un rgimen de autonoma; as mismo, crear o autorizar la constitucin de empresas
industriales y comerciales del estado y sociedades de economa mixta.2 Es el legislador el
que tiene la facultad para determinar la estructura de la administracin nacional, segn esta
disposicin. LOT L-489|1998:
En dicha ley no se encuentra la supresin de entidades territoriales ni sus funciones,
determina en abstracto la estructura de la administracin, nos habla de la Presidencia,
Ministerios y sus funciones genricas. A partir de esta disposicin la ley entra a regular la
estructura de la administracin nacional. Crear o suprimir entidades es una funcin especifica
y concreta al legislador la ley 489 es un marco terico y conceptual si se quiere estudiar sobre
la creacin y supresin de las entidades hay otras leyes especficas. Funciones del inciso:
Determinar el marco conceptual de la organizacin administrativa del estado a nivel
nacional
Crea, suprime o fusiona entidades del orden nacional.
Cuando toma la decisin, el legislador, de crear o suprimir dichas entidades deber sealar sus
objetivos y estructura orgnica, por tal, no solamente crea la entidades sino que determina los
objetivos, las funciones y su estructura orgnica.
Las corporaciones autnomas regionales no encaja dentro de las estructuras tradicionales de
la rama ejecutiva a nivel nacional, porque por un lado son autnomas y por otro regionales,
tienen un origen diferente, son creadas por la asociacin de diferentes departamentos y que
recogen una regin, como la corporacin autnoma regional de Cundinarmarca, adems, como
estn vinculadas los departamentos como entidades territoriales rene a varios
departamentos y all tienen su representacin en su orden directivo los gobernadores. L-99
Medio Ambiente, se establece cmo se crea una corporacin autnoma regional.
Tambin es funcin del congreso que ejerce mediante leyes crear o autorizar la constitucin de
empresas industriales y comerciales del Estado y sociedades de economa mixta, hace
referencia a la facultad que tiene el legislador para autorizar que el Estado participe en la
creacin de entidades de personas jurdicas que van a cumplir la funcin de una tpicamente
administrativa sino actividades de naturaleza comercial e industrial como la realizan los
particulares, por ello, el Estado por expreso mandato constitucional tiene que intervenir en la
Economa en competencia con los particulares para estimular la misma Economa.
Sociedad de economa mixta aporte pblico y privado, los particulares pueden destinar
sus fondos cuando lo quieran, para que el Estado pueda participar en la creacin de una
actividad comercial mediante entidad se requiere que est autorizado por el legislador, las
autoridades pblicas no pueden hacer sino aquello que les est expresamente atribuido.
En las sociedades de economa mixta, Ecopetrol, el Estado es dueo de unas acciones, pero,
tambin los particulares.
Una sociedad no se puede crear por ley porque es un contrato y se necesita del convenio de
los dems socios.
Pueden existir empresas industriales y comerciales del Estado que son totalmente pblicos.
La administracin publica en el nivel nacional tendr las siguientes organizaciones, adems de
la parte terica es el legislador el que crea, suprime entidades, es el legislador el que
determina la creacin y funcionamiento de la corporacin autnoma regional y autoriza la
creacin de sociedades de economa mixta y empresas industriales y comerciales del Estado.
-
Artculo 200
Corresponde al Gobierno, en relacin con el Congreso:
1. Concurrir a la formacin de las leyes, presentando proyectos por intermedio de los
ministros, ejerciendo el derecho de objetarlos y cumpliendo el deber de sancionarlos con
arreglo a la Constitucin.
2. Convocarlo a sesiones extraordinarias.
3. Presentar el plan nacional de desarrollo y de inversiones pblicas, conforme a lo
dispuesto en el artculo 150.
4. Enviar a la Cmara de Representantes el proyecto de presupuesto de rentas y gastos.
5. Rendir a las cmaras los informes que stas soliciten sobre negocios que no demanden
reserva.
6. Prestar eficaz apoyo a las cmaras cuando ellas lo soliciten, poniendo a su disposicin la
fuerza pblica, si fuere necesario.
La constitucin de 1991 agreg un concepto, el de Jefe de Gobierno, aunque la constitucin
anterior si establece que el gobierno lo compona el presidente y sus ministros, no hacia
expresamente la diferencia, en la de 1991 trato establecer el concepto diferenciador de
gobierno respecto al de jefe de estado y suprema autoridad administrativa, en el artculo 200
donde el capitulo se titula del gobierno dice qu le corresponde al gobierno, esas funciones
ya las tena el presidente de la repblica. La Constitucin de 1991 lo que hizo fue ubicar esas
competencias que ya tenia el presidente en el capitulo de gobierno
Artculo 201
Corresponde al Gobierno, en relacin con la Rama Judicial:
1. Prestar a los funcionarios judiciales, con arreglo a las leyes, los auxilios necesarios para
hacer efectivas sus providencias.
2. Conceder indultos por delitos polticos, con arreglo a la ley, e informar al Congreso sobre
el ejercicio de esta facultad. En ningn caso estos indultos podrn comprender la
responsabilidad que tengan los favorecidos respecto de los particulares.
Ayuda a la rama judicial por parte del ejecutivo en el cumplimiento de las sentencias judiciales;
otra funcin que le corresponda al presidente fue el conceder indultos por delitos polticos.
La Constitucin luego consagr la figura del vicepresidente, fue una norma nueva de la
Constitucin, cuando hacemos referencia a normas constitucionales fuente del derecho
administrativo, tambin cuando se refiere a que en la rama ejecutiva hay un vicepresidente
esas normas se tienen en cuenta para que luego el legislador desarrolle toda la estructura de
la rama ejecutiva:
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Artculo 202
El Vicepresidente de la Repblica ser elegido por votacin popular el mismo da y en la
misma frmula con el Presidente de la Repblica.
Los candidatos para la segunda votacin, si la hubiere, debern ser en cada frmula quienes
la integraron en la primera.
El Vicepresidente tendr el mismo perodo del Presidente y lo reemplazar en sus faltas
temporales o absolutas, aun en el caso de que stas se presenten antes de su posesin.
En las faltas temporales del Presidente de la Repblica bastar con que el Vicepresidente
tome posesin del cargo en la primera oportunidad, para que pueda ejercerlo cuantas veces
fuere necesario. En caso de falta absoluta del Presidente de la Repblica, el Vicepresidente
asumir el cargo hasta el final del perodo.
El Presidente de la Repblica podr confiar al Vicepresidente misiones o encargos
especiales y designarlo en cualquier cargo de la rama ejecutiva. El Vicepresidente no podr
asumir funciones de Ministro Delegatario.
La Constitucin no habla de otra entidad sino que habla de la figura de la vicepresidencia, que,
segn el artculo 202 tiene como funcin fundamental la de reemplazar al presidente en sus
faltas temporales y absolutas aun en el caso en que estas se presenten antes de su posesin,
su funcin es estar listo para reemplazo.
El presidente podr confiar al vicepresidente misiones o encargos especiales y designarlo en
cualquier cargo de la rama ejecutiva, si se le delega es porque estrictamente el vicepresidente
no est realizando una funcin. El vicepresidente puede ser designado en cualquier cargo de la
rama ejecutiva y sin embargo seguir estando disponible para el reemplazo.
Fundamento
Ley 489 de 1989
Artculo 206
El nmero, denominacin y orden de precedencia de los ministerios y departamentos
administrativos sern determinados por la ley.
El nmero, denominacin y orden de precedencia de los ministerios y departamentos
administrativos sern determinados por la ley. La ley procede a organizar la administracin a
partir de las disposiciones constitucionales.
Artculo 208
Los ministros y los directores de departamentos administrativos son los jefes de la
administracin en su respectiva dependencia. Bajo la direccin del Presidente de la
Repblica, les corresponde formular las polticas atinentes a su despacho, dirigir la actividad
administrativa y ejecutar la ley.
Los ministros, en relacin con el Congreso, son voceros del Gobierno, presentan a las
cmaras proyectos de ley, atienden las citaciones que aquellas les hagan y toman parte en
los debates directamente o por conducto de los viceministros.
Los ministros y los directores de departamentos administrativos presentarn al Congreso,
dentro de los primeros quince das de cada legislatura, informe sobre el estado de los
negocios adscritos a su ministerio o departamento administrativo, y sobre las reformas que
consideren convenientes.
Las cmaras pueden requerir la asistencia de los ministros. Las comisiones permanentes,
adems, la de los viceministros, los directores de departamentos administrativos, el Gerente
del Banco de la Repblica, los presidentes, directores o gerentes de las entidades
descentralizadas del orden nacional y la de otros funcionarios de la rama ejecutiva del poder
pblico.
Los ministros y los directores de departamentos administrativos son los jefes de la
administracin en su respectiva dependencia.
Bajo la direccin del Presidente de la Repblica, porque este es la suprema autoridad
administrativa que dirige toda la administracin pblica, les corresponde a los ministros
formular las polticas atinentes a su despacho, dirigir la actividad administrativa y ejecutar la
ley, sin embargo, son jefes dentro de su direccin en el departamento o entidad respectiva. El
ministro es superior jerrquico dentro de su entidad.
-
Artculo 210
Las entidades del orden nacional descentralizadas por servicios slo pueden ser creadas
por ley o por autorizacin de sta, con fundamento en los principios que orientan la
actividad administrativa.
Los particulares pueden cumplir funciones administrativas en las condiciones que seale la
ley.
La ley establecer el rgimen jurdico de las entidades descentralizadas y la responsabilidad
de sus presidentes, directores o gerentes.
Entidades del orden nacional descentralizada por servicios solo pueden ser creadas por la ley o
por autorizacin de esta con fundamentos a los principios que orientan la actividad
administrativa, quien crea una entidad descentralizada del orden nacional es el legislador con
base en este artculo. Este artculo luego se refiere a que los particulares pueden ejercer
funciones administrativas con fundamento en la ley. La organizacin administrativa del
Estado la define el legislador.
Artculo 211
La ley sealar las funciones que el Presidente de la Repblica podr delegar en los
ministros, directores de departamentos administrativos, representantes legales de
entidades descentralizadas, superintendentes, gobernadores, alcaldes y agencias del Estado
que la misma ley determine. Igualmente, fijar las condiciones para que las autoridades
administrativas puedan delegar en sus subalternos o en otras autoridades.
La delegacin exime de responsabilidad al delegante, la cual corresponder exclusivamente
al delegatario, cuyos actos o resoluciones podr siempre reformar o revocar aquel,
reasumiendo la responsabilidad consiguiente.
La ley establecer los recursos que se pueden interponer contra los actos de los
delegatarios.
- Figura de la delegacin administrativa de funciones:
Esas competencias en algunos casos son delgadas en relacin de su ejercicio, est previsto en
la ley.
La ley sealar las funciones que el Presidente de la Repblica podr delegar en los ministros,
directores de departamentos administrativos, representantes legales de entidades
descentralizadas, superintendentes, gobernadores, alcaldes y agencias del Estado que la
misma ley determine. Igualmente, fijar las condiciones para que las autoridades
administrativas puedan delegar en sus subalternos o en otras autoridades.
La delegacin exime de responsabilidad al delegante, la cual corresponder exclusivamente al
delegatario, cuyos actos o resoluciones podr siempre reformar o revocar aquel, reasumiendo
la responsabilidad consiguiente.
La ley establecer los recursos que se pueden interponer contra los actos de los delegatarios.
Artculo 209
La funcin administrativa est al servicio de los intereses generales y se desarrolla con
fundamento en los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad,
imparcialidad y publicidad, mediante la descentralizacin, la delegacin y la
desconcentracin de funciones.
Las autoridades administrativas deben coordinar sus actuaciones para el adecuado
cumplimiento de los fines del Estado. La administracin pblica, en todos sus rdenes,
tendr un control interno que se ejercer en los trminos que seale la ley.
Estos conceptos refieren a la organizacin administrativa del Estado, la figura de la
desconcentracin est contenida en el artculo 1.
Artculo 286
Son entidades territoriales los departamentos, los distritos, los municipios y los territorios
indgenas.
La ley podr darles el carcter de entidades territoriales a las regiones y provincias que se
constituyan en los trminos de la Constitucin y de la ley.
A travs de estas disposiciones que desarrollan la organizacin territorial en el ordenamiento
colombiano, constituyen fuente del derecho administrativo en relacin con la organizacin y
estructura administrativa del Estado, parte esttica del este. Las relaciones de derecho
administrativo y el derecho constitucional y las fuentes del derecho administrativo en relacin
con su estructura sta son las normas principales.
Bases constitucionales en relacin con el Derecho Administrativo en cuanto a sus
funciones de LA PARTE DINMICA (actividad del derecho administrativo)
En la medida en que la funcin administrativa tema propio del derecho administrativo, este
encuentra su principal fuente en la ley, en sentido genrico como toda norma impersonal
general encontrbamos primera fuente en las bases constitucionales del derecho
administrativo. La Constitucin es la primera ley que sirve al derecho administrativo.
Normas que se refieren a la actividad administrativa misma, ultima parte del derecho
administrativo, actividad que realiza el estado como una actividad directa, prctica, inmediata
mediante actos concretos haciendo usos de prerrogativas del derecho.
Normas constitucionales en donde se encuentran debidamente regulados esos aspectos,
porque de donde surge la actividad administrativa, del Estado, es de la misma Constitucin, en
el artculo 113, cuando queremos saber cules son las bases constitucionales en relacin con
la actividad administrativa del estado tenemos que mirar la Constitucin.
- Artculo 209
Se refiere de una manera expresa y directa a la funcin administrativa:
La funcin administrativa est al servicio de los intereses generales y se desarrolla con
fundamento en los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad,
imparcialidad y publicidad, mediante la descentralizacin, la delegacin y la desconcentracin
de funciones.
Las autoridades administrativas deben coordinar sus actuaciones para el adecuado
cumplimiento de los fines del Estado. La administracin pblica, en todos sus rdenes, tendr
un control interno que se ejercer en los trminos que seale la ley.
Artculo 189
En nuestra Constitucin hay norma que se refieren a la actividad administrativa cuando se
refiere a funciones del presidente de la repblica, ART 189 anteriormente citado que nos da
pautas en materias de estructura, este articulo es el que dice que el presidente tiene tres
caractersticas, en la enumeracin de las competencias adems de esos que les da
competencia en materia de estructura y organizacin le da competencias de carcter
administrativa en calidad de suprema autoridad admin y jefe de estado.
Ej al Presidente le corresponde como funcin nombrar y separar libremente a los ministros de
despacho y directores del departamento administrativo, es una funcin que se le atribuye
directamente la carta fundamental confirmando la calidad de suprema autoridad
administrativa porque si no hay un ministro que no le gusta lo que dice el Presidente puede
removerlo, confirma, reitero, su calidad de SAA surgiendo directamente de una norma
constitucional.
Conservar en todo el territorio el orden pblico y restablecerlo donde fuere turbado.
(#4 ART 189) Dispone que es funcin del presidente conservar en todo el territorio el orden
pblico y restablecer donde fuere turbado, el responsable del orden pblico es el presidente
en su calidad de SAA. En los estados de excepcin se da competencias al presidente para
tener condiciones de vida en comunidad, el presidente tiene la responsabilidad que le presenta
dicho artculo.
Esa norma constitucional, le da esa competencia al presidente de la repblica en el derecho
administrativo, a partir de all nos vamos a encontrar una serie de competencias especificas,
de funciones concretas porque qu es conservar el orden pblico pues hay muchos conceptos,
hay uno que es ms aceptado doctrinariamente: toda aquella condicin necesaria para la vida
en comunidad de los administrados es orden pblico y tiene que asegurarlo la SAA el
Presidente, es un concepto tan amplio que si pensamos en la restriccin de la movilidad qu
funcin se cumple cuando un alcance establece el pico y placa para determinado da, le da la
orden y aun las e.t que son autnomas en decisiones administrativas tienen que acatar las
decisiones del presidente puesto que es el responsable del orden pblico o de reestablecerlo
cuando fuere turbado. A partir de all se encontrarn funciones concretas.
Ej Cuando una calle establece el pico y placa se asegura las condiciones necesarias para la
vida en comunidad, un ejemplo claro de orden pblico, derecho a transporte se limita para
vivir en comunidad, cuando la situacin es de desorden que los elementos ordinarios no son
suficientes y que hay perturbacin est la figura de los estados de excepcin y se declarar a
travs de los controles teniendo el presidente competencias excepcionales. Lo regula para
limitarlo para hacer posible la vida en comunidad
(#13 ART 189) Le da al presidente una competencia enumeradora residual dispone que
Nombrar a los presidentes, directores o gerentes de los establecimientos pblicos nacionales
y a las personas que deban desempear empleos nacionales cuya provisin no sea por
concurso o no corresponda a otros funcionarios o corporaciones, segn la Constitucin o la ley.
En todo caso, el Gobierno tiene la facultad de nombrar y remover libremente a sus agentes.
clusula general de competencia nombrar a todos los funcionarios de la rama ejecutiva cuyo
nombramiento no sea por concurso o asignado por la Constitucin y la ley a otra autoridad, no
solo nombra a los ministros que habla el numeral 1 sino que completa la facultad de
nombramiento. El presidente tiene potestad numeradora pero tiene limites los ya dispuestos
anteriormente. As se podra hacer referencia a otros numerales del artculo 189:
- Potestad reglamentaria
El presidente es quien primero interpreta una ley que ya ha sido publicada y es vigente, as fija
los criterios de interpretacin de la ley a travs de su potestad reglamentaria.
(#11 ART 189) Ejercer la potestad reglamentaria, mediante la expedicin de los decretos,
resoluciones y rdenes necesarios para la cumplida ejecucin de las leyes. Norma
constitucional que le atribuye el gran poder al ejecutiva, al presidente, de fijar los criterios de
interpretacin de la ley y de reglamentarla, la ley necesita cierto grado de precisin que le
corresponde hacerlo al Presidente, esa actividad surge de la Constitucin a partir de esa norma
el ejecutivo cumple con esa funcin para hacer posible la ejecucin de las leyes. Para ejecutar
la ley el presidente debe interpretarla, reglamentarla para hacer efectivo su cumplimiento.
(#20 ART 189) Velar por la estricta recaudacin y administracin de las rentas y caudales
pblicos y decretar su inversin de acuerdo con las leyes.
Funcin que se le asigna a la cabeza del Ejecutivo pero se desprende todo lo que implica la
administracin de la recaudacin de los impuestos, reformas tributarias, arbitrar los recursos
para hacer efectiva la administracin.
(#23 ART 189) Celebrar los contratos que le correspondan con sujecin a la Constitucin y la
ley. Un contrato estatal lo celebra el presidente de la repblica, no es que el firme los
contratos de todas las superintendencias y ministerios est regulado las normas de la
contratacin estatal.
De manera mas general en materia de la actividad administrativa se mencionaran otras
normas de rango constitucional, el derecho administrativo parte del derecho
constitucional la constitucin en el capitulo del rgimen econmico y de la hacienda publica
- Artculo 113
La actividad econmica y la iniciativa privada son libres, dentro de los lmites del bien comn.
Para su ejercicio, nadie podr exigir permisos previos ni requisitos, sin autorizacin de la ley.
CONSAGRA LA INICIATIVA PRIVADA La libre competencia econmica es un derecho de todos
que supone responsabilidades. CONSAGRA LA LIBRE COMPETENCIA La empresa, como base del
desarrollo, tiene una funcin social que implica obligaciones. El Estado fortalecer las
organizaciones solidarias y estimular el desarrollo empresarial. El Estado, por mandato de la
ley, impedir que se obstruya o se restrinja la libertad econmica y evitar o controlar
cualquier abuso que personas o empresas hagan de su posicin dominante en el mercado
nacional.
Quien dirige la economa entre nosotros es el Estado respetando la iniciativa privada y libre
competencia pero si bien es el Estado la Constitucin dice el Estado por mandato de la ley
tiene que impedir que se obstruya() quin es el Estado la ley da el mandato y quien lo hace
es el Ejecutivo dentro del marco que hubiere establecido la ley, aqu viene la actividad
administrativa de intervencin en la econmica tenemos la superintendencia financiera vigila
a los particulares y entidades de carcter pblico de como estn aneando el ahorro delos
particulares tienen que asegurar que el ahorro este bien manejado que no haya fraudes en el
ahorro de ellos y es una funcin que la Constitucin le asigna al presidente de la Repblica, el
estado tiene que estar interviniendo en la economa, si interviene en Ecopetrol son
Los poderes del Estado se ejercen en los trminos que la Constitucin establece, muchas de
esas competencias debe establecerse de conformidad con lo que establece la ley, por eso ley
en el sentido amplio es la fuente ms importante: La Constitucin - Otras leyes que profiere el
Congreso.
En primer termino debemos hace referencia a las leyes que tienen carcter de cdigo: regula
de una manera integral y sistemtica una determinada materia que al regular temas propios
del derecho administrativo, lo relacionado con la actividad administrativa del Estado
constituyen fuente del Derecho Administrativo.
B). CODIGO DE REGIMEN POLITICO Y MUNICIPAL
Est vigente pero ha sido reformado prcticamente en casi todos sus artculos L 4 | 1913 tena
el carcter de cdigo, el grado de desarrollo del derecho administrativo en ese entonces no
exista todava la jurisdiccin administrativo conformada por jueces, tribunales y consejo de
estado y no exista un cdigo de procedimiento administrativo, estaba a penas empezando a
conformarse el derecho administrativo como una verdadera disciplina jurdica. Se dio la
necesidad de expedir un cdigo que regulara la organizacin administrativa tanto en el nivel
nacional como en el local, si tiene el carcter ya dicho se considera fuente, la mayor parte de
este cdigo est derogada porque se han expedido otras normas que regulan la estructura y
organizacin administrativa y la actividad administrativa del Estado.
Hoy tenemos una ley ordinaria que regula lo relacionado al ordenamiento territorial, por tal, el
cdigo de rgimen poltico y municipal que regulaba el ordenamiento territorial ya no tiene
vigencia ya que hay normas constitucionales que al transcurso han venido cambiando, sin
embargo, fue una primera norma que fue fuente del derecho administrativo con el carcter de
cdigo.
Ejemplo de una ley expedida por el Congreso que tiene el carcter de cdigo y que por
referirse a temas del derecho administrativo es fuente del dicha disciplina jurdica.
C). LEY 67 | 1941
Primer cdigo contencioso administrativo que se expidi entre nosotros, en ese cdigo se
regul todo lo relacionado con la jurisdiccin contencioso administrativo, con los tribunales,
con la figura del Consejo de Estado, ya exista el Consejo, se expide el cdigo con carcter de
ley, rigi hasta el ao de 1984 que fue modificado aunque no derogado por una ley del
Congreso fue por un decreto extraordinario del Presidente de la Repblica D. 1 | 1984 el
legislador le da facultades extraordinarios para que expidiera un cdigo de lo contencioso
administrativo que modificara la ley 67 de 1941 hasta el ao 84 rigi ese cdigo en materia
contenciosa administrativo.
D). NUEVO CDIGO DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Y DE LO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO LEY 1437 | 2012
Ley por medio de la cual se expide un nuevo cdigo derogando lo anterior, lo llamamos cdigo
de procedimiento administrativo y de lo contencioso administrativo
CPA I PARTE
Lo que esa ley regula es el dilogo entre la administracin y los administrados all no hay
controversia de carcter judicial, no hay contencin procesal que desarrollar, se ejerce el
derecho de peticin de los administrados y cmo las autoridades tienen que resolver esas
peticiones que hacen los administrados. ART 209 C.P La funcin administrativa est al
servicio de los intereses generales y se desarrolla segn los principios () mediante la
CCA II PARTE
Estamos ante un procedimiento contencioso administrativo porque all ya hay una controversia
se profiere ya el acto, el administrado recurra y se resuelve de manera desfavorable al
recurrente, el todava tiene otras prerrogativas ante el Estado, este a travs de un medio de
control que antes se llamaba acciones, son acciones en esencia, este cdigo ya no lo dice as,
el particular si no est conforme con la ltima decisin de la administracin tiene la posibilidad
de ir ante el juez a decirle que el que expidi ese acto administrativo incurri en ciertos
aspectos que dan para la nulidad puesto que es ilegal dicho acto , esto es un medio de
proteccin jurdica ante los administrados si no logra que a travs de la administracin se
revoque a travs de los recursos se va ante el escenario contencioso administrativo. El
juzgamiento es para hacer efectivo el sometimiento al Estado al derecho, para que sea una
realidad lo que dice la Constitucin que somos un Estado Social de Derecho, si agotamos los
recursos ante la propia administracin tenemos una regulacin en el CPACA para acudir ante
un juez a travs de una demanda para plantear una controversia por la expedicin de un acto
administrativo, por ello, se llama contencioso administrativa porque all ya hay una
controversia judicial que surge con un medio de control de los que prev el cdigo.
La ley mencionada que por medio de la cual se expide el cdigo puramente administrativo y
en su segunda parte de lo contencioso administrativo constituye fuente porque consagra todo
un mecanismo de proteccin jurdico de los administrativos frente al ejercicio de la funcin
administrativa del administrador, el administrado tiene mecanismos de proteccin jurdico
primero a travs de los recursos y luego poner en movimiento el control judicial.
E). CODIGO NACIONAL DE POLICIA Y CODIGOS DEPARTAMENTALES DE POLICIA Y
CODIGO DE POLICIA DE BOGOTA
Tienen el carcter de cdigo, el cdigo nacional de polica le corresponde expedirlo al
Congreso regula el ejercicio de derechos y libertades de los asociados y las competencias de
Las AA para hacer efectivos esos derechos y libertades, es decir, para mantener las
condiciones necesarias para la vida en comunidad, eso normalmente le corresponde expedirle
al legislador, actualmente hay un proyecto de reforma para llamarlo el cdigo de convivencia
porque se refiere a las condiciones necesarias para la convivencia de los asociados.
Cdigo expedido no por el legislador sino mediante un decreto extraordinario DECRETO 1355
| 1970, ese decreto an est vigente hasta que salga la nueva ley del cdigo nacional de
polica.
Es el Congreso quien por medio de leyes determina la estructura de la administracin nacional,
ART 150, si una de las partes del derecho administrativo regula la parte de la organizacin del
Estado, la ley es fuente porque establece esa organizacin y estructura a partir de los artculos
constitucionales como fuente, ya que entre nosotros el legislador no podra desconocer que
tenemos una Constitucin con una Repblica Unitaria, si fuera Federal cada uno tendra su
autonoma, pero, la Constitucin es fuente directa y norma de normas, y ya est definida all.
Si es el legislador el que tiene que determinar la organizacin territorial expide la ley de
ordenamiento territorial L 1454 | 2011 y esa ley necesariamente es fuente del derecho
administrativo, no tiene carcter de cdigo pero s est prevista en la C.P porque ella misma
dice que el legislador tendr que expedir dicha ley, organiza el Estado a travs de la
descentralizacin administrativa para el adecuado funcionamiento del Ejecutiva, surge del ART
1 C.P que dice que tenemos entidades territoriales. El legislador expide una ley ordinaria que
determina cul es la estructura de la rama ejecutiva del poder pblica a nivel nacional
L 489 | 1998
Refiere la organizacin y funcionamiento de las entidades de orden nacional.
En materia de estructura como leyes tenemos:
L 489 | 1998
L 1454 | 2011
ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA. Adems de la organizacin el derecho administrativo tambin
regula la actividad de la administracin
LEY 80 | 1993
Regula los contratos que celebra el Estado, este para el cumplimiento de la funcin
administrativo no solo busca la unilateralidad sino el acuerdo de voluntades como fuente de
obligaciones, el Estado no solo expide decretos, resoluciones, actos administrativos sino que
tambin celebra contratos, esto ya es la otra parte del derecho administrativo es la actividad
administrativa, la ley regula los contratos estatales para que los utilice como fuente de
obligaciones porque el Estado es una persona jurdica que puede adquirir derechos y contraer
obligaciones, el Estado tiene un rgimen jurdico propio en materia contractual.
Leyes ordinarias expedidas por el Congreso que regula la actividad administrativa del Estado y
son fuente del derecho administrativo.
Adems de estas leyes estn los decretos con fuerza de ley porque hay casos donde las
funciones que la C.P le ejerce al Congreso, este otorga facultades al Gobierno para que ejerza
ciertas competencias: Cuando llega un gobierno nuevo quiere hacer su propio reestructuracin
administrativa, el actual gobierno en el primer periodo hizo una reestructuracin
administrativa con base en una figura que no exista entre nosotros que es la figura de las
agencias, diferentes entidades que denominndose agencias no estn enumeradas en la ley
489 | 98 que actualmente regula la estructura administrativa, copia del derecho ingls,ej
agencia para la defensa jurdica de los intereses del Estado, se cre para que hubiera una
entidad del Estado que vigilara los procesos judiciales que se siguen en la jurisdiccin
administrativa contra el Estado, del por qu el Estado pierde tantos pleitos, esto no se lo
delegaron a los Ministerios si no que se crea una nueva entidad. Lo hizo a base de
reestructurar las entidades existentes. El tema de la reestructuracin se plantea de manera
cclica cada que llega un nuevo gobierno.
XI.
LA DOCTRINA.
LA JURISPRUDENCIA
Resultado de las decisiones de los jueces que van elaborando interpretaciones, decisiones,
aplicaciones de las normas superiores al caso concreto, tenemos que cuestionarnos qu pasa
con la jurisprudencia en materia administrativa, entre nosotros hemos dicho que el derecho
administrativo es fundamentalmente legislado y que por lo tanto su fuente principal es la ley,
la actividad administrativa siempre est enmarcada al ordenamiento jurdico preestablecido, la
actividad administrativa del Estado tambin tiene que ejercerse dentro del ordenamiento
jurdico preestablecido, por lo tanto, la ley es fuente principal.
Artculo 230. Rama Judicial y sus Titulares, los jueces en sus providencias solo estn
sometidos al imperio de la ley, la equidad, la jurisprudencia, los principios generales del
derecho y la doctrina son criterios auxiliares para la actividad judicial.
El artculo nos habla de la jurisprudencia y dice que esta no obliga que lo que obliga a los
jueces, porque se refiere a los jueces, es la ley que puede tener como criterios auxiliares los ya
mencionados.
Si seguimos esta definicin en materia administrativa, nos vamos a encontrar con que en
principio tendra que ser esa misma norma la que se le aplicara a las autoridades
administrativas para el cumplimiento de estas y estarn sometidas al ordenamiento jurdico y
tendrn en cuenta la jurisprudencia como criterio auxiliar.
La jurisprudencia forma parte de todo aquello que tiene que acatar la AA?
Precedente Judicial
Alcance de la jurisprudencia en el derecho anglosajn no hay normas, las normas son las
decisiones judiciales, en el europeo-continental se encuentra que la fuente principal es la ley
(C.P jurisprudencia solo un criterio auxiliar)
LEY 1437 (Artculo 10.)
Al resolver los asuntos de su competencia, las autoridades aplicarn las disposiciones
constitucionales legales y reglamentarias de manera uniforme a situaciones que tengan los
mismos supuestos fcticos y jurdicos (lo que quiere dar la norma es la seguridad a los
administrados de que las AA van a resolver a miras de la constitucin) con este propsito al
adoptar las decisiones de su competencia (de lo administrativo ya que es el CPACA), debern
tener en cuenta las sentencias del unificacin jurisprudencia del Consejo de Estado en las que
se interpreten y apliquen dichas normas (constitucionales, legales y reglamentarias que han
resuelto asuntos de carcter administrativo). La primera parte del artculo se refiere al
principio de legalidad.
La segunda parte del artculo se refiere a la jurisprudencia, no cualquiera sino una en la que se
ha aplicado las normas anteriormente dichas y se ha tomado una decisin administrativa en
un determinado sentido a travs de una sentencia de unificacin del CE, esa sentencia
tambin obliga al funcionario administrativo.
En este sentido, la jurisprudencia ya deja de ser criterio auxiliar, si hay una sentencia de
unificacin del Consejo de Estado sobre el tema en relacin tiene que aplicarla, la
jurisprudencia con base en esta norma adquiere obligatoriedad cuando ejercen la funcin
administrativa, este tema fue adicionado por una sentencia de la CC 634 | 11 en la que se
hace referencia a las sentencias de la Corte Constitucional, declar exequible dicho artculo en
el entendido que las AA tendrn en cuenta las sentencias del CE y de manera preferente las
sentencias de la CC que interprete las normas constitucionales aplicable a la resolucin de los
asuntos de su competencia esto sin perjuicio del carcter erga omnes de las sentencias que
efectan el carcter abstracto de constitucional.
- Potestad Reglamentaria y su elaboracin jurisprudencial
Funcin que le asigna la C.P al Presidente de la Repblica para que reglamente las leyes que lo
necesiten para su debida ejecucin, el Presidente una vez la sanciona y publica lo primero que
tiene que hacer es reglamentarla para precisar ciertos aspectos que permitan su ejecucin.
No hay ni en la Constitucin ni en ninguna ley qu es la potestad reglamentaria, que reglas
opera para la potestad reglamentaria, hasta donde llega la facultad reglamentaria del
presidente que nos diga si es obligacin o no del presidente reglamentarla que leyes se
pueden reglamentar, nosotros podemos preguntarnos si el cdigo civil puede ser objeto de un
decreto reglamentario, no hay una norma que diga todo esto solo tenemos que la C.P afirma
que es obligacin del presidente.
Todos esos aspectos ya han sido desarrollados por la jurisprudencia, que nos permiten resolver
esos interrogantes que nos estamos planteando
COSTUMBRE.
En derecho comercial el tema de la costumbre tiene una gran importancia como fuente de esa
disciplina jurdica, porque la costumbre entre los comerciantes puede volverse en leyes
mercantiles, pero, cuando nosotros estamos ante una disciplina jurdica que estudia y regul
auna actividad que esta enmarcada del principio de legalidad una actividad estatal, la
competencia surge de la ley, ya que el puede hacer lo que nicamente le atribuye el derecho
administrativo, nadie puede invocar ni los particulares ni la administracin, uan costumbre
para hacer valer un derecho o a una peticin ante las autoridades administrativas ni este
puede invocarla para que sea competencia suya en materia administrativa, el tema de la
costumbre como fuente quedara quiza como algunas costumbres de los particulares pero sera
una fuente de carcter indirecto porque lo que seria fuente seria la norma que acoge una
tradicin de una determinada comunidad para convertirla en norma jurdica y asi ser
obligatoria para la administracin y los administrados
TRATADOS.
Generan normas que obligan a los estados a actuar de determinada manera en materia de
derecho administrativo cuando se hace referencia a las actividades administrativas o en
materia de la organizacin del estado desde el punto de vista de la estructura para la
ejecucin de la funcin administrativa, pues, son temas que no se negocian a travs de
tratados internacionales, estos se refieren a otras materias y lo firman los estados para
colaboracin internacionales, pero no versan ni la organizacin administrativa del estado ni la
actividad administrativa del estado ejemplo Colombia no va a firmar un tratado con otro pas
sobre si tiene 10 o 6 ministerios, es de su mbito interno, por eso el derecho administrativo es
una disciplina jurdica que pertenece al derecho pblico interno. La comunidad andina
excepcionalmente puede tratar temas como el arancel, medidas de carcter econmica que le
corresponden a las autoridades administrativas, pero, normalmente la temtica propia del D.A
no llegan a ser objeto de tratados internacionales, adicionalmente cuando estudiamos el tema
de los tratados internacionales es cmo el tratado internacional se celebra entre dos estados
pero para que entre en vigencia en el derecho colombiano se ha acogido en el sistema como
que tiene que ser aprobados por una ley, entra en vigencia cuando ha surtido un trmite
previsto en la Constitucin, si se llegase a presentar el caso de un tratado que tenga contenido
con la organizacin administrativa del Estado o con la actividad administrativa del estado ese
tratado debe tener una ley y se pregunta qu incorpora el tratado la ley o el tratado? que han
adoptado el sistema de que un tratado despus de entrado en vigencia se requiere que el
legislador lo apruebe y una vez adoptado por l se entiende parte del ordenamiento jurdico
nacional.
PRINCIPIOS
Finalmente en el artculo 230 se habla de que la jurisprudencia es un criterio auxiliar que los
jueces no estn sometidos sino a la ley, se refiere tambin a los principios generales del
derecho y se cuestiona si ellos son fuente del derecho administrativo, los principios generales
del derecho, los principios generales del derecho son ciertos enunciados lgicos que se
admiten como base de validez de otras afirmaciones que constituyen conceptos propios de
una determinada disciplina jurdico, se consideran fundamento, bases de validez de ciertas
elaboraciones que constituyen un determinado concepto jurdico, cuando se nos habla del
principio de igualdad ante la ley:
Principio de igualdad
es un principio de derecho fundamental de igualdad ante la ley, todos somos iguales ante la
ley y ese principio de igualdad est consagrado a nivel constitucional y jurisprudencial de qu
se debe entender por igualdad, que se da entre iguales y no entre sujetos desiguales sin
embargo es un enunciado lgico de todos frente a la ley, todos los destinatarios de esa norma
son iguales ante la disposicin que ha tomado el legislador. Es un enunciado que se convierte
en fundamento de otras elaboraciones que vienen despus si partimos de igualdad ante la ley
en los procedimientos administrativos general tiene que tenerse en cuenta dicho principio de
que todos los administrados son iguales y que esa regulacin de un procedimiento
administrativo en donde se establece como se acude a la administracin como se hace un
derecho de peticin que requisitos tiene cuantos das tiene la autoridad para decidir un
derecho de peticin, eso es procedimiento administrativo y tiene que respetar que todos los
administrados son iguales ante la ley y la administracin. Principio de igualdad, en la
normatividad no debe haber privilegios para uno y una diferente para otras, no debe existir
discriminaciones, el tramite es igual para todos los administrados, se va a regular un dialogo
XII.
Hacen parte del derecho pblico porque una de las partes es el Estado, cuando estamos frente
a una norma que regula una relacin jurdica donde uno de los sujetos es de carcter publico
que acta con normas de carcter general que satisface intereses general y tiene
prerrogativas del poder, estamos frente a una norma de derecho pblico.
Tienen sin embargo relaciones con disciplinas jurdicas tanto del derecho pblico como del
derecho privado:
1.
Se analizaron las normas constitucionales que se podan citar como fuentes del derecho
administrativo en el derecho colombiano, el derecho constitucional regula por una parte los
derechos y libertades de los asociados pero desde el punto de vista del derecho administrativa
estudia y regula la organizacin general del Estado, hablndonos de su estructura interna, de
las tres ramas y otros rganos estatales, adems, nos habla la forma de gobierno, la forma de
Estado, lo relacionado en general con la organizacin y estructura del Estado.
Nos encontramos con una disciplina jurdica que tiene que partir con lo que ha establecido el
derecho constitucional, la parte de la organizacin administrativa tiene que partir del Estado
globalmente e integralmente estudiado en el derecho constitucional, en el derecho
administrativo solo se estudia una rama, la rama ejecutiva.
La Constitucin nos define a la primera autoridad del derecho administrativa, pero lo regula
segn todo el Estado, no solo en el sector del derecho administrativo (jefe Estado, jefe de
Gobierno y SAA)
DERECHO CONSTITUCIONAL
DERECHO ADMINISTRATIVO
As como los particulares tenemos que responder, el Estado tambin deber responder, esa
responsabilidad del Estado qu normas la rige: normas autnomas o se acuden a las
normas del derecho civil?. Es una situacin jurdica donde el Estado est en una situacin
similar a la de los particulares.
La doctrina plantea otros dos temas:
Bienes que conforman los patrimonios.
El Estado tambin tiene un patrimonio, el Estado como persona jurdica, el patrimonio es un
atributo de la personalidad, por tal, tiene un patrimonio: Bienes Uso Pblico | Bienes Fiscales.
El derecho de propiedad, en materia civil, es el que se aplica en el patrimonio del Estado?
Existen normas propias?
Relaciones de carcter laboral.
As como una persona privada presta un servicio para una organizacin privada, el Estado
tambin vincula servidores mediante una relacin de carcter laboral es la misma relacin
que la vinculacin de un particular con una organizacin? El derecho administrativo tiene
normas propias para regular esa relacin jurdica en donde una de las partes es el Estado?
La doctrina dice que cuando el derecho administrativo tiene normas propias que regulan esos
temas se habla una autonoma del derecho administrativo, normas propias para regular
situaciones en donde el Estado acta en situaciones similares a las de los particulares como
cuando celebra contratos, vincula gente a travs de una relacin de carcter laboral, titular del
derecho de propiedad, y cuando se cuestiona si el Estado tiene que indemnizar a un particular
por una actuacin del Estado. En estos casos se ve la autonoma:
1. TEMA CONTRACTUAL
Existe una ley que se llama la ley de la contratacin estatal que regula los contratos que
celebre el Estado, legislacin estudiada en el campo administrativo, se podra pensar que hay
una total autonoma en materia contractual porque hay una norma propia que regula los
contratos del Estado, sin embargo, esa ley 80 regula todos los contratos estatales pero trae
normas que contiene disposiciones como ejemplo la capacidad para celebrar contratos
estatales, en materia del Estado debe ser quien tiene la competencia para contratar, pero, en
cuanto a los contratistas, la ley 80 dispone que ese tema de la capacidad para celebrar
contratos con el Estado se regula por las normas que regula la capacidad en el derecho civil,
en ese tema especfico la ley 80 se remite a las normas del derecho privado que regulan la
capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones.
Artculo que dice que los contratos estatales que celebre el Estado se regirn por normas de
derecho civil, comercial con las excepciones que establece el estatuto de la contratacin
estatal. Es posible encontrar que en otros aspectos adicionales a la capacidad aparezcan
normas que se aplique a los contratos Estatales sino son de algunas materias que estn
contempladas en la ley 80.
-Terminacin
-Interpretacin
-Modificacin Unilateral de los contratos
propia de la contratacin estatal porque en el derecho privado el contrato es ley para las
partes y no se puede terminar sino de comn acuerdo, ac el contrato estatal se puede
terminar, interpretar y modificar por el Estado, no es una cuestin arbitraria, se hace en los
trminos previstos en la ley 80, posibilidad de precisas hasta dnde en materia contractual el
derecho administrativo tiene normas propias para regular los contratos que celebra el Estado
aunque es una situacin similar a la que presenta el Estado con las vinculaciones laborales
regidas por el derecho privado, hay unas normas propias que regulan esas relaciones con el
Estado y servidores.
XIII.
El derecho administrativo como disciplina jurdica tambin tiene que ver con otras disciplinas
no jurdicas:
1. Relaciones del derecho administrativo con la estadstica
El Estado realiza esta actividad para la toma de decisiones.
2. Relaciones del derecho administrativo con la economa
Tiene que tener en cuenta ciertos conceptos propios de las ciencias econmicas , el Estado
tiene que conocer los principios como la oferta y la demanda cuando va a tomar una decisin
de carcter administrativo se subir el precio del petrleo o subir el salario mnimo.
3. Relaciones del derecho administrativo con la administracin
El derecho administrativo estudia y regula la administracin de la ms grande empresa que
existe como es el Estado tales como el manejo de presupuestos.
4. Relaciones del derecho administrativo con la sociologa
Tiene que tener en cuenta la sociedad en la cual se aplicar la norma de derecho
administrativo porque corre el riesgo que la norma se inaplique sino tiene en cuenta la realidad
social.
XIV.
ART 80 | Ley 153 de 1887. La Constitucin no habla de que el Estado es una persona
jurdica, ese artculo dice la nacion los departamentos y los municipios son personas jurdicas,
ac esta el fundamento para afirmar de que nuestro Estado es reconocido como una persona
jurdica, es decir, es un sujeto de derecho capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones.
La Constitucin del 1886 haba hecho un cambio fundamental en el Estado colombiano
porque la de 1863 haba establecido un Estado Federal en donde existan estados soberanos,
cambi el rgimen por Repblica Unitaria, en la cual se da la centralizacin poltica y la
descentralizacin administrativa. Despus se expidieron leyes de transicin de cambio del
rgimen, la ley 153 del 87 afirmando que toda la Nacin es persona jurdica. En la
descentralizacin administrativa, existen diferentes personas jurdicas a quienes se les
trasladan competencias administrativas.
Esa personalidad jurdica del Estado le permite ser el titular de esos intereses generales de
carcter pblico, intereses que trascienden a los intereses particulares de los individuos que
conformamos el elemento humano del Estado. El Estado trasciende a las evoluciones de la
sociedad, ese Estado que es el titular de los intereses superiores que son los que debe
satisfacer a travs de las diferentes competencias que le asigna la Constitucin y la Ley.
Hoy se habla de las regiones y de las diferente figuras dentro de la organizacin del Estado
que no se conocan antes de la C.P91 porque adems de que el Estado es una forma de
organizacin social.
Cuando se habla del Estado tenemos que tener claro el concepto de la personalidad jurdica de
l.
Cuando se habla de la organizacin adminsitrativa del Estado, primero se tiene que saber qu
es organizacin: ordenamiento de rganos para realizar ciertas actividades que buscan una
finalidad, habiendo diferentes dependencias que cumplen cada una unas actividades que
todas buscan una misma finalidad.
La organizacin no es una cuestin desordenada, todas las dependencias tienen que estar
organizadas, en una organizacin los primeros que se determinan son (modo en que se
ordenan los rganos existentes):
Potestades y poderes de cada uno de los rganos que la conforman.
El mbito de la competencia dentro del cual se cumplen esos poderes o potestades cmo
se reparten las competencias entre los diferentes rganos?.
Cules son las relaciones que existen entre los diferentes rganos que la conforman.
Ejemplo
Cuando se habla de que existe la Nacin como persona jurdica, los departamentos y
municipios como personas jurdicas, se determinan los rganos que conforman esa
organizacin, las potestades que tiene la Nacin se trasladan a entidades de orden territorial,
se habla de una organizacin territorial, el modo en que se delimita el mbito de competencia
de las personas jurdicas con un criterio territorial porque cada departamento tiene delimitado
el mbito de su competencia territorialmente.
La Constitucin establece cules son las relaciones del departamento con el nivel central y los
municipios con los departamentos, cuando hablamos de descentralizacin administrativa
primeor hay unos organos y segundo unas potestades y poderes que se ejercen en un
determinado ambito de competencia y en alguos casos habr una relacin en algunos casos
de carcter jerarquico porque hay subordinacion en otros de tutela porque quien esta en nivel
central busca orientar las acciones de los que estan en nivel territorial.
Artculo 80 (Nacion, los departamentos y los municipios son personas jurdicas)
.
Teora de la fusin: se hace una fusion porque la unica persona real y natural es el ser
humano quien tiene capacidad para hacer manifestaciones de voluntad y a traves de ella
aquirir derechos y contraer obligaciones, hay entes que se le reconocen esa capacidad
jurdica.
-
Persona Jurdica:
Pblica
Privada
Con animo de lucro
Sin animo de lucro
Las funciones del Estado, cuando el Estado ejerce la funcin admnistrativa ejerce un poder
pblico a favor de el y el Estado tiene la facultad de dictar las normas generales, abstractas y
obligatorias tanto para los particulares como para el mismo. Cuando el Estado administra
justicia tampoco se tiene que preguntar si es persona jurdica o no porque es otra funcin del
Estado, es la funcin jurisdiccional del Estado pero cuando hablamos de la funcin
administrativa, son unas actividades que el Estado tiene que realizar de manera continua,
concreta frente a los particulares, no son abstractas frente a la ley ni son para resolver
controversias en este caso el Estado s tiene que tener personalidad jurdica para celebrar
contratos, como cuando se celebra contratos de obra pblica en manos de particulares, en
este caso se aseguran los intereses de los particulares para que el Estado haga a favor de ellas
actividades concretas y continuas.
Objetivo:
Subjetivo.
Persona natural que entra a formar parte de la organizacin administrativa cuando toma
posesin de un cargo, los poderes y potestades corresponden al cargo, cuando el ministro
toma posesin del cargo no es que sea dueo de las competencias sino que tiene la obligacin
de ejercerla porque es el titular de un cargo al cual el OJ le ha atribuido unos determinados
poderes y facultades, cuando se fusionan los elementos subjetivo y objetivo: los poderes y
potestades y la persona natural que se posesiona en el cargo aparece que cuando una persona
hace una manifestacion de voluntad en virtud de su facultad administrativa es la
manifestacin de la voluntad del Estado, sin embargo, el como persona natural que es tiene
capacidad jurdica cuando acta como persona natural no en ejercicio de las funciones que le
fueron atribuidas al cargo que est desempeando.
Descentralizacin adminsitrativa: Hay diferentes personas jurdicas a las que el OJ le
asigna unas competencias, los municipios tienen a su cargo la prestacin del servicio pblico
de las plazas de mercado eso no lo tiene el ejecutivo del nivel central, el municipio es persona
jurdica y se le atribuye competencias administrativas para la satisfaccin de los intereses de
las particulares, para que la funcin administrativa sea ms directa a los asociados.
El OJ nos indicar cules son los poderes y potestades de cada una de esas entidades, dentro
de qu ambito de competencia las ejerce y adems cuales son las relaciones interrganicas.
organizacin administrativa.
En el nivel nacional existe una organizacin que tambin nos responde a esos tres aspectos,
en unos artculos constitucionales se afirma que el Presidente es la suprema autoridad
administrativa por eso tendr unos poderes jerarquicos con relacin a otros rganos, se
delimita una relacin de jerarqua cuando los goberandores ya no los nombra el Presidente
sino por carcter popular, haba un tema de subordinacin, pero ya hoy por hoy se logra una
mayor descentralizacin, solamente en materia de orden pblico el gobernador tiene que
acatar las instrucciones del presidente en lo dems no porque entra la autonoma que es un
elemento fundamental de la descentralizacin adminsitrativa.
XV.
Forma en que estn organizado esos rganos que conforman el Estado si hablamos de una
Repblica Unitaria descentralizada la Constitucin ya nos da unas pautas, puesto que en la
Constitucin federalista se consideraba la organizacin de manera distinta porque las relaiones
entre los diferentes rganos son completamente diferentes, no es una relacin de jerarqua, no
son de autonoma adminsitrativa. En cada uno de los Estados aparecer esa organizacin
dependiendo su Constitucin.
El Estado teniendo una funcin administrativa, adems de su organizacin general y el
rgimen de gobierno, el Estado cuenta con una organizacin administrativa, tiene unas
entidades que estn encargadas de cumplir esa funcin adinistrativa.
Parte Esttica organizacin del Estado. (ordenamiento de las entidades con que cuenta el
Estado para el cumplimiento de esa actividad administrativa)
Parte Dinmica actividad administrativa
intervencin en la economa, orden pblico)
misma,
(prestacin
servicios
pblicos,
A. CENTRALIZACION ADMINISTRATIVA
Primer sistema de organizacin que plantea la doctrina, es un planteamiento terico.
Las competencias administrativas se ubican en una o varias entidades que se encuentran en la
cspide de una organizacin jerarquizada, encontramos diferentes entidades que estn
ordenadas para el cumplimiento de la funcin administrativa, ese ordenamiento lo da la
organizacin indicando que todos los poderes estn ubicados en un solo nivel, que es el
superior, y los dems rganos tienen subordinacin en relacin con el nivel jerarquico. Se
radica en un solo poder central.
Todas las competencias estn atribuidas en el nivel superior y los dems rganos estn
jerarquicamente subordinados, ese nivel superior posee:
-
Una organizacin que implica un solo nivel de decisin en donde adems aparece el carcter
de superior jerarquico porque los dems rganos estn subordinados y aparecen como
caracterstica de esa relacin de jerarquia las anteriores previstas.
La definicin anterior es jerarquica porque en la prctica no se encontrar que todas las
decisiones las tome un mando como el presidente, sino que las actuaciones administrativas
estn distribuidas en diferentes dependencias, sin haber relacin de subordinacin, an ac
hay atenuantes porque aparecen figuras como la delegacin de funciones Ej el presidente
tiene que firmar los tratados, en la prctica no los firma sino que los delega al Vicepresidente.
Sistema terico.
B. DESCENTRALIZACION ADMINISTRATIVA
Descentralizacin administrativa, la C.P 91 mantiene la descentralizacin administrativa
manteniendo el carcter de Repblica Unitaria
Asignacin de competencias que hace el ordenamiento jurdico a personas jurdicas, pblicas
diferente de la persona jurdica que es el Estado globalmente considerado respecto de las
cuales se ejerce un control de tutela.
El ordenamiento jurdico establece esa figura de la descentralizacin, en la C.P nos habla de
establecimientos pblicos, empresas del Estado, los departamentos, los municipios, son
personas jurdicas, el ordenamiento jurdico directamente en ciertos temas es la Constitucin
la que atribuye unas competencias a los departamentos y municipios y les da autonoma.
Las entidades territoriales anteriores son las personas jurdicas a las cuales el OJ les traslada
unas competencias administrativas y les reconoce un grado de autonoma que surge de su
propia capacidad jurdica como personas jurdicas que son.
En la descentralizacin administrativa cuando hablamos de forma de organizacin en la cual
hay diferentes niveles de decisin en cabeza de diferentes personas jurdicas de carcrter
pblico, tampoco hay una relacin de carcter jerarquico sino una autonoma con un lmite que
es el control de tutela.
Centralizacin
Unico
nivel
de
administrativo.
Relacin de tutela
decisin
en
Descentralizacin
lo Diferentes niveles de decisin en cabeza de
diferentes personas jurdicas de carcter
pblico.
Relacin de subordinacin.
Traslada el poder decisiorio, si tiene el poder decisiorio tendrn autonoma, por eso son
personas jurdicas porque tienen capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones y
decidir en las competencias administrativas que le han sido trasladadas y asignadas por el OJ
El limite es el control de tutela que podra existir entre las autoridades que antes tenan esas
competencias y a las que se le trasladaron ese poder decisiorio. Esa es la autonoma que
necesairamente existe en la descentralizacin administrativa, en distintos grados porque hay
varias clases:
1. Descentralizacin Territorial:
Los departamentos y municipios son personas jurdicas y el OJ le ha transmitido unas
competencias administrativas para que las ejerza y ellas tienen poder decisorio existe un
lmite y es que en materia de orden pblico priman las decisiones del Presidente sobre las de
los gobernadores y las de los gobernadores sobre la de los alcaldes. En los asuntos
municipales y departamentales las autoridades correspondientes tienen autonoma, los bienes
de ellos no pueden ser tocados por el nivel nacional ni las leyes puede modificar el derecho de
propiedad de ellos porque tienen las mismas garantas que podemos tener los particulares
gozan de la misma garanta de la propiedad privada, entre nosotros existe unas personas
jurdicas a las que el OJ le ha atribuido unas competencias administrativas para que las ejerzan
con autonoma porque tienen un patrimonio propio protegidos por una norma constitucional
que preve que el nivel nacional no puede tocar esos bienes adems de que tiene el derecho de
participar en las rentas nacionales, el situado fiscal, aparece una situacin descentralizada.
2. Descentralizacin Funcional:
Cuando el ordenamiento jurdico toma una funcin especfica que le corresponde al Estado o a
la administracin pblica, la identifica y se la asigna para que sea ejercida a una persona
jurdica pblica distinta al Estado considerado como persona jurdica pblica Ej entre nosotros
existen los que se denominan establecimientos pblicos que son entidades que crea el OJ para
que cumpla una determinada funcin, la vigilancia de las universidades corresponde al ICFES,
esa era una competencia que la ejerca el Ministerio de Educacin que controlaba y fijaba las
polticas, el OJ le quito esa competencia al ME y se la asign a una persona jurdica pblica
distinta a la persona jurdica que es el Estado, esa entidad forma parte del sector
administrativo que dirige y controla el ME pero cumple con autonoma la funcin de vigilar la
educacin. El ME tiene el control de tutela: (las decisiones que puede tomar la entidad
descentralizada est de acuerdo con las polticas generales trazadas del nivel central de la
administracin a travs de diferentes instrumentos de tutela) cuando hablamos del control de
tutela los instrumentos son cada uno de ellos especficamente previstos por el OJ el primero
que podemos mencionar es que el Ministro de Educacin preside la junta directiva de los
establecimientos pblicos por expreso mandato legal, si el participa y la preside hay una
relacin de tutela porque el Ministro va a estar haciendo que las decisiones que con autonoma
puede tomar el EP estn acorde a las decisiones tomadas a nivel central. Aunque hay
autonoma de la autoridad descentralizada tambin hay manifestaciones de control, el
presupuesto del EP forma parte del presupuesto nacional en el correspondiente sector, lo
aprueba la junta directiva del EP pero ese presupuesto va a ser parte del presupuesto general.
3. Descentralizacin por servicios:
Si la prestacin de servicios es una funcin adminsitrativa del Estado, sera tambin
descentralizacin funcional, pero en lo administrativo hay unas competencias tpicas de
funcin administrativa del Estado que implica el ejercicio de poder estatal, como vigilar las
universidades, que es exclusivo del Estado donde los particulares no lo podemos hacer; hay
otras funciones que son del Estado pero que los particulares s podemos participar.
Servicios pblico | mixto | privado los particulares tambin podemos prestar servicios
pblicos en los trminos que la ley lo establezca (empresas de servicios de transporte privadas
servicios ellos considera que hay un menor grado de autonoma si observamos en el caso
colombiano cul es la situacin: A travs del tiempo se avanza en su mayor grado de
descentralizacin dentro de los limites establecidos en la CP. En relacin con las entidades por
servicios encontramos un menor grado de autonoma ponamos como ejemplo que en los EP
hay una relacin de tutela.
D. DELEGACION ADMINISTRATIVA
La delegacin de funciones es otro concepto jurdicamente diferente a lo anterior, consiste en
el traslado que hace el titular de una competencia administrativa de su ejercicio y lo hace
cuando est previamente autorizado por el ordenamiento jurdico, se hace esta diferenciacin
de conceptos porque mientras en la descentralizacin y desconcentraci hablamos de
traslados de competencias hechos por el OJ en la delegacin hablamos del traslado del
ejercicio no de la titularidad de una competencia que hace su titular y que para ello requiere
la autorizacin del OJ.
Esa distincin es fundamental porque el que desconcentra es el OJ y el que delega es el titular
de la competencia qu se desconcentra el poder decisorio respecto de una competencia lo que
se delega es el ejercicio de una competencia.
Las consecuencias es que cuando el titular autoriza a un subabterno del ejercicio de una
competencia en cualquier momento puede recoger la delegacin porque si est autorizado
para delegar puede recoger la autorizacin su competencia porque ha mantenido la titularidad
no la traslada como en la desconcentracin.
Principio de legalidad, la titularidad de una competencia no la puede modificar su titular
porque esel titular quien adquiere los derechos y contrae las obligaciones, habiendo un factor
objetivo y una competencia donde se asigna a una competencia cuando una persona toma
posesin del cargo su obligacin es ejercer las competencias que corresponder al cargo la
competencia no es del titular es del cargo que est ejerciendo si eso es as la competencia no
la puede cambiar la titularidad o modificar sino el OJ.
Formas y Sistemas de la Organizacin Adminsitrativa.
Poderes.
Competencias.
Relaciones interorganicas.
Mecanimos de atenuacion de una relacion jerarquica.
Desconcentracin.
Delegacin.
Mecanismos que atenuan el planteamiento rigido de la descentralizacin y la centralizacin a
travs de la desconcentracin y delegacin administrativa.
Rgimen Constitucional.
ART 1.
Organizacin en forma de Repblica Unitaria, descentralizada, hasta qu grado llega la
descentralizacin. La constitucin desde el artculo 1 nos habla de la descentralizacin.
ART 287.
Autonoma de las entidades territoriales, el ordenamiento le reconoce autonoma, les atribuye
unas competencias para que las ejerza dentro de esa autonoma prevista dentro de la misma
constitucin nacional, es la constitucin la que hace referencia a que las entidades territoriales
tienen unos derechos tales como gobernarse por entidades propias, administrar los recursos,
participar en las rentas nacionales (la constitucin as consagra la descentralizacin).
ART 209.
Cuando hace referencia a la funcin administrativa se establece por el cumplimiento de la
descentralizacin, delegacin y desconcentracin de funciones, reflejados en normas de rango
constitucional.
Rgimen Legal.
Ley 489 del 29 de diciembre de 1998 (por la cual se dictan normas sobre ley de la
organizacin y funcionamiento de las entidades de orden nacional para el ejercicio de las
atribuciones previstas en los numerales 15 y 16 del artculo 189 de la C.P)
En el ao 91 se expidi la C.P y despus no se haban desarrollado las normas constitucionales
que requeran desarrollo en relacin con la organizacin administrativa del Estado eso lo hizo
esta ley.
Esa ley en sus primeros artculos introduce un artculo que se titula descentralizacin
administrativa otro sobre la desconcretacin administrativa y otro que se titula delegacin
administrativa.
-
Critica de la norma:
No hay un concepto sobre la descentralizacin el artculo tiene fallas porque las normas deben
ser imperativas y le dice al gobierno que tiene que ser cuidadoso con el cumplimiento de los
principios constitucionales y legales sobre descentralizacin, el gobierno no tiene que ser
cuidadoso sino que tiene que cumplir los principios, la norma le da como un consejo, es una
norma que al final no agrega nada porque quin califica al gobierno es la jurisdiccin
administrativa si respeto las normas constitucionales y legales sobre descentralizacin pero no
dir en una sentencia que el gobierno no fue especialmente cuidadoso.
En consecuencia procurar desarrollar disposiciones y normas que profundicen en la
distribucin de competencias entre los diversos niveles de la administracin siguiendo en lo
posible el criterio de que la prestacin de los servicios corresponda a los municipios, el control
sobre dicha prestacin a los departamentos y la definicin de planes, polticas y estrategias a
la Nacin. ()
o
Critica de la norma:
Sigue siendo otro buen consejo por el procurar que no es un verbo imperativo, quin va a
juzgar si procur o no, las normas tienen que dar una orden clara y precisa.
A pesar de esas crticas el artculo fue declarado exequible en la sentencia C-702 de 1992 , el
artculo est vigente, no es una norma imperativa pero da simplemente una orientacin que
desarrolla ese concepto, tratando de que la prestacin directa de los servicios la tengan los
municipios y el control de ello la tengan los departamentos.
Igualmente al interior de las entidades nacionales descentralizadas el gobierno velar porque
se establezcan disposiciones de delegacin y desconcentracin de funciones, de modo tal que
sin perjuicio del necesario control administrativo los funcionarios regionales de tales entidades
posean y ejerzan efectivas facultades de ejecucin presupuestal, ordenacin del gasto,
contratacin y nominacin, as como de formulacin de los anteproyectos de presupuesto
anual de la respectiva entidad para la regin sobre la cual ejercen su funcin.
Critica de la norma:
Esto hace referencia a que las entidades descentralizadas de nivel nacional, ejemplo el ICFES
funcin de vigilar las actividades de la educacin superior, pero tiene competencia en todo el
pas, el ICBF tiene unas competencias especficas en proteccin de menores y de familia y es
una entidad descentralizada del nivel nacional que est adscrita al Ministerio de Salud y la
Agencia de Bienestar Social de la Presidencia, ese instituto tiene regionales en todo el pas
siendo dependencias de la entidad nacional que tiene una relacin de carcter jerrquico,
interna del instituto colombiano de bienestar familiar, ac se da la figura de la
desconcentracin que le da competencia a las direcciones regionales habiendo relacin
jerrquico con el nivel central. el gobierno velar porque se establezcan disposiciones de
desconcentracin de funciones, ac es desconcentracin la misma ley afirma la atenuacin de
las dos grandes formas de Org. Administrativa (Desconcentracin y Delegacin).
B. DESCONCENTRACION ADMINISTRATIVA.
-
Los actos cumplidos por las autoridades en virtud de desconcentracin administrativa slo
sern susceptibles del recurso de reposicin en los trminos establecidos en las normas
pertinentes.
La norma nos habla de recurso de reposicin porque cuando se habla de que existe relacin de
carcter jerrquico normalmente hay recurso de reposicin y recurso de apelacin ante el
superior jerrquico pero en la figura de la desconcentracin se debilita la relacin de jerarqua
porque si se concede al de apelacin todo llegara otra vez al nivel central del cual depende la
entidad de la cual se est desconcentrando, por eso se dispuso que contra las disposiciones de
las entidades que ejercen competencias desconcentradas solo est disponible el recurso de
reposicin, las normas pertinentes que se habla son las normas de desconcentracin.
Norma declarada exequible por la CC se cuestionaba que no consagraba el recurso de
apelacin sentencia c-725 de 2000 lo cual significa que est vigente.
C. DELEGACION ADMINISTRATIVA.
Rgimen constitucional.
Artculo 211 C.P: La ley sealar las funciones que el Presidente de la Repblica podr
delegar en los ministros, directores de departamentos administrativos, representantes legales
de entidades descentralizadas, superintendentes, gobernadores, alcaldes y agencias del
Estado que la misma ley determine.
Autorizacin para que las autoridades administrativas puedan delegar, el primer inciso dice
que la ley debe establecer qu funciones el presidente podr delegar en ministros, directores
de departamentos administrativos, por mandato constitucional tiene que tener autorizacin
del ordenamiento jurdico esto gracias al principio de legalidad las AA tienen que hacer aquello
que les est expresamente atribuido, si el OJ le atribuye unas competencias a un cargo que
esas AA estn desempeando, no le pueden trasladar la titularidad de esa competencia
porque la ley la asigno a un determinado rgano, pero adems como no la puede trasladar la
titularidad lo que autoriza es delegar el ejercicio.
Igualmente, fijar las condiciones para que las autoridades administrativas puedan delegar
en sus subalternos o en otras autoridades.
Luego el artculo dice que la misma ley fijar las condiciones para que las dems autoridades
distintas al presidente pueda delegar en sus subalternos o en otras autoridades, consagra el
principio en que la delegacin requiere autorizacin legal.
La delegacin exime de responsabilidad al delegante, la cual corresponder exclusivamente
al delegatario, cuyos actos o resoluciones podr siempre reformar o revocar aquel,
reasumiendo la responsabilidad consiguiente.
Nos precisa los aspectos de la delegacin administrativa de funciones porque afirma como
opera la responsabilidad con relacin a la figura de la delegacin y la norma constitucional
dice que el delegante cuando traslade el ejercicio de exime de la responsabilidad, porque el
responsable de las decisiones administrativas ser quien la ejerce o sea el delegatario, cuyos
actos podr ser siempre reformar o revocar aquel, esta ltima parte es porque el delegante
sigue siendo el titular lo que delega es el ejercicio como ve que el delegatario no responde en
cualquier momento puede reasumir su competencia y decidir el porque al fin y al cabo sigue
siendo el titular. Quien ha delegado tiene que vigilar cmo se cumple la funcin delegada y si
encuentra que lo debe hacer puede reasumir el ejercicio delegado de su competencia.
La ley establecer los recursos que se pueden interponer contra los actos de los
delegatarios.
La ley tiene que decir cules son las funciones que puede delegar el presidente, adems las
que pueden delegar las otras entidades administrativas, luego regula la responsabilidad y la
misma ley especificar los recursos en materia de delegacin.
-
Ministros
Directores de departamento administrativo
Superintendentes
Representantes legales de organismos
Entidades que posean estructura independiente y autonoma admn..
Lo primero que dice la ley es que la delegacin es formal, tiene una gran importancia para la
proteccin de los administrados porque no es que la admn. Pueda sorprender a los
administrados y una decisin que tome el ministro la tome el jefe de la oficina jurdica en
virtud de una delegacin informal los particulares tenemos que saber siempre en quien est la
competencia para ejercer la actividad administrativa que nos pueda afectar. Adems se debe
especificar: a quien traslada el ejercicio de una competencia administrativa y determinar de
manera precisa y clara cul es la competencia administrativa cuyo ejercicio est delegando.
El Presidente de la Repblica, los ministros, los directores de departamento administrativo y
los representantes legales de entidades descentralizadas debern informarse en todo
momento sobre el desarrollo de las delegaciones que hayan otorgado e impartir orientaciones
generales sobre el ejercicio de las funciones delegadas.
Dicha norma tiene que ver con la norma que consagra la administracin en materia de
responsabilidad, cuando se exime al delegante se piensa que ya no tiene nada que ver una
vez da la delegacin, se exime de responsabilidad segn el contenido de la delegacin, sin
embargo, el mantiene una responsabilidad la de que debe informarse en todo momento sobre
el desarrollo de las delegaciones que haya otorgado y si en un momento considera que no se
estn ejerciendo debidamente recoge la delegacin y asume el ejercicio de la delegacin de la
cual siempre ha sido titular.
-
Los actos expedidos por las autoridades delegatarias estarn sometidos a los mismos
requisitos establecidos para su expedicin por la autoridad o entidad delegante y sern
susceptibles de los recursos procedentes contra los actos de ellas o entidades delegatarios.
Los actos que profieren las AA que han recibido en delegacin tienen que cumplir los mismos
requisitos como si los expidiera la autoridad titular.
Sern susceptibles de los recursos procedentes contra los actos de ellas, nos indica qu
recursos procede contra los actos que profieren los delegatarios Al acto del delegatario se le
da recurso de apelacin en frente de la autoridad delegante? Si hay una competencia
delegada en su ejercicio y el profiere un acto y contra ese hay recurso de reposicin en frente
al delegante se acaba la delegacin porque el delegante podra conocer esa reposicin, solo
procede el recurso de reposicin, la ley dice que a travs de ese recurso podra llegar a la
autoridad delegante.
La delegacin exime de responsabilidad al delegante, la cual corresponder exclusivamente
al delegatario, sin perjuicio de que en virtud de lo dispuesto en el artculo 211 de la
Constitucin Poltica, la autoridad delegante pueda en cualquier tiempo reasumir la
competencia y revisar los actos expedidos por el delegatario, con sujecin a las disposiciones
del Cdigo Contencioso Administrativo.
Lo que ha delegado es solamente su ejercicio y lo que desarrolla la ley es la misma previsin
de rango constitucional, sin embargo, la norma trae una excepcin:
Pargrafo
En todo caso relacionado con la contratacin, el acto de la firma expresamente delegada, no
exime de la responsabilidad legal civil y penal al agente principal.
Significa que quien tiene la firma de los contratos no exime su responsabilidad con el hecho de
delegarla a otro, se incluye porque se genera una mala costumbre administrativa y era que
para obviar las incompatibilidades en la contratacin estatal ese no se firmar el representante
legal de una entidad descentralizada sino que el gerente delegara la firma del contrato en un
subalterno ejemplo viceministro, si el director tenia una inhabilidad ya no iba a aparecer
firmando el contrato tratando de obviar las inhabilidades para celebrar el contrato, ejemplo
firmar contratos con familiares.
-
#24. Ejercer, de acuerdo con la ley, la inspeccin, vigilancia y control sobre las personas que
realicen actividades financiera, burstil, aseguradora y cualquier otra relacionada con el
manejo, aprovechamiento o inversin de recursos captados del pblico. As mismo, sobre las
entidades cooperativas y las sociedades mercantiles.
#26. Ejercer la inspeccin y vigilancia sobre instituciones de utilidad comn para que sus
rentas se conserven y sean debidamente aplicadas y para que en todo lo esencial se cumpla
con la voluntad de los fundadores.
#27. Conceder patente de privilegio temporal a los autores de invenciones o
perfeccionamientos tiles, con arreglo a la ley.
#28. Expedir cartas de naturalizacin, conforme a la ley.
-
Descentralizacin funcional (competencias propias del Estado que no las realiza el Estado e
implica el uso de prerrogativas propias del Estado) por servicios (actividad de prestacin de
un servicio a particulares que puede ser compartida a los particulares que no necesariamente
la realiza el Estado), la prestacin de un servicio no es una funcin exclusiva del Estado como
s la funcional.
Aceptacin de la delegacin la ley dice que los funcionarios podrn transferir el ejercicio
de funciones a sus colaboradores que no es un termino que es jurdico sin embargo ms
adelante dice a quienes tienen que delegar que tiene que ver con el nivel directivo o el nivel
asesor, normalmente lo que sucede es que ese colaborador es que es una persona
subordinada al ministro, el en su ministerio es el superior jerrquico de todos los funcionarios
del ministerio por tal si delega al director financiero el es subordinado del ministro, el le podr
plantear los argumentos para decir que no es conveniente por su conocimiento, pero en
principio el subordinado tiene que recibir la delegacin.
No es que un ministro tome una decisin aislada el ministro tiene que cumplir las polticas y
orientaciones establecidas en el plan nacional de desarrollo donde encontrar un catalogo de
lo que a el le corresponde.
En un momento determinado surgi la carrera administrativa y antes exista y se creo un dpto.
admn. de tipo civil hoy se llama dpto. admn. de la administracin publico que fueron
entidades encargada de administrar lo que se conoce como la carrera administrativa que los
funcionarios que prestan sus servicios en la rama del poder publico ingresen no por presiones
de tipo poltico sino porque han comprobado sus mritos para llegar a un cargo y les regula
todo un rgimen de ascensos y estabilidad y que el ministro aunque sea el superior jerrquico
de esos funcionarios tiene que respetar la carrera administrativa y tiene que nombrar
funcionarios que se encuentra en la lista de elegibles de las listas que ha hecho establecidas
en el departamento administrativo de tipo civil.
Se cre adems la ESAP, Escuela Superior de la Administracin Pblica, para capacitar a los
funcionarios de la administracin que hoy tiene nivel de universidad dicha escuela.
Decreto 550 | 1960 (se reestructur toda la organizacin de la administracin)
antes no exista una norma general que nos dijera como est organizada la rama ejecutiva del
poder pblico, dijo qu era un ministerio que es un departamento administrativo ().
Tema dinmico cada gobierno quiere reordenar la administracin de acuerdo a sus
criterios de gestin pblica y gerencia administrativa que le permita cumplir las funciones que
le corresponde al ejecutivo por eso con mucha frecuencia se hacen reformar administrativas.
2. Reforma constitucional de 1968 Gob. Carlos Lleras R.
Reforma que continuo el proceso de la tecnificacin del cumplimiento de la actividad
administrativa
Ley 65 | 67 autoriza al gobierno para que realizara una reforma administrativa, reordenara
toda la administracin pblica y en desarrollo de esa reforma el gobierno expidi varios
decretos:
Decreto 1050 | 68
Regulo todo el marco conceptual de la organizacin administrativa entrando a definir cada una
de las clases de entidades que conforman la administracin en el nivel nacional.
Decreto 3130 | 68 (estatuto entidades descentralizadas)
Desarrolla especficamente la descentralizacin funcional porque precisa el concepto de las
diferentes personas jurdicas a las cuales se les puede trasladar competencias administrativas
con un criterio funcional no territorial nos dice que es un establecimiento pblico, sociedad de
economa mixta ()
Por lo anterior, los dos decretos anteriores conforman los estatutos de la rama ejecutiva del
poder pblico que rigieron hasta la expedicin de la ley 489 | 98, ley que origin la nueva
regulacin de la estructura administrativa a la luz de la Constitucin del ao 91.
El actual gobierno hizo otra reforma administrativa donde incluy las agencias para que
operaran en nuestra administracin, lo que hoy se tiene, tiene sus antecedentes en las
anteriores reformas administrativas.
La otra parte del numeral dice: sealando sus objetivos y su estructura orgnica es el
legislador que cuando crea una entidad dice para qu la crea, sus objetivos y adems cul
ser su estructura orgnica ya en concreto no va a crear las entidades vacas sino adems
para qu lo crea y su estructura, cmo se llamar, cuales sern sus competencias y el orden
dentro de la enumeracin de los ministerios.
La otra competencia que tiene el Congreso es: reglamentar la creacin y funcionamiento de
las Corporaciones Autnomas Regionales dentro de un rgimen de autonoma, por qu en este
caso la facultad del legislador no es para crear las CAP sino de reglamentar su creacin, las
CAP no estn denominadas dentro de la primera parte del artculo, son una clase de entidades
especiales que surgieron en cierto momento histrico para proteger los recursos naturales a
finales de los aos 60 con una naturaleza jurdica especial corporacin- la corporacin es una
persona jurdica no es una entidad que la cree el Estado unilateralmente sino que hay varias
personas que participan en la creacin, la figura corporativa participa los departamentos, la
Nacin, entidades territoriales que dan origen a unas entidades especiales que se llaman las
CAP y no corresponden ni al nivel nacional ni a un dpto. ni a un municipio pues agrupan varios
dptos. aparece la Nacin y otras entidades que tiene que ver con el mantenimiento de
recursos naturales. Esas entidades no son creadas por ley sino como se crea una corporacin,
su creacin est regulado por la ley de ambiente (LEY 99 | 93) ah el legislador ejerci esa
funcin reglament la creacin y funcionamiento de las CAP, competencia del Congreso con
relacin a esas entidades.
as mismo, crear o autorizar la constitucin de empresas industriales y comerciales del
estado y sociedades de economa mixta
En esta norma la constitucin hace una especie de distincin sin hacerlo expreso, en la
primera parte dice el congreso crea, suprime y fusiona diferentes entidades, son las entidades
propias de la administracin que cumplen la funcin administrativa tradicional, el Estado ahora
tiene que realizar actividades de naturaleza econmica para poder intervenir en la economa
siendo un Estado que tiene que realizar las actividades econmicas, estas no las realiza un
ministerio, dpto. administrativo o superintendencia sino que la realizan las empresas
industriales y comerciales del Estado y las sociedades de economa mixta, actividades de
carcter industrial y comercial o a travs de los particulares a travs de la SEM.
El legislador puede crear o autorizar la constitucin de empresas industriales y comerciales del
Estado y sociedades de economa mixta, la Constitucin dice crear y autorizar porque el solo
no puede crear una SEM pues la sociedad es un contrato comercial que hace surgir una
persona jurdica con animo de lucro, pues la sociedad de economa mixta es el Estado pero con
particulares bajo la figura societaria regulada en el cdigo de comercio cuando all se regulan
las clases de sociedades comerciales se encuentra un captulo de sociedades de economa
mixta entonces se requiere la voluntad de los socios: unos de carcter privado aporte de
fondos privados ms unos de carcter pblico con fondos pblicos esta es la razn de ser de la
entidad. As las cosas el Estado no puede crear por l solo la sociedad.
ARTICULO 189 CONSTITUCION POLITICA. Enumeracin de las funciones del presidente de la
repblica, sin hacer una distincin de que es de gobierno, suprema autoridad administrativa,
da un catalogo seguido:
#15. Suprimir o fusionar entidades u organismos administrativos nacionales de conformidad
con la ley.
El congreso lo crea y el presidente lo puede suprimir? El tema se aclar porque la norma dice
al final de conformidad con la ley el Congreso dicta la ley crea suprime y fusiona y el
Presidente puede pero de conformidad con la ley, la ley 489 de 1989 en su artculo 52:
administrativos del orden nacional. Con el objeto de modificar, esto es, variar, transformar o
renovar la organizacin o estructura de los ministerios, departamentos administrativos y
dems entidades u organismos administrativos nacionales, las disposiciones aplicables se
dictarn por el Presidente de la Repblica conforme a las previsiones del numeral 16 del
artculo 189 de la Constitucin Poltica y con sujecin a siguientes principios y reglas
generales:
a. Debern responder a la necesidad de hacer valer los principios de eficiencia y racionalidad de
la gestin pblica, en particular, evitar la duplicidad de funciones
Que se reestructure para hacerla eficiente si hay duplicidad de funciones entre dos
interdependencias orgnicas tiene que reestructurarse para buscar la eficiencia y racionalidad
de la administracin pblica.
e. Se deber garantizar que exista la debida armona, coherencia y articulacin entre las
actividades que realicen cada una de las dependencias, de acuerdo con las competencias
atribuidas por ley, para efectos de la formulacin, ejecucin y evaluacin de sus polticas,
planes y programas, que les permitan su ejercicio sin duplicidades ni conflictos;
f. Cada una de las dependencias tendr funciones especficas pero todas ellas debern
colaborar en el cumplimiento de las funciones generales y en la realizacin de los fines de la
entidad u organismo;
j. Se podrn fusionar, suprimir o crear dependencias internas en cada entidad u organismo
administrativo, y podr otorgrseles autonoma administrativa y financiera sin personera
jurdica;
k. No se podrn crear dependencias internas cuyas funciones estn atribuidas a otras
entidades pblicas de cualquier orden;
l. Debern suprimirse o fusionarse dependencias con el objeto de evitar duplicidad de
funciones y actividades;
m. Debern suprimirse o fusionarse los empleos que no sean necesarios y distribuirse o
suprimirse las funciones especficas que ellos desarrollaban. En tal caso, se proceder
conforme a las normas laborales administrativas;
n. Deber adoptarse una nueva planta de personal.
Exequibles por la sentencia C-702, en principio la estructura interna de las entidades la fija el
legislador de acuerdo al artculo 150, no hay contradiccin entre la competencia del legislador
y la del presidente porque este estar de acuerdo siempre a lo que diga el legislador artculo
52 y 54 del 98.
4 de mayo de 2015
La C.P hace referencia a que el legislador determina la estructura de la administracin por ello
en la C.P no tenemos todo el marco conceptual de la estructura administrativa de la rama
ejecutiva porque la misma C.P refiere que lo haga el Congreso por medio de la ley.
CAPITULO VII De la Rama Ejecutiva.
La ley trae la enumeracin general de las diferentes entidades que conforman la rama
ejecutiva del poder pblico, el legislador dijo como est integrada la rama ejecutiva del poder
pblico.
tiene una naturaleza jurdica propia, tiene una junta directiva con integrantes especiales,
adems tiene autonoma frente a la Suprema Autoridad Administrativa (PTE) desde ese punto
de vista el BR no es rama ejecutiva, pero de acuerdo el artculo 39 s es administracin pblica
porque encaja con la caracterstica del artculo 39 sobre los dems organismos, por tal
tenemos que ir haciendo unas precisiones terminolgicas, a la juez de nuestra legislacin
positiva no podemos hablar indistintamente de los conceptos rama ejecutiva y administracin
pblica porque jurdicamente no es lo mismo, todo lo que es rama ejecutiva tambin es
administracin pblica pero no todo lo que es administracin pblico es rama ejecutiva segn
los artculos 38 y 39 de la ley 489 | 98.
DE LA RAMA EJECUTIVA.
DE LA PRESIDENCIA DE LA REPUBLICA
En la Constitucin no se habla como estructura de la Presidencia sino como la figura del
Presidente, sin embargo, la ley 489 del 98 precisamente en el artculo 56 si nos habla de la
Presidencia de la Repblica:
Empieza haciendo referencia primero que todo al Presidente de la Repblica:
Presidencia de la Repblica. Corresponde al Presidente de la Repblica la suprema
direccin y la coordinacin y control de la actividad de los organismos y entidades
administrativos, al tenor del artculo 189 de la Constitucin Poltica.
La Presidencia de la Repblica estar integrada por el conjunto de servicios auxiliares del
Presidente de la Repblica y su rgimen ser el de un Departamento Administrativo.
Pargrafo.- El Vicepresidente de la Repblica ejercer las misiones o encargos especiales que
le confe el Presidente de la Repblica, de conformidad con lo establecido en la Constitucin
Poltica.
La Vicepresidencia de la Repblica, estar integrada por el conjunto de servicios auxiliares que
seale el Presidente de la Repblica.
El mismo artculo 56 que se titula PR primero se refiere al Presidente y luego dice que la
Presidencia ya como estructura estar integrada por el conjunto de servicios auxiliares del
Presidente de la R. Y su rgimen ser el de un departamento administrativo.
Cuando entre nosotros se habla de la Presidencia de la Repblica necesariamente nos vamos a
encontrar por los trminos de regulacin de la ley en primer termino con la figura del
Presidente de la Repblica y por otro lado una estructura administrativa que requiere el
presidente de la repblica para el cumplimiento de funciones que le atribuye la Constitucin y
la ley. Tiene las calidades del Presidente pero adems de una estructura que est conformada
por servicios auxiliares del Presidente que le colaboran en su gestin, sin embargo, la
Presidencia de la Repblica tiene un jefe de departamento administrativo que segn la
estructura es el mismo secretario general de la presidencia de la republica es un director del
departamento administrativa de todos los funcionarios que conforman servicios auxiliares del
presidente
SERVICIOS AUXILIARES
Cosa como que el hay que tener una oficina correspondencia, seguramente necesita una
secretaria jurdica del PR que es una secretaria que lo asesora y prepara los proyectos para
su firma, se siguen sus instrucciones y aportados por los ministerios pero el presidente tiene
que constar con el visto bueno de la secretara para poder firmarlo.
Asesor en materias econmicas tendr infraestructura para ello cuando tenga que tomar
decisin en relacin con esos temas.
Casa militar del palacio una dependencia de la presidencia encargada de la seguridad del
presidente de la republica
Oficina de persona donde maneje los ascensos, las vacaciones, todos los funcionarios que
componen la PR.
Entidades adscritas.
Con lo dems se tiene que estudiar los conceptos que conforman la Presidencia de la
Repblica Figura del PTE | Figura del Departamento Administrativo de la Presidencia de la
Repblico (conformado por el conjunto de servicios auxiliares del PTE).
PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
Esto tambin depender del contenido de la ley, de que la ley requiera de reglamentacin
pues es posible que alguna ley por su contenido no requiera la expedicin de una
reglamentacin si es una ley marco si se necesitar una reglamentacin peor una ley que
determina un gasto o una actuacin ms concreta no necesitar sin embargo, cuando la hay
ser el PTE quien tiene la facultad de reglamentarla:
Interpretar qu es lo que dispuso el legislador.
De acuerdo con la interpretacin precisar algunos normas que van a repercutir en su
ejecucin.
PJ cuando sale una reforma tributaria o una reforma en materia pensional hay muchos
aspectos que tienen que ser precisados a travs de decretos reglamentarios y quien los expide
es la SAA por eso se considera que cuando el PTE es el responsable de tomas las aquellas
medidas para el estricto cumplimiento de la ley y cuando es la autoridad competente para
interpretar la ley y fijar esos criterios en su reglamentacin se confirma su calidad como SAA.
Potestad Reglamentaria Importancia del poder jurdico del PTE y es que debemos precisar
qu leyes pueden ser objeto de reglamentacin:
La norma no establece ninguna previsin al respecto pues dice que es funcin del PTE ejercer
Nombramiento de funcionarios.
#1. Nombrar y separar libremente a los Ministros del Despacho y a los Directores de
Departamentos Administrativos.
Personas de su inmediata confianza.
#13 Nombrar a los presidentes, directores o gerentes de los establecimientos pblicos
nacionales y a las personas que deban desempear empleos nacionales cuya provisin no sea
por concurso o no corresponda a otros funcionarios o corporaciones, segn la Constitucin o la
ley.
En todo caso, el Gobierno tiene la facultad de nombrar y remover libremente a sus agentes.
Competencia nominadora especial para nombrar a los funcionarios de la rama ejecutivo cuyo
nombramiento no sea por carrera judicial o atribuido a otra autoridad, por tal el presidente
tiene una facultad para nombrar y remover libremente a sus funcionarios de competencias
ministros, directos de dptos. administrativos, directores de establecimientos pblicos.
Lo anterior asegure que trabaje con personas de confianza, le confirma su calidad de suprema
autoridad administrativa porque el presidente no nombrar una persona que no est de
acuerdo con sus polticas y sus planeamientos.
As se observa que a travs de esos poderes jurdicos
Ejecutar la ley.
Reglamentarla la ley.
Confirmar la ley.
Potestad nominadora.
La ley (ART 56) ya cuando viene a desarrollar la figura del Presidente dice que corresponde a l
la suprema direccin y al coordinacin y control de la actividad de los organismos y entidades
administrativas al tenor del ART 189 de la CP.
La ley acogi la figura del dpto. administrativo para organizar la presidencia de la republica. No
se creo la figura de la presidencia como ministerio sino como departamento administrativo
(ordenan los servicios auxiliares del PTE), ms adelante se estudiar qu es un dpto.
Administrativo.
Venamos analizando el tema de la estructura de la rama ejecutiva de acuerdo al artculo 38
de la ley 489 que hace referencia a la presidencia de la repblica y habamos visto como con
relacin al tema de la presidencia de la repblica pues hay que hacer referencia en primer
termino a la figura de la presidencia de la repblica de acuerdo con la constitucin con las
competencias que le dan la SAA, jefe de gobierno y jefe de estado adems hacer referencia a
que en trminos de la misma ley la presidencia de la repblica est acompaado por un
conjunto de ministros auxiliares que adems tiene el rgimen del departamento administrativo
y hasta ah llega la ley 489 con relacin al tema que estamos analizando.
Con relacin a la figura de la presidencia de la republica fjense que en desarrollo de la ley y
con posterioridad a la misma se expidi un decreto 1649 de septiembre del ao 14 en el cual
por ultima vez en la estructura de departamento administrativo de la presidencia de la
republica y que hace referencia a su organizacin y en ese decreto, se reitera el departamento
administrativo de la presidencia de la republica que es un departamento administrativo que
tendr naturaleza especial y en consecuencia una estructura y nomenclatura de su
dependencia y empleo conforme con ella de conformidad con lo que esta establecido en la ley
55 de 1990 sin embargo vale la pena resaltar que hasta la ultima norma orgnica de la
presidencia de la repblica insiste en que la presidencia es un departamento administrativo
como lo establece la ley 489 pero sucede que en desarrollo de las facultades que el presidente
le asigna el numeral 16 del artculo 189 de la CP que ya analizbamos cuando precisbamos
las competencias del congreso, y las del presidente en materia de organizacin y estructura, el
presidente en ese decreto pues estable una estructura especial para el dpto. administrativo
de la presidencia de la republica por ese articulo 2 del decreto que citamos dice que tendr
una naturaleza especial pues porque esta de por medio la figura del presidencia de la
republica y luego el conjunto de servicios especiales que conforman el depto. Administrativo
de la presidencia de la republica.
As como la presidencia de la repblica tiene su norma orgnica que la desarrolla tambin
establece cul es la organizacin y las clases de dependencias que lo conforman, por ello ese
decreto 1649 del 2014 que es la norma vigente que en este momento regula la presidencia de
la repblica y les advierto esto porque si ustedes entran a la pagina de la presidencia de la
republica y le dan link al decreto van a encontrar que la presidencia tiene un proyecto de
decreto que vuelve a reestructurar todas las dependencias que conforma la presidencia de la
republica es decir que en algn momento pueden ser modificadas, reestructuradas esas
estructuras internas del departamento administrativo de la presidencia de la repblica en los
trminos de las facultades que le corresponden al presidente de la repblica de acuerdo a
numeral 16 del artculo 189 y el artculo 54 de la ley 489 del ao 98 que es precisamente las
competencias que le corresponden al PR para modificar la estructura de las entidades
administrativas y que lo hace de acuerdo con lo que haya establecido la ley, el Congreso
Nacional.
No hemos terminado aun el tema de la presidencia aunque el artculo 38 de la ley nos hace
referencia en un literal a parte a la figura de la vicepresidencia de la republica, ese articulo que
comenzamos a estudiar dice que el sector central de la admn. esta conformado primero por
la presidencia y segundo por la vicepresidencia de la republica, ya sabemos que es la
presidencia un departamento administrativo regulado en los trminos que establece la ley.
VICEPRESIDENCIA
La Constitucin no habla de la figura de la vicepresidencia si ustedes revisan de los artculos
202 a 205 de la CP estn en un capitulo cuyo titulo es del vicepresidente y esos artculos se
refieren a la figura del vicepresidente pero en ninguna parte la CP habla de una estructura
distinta a la presidencia que se llame vicepresidencia de la repblica la ley si enumera primero
la presidencia y luego la vicepresidencia.
Qu nos dice la Constitucin?
Artculo 202.
Es una persona que es elegida al tiempo con el presidente y es elegida para que lo reemplace
en sus faltas temporales o absolutas inclusive si esto se presenta antes de su posesin, entre
la eleccin y su posesin, esto nos indica que el vicepresidente no tiene funciones propias
diferentes de la de reemplazar al presidente en sus faltas absolutas o temporales y por qu se
hace esta afirmacin, esta afirmacin se hace porque fjense que el mismo artculo que sigue
regulando la figura del vicepresidente mas adelante dice que el presidente podr confiar al
vicepresidente misiones o encargos especiales y designarlo en cualquier cargo de la rama
ejecutiva, le puede hacer algunos encargos al vicepresidente, misiones o encargos especiales
y agrega y designarlo en cualquier cargo de la rama ejecutiva, si el vicepresidente tuviera otro
tipo de funciones pues no podra designarlo en otro cargo de la rama ejecutiva ejemplo como
el vicepresidente tiene que
estar listo para reemplazarlo la misma CP prev que el
vicepresidente puede ser nombrado en cualquier cargo normalmente ha sido nombrado
embajador o ministro, eso es lo que dice la Constitucin con relacin a la figura del
vicepresidente, mencionamos esto porque obsrvese que esto tiene que ver con lo que el
artculo 38 habla de la vicepresidencia de la republica como una estructura dentro de la rama
ejecutiva del poder publico pero nos podemos preguntar y para qu una estructura, si el
vicepresidente puede ser el embajador en Londres, se necesita aqu una estructura con una
planta de personal, unos funcionarios, una estructura con unos funcionarios, dependencia
permanente si el vicepresidente esta desempeando un cargo por el cual est siendo
nombrado por el presidente como lo autoriza expresamente la constitucin? eso genero
cuando la ley lo incluy dentro de las diferentes dependencias pues una gran controversia
porque la figura prevista como constitucionalmente es un funcionario que tiene que estar listo
en cualquier momento para reemplazar al presidente y para ello no necesita tener una
organizacin o servicios auxiliares porque puede desempear un cargo permanente porque
puede hacer otro cargo, ese planteamiento estricto pues en la practica ha venido cambiando,
en los trminos del artculo 202 pues en la practica ha venido cambiando y eso hizo que en la
ley 489 del ao 98 adems de que la enumeracin del articulo 38 se habla de la figura de la
vicepresidencia como si fuera otra entidad mas adelante en el mismo articulo 56 que se titula
de la presidencia de la republica, a continuacin ustedes se encuentran un pargrafo que dice
el vicepresidente de la republica ejercer las misiones o encargos especiales que le confi el
PR de conformidad con lo establecido en la C.P, lo mismo que dice la C.P que est para
reemplazar al PR en sus faltas temporales y absolutas, luego agrega: la vicepresidencia de la
republica (ya no el funcionario sino la estructura) estar integrada por el conjunto de servicios
auxiliares que seale el PR, obsrvese que todo est dentro del artculo de la presidencia de la
repblica o sea que cuando la ley hace referencia a la figura de la presidencia de la republica
en los trminos del articulo 56 la vicepresidencia forma parte de la presidencia y esos servicios
auxiliares del vicepresidente sern aquellos que el presidente establezca para ese efecto
cuando le asigne los cargos especiales al vicepresidente.
Ejemplo actualmente el PTE le asigno expresamente al VTE unas funciones especificas
especialmente relacionadas con el tema de vivienda e infraestructura y el VTE est
cumpliendo esa funcin y obviamente tiene que tener un apoyo administrativo para el
cumplimiento de esos encargos y esas misiones pero eso es una manifestacin de lo que dice
la CP de que el PTE puede asignarle ciertas competencias y encargos al VTE, esos encargos
han sido muy comentadas porque estrictamente hay quienes consideran que esa es una
funcin que le corresponde permanentemente al ejecutivo a travs de los ministerios
correspondientes, no es un encargo o misin que diga represente a Colombia en una
conferencia mundial sobre el narcotrfico eso s es un encargo, pero ac lo que se hizo fue
asignarle como est dentro de la presidencia de la repblica la figura del vicepresidente unas
funciones que le corresponde al ejecutivo a travs de los ministerios de vivienda o desarrollo
que desarrollan las competencias que le corresponden en s al presidente, se ha cuestionado si
jurdicamente desde el punto de vista constitucional eso es ajustado a las normas de la carta
fundamental sin embargo as lo tenemos, el decreto 1649 se encuentran algunos aspectos
relacionados con la vicepresidente, se encontrar que en ese decreto se crea unas ministros
consejeros de la presidencia de la repblica pero no es que cree otros ministerios son unos
funcionarios dentro del departamento administrativo de la presidencia a donde se le asigna
El captulo ll de ese titulo se denomina DEL GOBIERNO, ese titulo tiene dos artculos el 200 y
el 201 y como la C.P dice que el presidente es el jefe del gobierno es necesario precisar en que
trminos la C.P desarrolla el concepto de gobierno adems del 115.
Cuando la C.P por primera vez le agrego a las calidades del PTE la de ser jefe de gobierno, se
vio la necesidad de que en el articulado se hablar del concepto de gobierno.
Cuando existe un jefe de gobierno normalmente es en los regmenes de carcter
parlamentario no en los regmenes de caracyer presidencial y enonces se recuerda que en los
regmenes parlamentarios hay un jefe de gobierno que normalmente es como se conoce como
el primer ministro, esa figura entre nosotros no existe, porque nosotros no tenemos
constitucionalmente hablando un rgimen de caracyer parlamentario sino un rgimen
presidencial, por eso se dijo que el PTE tenia las tres calidades, jefe de estado, jefe de gobierno
y suprema autoridad administrativa, vino la inquietud cuando se aprob en la asamblea
constituyente de que era lo que se haba regulado en ese concepto de gobierno y cuales seran
las consecuencias para las funciones del PTE de que adems de las otras dos funciones se
dijera que era jefe de gobierno.
Cpaitulo ll se denomina DEL GOBIERNO
1.
2.
3.
4.
5.
Rendir a las cmaras los informes que stas soliciten sobre negocios que no demanden
reserva.
El ejecutivo tiene que rendirle informes a las cmaras cuando lo solicite pero adems al
comienzo de cada legislatura cada ministerio tendr que dar el informe de sus actividades con
el cual la suma de ello corresponde el informe general del gobierno al congreso para
MINISTERIOS
Artculo 38 menciona dichas entidades: estructura que conforma la rama ejecutiva. En
ninguna parte se menciona el gobierno sino en la Constitucin, el concepto de gobierno no es
una estructura es un concepto que tiene una gran trascendencia en los regmenes
parlamentarios en donde el primer ministro es el jefe de gobierno que normalmente puede
tener mociones de censura en el parlamento y si se aprueba esas mociones el PTE tendr que
hacer un reajuste de todo el gabinete ministerial que refleje las inconformidades de los
congresistas, pero, eso no se da entre nosotros por eso la C.P llega hasta incluir lo que
acabamos de comentar en los artculos 200 y 201.
Nmero.
Los que diga la ley, es el legislador el que determina cuntos ministerios deben existir, aqu la
C.P no asume directamente precisar el nmero de ministerios sino que lo deja a la ley porque
sera muy complicado que tuviera que hacerse una reforma constitucional cuando se quiere
suprimir, fusionar o crear un ministerio nuevo por tal no es de rango constitucional sino a nivel
de la ley, fjense que eso est en perfecta concordancia con el artculo 150 cuando en el
numeral 7 dice que es funcin del Congreso primero determinar en abstracto la regulacin de
la administracin y segundo crear, suprimir o fusionar ministerios o departamentos
administrativos. Por supuesto que al crear, suprimir o fusionar est determinando el nmero
de ministerios porque si crea 15 y suprime 2 pues quedaran 13.
-
Denominacin.
Existi el Ministerio de Guerra despus se dijo que deba cambiarse la denominacin por
Ministerio de Defensa Nacional, es el mismo ministerio pero se ha adecuado a los cambios
constitucionales pero la denominacin la cambio el legislador en un determinado momento
que considero que era mejor llamarlo de defensa nacional que no el ministerio de guerra y as
entonces es el legislador el que determina el nmero y la denominacin de los ministerios, es
un aspecto que fundamentalmente tiene en cuenta que los gobiernos cuando llegan a asumir
el poder prcticamente cada uno de los gobiernos quiere cambiar, reorganizar, suprimir unos
crear, otrosse fusiono el Ministerio de Gobierno con el Ministerio de Justicia.
No hay un criterio jurdico para decir ni cuntos deben existir ni cmo se deben llamar es un
tema que cada gobierno lo va ajustando a su concepcin de la administracin pblico y tiene
que aplicar aquellas normas constitucionales que nosotros ya estudiamos porque el numeral 7
le atribuye al Congreso unas facultades y el 189 numerales 15 y 16 le atribuyen otras al
Presidente.
Crear un Ministerio pedirle al Congreso que lo haga o pedir que se le de una facultad
extraordinaria porque ya vimos que no tiene facultades para crear sino para suprimir y
fusionar en los trminos que la ley 489 establece pero si se sale de esos criterios no sirve para
crear porque siempre tendr el Congreso para crear a menos que se le de Facultades
Extraordinarias. Puede el PTE crear un ministerio?
Cuntos hay actualmente? el nmero y denominacin de ministerios est determinado por
el artculo 37 ley 1441 de 2011 y segn esa norma tenemos una numeracin de 16
ministerios.
Orden de precedencia.
En primer termino se tiene que afirmar que los ministerios corresponden a un criterio de
especializacin que se aplica en la administracin pblica, es decir, hemos dicho qu era la
funcin administrativa y hablamos de una actividad con unas caractersticas que la distingue
con las otras funciones del Estado, hay otro sector que define qu es funcin legislativa y
judicial y lo dems es la funcin ejecutiva con sus precisiones conceptuales de la funcin
gubernativa y la administrativa pero fjense que cuando la rama ejecutiva titular de la funcin
administrativa va a cumplir sus funciones pues tiene una SAA tiene un JE y tiene un JG, pero ya
para el cumplimiento de la funcin administrativa aparecen unos criterios de especializacin y
entonces nos hablan de sectores y nos dice que existe un sector justicia | sector salud | sector
educativo |sector de defensa nacional hace referencia a que la funcin administrativa esta
asignada a diferentes dependencias con criterios de especializacin. Esa funcin que tiene que
cumplir la rama ejecutiva est repartida con criterios de especializacin, entonces, nostros
conocemos esos criterios porque existe el ministerio del interior, relaciones exteriores ()
SECTORES ADMINISTRATIVOS
La ley en el artculo 42 ley 489 del 98 habla de los sectores administrativos:
Artculo 42.- Sectores Administrativos. El Sector Administrativo est integrado por el
Ministerio o Departamento Administrativo, las superintendencias y dems entidades que la ley
o el Gobierno Nacional definan como adscritas o vinculadas a aqullos segn correspondiere a
cada rea. Declarado exequible, salvo las expresiones "o el Gobierno Nacional" que
se declara inexequible Sentencia Corte Constitucional 1437 de 2000
La definicin no es muy clara a cada rea de qu? De especializacin, las entidades que estn
adscritas o vinculadas a un ministerio aquellas entidades que a travs de la figura de la
descentralizacin administrativa funcional o por servicios conforman el sector descentralizado
entonces cada sector especializado de la administracin tendr un organismo principal y unas
entidades que le estn adscritas o vinculadas a ese organismo principal, la misma ley en el
artculo 39 segundo inciso dice:
La Presidencia de la Repblica, los ministerios y los departamentos administrativos, en lo
nacional, son los organismos principales de la Administracin.
Entonces en todo sector administrativo tendrn presidencia ministerio y departamentos
administrativos al cual estn adscritos o vinculadas esas personas jurdicas en las cuales opera
la descentralizacin.
CONCLUSIONES.
1. En la administracin pblica opera un criterio de especializacin por materias no es que
la funcin administrativa este asignada a la rama ejecutiva y cualquier entidad puede
ejercer esa actividad administrativa es que hay criterio de especializacin que desde el
punto de vista de la administracin se refleja en los sectores administrativos, la CP no
menciona el tema del sector pero la ley s en el artculo 42 cuando nos dice que el sector
est conformado por el M y DA que son los organismos principales de la administracin
adems por las entidades descentralizadas que le estn adscritas o vinculadas. (sector
descentralizado artculo 38)
2. En esos sectores lo que el artculo 42 define como un sector administrativo vamos a
encontrar los organismos que la ley dice cules son como principales y las que no que
estn adscritas y vinculadas a esos organismos principales. Ejemplo el Ministerio del
Interior que existe actualmente es el organismo principal de ese sector y tiene como
entidades adscritas:
Fondo para la participacin de la democracia
Formacin para la reconstruccin del rio Pez
Unidad administrativa especial
Direccin nacional de derecho de autor
Imprenta nacional de Colombia
Direccin nacional de bomberos.
Cuando se habla de los ministerios se tiene que tener claridad en que desde el punto de vista
jurdico todos los ministerios son iguales, estn en la misma ubicacin con relacin a la SAA, y
por lo tanto el presidente es quien controla toda la administracin pblica pero como la
administracin esta dividida por especializacin forma una estructura con estos sectores
administrativos.
Artculo 208 C.P
Los ministros y los directores de departamentos administrativos son los jefes de la
administracin en su respectiva dependencia. Bajo la direccin del Presidente de la Repblica,
les corresponde formular las polticas atinentes a su despacho, dirigir la actividad
administrativa y ejecutar la ley.
Lo anterior es para todos los ministros, estamos diciendo que todos los ministerios son iguales
en frente a la presidencia de la repblica tienen la misma ubicacin el presidente es la SAA y
cada ministro en su sector es el Jefe o Superior jerrquico de todos los dems funcionarios,
entonces, fjense que entre el Ministerio de Cultura y el del Interior en relacin con este tema
de organizacin y estructura no hay ninguna diferencia, al ministro de cultura lo nombra el PTE
y al otro igual los dos ministros son de libre nombramiento y remocin del PTE los dos son jefes
de la administracin en su dependencia y los dos deben formular las polticas dirigir las
actividades administrativas y ejecutar la ley.
Por qu se dice que es la ley la que determina el orden de precedencia de los ministerios si
estamos afirmando que desde el organigrama todos estn en el mismo nivel y tiene las
caractersticas que hemos identificado, pero fjense que en esta materia nos encontramos con
dos normas constitucionales que hablan del orden de precedencia de los ministros:
-
Ministro Delegatario:
Artculo 196.
Cuando el Presidente de la Repblica se traslade a territorio extranjero en ejercicio de su
cargo, el Ministro a quien corresponda, segn el orden de precedencia legal, ejercer bajo
su propia responsabilidad las funciones constitucionales que el Presidente le delegue, tanto
aquellas que le son propias como las que ejerce en su calidad de Jefe del Gobierno. El Ministro
Delegatario pertenecer al mismo partido o movimiento poltico del Presidente.
El presidente est fuera del pas recibe la delegacin de una de las competencias del PTE, la
C.P deja que sea el PTE quien delegue pero esa figura operara en el orden de precedencia que
establezca la ley. Ms adelante la C.P en el artculo 203 dispone:
A falta del Vicepresidente cuando estuviera ejerciendo la Presidencia, si
vicepresidente sta ser asumida por un Ministro en el orden que establezca la ley.
falta
el
Aunque todos los ministerios son iguales hay un orden de precedencia que lo establece la ley y
al cual la constitucin le da unas consecuencias la vocacin para ejercer funciones
presidenciales ya sea para reemplazar al vicepresidente cuando este esta ejerciendo las
funciones del PTE o cuando opera la figura del ministro delegatario.
As tenemos debidamente analizado el artculo 206 de la C.P cuando nos dice que el numero,
la denominacin y el orden de precedencia sern determinados por la ley.
Artculo 57 repite el artculo 206.
MINISTERIO
Ni la ley ni la C.P dicen lo que es un ministerio, no nos dice exactamente la definicin no hay
un concepto de ello pero vamos a ver como la ley desarrolla la figura de los ministerios y a
travs de ese desarrollo que le da la ley cuando precisa los objetivos de los ministerios y
genricamente cules son las funciones de todos los ministerios vamos a sacar las
conclusiones de qu es el ministerio.
Artculo 58.
Objetivos de los ministerio y departamentos administrativos. Conforme a la Constitucin, al
acto de creacin y a la presente Ley, los ministerios y los departamentos administrativos
tienen como objetivos primordiales la formulacin y adopcin de las polticas, planes
generales, programas y proyectos del Sector Administrativo que dirigen.
En ese artculo nos est diciendo qu es lo que hacen los ministerios:
1. Dirigen los sectores administrativos (organismos principales a los cuales estn adscritos las
entidades descentralizadas por funcin o por servicios).
2. Dentro de los objetivos de esos organismos principales que dirigen los sectores administrativos
con criterios especializados tiene como objetivo fundamental: la formulacin y adopcin de las
polticas, de los planes generales, programas y proyectos. Obsrvese que a travs de la
definicin de poltica, planes generales, programas y proyectos y la direccin del sector pues
est orientando toda la actividad especializada de ese sector.
Por tal los ministerios sern los organismos ms importantes de la administracin porque
dirigen ese sector administrativo a travs de las polticas que sern reflejados en planes
concretos que se vern en el presupuesto nacional porque si se hace un plan pero no se
respalda financieramente no se podr ejecutar y a travs de programas y proyectos
especficos.
Artculo 59.
Funciones DE LOS MINISTERIOS. Corresponde a los ministerios y departamentos
administrativos, sin perjuicio de lo dispuesto en sus actos de creacin o en leyes especiales:
1. Preparar los proyectos de ley relacionados con su ramo.
Por ejemplo en materia de salud quien prepara el proyecto de ley estatutaria del sistema
nacional de salud, se prepara en el ministerio de salud pblico y quien dirige y fija las polticas
de ello pues el ministro jefe de la correspondiente entidad no lo har solo tendr tcnicos que
le ayuden y luego se ver reflejado en el plan nacional de desarrollo.
2. Preparar los proyectos de decretos y resoluciones ejecutivas que deban dictarse en ejercicio
de las atribuciones que corresponden al Presidente de la Repblica como suprema autoridad
administrativa y dar desarrollo a sus rdenes que se relacionen con tales atribuciones.
Preparacin de los proyectos de decreto y resoluciones ejecutivas antes de que el gobierno los
presente a la consideracin del Congreso, ser en el ministerio lo mismo con los decretos
reglamentarios con relacin a una ley ese decreto se preparara en el correspondiente
ministerio que sabe cul es el alcance que se le debe dar a la ley y el presidente tendr todos
los insumos para tomar una decisin y reglamentar la ley para cumplir con su obligacin de
que la ley se ejecute.
3. Cumplir con las funciones y atender los servicios que les estn asignados y dictar, en
desarrollo de la ley y de los decretos respectivos, las normas necesarias para tal efecto.
Es posible que exista la ley, que haya sido reglamentada y que cuando ya el ejecutivo la va a
hacer cumplir pues se requiera ciertas precisiones dentro del marco legal y reglamentario, los
ministros en los trminos de las competencias especializadas tienen la posibilidad de dictar
ciertas reglamentaciones para que se cumpla la ley y sus decretos reglamentarios y hacer
posible la ejecucin. Adems en la ley orgnica de cada entidad all es posible que el OJ le
haya atribuido ciertas competencias ya no genricas como las que estamos precisando a nivel
de la ley sino especficas con el rea correspondiente al cual pertenece el ministerio, por eso
dice cumplir las funciones y atender los servicios que le esta asignado en la ley orgnica,
norma que lo reestructura u organiza.
4. Preparar los anteproyectos de planes o programas de inversiones y otros desembolsos
pblicos correspondientes a su sector y los planes de desarrollo administrativo del mismo.
Aqu se avanzar ya no solo en las polticas en aquellos proyectos de decreto que deba firmar
el ministerio de la repblico sino que es en cada anteproyecto del correspondiente sector, no
hace el plan del ministerio sino del sector administrativo y entonces en qu consiste la
autonoma de las entidades descentralizadas porque si es el en ministerio donde se precisa el
plan de inversiones del sector all estn involucradas las entidades descentralizadas por
funcin o servicios, el ministro preside la junta directiva de las entidades que le estn adscritas
y vinculadas en los trminos que establece la ley. Mecanismo tpico de accin de tutela que el
ministro asista.
5. Coordinar la ejecucin de sus planes y programas con las entidades territoriales y prestarles
asesora, cooperacin y asistencia tcnica.
Funcin de coordinar la ejecucin de sus planes y programas con las entidades territoriales,
hay entidades que tienen competencia en todo el territorio nacional que esta tambin
descentralizado territorialmente, se busca que haya coordinacin entre el nivel de los
ministerios que definen polticas orientan las acciones de cada uno de los sectores
administrativos y haya coordinacin con las entidades territoriales.
6. Participar en la formulacin de la poltica del Gobierno en los temas que les correspondan y
adelantar su ejecucin.
Los ministerios tienen que participar con el PTE que es quien define en ultimas la orientacin
de la administracin, los ministerios deben participar en las formulacin de las polticas del
gobierno, cuando el presidente va a determinar una orientacin desde el punto de vista
administrativo encontrar los insumos para saber qu polticas adopta en el correspondiente
ministerio segn el tema en el cual tenga que tomar la decisin por eso la ley dice que le
corresponde al ministerio participar en la formulacin de la poltica del gobierno.
7. Orientar, coordinar y controlar, en la forma contemplada por las respectivas leyes y
estructuras orgnicas, las superintendencias, las entidades descentralizadas y las sociedades
de economa mixta que a cada uno de ellos estn adscritas o vinculadas.
Aqu se confirma su carcter se organismo principal para los ministerios, ellos orientan,
coordinan y controlan todas las entidades del correspondiente sector.
8. Impulsar y poner en ejecucin planes de desconcentracin y delegacin de las actividades y
funciones en el respectivo sector.
Le corresponde a los ministerios impulsar y poner en ejecucin planes de desconcentracin y
delegacin , porque si ustedes lo recuerdan la C.P habla de que la actividad administrativa se
debe cumplir de acuerdo a unos principios a travs de desconcentracin , delegacin y
descentralizacin de funciones, entonces los ministerios pueden impulsar y poner en ejecucin
porque quien desconcentra es el ordenamiento jurdico, el ministerio no puede desconcentrar
sino delegar en los trminos que autoriza la ley pero fjense que la redaccin del numeral 8
tuvo mucho cuidado para que no se excediera la facultad del ministerio la funcin es
impulsar y ejecutar planes de desconcentracin y delegacin.
9. Promover, de conformidad con los principios constitucionales, la participacin de entidades y
personas privadas en la prestacin de servicios y actividades relacionados con su mbito de
competencia. Frase subrayada "y personas privadas" declarada exequible Sentencia
C 702 de 1999 Corte Constitucional.
En materia administrativa se refleja la democracia participativa, el titular es el Estado, la rama
ejecutiva de la funcin administrativa tambin personas particulares habilitadas por la ley
pueden ejercer la funcin administrativa, la ley dice que es funcin de los ministerios
promover la participacin de entidades y personas privadas.
10. Organizar y coordinar el Comit Sectorial de Desarrollo Administrativo correspondiente.
Eso ya se refiere a aspectos internos del correspondiente sector administrativo que exista un
comit sectorial para el desarrollo de esas entidades y velar porque exista un sistema de
informacin dentro de las actividades del correspondiente sector.
11.Velar por la conformacin del Sistema Sectorial de Informacin respectivo y hacer su
supervisin y seguimiento.
No hay una definicin de qu es un ministerio pero la ley s nos dice cules son sus objetivos y
las funciones.
-
Constitucin.
Artculo 207. Calidades para ser ministro. Para ser ministro o director de departamento
administrativo se requieren las mismas calidades que para ser representante a la Cmara (ser
ciudadano, mas de 25 aos, pero ms que eso que el presidente los nombre.)
Artculo 208. Los ministros y los directores de departamentos administrativos son los jefes
de la administracin en su respectiva dependencia. Bajo la direccin del Presidente de la
Repblica, les corresponde formular las polticas atinentes a su despacho, dirigir la actividad
administrativa y ejecutar la ley. En su sector el ministro es quien formula las polticas
correspondientes bajo la direccin del PTE porque el PTE es la SAA que cuenta con unos
inmediatos colaboradores que le orienta y dirige los correspondientes sectores administrativos,
adems de formular las polticas dirigir la actividad administrativa del correspondiente sector y
de que las disposiciones que establecen unas competencias especificas se ejecute que si tiene
que cumplir la ejecucin de un plan o de presupuesto le corresponde al ministro llevar ello.
Los ministros, en relacin con el Congreso, son voceros del Gobierno, presentan a las
cmaras proyectos de ley, atienden las citaciones que aquellas les hagan y toman parte en los
debates directamente o por conducto de los viceministros.
No solamente tienen funciones de carcter administrativo como todas las que estn
enumeradas en la ley sino que de acuerdo a la C.P tienen tambin funciones de carcter
poltico porque las relaciones con el Congreso las atiende los ministros son el medio de
comunicacin entre el ejecutivo y el legislador, el presidente no va a las sesiones ni de las
comisiones ni de las plenarias del congreso quienes son los voceros del gobierno lo dice esta
norma de que son voceros del gobierno.
Los ministros y los directores de departamentos administrativos presentarn al Congreso,
dentro de los primeros quince das de cada legislatura, informe sobre el estado de los
negocios adscritos a su ministerio o departamento administrativo, y sobre las reformas que
consideren convenientes.
Las cmaras pueden requerir la asistencia de los ministros. Las comisiones permanentes,
adems, la de los viceministros, los directores de departamentos administrativos, el Gerente
del Banco de la Repblica, los presidentes, directores o gerentes de las entidades
descentralizadas del orden nacional y la de otros funcionarios de la rama ejecutiva del poder
pblico. Por ello los ministros pueden ser citados a las sesiones plenarias porque all se hacen
los debates de carcter poltico al ejecutivo entonces quin es el vocero del ejecutivo ante el
legislador es el ministro, quien maneja las relaciones polticas entre ellos. Cuando hay un
debate de carcter poltico eso se hace ante la cmara o senado all tendr que acudir el
ministro en esos casos eso no significa que a las comisiones permanentes no pueda ser citado
el ministro si en algn momento quieren escuchar la intervencin del jefe del ministerio, A
TRAVES DEL MINISTRO SE CONCRETO EL DIALOGO ENTRE EL EJECUTIVO Y LEGISLATIVO A
TRAVES DE LAS FUNCIONES POLITICAS DEL MINISTRO QUE ADEMAS SON LOS RESPONSABLES
DE DIRIGIR CONTRALR EL SECTOR ADMINISTRATIVO.
Ministerios como organismos principales de la administracin habamos visto cuales son sus
objetivos, las funciones genricas que de acuerdo con la ley 489 del ao 98 le corresponden a
esos ministerios como organismos principales de la administracin que dirigen y coordinan un
determinado sector. Habamos hecho referencia al artculo 206 cuando dice que el numero, la
denominacin y el orden de la precedencia lo determinar la ley y el 208 cuando hace
referencia a que los ministros son jefes de la administracin en su respectiva dependencia,
veamos cmo los ministros tienen unas funciones de carcter poltico en ese mismo articulo
se dice que los ministros son voceros del gobierno presentan los proyectos de ley a las
cmaras, ponen parte en esos debates directamente o por conducto de los ministros.
LEY 489 DE 1998.
Artculo 60.
Direccin de los ministerios. La direccin de los ministerios corresponde al Ministro, quien la
ejercer con la inmediata colaboracin del viceministro o viceministros.
En la norma orgnica de cada uno de los ministros estn previstos los viceministros. La ley nos
dice que la direccin corresponde al ministro y que la ejerce con colaboracin de los
viceministros y hasta ah llega el artculo con relacin a la estructura interna.
Artculo 63.
La nomenclatura y jerarqua de las unidades ministeriales ser establecida en el acto que
determine la estructura del correspondiente Ministerio, con sujecin a la presente Ley y a la
reglamentacin del Gobierno.
Tambin ser la norma orgnica de cada ministerio la que establezca la nomenclatura y
jerarqua ()
A nivel genrico en la ley no encontramos ninguna disposicin al respecto, sin embargo,
cuando estudiamos el tema de la delegacin administrativa de funciones que est definida en
el artculo 9 de la misma ley en el segn inciso dice:
Sin perjuicio de las delegaciones previstas en leyes orgnicas, en todo caso, los ministros,
directores de departamento administrativo, superintendentes, representantes legales de
organismos y entidades que posean una estructura independiente y autonoma administrativa
podrn delegar la atencin y decisin de los asuntos a ellos confiados por la ley y los actos
orgnicos respectivos, en los empleados pblicos de los niveles directivo y asesor vinculados
al organismo correspondiente, con el propsito de dar desarrollo a los principios de la funcin
administrativa enunciados en el artculo 209 de la Constitucin Poltica y en la presente Ley.
Lo subrayado no para los ministerios sino entidades en general, en cada entidad hay una
estructura administrativa que esta determinado en su norma orgnica, pero cuando habla de
la delegacin habla que en las entidades hay un nivel consultivo y un nivel asesor, y por
supuesto un nivel operativo que cumple las funciones asignadas al respectivo ministerio o
entidad, la nomenclatura para el caso de los ministerios, dependencias internas, la determina
la norma que la regula, crea, la que la reestructura, organiza, fjense que la ley s nos habla de
que en las entidades existe un nivel consultivo y un nivel asesor y necesariamente un
operativo el que cumple bajo la direccin del superior jerrquico de la entidad que se trate.
Las nomenclaturas las encontraremos en cada caso concreto, las oficinas asesoras de todas
las dependencias del ministerio (jefe de oficina jurdica del ministerio de educacin al cual le
piden los conceptos jurdicos tanto el nivel directivo como el operativo asesora a toda la
entidad, pero, eso un poco por deduccin de lo que habla el artculo 9 que dice que hay un
nivel directivo y asesor por supuesto tambin operativo que son las dependencias que
ejecuten las competencias especificas que le han sido asignadas a la entidad.
-
Artculo 61.
Nos dice cuales son las funciones primero de los ministros y luego de los viceministros, el
legislador quiso avanzar en el tema y si el ministro es el jefe en la respectiva dependencia
tendr unas funciones las que establece expresamente la ley.
Funciones de los ministros. Son funciones de los ministros, adems de las que le sealan la
Constitucin Poltica y las disposiciones legales especiales, las siguientes:
a. Ejercer, bajo su propia responsabilidad, las funciones que el Presidente de la Repblica les
delegue o la ley les confiera y vigilar el cumplimiento de las que por mandato legal se hayan
otorgado a dependencias del Ministerio, as como de las que se hayan delegado en
funcionarios del mismo;
contemplen para el sector a su cargo, obsrvese que no solo es dirigir y orientar la planeacin
del sector porque el ministerio tiene que elaborar planes y proyectos de desarrollos, inversin
y desembolso sino que esos planes tienen que ir respaldados financieramente porque si se
elabora un plan sin eso no se podr ejecutar, el ministro adems de definir los planes tambin
es el que revisa y aprueba los anteproyectos de inversin y funcionamiento porque se sabe
que esos recursos que maneja un ministerio tiene que estar incluidos dentro del presupuesto
nacional, se estudiar en hacienda pblica cmo se manejan los recursos pblicos, y todos
esos fondos se maneja a travs de un presupuesto aprobado por el Congreso surge del
proyecto que presenta el Gobierno, los rubros de esos presupuestos surgen de lo que va
preparando cada uno de los sectores administrativos y en cada sector quien orienta la
elaboracin de ese presupuesto es el ministro luego se enva al ministerio de hacienda pblica
que unir todos y lo enviar al Congreso para que lo apruebe. El ministro por supuesto es
quien tiene que actuar de acuerdo con todas las polticas que puede haber dado la SAA que es
el PTE.
E. Funcin de vigilar el curso de la ejecucin del presupuesto correspondiente al ministerio
cada entidad tiene su propio presupuesto que unida el presupuesto de las descentralizadas
con el ministerio componen el presupuesto del sector, el ministro es el responsable de que se
estn cumpliendo las funciones que le han sido asignadas a la entidad sino lo llama el PTE y le
dir porque no ha ejecutado un presupuesto como deba ser, por eso la ley dice vigile la
ejecucin presupuestal de las actividades que le corresponden al ministerio.
F. Segn la Constitucin Nacional quien firma los contratos estatales es el PTE, esa es una
funcin que por virtud de las normas de la contratacin se delega porque sera muy
complicado que todos los contratos del Estado los firmara el PTE y la ley de la contratacin
autoriza expresamente esa delegacin tal como lo menciona esta norma, entonces como la
firma de los contratos no se ha quedado en el nivel que dice la CP sino que hay delegacin
pues los ministros firmarn los contratos en lo correspondiente a su dependencia en los
trminos que le haya delegado el PTE (ac existe una delegacin porque la funcin le
corresponde al PTE de acuerdo con la CP, suscribir en nombre de la Nacin como dice en este
artculo, previa delegacin del PTE) como ac no se estudia el tema de la contratacin lo
estudiamos como una funcin que le corresponde a los ministros cuando ha operado la
delegacin que est autorizado por la CP y la ley. Ac hay una repeticin del numeral 1 en el
sentido que tambin es delegacin pero la norma le agrega algo ms que es de acuerdo al
estatuto contractual y la ley de presupuesto.
G. Dirigir las funciones de administracin de personal conforme a las normas sobre la materia,
no es nada diferente que una manifestacin que dice la CP de que los ministros son superiores
jerrquicos de todos los funcionarios del ministerio, los ministros tendr la potestad
nominadora de los funcionarios de la correspondiente entidad y si la tiene es porque es el
superior jerrquico y si es SJ entonces aparece la relacin de jerarqua del poder decisorio, de
mando, de revisar las actuaciones de los subordinados. Quien sanciona a un subordinado del
ministro es el mismo ministro.
H. Esta norma ha sido sujeta de varios cuestionamientos porque dice que el ministro es
superior inmediato de los gerentes , esas personas jurdicas en que se descentralizan tiene
autonoma y el nico limite que tiene es el de la relacin que existe entre el nivel central y las
entidades descentralizadas no es una relacin de carcter jerrquico sino que es una relacin
de carcter de tutela se surgi el interrogante de cmo as que el ministro acta como
superior, cuando se habla de un superior es porque hay un subordinado y eso es una relacin
de tutela porque cuando se habla de un ente descentralizado no hay un superior y un
subordinado sino funcionarios que tienen cierto grado de autonoma en virtud de la
descentralizacin administrativa y el que esta en el sector central solo puede utilizar los
instrumentos de tutela, sin embargo as dice la norma de actuar como superior inmediato.
La ley no se qued all si no que luego nos enumera las funciones de los viceministros. El
artculo 60 dice que se realizar la actividad del ministro con la inmediata colaboracin del
viceministro.
Artculo 62.- Viceministros. Son funciones de los viceministros, adems de las que les
sealan la Constitucin Poltica, el acto de creacin o las disposiciones legales especiales y,
dependiendo del nmero existente en el respectivo Ministerio, las siguientes:
a. Suplir las faltas temporales del Ministro, cuando as lo disponga el Presidente de la
Repblica.
Segn este literal a eso no es automtico sino que es cuando el presidente as lo resuelve a
nivel de los medios de comunicacin en muchas oportunidades cuando un ministro falta el
presidente encarga a otro no necesariamente al viceministro sino a otro ministro, eso se da
con mucha frecuencia pero la ley prev la posibilidad de que el viceministro supla las faltas
temporales del ministro pero cuando el presidente as lo disponga.
b. Asesorar al Ministro en la formulacin de la poltica o planes de accin del Sector y asistirlo
en las funciones de direccin, coordinacin y control que le corresponden;
c. Asistir al Ministro en sus relaciones con el Congreso de la Repblica y vigilar el curso de los
proyectos de ley relacionados con el ramo;
Ya se vio que el vocero del gobierno ante el Congreso es el ministro pero cumple la funcin con
la asistencia de los viceministros entonces ellos vigilan los proyectos del correspondiente
sector administrativo que se estn tramitando para su aprobacin en el Congreso, si habr un
debate en la plenaria tendrn que citar al ministro.
d. Cumplir las funciones que el Ministro le delegue;
e. Representar al Ministro en las actividades oficiales que ste le seale;
f. Estudiar los informes peridicos u ocasionales que las distintas dependencias del Ministerio y
las entidades adscritas o vinculadas a ste deben rendir al Ministro y presentarle las
observaciones pertinentes;
g. Dirigir la elaboracin de los informes y estudios especiales que sobre el desarrollo de los
planes y programas del ramo deban presentarse;
h. Velar por la aplicacin del Plan de Desarrollo Administrativo especfico del sector respectivo;
i. Representar al Ministro, cuando ste se lo solicite, en las juntas, consejos u otros cuerpos
colegiados a que deba asistir;
j. Garantizar el ejercicio del control interno y supervisar su efectividad y la observancia de sus
recomendaciones.
Si se revisa la enumeracin de estos literales se llega a la conclusin de que todos son de
colaboracin y asistencia al ministro y solo aparecen dos competencias que s son funciones
de los viceministros adems de lo que dice asistir en todas las normas al ministro.
El numeral g y h son funciones que en realidad son propias del viceministro y no en relacin al
ministro. Importante.
Qu mas encontramos con relacin a los ministerios a la ley? Lo que si establece el artculo
64 es cules son las funciones de los jefes y directores de las unidades ministeriales que
existan dentro del ministerio el artculo 63
Artculo 64. Funciones de los jefes o directores de las unidades ministeriales. Son funciones
de los jefes o directores de las distintas unidades ministeriales, adems de la que les sealan
la Constitucin Poltica, el acto de creacin y las disposiciones legales especiales, las
siguientes:
a. Ejercer las atribuciones que les ha conferido la ley o que les han sido delegadas;
Un funcionario subalterno del ministro tiene que cumplir las funciones de la norma orgnica o
que haya recibido en delegacin del ministro pues quien le delega a un jefe de divisin de un
ministerio pues el ministro.
b. Asistir a sus superiores en el estudio de los asuntos correspondientes al Ministerio;
Lo que hablbamos del jefe de planeacin que le tocar asistir al ministro de planeacin
relacionado con las competencias que le corresponde al ministerio.
c. Dirigir, vigilar y coordinar el trabajo de sus dependencias en la ejecucin de los programas
adoptados y en el despacho correcto y oportuno de los asuntos de su competencia;
Cada jefe responde por sus dependencias esas dependencias puede tener subdivisiones y
hasta grupos el correspondiente de que esa direccin funcione ser el director del
correspondiente unidad ministerial.
d. Rendir informe de las labores de sus dependencias y suministrar al funcionario competente
apreciaciones sobre el personal bajo sus rdenes de acuerdo con las normas sobre la materia;
Esto quiere decir que el ministro es quien tiene el manejo de personal dentro del ministerio
como superior de la entidad pero el ministro no puede estar informado de lo que hace el ultimo
funcionario de un grupo de trabajo de una divisin que a su vez pertenece a una subdireccin
que a su vez pertenece a una direccin.
e. Proponer las medidas que estime procedentes para el mejor despacho de los asuntos del
Ministerio.
Por ltimo es funcin de los jefes de las unidades ministeriales proponer las medidas que
estime procedente para el mejor despacho de los asuntos del ministerio ac el que maneja
una oficina, el jefe de la oficina jurdica ser el que en un momento determinado le puede
plantear al ministro que necesidad ms abogados porque se ha aumentado el trabajo y
cualquier otra reforma que considere pertinente.
As la ley deja regulado para todos y cada uno de los ministerios el legislador nos permite ver
cules son los objetivos y funciones de los ministerios.
DEPARTAMENTOS ADMINISTRATIVOS
Artculo 38 ley 489
Ubicados en el literal e a la misma altura que los ministerios.
-
Qu son?
En el artculo 115 de la C.P que es el que nos da el marco general a nivel constitucional de la
rama ejecutiva y nos haba del gobierno presidente y sus ministros, all aparecen los directores
de los departamentos administrativos quienes tambin hacen parte del gobierno.
Vemos como asi como se habla de los ministros habla de los directores de los departamentos
administrativos, luego en el artculo 206 que ya se estudiaron porque se refiere tambin a los
ministros, dice:
Numero, enumeracin y orden de prevalencia de los ministerios y de los departamentos
administrativos sern determinados por la ley entonces le corresponde al legislador
determinar cu;antos departamentos administrativos hay.
Vocacin presidencial los ministros y no los directores de departamento administrativo.
Aunque la norma dice el numero, denominacin y orden de precedencia de los ministerios y los
DA sern determinados por la ley la verdad es que con los DA no opera esos orden de
precedencia porque los directores no tienen vocacin presidencial, va a ser muy remoto que
no este el presidente o vicepresidente y que falten 16 ministros para que siga el orden de
precedencia de los directores.
-
Cules son los ministerios que existen en la actualidad solo se establece el orden de
precedencia de los ministerios , no se hace referencia a un enumeracin de un determinado
orden de los departamentos administrativos.
Fijense que si seguimos mirando las normas constitucionales encontramos que hay una
diferencia con el tema de los minsiterios, en el articulo 208 de la C.P ministros son los jefes
de la administracin en su respectiva dependencia los directores de departamento tambin, en
este caso al departamento administrativo correspondiente se opera.
-
CONSTITUCION.
ARTICULO 208.
Formular las polticas atinentes a su despacho, ejecutar la ley, lo mismo que a los ministros en
su respectivo ministerio, pero luego la norma dice los ministros en relacin con el congreso
son los voceros del gobierno presentar a las cmaras proyectos de ley, toman parte en los
debates directamente o por conducto de los viceministros fjense que esa funcin de ser
vocero del gobierno en el congreso la constitucin se la atribuye solamente a los ministros
porque cumplen funciones polticas, en cambio los directores de departamento administrativo
no.
Tanto en la C.P como en la ley van parejo los departamentos y los ministerios, los ministros y
los directores de departamento administrativa se diferencia en que a nivel, hay unas funciones
de carcter poltico asignadas solamente a los ministros lo que no sucede con los directores de
los departamentos administrativos.
Si una revisa el origen de los departamentos administrativos tenemos que irnos a finales de los
aos 50, antes de plebiscito de los ao 57 de la paridad poltica, para esa poca se planteaba
el tema de la lucha partidista, eso hacia que la administracin pblica no tuviera continuidad
o no fueran tcnicos, antes de ese plebiscito se reflejaba eso como consecuencia los partidos
firmaron un acuerdo para establecer la paridad en las tres ramas del poder pblico esa
influencia poltica que se daba a nivel de la administracin pblica, se acababa con ese
plebiscito.
Se encontraba tambin que dentro de las entidades de la administracin pblica unas cumplen
unas funciones eminentemente tcnicas y eso llevo a que esas entidades que cumplen
funciones tcnicas no fueran del carcter de un ministerio, que cumplen funciones polticas,
sino que esas actividades puramente tcnicas de la administracin se asignara a unas
entidades que no tuvieran influencia de los conflictos o problemas de carcter poltico
Ejemplo manejo de las estadsticas que tiene que manejar el gobierno para la toma de
decisiones, establecer aportes presupuestales, elaborar planes y programas, esa estadstica en
algn momento se llevaba ante una dependencia del ministerio de hacienda, pero cuando
haba cambio de presidencia, cambiaba el ministerio y el director de esa rea del ministerio
pues resultaba que seguramente tambin lo cambiaban y un tema eminentemente tcnico
quedaba afectaba por problemas polticos se plane que se creara una entidad fuera de los
problemas polticas DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO DE ESTADISTICA (el director no
cumple funciones polticas en relacin con el Congreso, manejan un asunto eminentemente
tcnico y no tiene vocacin del presidente)
Ejemplo DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE PLANEACION tcnicos expertos
en programacin y planeacin coordinan el tema de los planes de proyectos, de inversin, de
desarrollo, esos planes tienen origen en las entidades pero se integran en el plan nacional en
el DANP donde hay tcnicos expertos en esa tcnica.
Este fue el origen de los departamentos administrativos por eso en la CP 91 encontramos
poquitos artculos que se refieren a los directores de los departamentos administrativos para
establecer que sus funciones son eminentemente administrativos, se puede saber que sern
citados al Congreso cuando hay proyectos de ley con rasgos tcnicos.
-
Entidades que surgieron con la motivacin de sustraer de los problemas de tipo poltico cierta
actividad que le corresponde al Estado dentro de su funcin administrativa pero es una funcin
tcnica que ojala est por fuera del carcter partidista.
Ejemplo DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO DE SEGURIDAD (DAS) ya no existe, pero se cre
como DA porque la dactilografa ejemplo es una cuestin eminentemente tcnica para
identificar a las personas hasta las que fallecen en un momento determinado, exista all un
rea tcnica, por ello exista el DAS.
Ejemplo DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO DE LA FUNCION PUBLICA, antes se llamaba el
Departamento administrativo de servicio civil, hace todo lo relacionado a la vinculacin de
empleados de la administracin pblico, la administracin de la carrera administrativo que
debe regir en la administracin publico, ello de establecer concursos para promover a los
funcionarios de acuerdo a sus calificaciones, entonces, se tomaron medidas no solo de
estructura sino de regulacin se estableci la carrera administrativa dentro del DAFP porque
los funcionarios ya tienen un rgimen de estabilidad que le reconoce la ley que no pueden ser
removidos de su cargo sino en los trminos establecidos en la ley.
Para que en cada ministerio, departamento administrativo, no existiera un rea que
administrara la carrera administrativa pues por ello se cre ese departamento.
LEY
los DA.
Direccin ministerio, funcin de los ministros y unidades ministeriales (lo de los ministerios ya
los estudiamos hasta el artculo 64) en los artculos siguientes se habla ya estrictamente de los
departamentos administrativos:
Artculo 65.- Organizacin y funcionamiento de los departamentos administrativos. La
estructura orgnica y el funcionamiento de los departamentos administrativos, sin perjuicio de
lo dispuesto en esta Ley, se rigen por las normas de creacin y organizacin. Habr, en cada
uno, un Director del Departamento y un Subdirector que tendrn las funciones, en cuanto
fueren pertinentes, contempladas para el Ministro y los viceministros, respectivamente.
Lo que hemos visto de la ley se aplica a los departamentos administrativos porque est as
regulado en los mismos trminos para los ministerios pero dice: sin perjuicio en lo que su
estructura orgnica de la ley (la hace el legislador)
Adems ese artculo dice que habr en cada uno un director de departamento y un
subdirector, nos habla que en el DA hay un nivel directivo as como en el ministerio tambin
hay un nivel directivo cuando dice que la direccin del ministerio depende del ministro y sus
viceministros pues ac es un director y subdirector, la norma continua diciendo que tendrn
las funciones de los directores en cuanto fueren pertinentes, las funciones que le corresponden
al ministro y para el subdirector a las funciones de los suministros en cuanto fuere
pertinente? Pues cuando no fuere en las condiciones de tipo poltico.
No encontramos ninguna otra norma con relacin a los departamentos administrativos y si
leemos este artculo 65 se ver como dice que se aplica la ley en lo pertinente y lo dems las
normas que lo crea o las orgnicas las que vana determinar fuera del director y subdirector
cul es la estructura interna de los DA, si quisiramos saber cmo est organizado tenemos
que: mirar su norma orgnica y ah vamos a encontrar la estructura interna porque a nivel
genrico no hay una
norma que se aplique a
todas las entidades que
tengan un DA.
CONSTITUCION.
LEY
Artculo 66.
Organizacin y funcionamiento de las superintendencias. Las superintendencias son
organismos creados por la ley, con la autonoma administrativa y financiera que aquella les
seale, sin personera jurdica, que cumplen funciones de inspeccin y vigilancia atribuidas por
la ley o mediante delegacin que haga el Presidente de la Repblica previa autorizacin legal.
La direccin de cada superintendencia estar a cargo del Superintendente.
-
ORIGEN.
El artculo 66 no nos habla de ese origen, pero, es bueno mencionar de dnde surgi esa
figura, en los aos 20 del siglo pasado (25 de 1923 ley bancaria) en ese momento el gobierno
nacional trajo una misin extranjera para que le ayudara en la organizacin del sector bancario
y financiera misin quemeri (estudio histrico de cmo se comienzan a establecer estudios
del sector financiero) fue la que le aconsejo al gobierno colombiano en el ao de 1923 que se
elaborara una ley que regulara todo el sector y que dentro de ese sector, fue uno de los
consejos, debera existir una dependencia encargada de ejercer control con los bancos y los
ahorros de los particulares y all surgi una dependencia encargada especficamente de vigilar
a los bancos, hoy qu nos dice el artculo 66 que son las superintendencias
-
Organismos creadas por la ley (claro que tiene que estar creada por la ley pues las normas
constitucionales as lo dispone)
Con autonoma administrativa y financiera que aquella les seale, sin personera jurdica, que
cumplen funciones de inspeccin y vigilancia (lo que le dijo la misin quemeri al gobierno)
Atribuidas por la ley o mediante delegacin que haga el presidente de la repblica previa
autorizacin legal
Las superintendencias ejercen funciones de inspeccin y vigilancia (su razn de ser es esa)
Qu inspecciona o qu vigilan? no son entidades de carcter pblicas, vigila actividades
especficas que la ley considera que deben ser vigiladas
Ejemplo SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS PUBLICOS vigilan las superintendencias de
servicios pblicos cules? TODAS, pues vigilan la prestacin de servicios pblicos para
cumplir con la funcin que la CP le asigna al PTE de adecuar la medida prestacin de servicios
pblicos, superintendencia que vigilan a entidades bien sea publicas, privadas o mixtas.
Ejemplo SUPERINTENDENCIA FINANCIERA vigila el manejo de los asuntos financieros
puedo que lo realice una sociedad de economa mixta o banco privado que en algn momento
tenga esa atribucin.
Aclaracin atribuidas por la ley es claro que entre nosotros en algn momento se cre la
superintendencias de cooperativas, lo que maneja el recurso solidario de los trabajadores, esa
atribucin se lo atribuy la ley, directamente el ordenamiento jurdico, llama la atencin que se
diga que cumplen funciones de inspeccin y vigilancia atribuidas por la ley o mediante
delegacin que hace el PTE CMO ASI QUE ES UNA DELEGACION QUE HAGA EL
PRESIDENTE DE LA REPUBLICA? Dentro del marco constitucional estudiado pues el PTE puede
delegar la competencia administrativa con la previa autorizacin legal, pero lo que llama la
atencin es que cuando el artculo nos dice qu es una superintendencia, nos habla de la
delegacin y eso tiene un antecedente, si se recuerda dentro de las funciones del presidente
g. Las dems entidades administrativas nacionales con personera jurdica que cree,
organice o autorice la ley para que formen parte de la Rama Ejecutiva del Poder Pblico.
SUPERINTENDENCIA
Hay que tener claro que existen superintendencias con personera jurdica y sin personera
jurdica, las primeras hacen parte del sector descentralizado por servicios y la segunda hace
parte del sector central.
En el ao 1998 con la ley 489 se les reconoci indiscutiblemente el carcter de personas
jurdicas a las S y las ubic en el sector descentralizado con el rgimen de establecimiento
pblico.
La ley lo define cuando habla de las que tienen personera jurdica:
Artculo 82.- Unidades administrativas especiales y superintendencias con personera
jurdica. Las unidades administrativas especiales y las superintendencias con personera
jurdica, son entidades descentralizadas, con autonoma administrativa y patrimonial, las
cuales se sujetan al rgimen jurdico contenido en la ley que las crea y en lo no previsto por
ella, al de los establecimientos pblicos.
Qu son?
Entidades creadas por la ley que cumplen funciones de vigilancia y control que les asigna la
misma ley o le delega el presidente adems tienen autonoma administrativa y financiera
que le da el carcter de persona jurdica a la entidad.
A las superintendencias se les empez a dar la calidad de personera jurdica en sus normas
orgnicas, antes solo se entendan como superintendencias que actuaban como los
ministerios o departamentos administrativos, es decir, con personera jurdica pero de la
Nacin.
Las superintendencias las crea la ley con autonoma administrativa, patrimonial, esa entidad
tiene la caracterstica de un establecimiento pblico, que de hecho es del sector
descentralizado siendo una entidad tambin creada por la ley para el cumplimiento de una
funcin administrativa, en este caso la superintendencia cumple la funcin de vigilancia y
control pero con personera jurdica.
Las repercusiones que se tiene por tener una personera jurdica es que tengo mayor
autonoma y puedo celebrar libremente mis contratos no estando sometido al nivel central,
la sentencia 14 febrero del 85 CSJ dijo que era constitucional las normas orgnicas que le
daban el carcter de PJ a dichas entidades.
Patrimonio propio.
Mayor autonoma en las decisiones.
Majo de recursos que conforma su patrimonio.
Presidencia.
Ministerios.
Departamentos
Superintendencias.
Establecimientos pblicos.
Organismos principales
de la administracin
administrativos.
Los otros 3 le estn adscritos y cumplen las funciones que seale la ley bajo la orientacin y
control de aquellos, ac tambin nos habla de sector central y descentralizado, los primeros
son organismos que controlan, dirigen, orientan cada uno de los sectores administrativos y
que en estos estn las entidades que estn adscritas o vinculadas o sea las
descentralizadas, es lo mismo que nos dice la 489 pero llama la atencin lo siguiente:
Adems, el gobierno, previa autorizacin legal, podr organizar unidades administrativas
especiales para la ms adecuada atencin de ciertos programas propios ordinariamente de
un ministerio o departamento administrativo, pero que, por su naturaleza, o por el origen de
los recursos que utilicen, no deban estar sometidos al rgimen administrativo ordinario.
Ac est el antecedente de lo que nos dice el artculo 67 de la ley 489 el artculo deca pero
que por su naturaleza o por el origen de los recursos que utilice, no deben estar sometidos
al rgimen administrativo ordinario ste es su verdadero significado y alcance de las UAE.
Qu es?
Antecedente
Era una actividad especfica que vena realizndose por una entidad, formaba parte del
Ministerio de Salud Pblica, entre nosotros en tal momento, antes de los 68, exista un
problema de epidemia de la malaria, la organizacin panamericana de la salud, organismo
internacional del cual participa Colombia, destin unos recursos para que en Colombia se
hiciera una campaa de erradicacin de la malaria, esa organizacin exigi que ese dinero
no estuviera destinado al presupuesto nacional, o sea no poda ir al Ministerio de Salud
porque ellos tienen fondos atribuidos en el presupuesto nacional, sino que tena que
manejarse en un fondo aparte destinado nicamente para la erradicacin de la malaria ,
adems de lo de los recursos, esa actividad es una actividad especial su funcin era
transitoria por medio de un contrato de un mes o dos por ejemplo a unos fumigadores en
ciertas zonas donde haya ms brote, era especial porque:
Le garantiza a la organizacin que los fondos no iban a los fondos comunes.
Se aseguraba que esa actividad especfica tuviera un rgimen administrativo
especial (servicio de erradicacin de la malaria: dependencia del MS)
Problema
Se est creando otra clase de entidad diferentes a las que se enumeraban en el numeral 1.
Se demand el inciso 3ro por eso, la CSJ que en ese momento ejerca control de
constitucionalidad porque an no exista la CC, sentencia 28 de abril de 1981 declar
constitucional el inciso precisando las caractersticas de la UAE all se habla de unas
dependencias, an no de persona jurdica, que tienen que cumplir una funcin de naturaleza
especial y tener recursos que patrocinen dicha actividad, adems tienen un rgimen
administrativo especial, la CSJ dijo que ese inciso NO creaba otra entidad porque las UAE son
dependencias de los ministerios o los departamentos administrativos cumplirn funciones
de ellos que tienen un rgimen administrativo especial y se le reconoce autonoma
administrativa y financiera.
Cuando vino la ley 489 se desarroll ms el tema de la UAE y otras entidades tratndole de
dar ms autonoma no solamente tratndoles como dependencias.
Marco constitucional.
El artculo 211 y 212 menciona el trmino agencias del Estado son los artculos que habla
de la delegacin administrativa por parte del presidente, la Constitucin agrego este
concepto para ampliar el marco de funcionarios de la anterior constitucin, el constituyente
quiso ser comprensivo para que el presidente pudiera delegar a todas las entidades que son
parte del Estado.
Marco legal.
Estructura interna.
Consejo directivo Ministerio de Minas (libre nombramiento y remocin del PTE: depende
del ejecutivo)
Si jurdicamente era una UAE por qu la llamaron agencia pues bien en el ao 2011 se le
quit el carcter de UAE y se le denomin como tal agencia del Estado teniendo el carcter
de tal, con base en esa ley el actual gobierno plantea una restructuracin de la
administracin a nivel nacional, esa reforma tuvo precisamente como actividades centrales
la revisin de instituciones similares con otros pases, revisin de estrategias, ello con la
intencin de lograr con las reformas a la entidad a nivel nacional un establecimiento en la
poltica del Estado y competitividad del pas, con esa base surge la idea de la agencia.
10 de las actuales UAE se les dio el carcter de agencia y de ellas 7 tienen personera
jurdica:
o
o
o
o
o
o
Fueron creadas como agencias pero en sus normas orgnicas se encuentra que se les da el
carcter de UAE, la mayora con personera jurdica propia, y ellas aunque tienen cierta
autonoma se encuentran adscritas a un ministerio y tienen un consejo directivo presidido
por el ministro y sus directores de libre nombramiento y remocin del PTE.
Concepto.
Son entidades que tienen competencias administrativas que requieren manejo con ms
autonoma del nivel central, cumplen funciones meramente tcnicas.
o
Contrario a las otras 5, estas son agencias como tal las otras tambin pero las llama UAE, las
dos estn en el sector descentralizado.
Aqu estamos hablando de entidades descentralizadas funcionalmente o por servicios, son
las entidades descentralizadas y las entidades territoriales son las que se descentralizan
pero territorialmente.
Artculo 68.- Entidades descentralizadas. Son entidades descentralizadas del orden
nacional, los establecimientos pblicos, las empresas industriales y comerciales del Estado,
las sociedades pblicas y las sociedades de economa mixta, las superintendencias y las
unidades administrativas especiales con personera jurdica, las empresas sociales del
Estado, las empresas oficiales de servicios pblicos y las dems entidades creadas por la ley
o con su autorizacin, cuyo objeto principal sea el ejercicio de funciones administrativas, la
prestacin de servicios pblicos o la realizacin de actividades industriales o comerciales
con personera jurdica, autonoma administrativa y patrimonio propio. Como rganos del
Estado aun cuando gozan de autonoma administrativa estn sujetas al control poltico y a
la suprema direccin del rgano de la administracin al cual estn adscritas.
Las entidades descentralizadas se sujetan a las reglas sealadas en la Constitucin Poltica,
en la presente Ley, en las leyes que las creen y determinen su estructura orgnica y a sus
estatutos internos.
Los organismos y entidades descentralizados, sujetos a regmenes especiales por mandato
de la Constitucin Poltica, se sometern a las disposiciones que para ellos establezca la
respectiva ley.
Pargrafo 1.- De conformidad con el inciso segundo del artculo 210 de la Constitucin
Poltica, el rgimen jurdico aqu previsto para las entidades descentralizadas es aplicable a
las de las entidades territoriales sin perjuicio de las competencias asignadas por la
Constitucin y la ley a las autoridades del orden territorial.
Pargrafo 2.- Los organismos o entidades del Sector Descentralizado que tengan como
objetivo desarrollar actividades cientficas y tecnolgicas, se sujetarn a la Legislacin de
Ciencia y Tecnologa y su organizacin ser determinada por el Gobierno Nacional.
Pargrafo 3.- Lo dispuesto en el presente artculo no se aplica a las corporaciones civiles
sin nimo de lucro de derecho privado, vinculadas al Ministerio del Medio Ambiente, creadas
por la Ley 99 de 1993.
Podran existir otras que cree la ley con caractersticas de entidades descentralizadas, no es
una enumeracin taxativa.
La ley 489 de 1998 en el pargrafo del artculo 50 dice:
Pargrafo.- Las superintendencias, los establecimientos pblicos y las unidades
administrativas especiales estarn adscritos a los ministerios o departamentos
administrativos; las empresas industriales y comerciales del Estado y las sociedades de
economa mixta estarn vinculadas a aquellos; los dems organismos y entidades estarn
adscritos o vinculados, segn lo determine su acto de creacin.
La ley nos va desarrollando el concepto de Sector que es una parte de la administracin
pblica que est dirigido, coordinado por un organismos principal (Presidencia,
Vicepresidente, Ministerio o Dpto administrativo), est conformado por el dpto.
administrativo, ministerios y dems entidades que se especifiquen estn adscritos o
vinculados a ellos, el sector salud por ejemplo est el ministerio como organismo principal y
le estn adscritas entidades que cumplen funciones descentralizadas por servicios.
4. ESTABLECIMIENTO PUBLICO.
De acuerdo a las
normas del derecho
pblico.
Concepto
La empresa tambin es el Estado, es una parte del Estado personificada a travs de la figura
de la descentralizacin y que surgi cuando el Estado dej de ser el Estado indemne y pas
a intervenir en materia econmica como una actividad comercial e industrial pues no lo
puede hacer a travs de un ministerio o establecimiento pblico sino que lo tiene que hacer
a travs de una entidad gil, que se rige por el derecho privado ya que realiza una actividad
tal cual fuera un particular, tiene personalidad jurdica y autonoma administrativa y
financiera, capital social independiente constituido por fondos pblicos comunes y los
productos de ellos cuestin que no tiene los EP ya que las EICE son de nimo de lucro y
debe producir utilidades que forman parte del capital de la EICE.
Semejanzas
1. Tienen
propia.
personalidad
jurdica
Diferencias
1.
El EP cumple fundamentalmente la
funcin administrativa del Estado o la
prestacin de un servicio pblico.
La EICE cumple una actividad de
naturaleza industrial o comercial igual
a la que realizan los particulares en
calidad de comerciantes no es una
funcin propiamente del Estado sino
que lo hace para cumplir una funcin
que es la de intervenir en la economa
cuenta con esta herramienta para
competir con particulares estando en
igualdad de condiciones.
2.
EP rgimen jurdico del derecho
pblico.
EICE sujetas a normas del derecho
privado, del derecho comercial.
3. Se
les
reconoce
autonoma
administrativa y financiera porque
son entidades descentralizadas
con personera jurdica con cierto
grado de autonoma que les
asigna el OJ para el cumplimiento
de actividades que asigna la ley.
4. Tiene un conjunto de bienes que
conforman un patrimonio
bienes o fondos pblicos comunes
por
medio
de
tasas
y
contribuciones de destinacin
especial y en el caso de las EICE
adems bienes producto de las
utilidades.
Esa autonoma administrativa y financiera que tienen tanto los EP como las EICE tienen un
control de tutela que se mencion dentro de la figura de la descentralizacin
administrativa cuando decamos que entre el nivel central y las entidades descentralizadas
no existe una relacin jerrquica sino de tutela, ese mecanismo lo ejerce el organismo
principal del sector al que pertenece o al cual estn adscritos los EP y vinculados los EICE.
Esos limites que tienen esas entidades es diferente, los EP como se rigen por normas de
derecho pblico el lmite es ms fuerte que las EICE que tienen una normatividad privada,
tienen ms autonoma.
Ejemplos.
EP
o
o
o
que NO ES empleado pblico y que por estar en el consejo directivo no adquiere el carcter
de un empleado pblico.
La integracin del consejo directivo ser en los trminos que establezca la norma de
creacin, podrn participar dos y ms ministros, segn la actividad que realice el EP.
(Ecopetrol: ministro de minas y de hacienda ya que las decisiones de ella pueden tener una
gran consecuencia econmica)
Podrn participar particulares en el consejo si la norma as lo establece en razn de la
actividad que le corresponde realizar como entidad descentralizada a travs de la cual se
cumplir una funcin administrativa o una prestacin de un servicio.
El consejo directivo siempre estar presidido por el ministro a cuyo despacho est adscrito el
EP, los EP estn adscritos y quien preside el consejo de todo EP es el ministro cuyo despacho
est adscrito a la entidad eso es lo que nos dice el artculo 73.
Artculo 81.- Rgimen de los actos y contratos. Los actos unilaterales que expidan los
establecimientos pblicos en ejercicio de funciones administrativas son actos
administrativos y se sujetan a las disposiciones del Cdigo Contencioso Administrativo.
Los contratos que celebren los establecimientos pblicos se rigen por las normas del
Estatuto Contractual de las entidades estatales contenido en la Ley 80 de 1993 y las
disposiciones que lo complementen, adicionen o modifiquen, sin perjuicio de lo dispuesto en
las normas especiales.
Habla del rgimen de los actos y el rgimen de los contratos, el EP se rige por las normas
del derecho pblico y sus actos son actos administrativos que se rigen por las normas de lo
contencioso administrativo, por tal se tendrn ejemplo los recursos que contempla el cdigo
cuando se expide un acto por un ministro que es el director del EP, solo el de reposicin
pues es una entidad autonmica sin superior jerrquico, y si se le resuelve
desfavorablemente tendr que ir a la jurisdiccin y demandar ese AA. Los contratos son
estatales.
Rgimen jurdico del personal de los establecimientos pblicos decreto 3135 de 1968
establece que el rgimen laboral de los funciones de los EP son empleados pblicos, estn
sometidos a una situacin legal y reglamentaria que estn vinculados mediante un
nombramiento, tienen que cumplir unos requisitos, tendrn que tomar posesin del cargo y
una vez cumplido eso adquirirn el carcter de empleado pblico, no estn vinculados
laboralmente sino en una relacin legal y reglamentaria donde all estn sus derechos y
obligaciones que tienen el carcter de empleado pblico.
Hay una excepcin Los trabajadores de la construccin y el sostenimiento de obras
pblicas son trabajadores oficiales, estarn vinculadas mediante un contrato de trabajo
como tales y no tendrn carcter de empleado pblico.
Se podr establecer en los estatutos otras excepciones para que algunos empleados del EP
puedan estar vinculados mediante contrato de trabajo.
5. EMPRESAS INDUSTRIALES Y COMERCIALES DEL ESTADO
Artculo 85.- Empresas industriales y comerciales del Estado. Las empresas industriales y
comerciales del Estado son organismos creados por la ley o autorizados por sta, que
desarrollan actividades de naturaleza industrial o comercial y de gestin econmica
conforme a las reglas del Derecho Privado, salvo las excepciones que consagra la ley, y que
renen las siguientes caractersticas:
a. Personera jurdica;
b. Autonoma administrativa y financiera;
c. Capital independiente, constituido totalmente con bienes o fondos pblicos comunes, los
productos de ellos, o el rendimiento de tasas que perciban por las funciones o servicios, y
contribuciones de destinacin especial en los casos autorizados por la Constitucin.
El capital de las empresas industriales y comerciales del Estado podr estar representado
en cuotas o acciones de igual valor nominal.
A las empresas industriales y comerciales del Estado y a las sociedades de economa mixta,
se les aplicar en lo pertinente los artculos 19, numerales 2, 4, 5, 6, 12, 13, 17, 27,
numerales 2, 3, 4, 5, y 7, y 183 de la Ley 142 de 1994.
Artculo 89.- Juntas directivas de las empresas estatales. La integracin de las juntas
directivas de las empresas industriales y comerciales del Estado, la calidad y los deberes de
sus miembros, su remuneracin y el rgimen de sus inhabilidades e incompatibilidades se
regirn por la disposiciones aplicables a los establecimientos pblicos conforme a la
presente Ley.
Adems, los delegados de organizaciones privadas en las juntas directivas de las empresas
no podrn ostentar cargos de direccin en empresas privadas que desarrollen actividades
similares a las de las empresas ante la cual actan y en todo caso debern declararse
impedidos cuando ocurran conflictos de intereses.
La junta directiva estar presidida del ministro o director del departamento administrativo al
cual est vinculado la EICE y se regular conforme a las reglas del EP. Las EICE no estn
adscritas a organismos principales de la administracin sino que estn vinculadas, y esa
vinculacin se ve en que el ministro o el director preside la junta directiva, tienen mayor
autonoma que los EP y sus normas orgnicas (estatutos o junta) establece la organizacin
interna.
Artculo 90.- Funciones de las juntas directivas de las empresas industriales y comerciales
del Estado. Corresponde a las juntas directivas de las empresas industriales y comerciales
del Estado:
a. Formular la poltica general de la empresa, el plan de desarrollo administrativo y los
planes y programas que, conforme a la Ley Orgnica de Planeacin y a la Ley Orgnica del
Presupuesto deben proponerse para su incorporacin a los planes sectoriales y, a travs de
stos, al Plan Nacional de Desarrollo;
b. Proponer al Gobierno Nacional las modificaciones de la estructura orgnica que
consideren pertinentes y adoptar los estatutos internos de la entidad y cualquier reforma
que a ellos se introduzca;
c. Aprobar el proyecto de presupuesto del respectivo organismo;
d. Controlar el funcionamiento general de la organizacin y verificar su conformidad con la
poltica adoptada;
e. Las dems que les sealen la ley y los estatutos internos.
Calidad y funciones del Gerente.
Artculo 92.- Calidad y funciones del Gerente o Presidente. El Gerente o Presidente ser el
representante legal de la correspondiente entidad y cumplir todas aquellas funciones que
se relacionen con la organizacin y funcionamiento que no se hallen expresamente
atribuidas a otra autoridad.
REGIMEN JURIDICO SEGN LA LEY 489.
Artculo 93.- Rgimen de los actos y contratos. Los actos que expidan las empresas
industriales y comerciales del Estado para el desarrollo de su actividad propia, industrial o
comercial o de gestin econmica se sujetarn a las disposiciones del Derecho Privado. Los
contratos que celebren para el cumplimiento de su objeto se sujetarn a las disposiciones
del Estatuto General de Contratacin de las entidades estatales.
Ac ya no expide un AA, cuando realiza un acto en una empresa es un acto de comercio que
se rige por las normas del derecho privado, cuando se vende un arma en Indumil, es un
acto, un contrato comercial.
La ley de contratacin estatal (ley 80) dice que se regirn los contratos por normas civiles y
comerciales tambin y que all est regulado los contratos para empresas estatales, las
leyes 1170 de 2007 y ley 1447 de 2011 modificaron la ley 80 pero no modificaron la
afirmacin de que los contratos de las empresas se rigen por la ley 80.
Rgimen jurdico del personal. (decreto 3135 artculo 5)
Las personas que prestan sus servicios en las Empresas Industriales y Comerciales del
Estado son trabajadores oficiales; sin embargo, los estatutos de dichas empresas precisarn
qu actividades de direccin o confianza deban ser desempeadas por personas que tengan
la calidad de empleados pblicos..
Ac la norma es al contrario de los EP, all la norma general es que sus servidores se rigen
por las normas de derecho pblico y son empleados pblicos con algunas excepciones que
establece la ley, ac en las EICE sus empelados son trabajadores oficiales con la excepcin
contemplada de cargos de direccin o confianza.
6. EMPRESAS SOCIALES DEL ESTADO
Aquellas que forman parte del sistema de seguridad social ello segn el artculo 94 de la ley
100 que regula el sistema de seguridad social, estas entidades que se denominan ESE no
traen normas propias diferente a lo que hemos denominado a nivel legal, la ley nos remite a
la ley 100, tienen rgimen jurdico propio, norma propia:
ARTICULO 194.- Naturaleza. La prestacin de servicios de salud en forma directa por la
Nacin o por las entidades territoriales, se har principalmente a travs de las empresas
sociales del Estado, que constituyen una categora especial de entidad pblica
descentralizada, con personera jurdica, patrimonio propio y autonoma administrativa,
creadas por la ley o por las asambleas o concejos, segn el caso, sometidas al rgimen
jurdico previsto en este captulo.
Artculo 83.- Empresas sociales del Estado. Las empresas sociales del Estado, creadas por
la Nacin o por las entidades territoriales para la prestacin en forma directa de servicios de
salud, se sujetan al rgimen previsto en la Ley 100 de 1993, la Ley 344 de 1996 y en la
presente Ley en los aspectos no regulados por dichas leyes y a las normas que las
complementen, sustituyan o adicionen.
La ley las incluye en la enumeracin y luego las remite a las normas especiales.
Queda en las entidades descentralizadas las sociedades pblicas y las de economa mixta,
son una parte del Estado que, a travs de los mecanismos previstos por la CP y la ley, se
personifica para que en ella se radique dentro del sistema que est consagrado entre
nosotros como descentralizacin funcional o por servicios, quien crea un EP es la ley igual
que las EICE.
El E no solamente la cumple a travs de entidades de carcter pblico como stas que son
creadas por ley, tambin utiliza otras figuras jurdicas que hacen referencia a la capacidad
de asociarse a diferentes entidades de derecho para lograr una determinada actividad para
un fin.
Hay personas jurdicas con nimo de lucro y sin nimo de lucro, con asociacin de personas
con afectacin a un patrimonio para el logro de una actividad, las primeras son las
sociedades y las segundas son las asociaciones (varias personas) o la ley (un solo
patrimonio).
El E para el cumplimiento de las funciones del E no solo cuenta con las entidades que son E
y que son por creacin del E mismo a travs de una ley, sino que el E tambin se asocia con
otros sujetos de derecho para realizar actividades con nimo de lucro, el Estado se asocia
para crear sociedades que realizarn actividades de naturaleza industrial, comercial y ah
aparece una clase de entidades descentralizadas que son las que el artculo 68 denomina
sociedades pblicas y sociedades mixtas.
Tambin estn las asociaciones de carcter pblico que son personas jurdicas sin animo de
lucro pero que implica la asociacin de diferentes sujetos de derecho, aparece una figura
dentro de la organizacin administrativa que tiene una caracterstica, el E crea dichas
entidades precisamente para cumplir las actividades de intervencin en la economa como
en las entidades con nimo de lucro.
El E a veces no quiere intervenir solo como en las EICE porque no sabe si obtendr utilidades
entonces se asocia para ello, Ecopetrol se convirti en una SEM porque abri la posibilidad
de que los particulares se convirtieran en socios, hay accionistas particulares.
El concepto de sociedad es del derecho comercial y lo regula mediante un contrato
mercantil que es un contrato comercial, realizar una actividad con nimo de lucro, se unen
las voluntades a travs de un contrato comercial, el artculo 98 del cdigo de comercio dice
que son dos o mas personas que se obligan a hacer un aporte, dinero en trabajo u otros
bienes valorables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la
empresa o actividad social, forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente
considerados.
El Estado utiliza una figura del derecho comercial a travs de un contrato de sociedad y
hace surgir una persona jurdica, donde hay participacin de entidades pblicas y aportes de
particulares, hay unas totalmente pblicas y otras mixtas. (Ya no la crea por ley).
El cdigo de comercio habla de sociedades annimas, en comanditas, sociedades de
economa mixta.
Aclaracin las utilidades que recibe no solamente es para ello que se asocia sino para
intervenir en la economa, cumplir esa funcin.
Concepto.
Es una sociedad comercial, est regulada en la ley 489 como una entidad descentralizada y
tambin la regula el CC en el artculo 461.
Artculo 97.-. Sociedades de economa mixta. Las sociedades de economa mixta son
organismos autorizados por la ley, constituidos bajo la forma de sociedades comerciales con
aportes estatales y de capital privado, que desarrollan actividades de naturaleza industrial o
comercial conforme a las reglas de Derecho Privado, salvo las excepciones que consagra la
ley.
(Para que una sociedad comercial pueda ser calificada como de economa mixta es
necesario que el aporte estatal, a travs de la Nacin, de entidades territoriales, de
entidades descentralizadas y de empresas industriales y comerciales del Estado o
sociedades de economa mixta no sea inferior al cincuenta por ciento (50%) del total del
capital social, efectivamente suscrito y pagado.) Texto en parntesis declarado
INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-953 de 1999
Las inversiones temporales de carcter financiero no afectan su naturaleza jurdica ni su
rgimen.
Pargrafo.- Los regmenes de las actividades y de los servidores de las sociedades de
economa mixta en las cuales el aporte de la Nacin, de entidades territoriales y de
entidades descentralizadas, sea igual o superior al noventa (90%) del capital social es el de
las empresas industriales y comerciales del Estado.
ARTCULO 461. Definicin de la sociedad de economa mixta. Son de economa mixta
las sociedades comerciales que se constituyen con aportes estatales y de capital privado.
Las sociedades de economa mixta se sujetan a las reglas del derecho privado y a la
jurisdiccin ordinaria, salvo disposicin legal en contrario.
Elementos
I.
II.
Autorizados por la ley: no la crea una ley, la autoriza, en las funciones del Congreso
dice esto adems, solo determina el marco general de referencia de la organizacin
administrativa, para que exista tiene que haber acuerdo de voluntades, un contrato
de sociedad que vale mediante escritura pblica
Se rige por normas del derecho privado: el derecho comercial, realizan una actividad
de naturaleza comercial e industrial y tienen que tener agilidad para competir con
otras entidades mercantiles que realizan esa actividad con animo de lucro.
Creacin
en la junta. Ese apartado fue declarado inexequible por la sentencia C-953, adems se dijo
que si uno de los particulares muere y no tiene herederos, pasa al E y sera socio de una
sociedad comercial, lo cual no tiene sentido.
9. ASOCIACIONES.
Las personas jurdicas sin animo de lucro son las asociaciones o corporaciones y las
fundaciones, las sociedades son con nimo de lucro y eso da como resultado o sociedades
totalmente pblicas o las de carcter mixto cuando adems de las entidades pblicas,
participan los particulares. Se pregunta si el Estado puede dar origen o participar en
personas jurdicas que no tengan nimo de lucro, el artculo 95 de la ley 1454 dice:
Artculo 95.- Asociacin entre entidades pblicas. Las entidades pblicas podrn
asociarse con el fin de cooperar en el cumplimiento de funciones administrativas o de
prestar conjuntamente servicios que se hallen a su cargo, mediante la celebracin de
convenios interadministrativos o la conformacin de personas jurdicas sin nimo de lucro.
Las personas jurdicas sin nimo de lucro que se conformen por la asociacin exclusiva de
sus entidades pblicas, se sujetan a las disposiciones previstas en el Cdigo Civil y en las
normas para las entidades de este gnero. Sus Juntas o Consejos Directivos estarn
integrados en la forma que prevean los correspondientes estatutos internos, los cuales
proveern igualmente sobre la designacin de su representante legal.
El Estado tambin puede asociarse para dar origen a una asociacin, es decir, una persona
jurdica que realizar una actividad sin nimo de lucro, el artculo dice para cooperar en el
cumplimiento de funciones administrativas y prestacin conjunta de servicios pblicos, stas
son funciones sin nimo de lucro.
Las asociaciones pblicas son personas jurdicas sin nimo de lucro, las dos son totalmente
pblicas, las sociedades pblicas, pero ac no es la desmembracin del Estado, no es la ley
la que da origen a una persona jurdica porque necesita la asociacin, la participacin de
varios entes que den origen a la persona jurdica, en el caso de sociedades pblicas
solamente son para la realizacin de actividades comerciales, en el caso de las asociaciones
pblicas para las dos cuestiones ya vistas.
El artculo 38 de la ley 489 no las menciona pero si dice y las dems entidades que se
creen para el cumplimiento de la funcin administrativa y sta la cumple, por otro lado la
asociacin se regula por el cdigo civil:
Artculo 96.- Constitucin de asociaciones y fundaciones para el cumplimiento
de las actividades propias de las entidades pblicas con participacin de
particulares. Las entidades estatales, cualquiera sea su naturaleza y orden administrativo
podrn, con la observacin de los principios sealados en el artculo 209 de la Constitucin,
asociarse con personas jurdicas particulares, mediante la celebracin de convenios de
asociacin o la creacin de personas jurdicas, para el desarrollo conjunto de actividades en
relacin con los cometidos y funciones que les asigna a aqullas la ley.
Los convenios de asociacin a que se refiere el presente artculo se celebrarn de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 355 de la Constitucin Poltica, en ellos se
determinar con precisin su objeto, trmino, obligaciones de las partes, aportes,
coordinacin y todos aquellos aspectos que se consideren pertinentes.
Cuando en virtud de lo dispuesto en el presente artculo, surjan personas jurdicas sin nimo
de lucro, stas se sujetarn a las disposiciones previstas en el Cdigo Civil para las
asociaciones civiles de utilidad comn.
En todo caso, en el correspondiente acto constitutivo que de origen a una persona jurdica
se dispondr sobre los siguientes aspectos:
a. Los objetivos y actividades a cargo, con precisin de la conexidad con los objetivos,
funciones y controles propios de las entidades pblicas participantes;
b. Los compromisos o aportes iniciales de las entidades asociadas y su naturaleza y forma
de pago, con sujecin a las disposiciones presupuestales y fiscales, para el caso de las
pblicas;
c. La participacin de las entidades asociadas en el sostenimiento y funcionamiento de la
entidad;
d. La integracin de los rganos de direccin y administracin, en los cuales deben
participar representantes de las entidades pblicas y de los particulares;
e. La duracin de la asociacin y las causales de disolucin.
Las asociaciones tambin son pblicas o de carcter mixto, estas ltimas son las que regula
el artculo 96. Las entidades pblicas pueden participar con particulares para la creacin de
una asociacin, para la realizacin propia de una actividad del Estado, pero ello tiene que
tener en cuenta cul es la actividad que la ley segn sus competencias, ello por el principio
de legalidad, no pueden hacer esas entidades ms all de lo que expresamente le atribuye
el OJ, por ello la norma dice en relacin con los cometidos y funciones que les asigne la ley
a aquellas
La participacin en entidades de carcter mixto sin nimo de lucro tiene dos vas de
organizacin:
Convenio de asociacin varios entes de carcter pblico celebran convenios con
particulares, cada uno asume sus derechos obligaciones y aportes, no dan origen a una
persona jurdica sino que cumplen sus respectivas obligaciones en sus niveles.
La creacin de personas jurdicas varias entidades con particulares se asocian para la
realizacin de actividades de inters general, surge una persona jurdica. Son entidades
que pueden surgir en el ejercicio del derecho de asociacin y la capacidad que tienen los
entes pblicos como los tenemos los particulares, de crear personas jurdicas.
Cmo se crea?
Mediante autorizacin legal, se celebra un contrato de sociedad que est regulado en el
cdigo de comercio y que dar el perfil de la sociedad en donde tiene que estar precisado
los aspectos del artculo 96.
Son entidades descentralizadas indirectas , se celebra por el Estado mediante la creacin de
personas jurdicas para cumplir actividades sin nimo de lucro con participacin de
particulares.
10. FUNDACIONES
No trae nada especial sobre las fundaciones, son personas jurdicas donde normalmente no
participan varias personas, hay un fundador que realiza un aporte para la realizacin de la
actividad sin nimo de lucro, se le da unos estatutos a la fundacin, cmo estar formada,
objetos y aportes que hacen. El artculo 96 dice constitucin de asociacin y fundaciones
con participacin de particulares pero no se trata como tal de una regulacin para la
fundacin.
Se regir por el cdigo civil, se destina una suma de dinero para independizarla del
patrimonio de los fundadores y se cumpla la finalidad que stos persigan, se ha entendido
que el Estado puede dar origen a una fundacin, pero ac se refiere a particulares (artculo
96) parece que s podra ser mixto, ejemplo la fundacin Santo Domingo haga un aporte a
un departamento para destinar ese aporte a los nios desamparados.
El artculo 38 literal G dice otras entidades su estructura administrativa est en los
actos de creacin o asociacin, la ley deja abierta esa posibilidad a otras entidades.
SUJETOS CON REGIMEN JURIDICO ESPECIAL
Artculo 40.- Entidades y organismos estatales sujetos a rgimen especial. El
Banco de la Repblica, los entes universitarios autnomos, las corporaciones autnomas
regionales, la Comisin Nacional de Televisin y los dems organismos y entidades con
rgimen especial otorgado por la Constitucin Poltica se sujetan a las disposiciones que
para ellos establezcan las respectivas leyes.
Pueden existir entes que no caben dentro de la enumeracin del artculo 39 por tener
caractersticas especial, uno de ellos es el BR y no encaja porque desde su mismo origen a
nivel constitucional est definido como una entidad sometida a un nivel jurdico especial, la
ley simplemente dejo abierta esta posibilidad, igual estas entidades s hacen parte de la
administracin central pero no de la rama ejecutiva.
ORDENAMIENTO TERRITORIAL.
I.
Comisin I.
Se debati la forma del Estado:
1. Colombia fuera una federacin.
2. Colombia constituyera un estado regional o sea en un estado compuesto.
3. Colombia fuera un estado unitario.
Se aprob el estado unitario y as qued en el artculo 1 de la CP91 pero era un estado al
de la CP86 pues ste sera un estado unitario descentralizado y con autonoma en las ET o
sea descentralizado territorial y por servicios. La autonoma es que ejercern sus
Niveles de Gobierno:
ARTICULO 286. Son entidades territoriales los departamentos, los distritos, los municipios
y los territorios indgenas.
La ley podr darles el carcter de entidades territoriales a las regiones y provincias que se
constituyan en los trminos de la Constitucin y de la ley.
ARTICULO 287. Las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus
intereses, y dentro de los lmites de la Constitucin y la ley. En tal virtud tendrn los
siguientes derechos:
1. Gobernarse por autoridades propias.
2. Ejercer las competencias que les correspondan.
3. Administrar los recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus
funciones.
4. Participar en las rentas nacionales.
Sin interferencia de los niveles de GOB y administracin, tambin nos dice que las ET
pueden gestionar sus propios intereses.
Ejercicio de competencias.
Gestin de intereses:
Lo que los mandatarios territoriales consideran necesario para su ET y se ejercer conforme
a la competencia o poder jurdico que se le da a ese mandatario por el OJ, cada programa de
gobierno dispone los intereses que tiene el mandatario en razn a esa entidad, plasman lo
que sera los intereses prioritarios de la comunidad (ej proteccin a los ancianos) y los lleva
a cabo a travs de las competencias que le da el OJ, se pregunta si un mandatario territorial
podr sentarse a negociar con las FARC porque su zona es zona roja de alto impacto por
conflicto armado, pues no, el manejo de orden pblico lo tiene el PTE en conjunto con los
gobernados y alcaldes.
La autonoma tiene lmites pues se ejerce en el marco de la CP y la ley, no hay soberana
pues ac las competencias encuentran su lmite en la ley y la CP, adems lo que dice el juez
interpretando qu dice la CP y la ley.
Esos derechos del 287 son derechos subjetivos reclamables judicialmente? La CC los
reconoce ms bien como atributos o competencias de las entidades territoriales que
conforman el ncleo esencial de la autonoma territorial, como modo de asimilacin a los
derechos fundamentales, el juez identifica esa barrera para el legislador para que a la hora
de llenar el contenido de derecho, tiene unos lmites si lo toca destruye la esencia de la
autonoma territorial tal cual como sucede en los derechos fundamentales, esto lo ha
fundamentado as la Corte.
Hay un derecho que no est en el 287 que es el de proyectar y aprobar su propio
presupuesto de gastos, ya se reconoci como del ncleo fundamental de las ET.
Autonomas de las ET
1. Autonoma poltica.
Tipo de autonoma a la que NO son titulares las dems personas jurdicas.
Gobierno propio.
2. Autonoma administrativa.
Ejercicio de competencias que le corresponden tienen competencias propias, lo opuesto
de una competencia propia es la delegada.
3. Autonoma financiera.
Establecer tributos
Administrar recursos
Elaborar sus propios presupuestos de rentas y gastos
Participar en rentas nacionales
La entidad territorial como categora jurdica es relativamente reciente en la CP86, se le
llama al conjunto de entidades territoriales que conforman la divisin poltico-administrativa
del Estado.
Requisitos de poblacin e ingresos propios, las ET tienen dos ingresos: los cedidos por la
Nacin (regalas estn ac) y los ingresos propios que provienen de tributos, a menos
poblacin, menos ingresos propios, haban lugares como Vichada o SAI que no tenan
rgimen de ET, no eran dpto. o municipios y por tal no tenan derechos del 287, el PTE envi
agentes que hacan presencia a travs de las intendencias y comisarias, esos no eran ET
eran divisiones administrativas, por tal con la CP91 se suprimieron, dependan de los
recursos del dpto. al que perteneca la intendencia impidiendo que avanzaran en
infraestructura, educacin, por eso se decidi que todo el territorio nacional se dividiera en
dptos. y municipios.
1. MUNICIPIO
Grupo de personas que tienen un territorio delimitado con caractersticas comunes,
definicin desde el punto de vista sociolgico, le da poderes jurdicos determinados y
dependiendo de cada OJ el municipio podra definirse de diferente forma.
Nuestro OJ le da al municipio el calificativo de ET fundamental de la divisin polticoadministrativa del E (artculo 311CP)
ARTICULO 311. Al municipio como entidad fundamental de la divisin polticoadministrativa del Estado le corresponde prestar los servicios pblicos que determine la ley,
construir las obras que demande el progreso local, ordenar el desarrollo de su territorio,
promover la participacin comunitaria, el mejoramiento social y cultural de sus habitantes y
cumplir las dems funciones que le asignen la Constitucin y las leyes.
Cmo se crea?
Artculo 300 en las funciones del gobernador numeral 6 menciona:
6. Fomentar de acuerdo con los planes y programas generales, las empresas, industrias y
actividades convenientes al desarrollo cultural, social y econmico del departamento que no
correspondan a la Nacin y a los municipios.
Le atribuye la potestad para crear y suprimir municipios a las asambleas departamentales,
de acuerdo a la CP y la ley, sta dice los requisitos para crearlos y suprimirlos y el
procedimiento para ello.
Un municipio puede tener un corregimiento si este quiere dejar de ser parte del municipio y
volverse uno independiente, los municipios se dividen en comunas y corregimientos (rural),
son divisiones administrativas para prestar servicios pblicos.
-
Requisitos:
Uniforme (Municipio)
Bicfala (La administracin y gobierno est en: Alcalde Concejo Municipal)
rganos que pertenecen a ella.
A. ALCALDIA.
Una vez el alcalde sanciona los acuerdos municipales tiene que enviarse al gobernador y ste a
travs de su oficina jurdica, revisa si considera que hay algn acuerdo ilegal, que est inmerso
en alguna causal de nulidad y si s, lo enva al tribunal contencioso administrativo del
respectivo departamento y l tomar la decisin final de si es ilegal o no. Es un control
posterior que no requiere demanda que se hace muy parecido al control de nulidad simple y
que solo requiere el envo que haga el gobernador al respectivo tribunal, el envi no genera la
suspensin de la validez del acuerdo, salvo que se pida la medida de suspensin cautelar.
Artculo 315 de la CP que establece el manejo del orden pblico del municipio ya son las
supremas autoridades de polica y pueden tomar medidas respectivas como toque de quedas.
Si el PTE decreta un estado de excepcin el alcalde no pude excusarse de cumplirlo porque es
SAPolcia en su municipio, las decisiones del PTE tienen jerarqua, eso lo establece el 269CP91,
los de los gobernados tambin se prefieren al de los actos del alcalde.
Deber de vigilancia y colaboracin con todas las autoridades nacionales ya sean judiciales o
administrativas, si se le delega una funcin de vigilancia sobre una entidad de orden
desconcentrado con oficina en el nivel territorial, las regionales del Ministerio de Defensa, el
PTE puede delegar funciones en relacin con esa oficina.
Competencias en relacin con la administracin municipal:
1. Potestad nominadora, nombra a los secretarios del despacho y jefes de oficina.
2. Potestad organizadora, determina la estructura de la administracin municipal artculo 315
de la CP, nos encontramos que el #4 dice 4. Suprimir o fusionar entidades y dependencias
municipales, de conformidad con los acuerdos respectivos. y el 313 #6 Determinar la
estructura de la administracin municipal y las funciones de sus dependencias; las escalas
de remuneracin correspondientes a las distintas categoras de empleos; crear, a iniciativa
del alcalde, establecimientos pblicos y empresas industriales o comerciales y autorizar la
constitucin de sociedades de economa mixta
3. Ordenador del gasto, es representante del municipio.
4. Potestad sancionadora, oficinas de control interno que lleva a cabo procesos disciplinarios
de los funcionarios y sobre ellos tiene potestad.
Competencias en relacin con la ciudadana:
1. El alcalde debe informar a la ciudadana sobre su gestin y debe promover y facilitar la
participacin ciudadana a travs ejemplo de consultas populares.
2. Participar en los asuntos de integracin regional, promocin de esquemas asociativos entre
ET, si a un solo municipio le sale carro arreglar el acueducto que le puede servir a varios
municipios, realizan escenarios de integracin.
Faltas.
Temporal (vacaciones, permisos o licencias, incapacidad por enfermedad no superior a 180
das) encargar al secretario de despacho para que ejerza el cargo durante el tiempo que dura
la falta
Absoluta (enfermedad superior a 180 das, declaratoria de nulidad de la eleccin, revocatoria
del mandato, renuncia o muerte) queda retirado y se entra a mirar cunto tiempo le queda
para terminar el periodo:
+18 meses: se convoca a elecciones.
-18 meses: el gobernador del dpto. nombra el reemplazo del alcalde de una lista que le
presenta el partido al cual perteneca, si era alcalde distrital lo escoger el PTE.
B. CONCEJO MUNICIPAL.
das del mes de enero del ao en que inicia su periodo constitucional, previo concurso
pblico de mritos que realizar la Procuradura General de la Nacin, de conformidad con
la ley vigente. Los personeros as elegidos, iniciarn su periodo el primero de marzo
siguiente a su eleccin y lo concluirn el ltimo da del mes de febrero del cuarto ao.
La CC declar inexequible la expresin que realizar la PGN pues en Colombia la comisin
nacional de servicio civil es la encargada de realizar todos los concursos pblicos del pas,
salvo las entidades que tienen concurso especial (la Fiscala, La Rama, Procuradura y
Contralora), el personero es claro no es un funcionario de esos si no que es miembro de la
administracin municipal cuyo salario se paga con el presupuesto de la administracin
municipal Gobierno sac un decreto: lo har el CM con la ayuda de las universidades, se
elige dentro de los primeros 10 das de enero.
D. CONTRALORIA MUNICIPAL.
El artculo 320 CP91 dice que la ley puede crear categoras de municipios conforme a sus
ingresos corrientes de libre destinacin econmica, hoy en da existen 7 categoras de
municipios establecidos por la ley 1551 de 2012, la categora especial y las dems se cuentan
segn ingresos y poblacin.
Dependiendo de la categora del municipio tendr contralora municipal, la tienen los de la
categora especial, la 1 y aquellos de 2da que tengan ms de 100 mil habitantes.
Funciones.
1. Control Fiscal control del gasto pblico que hacen esos municipios, ero el no controla el
gasto de todos los recursos del municipio sino solo de un tipo de recursos que son los
propios que viene del tributo y la deuda pblica, el resto como lo cede la Nacin lo hace la
Contralora General.
2. El contralor departamental hace control a los dems municipios (categoras3,4,6) porque no
cumplen requisitos para tener uno independiente.
Eleccin.
El concejo recibe una terna que hace el Tribunal Superior del Distrito y el Tribunal Contencioso
Administrativo, 2 candidatos del uno y del otro, integran la terna que presenta la rama judicial,
as el concejo elige. Hubo una reforma, convocatoria pblica, vuelve la misma eleccin que
tenan los personeros, ya no por ternas.
E. JUNTAS ADMINISTRADORAS LOCALES.
Pueden los concejos dividir municipios en comunas o corregimientos, en cada una habr una
junta administradora local, ser elegida por votacin popular, tendr entre 5 y 9 miembros,
elegido para periodos de 4 aos.
F. CORREGIDOR.
Estn en los corregimientos, elegido por el alcalde de una terna de la junta administradora
local, ejerce funciones que le delegue el alcalde y asigne el concejo, ejerce funciones de
inspector de polica en el corregimiento.
2. DEPARTAMENT
OS
La figura no ha cambiado respecto a lo que se contemplo la CP86 (asamblea y gobernador) la
primera por diputados elegidos popularmente para periodos de 2 aos y la segunda libre
nombramiento y remocin del PTE, hoy, en la CP91 actual, el gobernador es un servidor
pblico de eleccin popular y los diputados son para periodos de 4 aos.
Los 32 departamentos vigentes se han creado desde la vigencia de la CP86 hasta la CP91, del
ao 91 hasta hoy no se han creado nuevos departamentos porque el artculo 297 de la CP91
dijo que se tena que hacer el tratamiento para la creacin conforme a lo que diga la ley, la
LOOT se expidi tarde, se demor el tema y por eso an no se crean ms. Ese artculo
menciona que se crean por ley los departamentos y una vez verificado los requisitos se
somete a consulta popular, procedimientos y estudios, la CP no nos dice cules son los
procedimientos, la CP no dice nada.
Artculo 23. Creacin de departamentos. La creacin de departamentos cuyos territorios
correspondan parcial o totalmente a una o varias regiones administrativas y de planificacin
deber contar con el concepto de la Comisin de Ordenamiento Territorial, del Departamento
Nacional de Planeacin y la aprobacin del Congreso de la Repblica, previa convocatoria a
consulta popular, de acuerdo con los lineamientos legales establecidos por el legislador y la
Constitucin.
Se presentan una serie de problemas:
1. Ata la creacin de nuevos departamentos a la existencia de regiones administrativas y
de planificacin porque dice los territorios que pertenecen a una regin y hoy no hay
RAP.
2. No seala cuntos habitantes mnimos, recursos o extensin territorial.
3. La ley que habla de las consultas populares no habla de sta para crear un nuevo
departamento, hay un vaco dnde se hace la consulta?
La ley no es clara para cumplir los requisitos all sealados, las calidades y requisitos para ser
diputado y gobernador son los mismos que para ser concejal o alcalde. El decreto 1222 de
1968 (estableci el rgimen departamental) los gobernadores eran de libre nombramiento y
remocin del PTE, esa normatividad no se ha actualizado, no se ha expedido un decreto o
reforma de la CP91, en esa medida a los gobernadores no se les exige nada distinto a tener los
derechos polticos habilitados (esperar que una nueva ley contemple ms requisitos).
El rgimen de funciones solo se ve en la CP as:
ARTICULO 300. Corresponde a las Asambleas Departamentales, por medio de
ordenanzas:
1. Reglamentar el ejercicio de las funciones y la prestacin de los servicios a cargo del
Departamento.
2. Expedir las disposiciones relacionadas con la planeacin, el desarrollo econmico y social,
el apoyo financiero y crediticio a los municipios, el turismo, el transporte, el ambiente, las
obras pblicas, las vas de comunicacin y el desarrollo de sus zonas de frontera.
3. Adoptar de acuerdo con la Ley los planes y programas de desarrollo econmico y social y
los de obras pblicas, con las determinaciones de las inversiones y medidas que se consideren
necesarias para impulsar su ejecucin y asegurar su cumplimiento.
ARTICULO 305. Son atribuciones del gobernador:
1. Potestad nominadora.
2. Sanciona ordenanzas.
3. Convoca asamblea.
4. Presenta proyectos de ordenanzas.
5. Director del gasto.
3. DISTRITOS
Origen.
Bogot distrito capital, antes se llamaba especial, el constituyente considero que Cartagena
y Santa Marta tenan unas caractersticas especiales de tipo turstico y se estableci que
tenan un rgimen jurdica diferente al municipal, uno especial, el tiempo pas y el nico
distrito que tena estatuto especial era Bogot, el resto ms all del nombre no tenan nada
especial en relacin con los otros municipios, se regulaban con leyes generales y de carcter
municipal. Barranquilla despus adquiere condicin especial por ser puerto.
El constituyente no estableci ningn mecanismo para la conversin de municipios en
distritos, cada vez que un municipio quera transformarse en distrito haba que reformar la
constitucin a travs de un acto legislativo, como se hizo en el 2007 con el proyecto que
tena como fin volver a Buenaventura distrito por su condicin de puerto en el pacfico,
cuando se aprob el AL, el texto final inclua a Tumaco, Ccuta, Tunja, Popayn y Turbo, la
CC declar inexequible este AL por vicios de consentimiento, se haba violado el principio de
consecutividad porque no todo el texto haba tenido 8 debates, solo lo referente a
Buenaventura y fue el nico que qued como distrito.
Despus de esa sentencia seguamos sin tener un procedimiento en nuestro OJ especfico
para la conversin de un municipio en distrito de tal suerte que cualquier municipio que
quisiera convertirse en distrito, tendra que hacerse de nuevo una reforma constitucional, lo
cual era anti tcnico.
Beneficios de ser distrito.
Rgimen especial de distrito comparado al rgimen general de los municipios, se dicta
mediante ley por el Congreso, ellos reciben ms recursos del sistema general de
participacin, Turbo era un municipio de 5ta categora, si ese AL no hubiese sido declarado
inexequible, se converta en distrito y ningn departamento vendra a completar sus
funciones, va a recibir ms recursos pero tendr que prestar SOLO todas las funciones que
tendra como salud, educacin, por ello no es tan buen negocio como parece porque se
gastar ms recursos.
4. TERRITORIOS INDIGENAS.
Haba un reclamo en cuanto a que el TI en el que estn no era el de sus ancestros, eso
implicaba que ejercern una serie de derechos propios: jurisdiccin y gobierno propio. Son
un conjunto de personas que hacen una comunidad propia con una identidad propia,
propiedad colectiva de tierra que es el resguardo, es inenajenable porque todos los dueos
de ese reguardo hacen parte de l.
El artculo 329 y 339 CP91 reconoci el derecho a gobernarse por sus propias autoridades
segn sus usos y costumbres, juzgarse mediante su propia jurisdiccin, pero la delimitacin
de esos territorios como ET indgenas se hizo mediante una ley orgnica que iba a
establecer los requisitos para crear esas comunidades:
Artculo 329. La conformacin de las entidades territoriales indgenas se har con sujecin
a lo dispuesto en la LOOT, y su delimitacin se har por el Gobierno Nacional con
participacin de los representantes de las comunidades indgenas, previo concepto de la
comisin de OT. Los resguardos son de propiedad colectiva y no enajenable. La ley definir
las relaciones y la coordinacin de estas entidades con aquellas de las cuales forme parte.
Sera regulada a travs de decretos por medio del Gobierno Nacional, as la creara el
Congreso por ley, se expidi la LOOT y en su artculo final establece que el GN en un periodo
de 10 meses contados a partir de la vigencia de esa ley, iba a presentar un proyecto de ley
para regular el tema de la creacin de los TI, desde el ao 1991 hasta la LOOT nunca regul
el tema.
Una de las razones por las que no se incluyo el tema en la LOOT fue porque las comunidades
indgenas tienen el derecho fundamental de consulta previa y cualquier ley que las impacte
o influya o afecte, tendr que ser consultadas previamente y si se someta a eso
probablemente nunca iba a salir la ley porque las consultas previas en Colombia estn
dirigidos a conceptos especficos, adems no hay una regulacin especfica sobre consulta
previa para esto. El artculo 56 de la CP habilitaba al GN para regular lo referente a los TI en
el caso en que no se expidiera la LOOT.
La CP nos habla de 4 conceptos resguardo indgena, territorio indgena, entidad territorial
indgena y comunidad indgena.
El GN se apoya en la CP91 para expedir el decreto 1953 de 2014 que regula el
funcionamiento de los TI respecto de la administracin de los sistemas propios de los
pueblos indgenas, pasaba los aos y nada que se creaba los TI, la CC decidi que las
comunidades indgenas no tenan por qu soportar la omisin legislativa y los TI tenan que
tener los mismos derechos que las dems ET, los del 287 CP91, tenan todos los derechos
porque la misma CP91 los avalaba en otro artculo pero no tenan una participacin en las
rentas nacionales, la CC dijo que a pesar que los TI no existan formalmente, se tena que
crear un mecanismo para que recibieran recursos, la ley 715 de 1991 estableci que las
comunidades indgenas recibiran recursos a travs de una cuenta especial que se abrira en
cada municipio que tuviera una comunidad indgena para los invirtiera en salud, educacin,
agua potable y saneamiento bsico, el alcalde giraba esos recursos al gobernador indgena
o concejo indgena y ellos lo invertan segn su plan de vida, esto genero conflictos porque
algunos alcaldes cuestionaban el estilo de vida de los indgenas y por ello no les giraba
recursos, una subordinacin de los indgenas, por ello se estableci que la Nacin le girar
directamente a la comunidad para que ellos los invierta segn sus propios usos y
costumbres.
El decreto 1953 en su artculo 3 dice:
Funcionamiento de los TI. Los TI podrn ponerse en funcionamiento, de manera transitoria,
de conformidad con las disposiciones del presente decreto, mientras el Congreso expide la
LOOT que crea las ETI. Dichos territorios podrn entrar en funcionamiento en los siguientes
casos:
1. Cuando un resguardo constituido por el instituto colombiano de desarrollo rural,
INCODER, o su antecesor el INCORA, tenga sus linderos claramente definidos.
2. Cuando un resguardo de origen colonial y republicano haya iniciado un proceso de
clarficacin que permite determinar sus linderos.
3. Cuando respecto de un rea desposeda de manera exclusiva, tradicional,
ininterrumpida y pacfica por los pueblos, comunidades o parcialidades indgenas que
tenga un gobierno propio, se haya solicitado titulacin como resguardo por las
respectivas autoridades.
4. Cuando una o ms categoras territoriales de las enunciadas en los numerales anteriores
decidan agruparse para efectos de lo previsto en el presente decreto.
El INCODER certifica la calidad del TI, los recursos se girarn directamente a aquellos que
estn organizados como territorios indgenas y para poder organizarse como tal tiene que
tener un mnimo poblacional, si el resguardo A no tiene un mnimo tiene dos opciones:
Se junta con otro resguardo.
Se queda como resguardo y sigue obteniendo recursos pero a travs del municipio al que
pertenece.
El decreto est vigente, pero hay un concepto de la sala de consulta y servicio civil del
Consejo de Estado que lo considera inconstitucional porque no se hizo consulta previa y la
potestad del GN ya se haba agotado toda vez que se expidi la ley orgnica lo que pasa es
que sta no regul el tema, fue una interpretacin literal del 56 constitucional porque
expedir y no regular es lo mismo que no expedir, en todo caso eso no es vinculante.
La CP dijo entonces que se cree una LOOT, aunque formalmente la ETI no existe porque no
hay ley orgnica que regule el tema, el TI prcticamente tiene todos los derechos de una
ETI, aunque no hayamos llegado como tal a la figura, nos falta una formalidad pero
adquieren los derechos del 386 constitucional.
5. REGION ADMIN. Y DE
PLANEACION.
Unin de dos o ms departamentos (306 y 307 CP91)
Bajo ninguna circunstancia supone la supresin de esos departamentos, ellos siguen
existiendo como personas jurdicas de derecho pblico pero van a unirse y crear otra
persona jurdica de derecho pblico de la cual harn parte y funcionar con el presupuesto
que aporte cada departamento perteneciente a esa regin.
ARTICULO 306. Dos o ms departamentos podrn constiturse en regiones
administrativas y de planificacin, con personera jurdica, autonoma y patrimonio propio.
Su objeto principal ser el desarrollo econmico y social del respectivo territorio.
El Distrito Capital de Bogot, el Departamento de Cundinarnarca y los departamentos
contiguos a este podrn asociarse en una regin administrativa y de planificacin especial
con personera jurdica, autonoma y patrimonio propio cuyo objeto principal ser el
desarrollo econmico y social de la respectiva regin.
Las citadas entidades territoriales conservarn su identidad poltica y territorial.
El texto subrayado, adicionado por el art. 17, Acto Legislativo 1 de 2003, fue
declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-313 de
2004.
Su fundamento es el 285 CP:
ARTICULO 285. Fuera de la divisin general del territorio, habr las que determine la ley
para el cumplimiento de las funciones y servicios a cargo del Estado.
Hay otra regin que es la regin entidad territorial (RET):
ARTICULO 307. La respectiva ley orgnica, previo concepto de la Comisin de
Ordenamiento Territorial, establecer las condiciones para solicitar la conversin de la
Regin en entidad territorial. La decisin tomada por el Congreso se someter en cada caso
a referendo de los ciudadanos de los departamentos interesados.
La misma ley establecer las atribuciones, los rganos de administracin, y los recursos de
las regiones y su participacin en el manejo de los ingresos provenientes del Fondo Nacional
de Regalas. Igualmente definir los principios para la adopcin del estatuto especial de
cada regin.
1. Haban quienes sealaban que para poder crear una RET antes haba que crear una RAP,
que la RAP una vez creada por la unin de dos o ms departamentos, se podra
transformar en RET y se necesita que la LOOT diga cules son los requisitos para ello y
adems que se haga una reforma constitucional. (Interpretacin de la doctrina).
2. Para ser RET no hay que ser antes RAP, son dos figuras autnomas y , se puede crear
una RET como unin de dos departamentos pero s necesito que la LOOT me diga los
requisitos (Interpretacin de la Regin Caribe).
Tipos de regiones.
La LOOT nos habla de 3 tipos:
Regin
administrat
iva
y
de
planificaci
n
Regin de
planeacin
y gestin.
Regin
como
entidad
territorial
(RET)
6. PROVINCIAS.
Entidades de derecho pblico que pueden transformarse en ET, formas de organizacin
interdepartamentales
se forman por la unin de municipios con TI, municipios con
municipios, al interior del mismo departamento, esa provincia se crea mediante ordenanza
asociacin por poltica. Hay que tener claro que ese fondo es para todas los esquemas no
solo para aquellas que se asocien con la Nacin.
Artculo 33. Fondo de Desarrollo Regional. El Fondo de Desarrollo Regional servir
como un mecanismo de desarrollo para las entidades territoriales del pas, el cual tendr
como finalidad la financiacin de proyectos regionales de desarrollo en los trminos que lo
defina la ley.
2. ASOCIACION DE DEPARTAMRENTOS.
Artculo 12. Asociaciones de departamentos. Dos o ms departamentos podrn
asociarse administrativa y polticamente para organizar conjuntamente la prestacin de
servicios pblicos, la ejecucin de obras de mbito regional y el cumplimiento de funciones
administrativas propias, mediante convenio o contrato-plan suscrito por los gobernadores
respectivos, previamente autorizados por las asambleas departamentales y para el ejercicio
de competencias concertadas entre s en un marco de accin que integre sus respectivos
planes de desarrollo en un modelo de planificacin integral conjunto.
3. ASOCIACION DE DISTRITOS ESPECIALES.
No tiene sentido una asociacin cuando no hay cercana territorial entre ellas, tiene que ser
limtrofes porque si no ser muy difcil aunar esfuerzos para obras o prestacin de servicios
pblicos.
Artculo 13. Asociaciones de distritos especiales. Dos o ms Distritos Especiales
podrn asociarse poltica y administrativamente para organizar conjuntamente la prestacin
de servicios o la ejecucin de obras pblicas de inters comn mediante convenio, siempre
y cuando no se alteren las caractersticas esenciales de cada uno de ellos. El respectivo
convenio o contrato-plan configurar un modelo de desarrollo y planificacin integral
conjunto que ser suscrito por los Alcaldes Mayores de cada Distrito, previamente
autorizados por sus respectivos Concejos y estar enmarcado en un plan de accin de
mediano plazo.
4. AREAS METROPOLITANAS
Concepto.
Es la unin de dos o ms municipios. En el ao 94 se expidi la ley 128 de 1994, ley
orgnica de reas metropolitanas, esa ley fue demandada porque el Congreso no poda
sacar una ley orgnica solo para AM sino que la reserva tena que legislador sobre todo el
tema de ET, por lo anterior, la sentencia que control su constitucionalidad dijo que el
Congreso s poda sacar varias leyes orgnicas y no tiene por qu con una regular todo, dice
la Corte que cuando se habla de LOOT, se est hablando de legislacin y no se una sola ley.
La ley 1454 nos habla de los esquemas asociativos y nos habla de la asociacin de
municipios, departamentos, distritos, reas metropolitanasla ley orgnica no incluye un
artculo que hable especficamente sobre las reas metropolitanas, materialmente es un
esquema asociativo porque es la unin de ET para cumplir unos fines de asociacin, podran
verse beneficiados del fondo de desarrollo regional.
reas metropolitanas.
1. Fundamento constitucional desde el
Asociacin de municipios.
1. Fundamento legal.
ao 68.
2. Tienen reserva de ley orgnica.
3. Opera el principio de conurbacin.
4. El procedimiento es ms complejo,
se necesita crear una constitucin
del rea metropolitana.
tenga mayor categora, puede que esos municipios sean de la misma categora pero la ley
no establece nada ah, podra haber un acuerdo.
Derechos de las reas metropolitanas.
Tendrn funciones en todos los temas de los municipios que la conforman: como no son ET
no tienen los derechos de ET (uso de suelos, realizacin vas, ambientales), la ley 1626 dio la
competencia municipal de crear la contribucin de valoracin cuando el Estado hace una
obra pblica y a m se me valoriza mi propiedad por esa obra, no impuestos que se cobran,
son tributos, stos conforman impuestos, tasas y contribuciones, en especfico son
contribuciones, es una excepcin a la regla general de que los derechos de las ET en cuanto
a la potestad tributaria solo le pertenece a ella, la ley le da esa posibilidad a las AM tambin.
Constitucin.
Artculo 8. Constitucin. Cuando dos o ms municipios formen un conjunto con
caractersticas de rea Metropolitana podrn constituirse como tal de acuerdo con las
siguientes normas:
a) Tendrn iniciativa para promover su creacin los alcaldes de los municipios interesados,
la tercera parte de los concejales de dichos municipios, el cinco por ciento (5%) de los
ciudadanos que integran el censo electoral totalizados de los mismos municipios y el
Gobernador o los Gobernadores de los departamentos a los que pertenezcan los municipios
que se pretendan integrar a un rea Metropolitana;
b) Los promotores del rea metropolitana elaborarn el proyecto de constitucin en donde
se precise como mnimo: Los municipios que la integrarn, el municipio ncleo y las razones
que justifican su creacin;
c) El proyecto se entregar a la Registradura Nacional del Estado Civil, para que, dentro de
los diez (10) das hbiles siguientes a la fecha de recibo, esa Entidad realice la verificacin
de los requisitos exigidos en los literales a) y b), y en caso de certificar que la propuesta
cumple con los mismos, proceder a convocar la consulta popular. La Registradura Nacional
del Estado Civil proveer los medios necesarios para la organizacin de la consulta popular;
d) La fecha para realizar la consulta popular en ningn caso ser inferior a tres (3) meses, ni
superior a cinco (5) meses a partir de que se haya decretado la convocatoria y sea
publicada en la pgina web de la Registradura Nacional del Estado Civil. En este lapso
deber difundir peridicamente el llamamiento a consulta popular a travs de los medios
masivos de comunicacin que tengan mayor impacto en los municipios interesados;
e) Se entender aprobado el proyecto sometido a consulta popular cuando la mayora de
votos de cada uno de los municipios interesados sea favorable a la propuesta y la
participacin ciudadana haya alcanzado al menos la cuarta parte de la poblacin registrada
en el respectivo censo electoral de cada uno de los municipios intervinientes;
f) Cumplida la consulta popular, en cada uno de los municipios donde fuera aprobado el
proyecto de conformidad con el literal e), los respectivos alcaldes y los presidentes de los
concejos municipales protocolizarn en la Notara Primera del municipio ncleo, la
conformacin del rea Metropolitana o el ingreso a una ya existente en un plazo no mayor
de treinta das calendario;
g) Previamente a la radicacin del proyecto ante la Registradura Nacional del Estado Civil,
los promotores remitirn el proyecto a la Comisin Especial de Seguimiento al Proceso de
Descentralizacin y Ordenamiento Territorial del Senado de la Repblica y de la Cmara de
Representantes, para que en un trmino no mayor a un (1) mes, emitan concepto sobre la
conveniencia, oportunidad y dems aspectos relevantes de la constitucin de un rea
metropolitana o anexin de uno o varios municipios.
Tiene que ver con la funcin administrativa del Estado, con la actividad administrativa
misma que tiene que realizar el Estado.
Las formas en que se concreta la actuacin administrativa.
Actos, hechos y operaciones administrativas.
El Estado, la autoridad administrativa, profiere un AA y con ello hace una manifestacin de
la voluntad para que produzca unos determinados efectos en derecho, para que en la
prctica se produzcan se necesita en muchas oportunidades una materializacin de la
decisin. Un ejemplo de ello es el nombramiento de una persona para ejercer un cargo
dentro de la administracin pblica, para que produzca efectos hay que notificarle el AA, la
persona tiene que comprobar que rene los requisitos que la ley exige para ese cargo, el
tomar posesin de el con el lleno de esos requisitos y certificados es la materializacin de la
voluntad contenida en el acto.
Es un instrumento jurdico por el cual el Estado cumple su funcin administrativa, hay
diferencias entre actos, hechos y operaciones administrativas:
Acto administrativo
Hecho
administrativo
Operacin
administrativa
del derecho administrativo, que es aceptar que los poderes del E estn limitados al OJ, al
derecho, cuando tratamos de una de sus funciones, la administrativa, sta se realiza de
acuerdo con el OJ preestablecido, a partir de ah empiezan a plantearse estos conceptos
como objeto de control por parte de la jurisdiccin qu pasa si habla de ese sometimiento
pero no hay quien lo controle? qu pasa si hay un AA que va en contra de la norma
superior? Podemos acudir a la jurisdiccin contenciosa a demandar cualquier acto AA que
viole la normatividad superior.
ACTO ADMINISTRATIVO
Es un acto jurdico que implica la manifestacin de la voluntad para que cumpla unos
efectos en derecho, para que sta se ajuste al OJ preestablecido tiene que cumplir ciertos
parmetros, si hay una falsa motivacin al expedir el acto, se anula porque se invocaron
motivos que no eran ciertos, no existen o no corresponden a la realidad y eso lo verificamos
en la manifestacin de la voluntad, todo AA debe ser motivado, la administracin debe decir
cul es la causa que lo lleva a expedir ese acto, adems se debe realizar por quien ejerce la
funcin administrativa para que se produzcan los efectos jurdicos dentro de su campo.
Diferencias entre AJ en el derecho privado y AJ (administrativo) en el derecho
pblico administrativo.
Acto jurdico en el campo privado
Fundamento es la autonoma de la
voluntad.
Acto administrativo
Fundamento no es la autonoma
de la voluntad, la manifestacin de la
voluntad tiene que estar respaldada en
las normas que regulan la actividad
administrativa del E, tiene que hacerse
de acuerdo al OJ preestablecido, es la
capacidad
que
tenemos
los
particulares para adquirir derechos y
contraer obligaciones con lmite del OP
y
buenas
costumbres,
cuando
hablamos de AA que profieren para
adquirir
derechos
y
contraer
obligaciones
hablamos
de
la
competencia (principio de legalidad)
mientras los particulares si somos
capaces, las AA tiene competencias
para actuar y hacer manifestaciones
de voluntad para producir efectos pero
de acuerdo a sus competencias.
hay
mecanismos
jurdicos
para
cuestionarlos pero mientras no se
cuestionen tiene como atributo su
obligatoriedad.
Negocio jurdico y acto administrativo.
En el campo del derecho privado s se habla de negocio jurdico siguiendo la escuela
alemana e italiana, en el negocio jurdico lo fundamental es que sean sobre unos derechos
negociables, que los efectos jurdicos se negocien, en el AA la autoridad que hace la
manifestacin de la voluntad siempre mira la finalidad que es el inters pblico, ac
hablamos de discrecionalidad administrativa, la finalidad, la causa y los motivos NO se
puede negociar, en dnde aplica la discrecionalidad, en el contenido, no puede negociar
porque el fundamento para negociar sera el OJ, para clasificar el AA hay unos que se
pueden llamar negocios jurdicos porque hay aspectos negociables, en otro son se puede, es
un tema terico, encontramos libros de AA no de negocios jurdicos administrativos, cuando
se clasifican los actos es que encontramos los NJ`s catalogados as por su carcter
contractual y el aspecto subjetivo de los funcionarios.
Contenido.
El acto va a contener la manifestacin de la voluntad, un ejemplo de ello es cuando el PTE
hace un nombramiento de un ministro, el contenido es que esa persona va a adquirir y
ejercer las calidades de ministro, los efectos jurdicos del nombramiento son esos, un
decreto reglamentario es para algunos AA y para otros no pero es una manifestacin de
voluntad y produce efectos. Otro ejemplo es cuando un jefe de recursos humanos de una
entidad pblica da una certificacin a una persona que lleva laborando 20 aos con la
entidad, esa certificacin no es una decisin suya, es una verificacin de una situacin
administrativa, pero, producir efectos jurdicos porque sabr saber cunto tiempo lleva
laborando. Otro ejemplo que refiere a que NO son AA pero producen efectos son los
conceptos de un miembro de una oficina jurdica de un ministerio, no contiene una decisin
si no un concepto.
Conceptos.
Juan Carlos Castao Teora del AA
Es toda declaracin de un rgano estatal en ejercicio de la funcin materialmente
administrativa y caracterizada por un rgimen exorbitante que produce efectos jurdicos
individuales en forma directa, con relacin a los administrados o a terceros destinatarios
del acto.
Este autor parte de la base de que el acto administrativo siempre tiene un contenido de
carcter individual porque dice que produce efectos jurdicos individuales, para l el decreto
reglamentario NO es un acto administrativo, pero interesa cuando dice declaracin de un
rgano estatal
Gastn.
Es una declaracin de gobernantes, agentes pblicos o simples particulares, en ejercicio
de un poder legal y con el objeto de producir efectos en derecho.
Es una definicin que se entiende en el momento que el autor lo dio, finales del siglo XIX
comienzos del siglo XX, nos dice aspectos fundamentales, es una declaracin de voluntad
el ejercicio de un poder legal, no es el de la capacidad es el ejercicio que la ley lo da.
Marienhoff.
Toda declaracin, disposicin o decisin de la autoridad estatal en ejercicio de sus propias
funciones administrativas productora de un efecto jurdico
Renato Alexi.
Manifestacin de un poder soberano que corresponde a una autoridad administrativa
como tal respecto a una realizacin en la que esa autoridad es parte para la satisfaccin de
intereses pblicos concretos, confiados a la misma
Riber.
Como todo acto jurdico, un acto de voluntad, destinado a introducir un cambio en las
relaciones de derecho que existan en el momento en que el interviene o mejor, a modificar
el ordenamiento jurdico
Elementos o estructura del acto administrativo.
Medios a travs de los cuales se concreta la voluntad de la administracin que es la esencia
del AA, no es suficiente con la voluntad de quien profiere el acto sino que se necesita que
se estructure con el cumplimiento de unos principios en su formacin, unas formalidades,
unas exigencias que tienen que estar presentes cuando se hace la manifestacin de la
voluntad, si uno de esos elementos no est presente, el AA estar viciado en cuanto no se
encuentra debidamente estructurado.
Santofimio hace unas clasificaciones de los elementos en:
Elementos internos
Elementos externos
Elementos que se refieren a su oportunidad y conveniencia
Hay otros que lo clasifican en esenciales y no esenciales, lo importante es tener claro cules
son esos elementos necesarios que contiene la manifestacin de la voluntad, si se
estructuran se cumplen los fines propuestos por esa voluntad.
Elemento subjetivo.
Si estamos ante un AA se trata de manifestaciones que le corresponden hacer a las
autoridades estatales, a las entidades de carcter pblico que estn encargadas de ejercer
la funcin administrativa, por definicin el AA es una manifestacin de voluntad en materia
administrativa.
Los entes pblicos son titulares de la funcin administrativa pero tambin hay entidades
que ejercer la funcin administrativa, all aparece la teora para precisar el por qu una
entidad pblica puede manifestar su voluntad a travs de un individuo y eso constituye
manifestacin de voluntad del Estado:
Teora del rgano La administracin est organizada a travs de rganos, las
competencias administrativas estn atribuidos a diferentes entidades de la administracin y
en ellas el ser humano ejerce cargos, cuando toma posesin del cargo con cumplimiento de
los requisitos, la actividad administrativa est atribuida entre las entidades que
conforman la organizacin administrativa, pero, respecto de la estructura y los cargos
atribuidos segn competencias, ellos son los que manifiestan su voluntad. La voluntad del
individuo en lo que hace referencia a las funciones de su cargo constituye un instrumento a
travs del cual el Estado mismo manifiesta su voluntad, cabe aclarar que lo tiene que hacer
el funcionario competente segn el cargo que ejerce.
Ac no es que el funcionario sea capaz sino que sea competente, principio de legalidad,
delimita sus acciones en el marco de sus atribuciones o competencias, un ministro tiene un
criterio funcional y expedir actos segn una materia especfica, si es de educacin,
expedir actos segn esos temas.
Competencia Capacidad
La primera es expresa pues el OJ a travs de la ley 489 de 1998 establece las funciones de
los ministros, en cada reglamento orgnico del ministerio, adems, estn funciones
especficas y adems el principio de legalidad est ac reluciendo, si un funcionario no es
competente para expedir un AA, estar, ese AA, viciado de nulidad. La capacidad es la
autonoma de la voluntad y no encuentra ms limites que el orden pblico y las buenas
costumbres.
Particulares investidos de funcin administrativa
Los particulares cuando ejercen funciones administrativas podrn expedir AA, los
particulares pueden estar habilitados para ejercerla y se puede dar de dos formas:
Unilateral como las cmaras de comercio, el cdigo de comercio le atribuye la
actividad administrativa de llevar el registro pblico mercantil, son personas jurdicas
privadas de carcter gremial.
Bilateral como la federacin de cafeteros, son de carcter privado, pero cumplen la
funcin administrativa de llevar el registro de impuesto de exportacin del caf, ello a
travs de un acuerdo con el Gobierno en el cual se comprometi a asumir esa funcin
como propia.
Efecto de no estar presente el elemento subjetivo
El acto nace viciado y se alegar falta de competencia del funcionario, es de fcil prueba, a
travs de la norma se puede ver si tena o no la competencia, ello por el principio de
legalidad y salvaguarda de la seguridad jurdica.
La causa est conformada por los fundamentos de derecho como cuando la causa de la
expedicin del acto es la competencia que tiene X funcionario para expedirlo y al inicio del
acto se dir Yo PTE en ejercicio de las facultades que me otorga la CP91 y la ley en tal
artculo lo primero que se establece son los fundamentos de derecho, los artculos que
determinan la competencia, facilita la prueba de la competencia porque est en la ley.
Adems tendr que especificar la normativa que avala que puede expedir ese acto, seguido
de eso se especificaran los hechos.
La dificultad est en probar la causa, que no es, que no es cierta o que no es lcita, pues el
funcionario se cuidar en su decisin para aparentar un motivo veraz, ya que all hay una
apreciacin subjetiva, el acto se presume cierto, toca desvirtuarlo.
La finalidad.
La ArA toma la decisin, profiere un AA, teniendo un motivo para hacerlo, en el derecho
pblico las funciones del E estn dirigidas al inters de los asociados, esa es la razn de ser
del E, las leyes, las sentencias y los AA persiguen ese fin. Las actividades concretas,
prcticas, directas e inmediatas del E se hacen para cumplir la satisfaccin de los intereses
generales.
Ahora bien, cada competencia especfica tiene su propia finalidad, el ministerio del medio
ambiente tiene que expedir licencias ambientales, el acto que confiere esa licencia, a ms
de cumplir un inters general del medio ambiente, pero si la licencia se otorga para un
determinado sitio tiene que mirarse qu ms cuestiones se protege, es algo ms especfico.
Finalidad genrica: inters general.
Finalidad especfica: otorgar licencias, cuando la ley le otorga al Ministerio el
proteger el MA.
Se tiene que tener en cuenta por parte de los funcionarios, esas dos finalidades, cuando se
busca una causal , ejemplo una personal, hay una causal de desviacin del poder y se
puede hacer falseando los motivos para lograr una finalidad diferente al inters general.
Elemento formal, los requisitos de forma que se deben cumplir para que un
AA produzca efectos.
El cmo del AA. Tiene que cumplir unos requisitos de procedimiento y de forma,
mecanismos de proteccin jurdica a favor de los administrados, las ArA tienen que cumplir,
10. En virtud del principio de coordinacin, las autoridades concertarn sus actividades
con las de otras instancias estatales en el cumplimiento de sus cometidos y en el
reconocimiento de sus derechos a los particulares.
Si hay dos autoridades que tienen que ver con una actuacin administrativa, se deben
poner en coordinacin y la una le puede solicitar a la otra un concepto para que la otra le
faciliten al administrado una resolucin a su peticin u otorgamiento de licencias o la
actividad que trate.
PRINCIPIO DE EFICACIA
11. En virtud del principio de eficacia, las autoridades buscarn que los procedimientos
logren su finalidad y, para el efecto, removern de oficio los obstculos puramente
formales, evitarn decisiones inhibitorias, dilaciones o retardos y sanearn, de acuerdo con
este Cdigo las irregularidades procedimentales que se presenten, en procura de la
efectividad del derecho material objeto de la actuacin administrativa.
De oficio la que impulsa el procedimiento administrativo es la administracin, debe evitar
solicitar documentos innecesarios y deben tomar decisiones evitando las inhibitorias.
PRINCIPIO DE ECONOMIA
12. En virtud del principio de economa, las autoridades debern proceder con austeridad
y eficiencia, optimizar el uso del tiempo y de los dems recursos, procurando el ms alto
nivel de calidad en sus actuaciones y la proteccin de los derechos de las personas.
Optimizar el tiempo y recursos, el procedimiento administrativo no debe gastar dinero
innecesario.
PRINCIPIO DE CELERIDAD
13. En virtud del principio de celeridad, las autoridades impulsarn oficiosamente los
procedimientos, e incentivarn el uso de las tecnologas de la informacin y las
comunicaciones, a efectos de que los procedimientos se adelanten con diligencia, dentro de
los
trminos
legales
y
sin
dilaciones
injustificadas.
en el
procedimiento
1. DERECHO DE
PETICION.
Es el instrumento que nos permite acudir ante las autoridades administrativas, en esta
materia nos encontramos que son los artculos 13-33 del CPACA que inicialmente regularon
el DP pero esa parte del cdigo fue demandada porque regulaba un derecho fundamental y
las leyes que regulan estos temas son leyes estatutarias con tramites especiales entre ellos
un control previo de la CC. C-818|2011 declar inexequible esos artculos y la CC dijo
que s regirn pero hasta que el GN presente un proyecto de ley reglamentando el derecho
de peticin y cumplir los requisitos de ley estatutaria. C-951|2012 se revis el proyecto
de ley de manera previa a la expedicin y la ley 1755 de 2015 estatutaria regul el
tema del DP.
Artculo 13. Objeto y modalidades del derecho de peticin ante autoridades. Toda
persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas a las autoridades, en los trminos
sealados en este cdigo, por motivos de inters general o particular, y a obtener pronta
resolucin completa y de fondo sobre la misma.
Toda actuacin que inicie cualquier persona ante las autoridades implica el ejercicio del
derecho de peticin consagrado en el artculo 23 de la Constitucin Poltica, sin que sea
necesario invocarlo. Mediante l, entre otras actuaciones, se podr solicitar: el
reconocimiento de un derecho, la intervencin de una entidad o funcionario, la resolucin de
una situacin jurdica, la prestacin de un servicio, requerir informacin, consultar, examinar
y requerir copias de documentos, formular consultas, quejas, denuncias y reclamos e
interponer recursos.
El ejercicio del derecho de peticin es gratuito y puede realizarse sin necesidad de
representacin a travs de abogado, o de persona mayor cuando se trate de menores en
relacin a las entidades dedicadas a su proteccin o formacin.
Cuando un particular hace una peticin se le contesta recibimos la solicitud y la hemos
enviado a la seccin tal la norma nos dice que tenemos derecho a que se nos responda
sustancialmente, de fondo ms no decir la recibimos. Aunque no digamos que es un DP se
entiende que lo es, toda solicitud que se haga ante una ArA es un DP, aunque tampoco se
diga que se remite a tal autoridad la solicitud, se entiende que es un DP, porque los
particulares no saben a qu ArA enviarle muchas veces una solicitud.
Artculo 14. Trminos para resolver las distintas modalidades de peticiones. Salvo
norma legal especial y so pena de sancin disciplinaria, toda peticin deber resolverse
dentro de los quince (15) das siguientes a su recepcin. Estar sometida a trmino especial
la resolucin de las siguientes peticiones:
1. Las peticiones de documentos y de informacin debern resolverse dentro de los diez
(10) das siguientes a su recepcin. Si en ese lapso no se ha dado respuesta al peticionario,
se entender, para todos los efectos legales, que la respectiva solicitud ha sido aceptada y,
por consiguiente, la administracin ya no podr negar la entrega de dichos documentos al
peticionario, y como consecuencia las copias se entregarn dentro de los tres (3) das
siguientes.
2. Las peticiones mediante las cuales se eleva una consulta a las autoridades en relacin
con las materias a su cargo debern resolverse dentro de los treinta (30) das siguientes a
su recepcin.
Pargrafo. Cuando excepcionalmente no fuere posible resolver la peticin en los plazos
aqu sealados, la autoridad debe informar esta circunstancia al interesado, antes del
vencimiento del trmino sealado en la ley expresando los motivos de la demora y
sealando a la vez el plazo razonable en que se resolver o dar respuesta, que no podr
exceder del doble del inicialmente previsto. silencio adminsitrativo positivo.
Artculo 15. Presentacin y radicacin de peticiones. Las peticiones podrn
presentarse verbalmente y deber quedar constancia de la misma, o por escrito, y a travs
de cualquier medio idneo para la comunicacin o transferencia de datos. Los recursos se
presentarn conforme a las normas especiales de este cdigo.
Cuando una peticin no se acompae de los documentos e informaciones requeridos por la
ley, en el acto de recibo la autoridad deber indicar al peticionario los que falten.
Si este insiste en que se radique, as se har dejando constancia de los requisitos o
documentos faltantes. Si quien presenta una peticin verbal pide constancia de haberla
presentado, el funcionario la expedir en forma sucinta.
Las autoridades podrn exigir que ciertas peticiones se presenten por escrito, y pondrn a
disposicin de los interesados, sin costo, a menos que una ley expresamente seale lo
contrario, formularios y otros instrumentos estandarizados para facilitar su diligenciamiento.
En todo caso, los peticionarios no quedarn impedidos para aportar o formular con su
peticin argumentos, pruebas o documentos adicionales que los formularios no contemplen,
sin que por su utilizacin las autoridades queden relevadas del deber de resolver sobre
todos los aspectos y pruebas que les sean planteados o presentados ms all del contenido
de dichos formularios.
A la peticin escrita se podr acompaar una copia que, recibida por el funcionario
respectivo con anotacin de la fecha y hora de su presentacin, y del nmero y clase de los
documentos anexos, tendr el mismo valor legal del original y se devolver al interesado a
travs de cualquier medio idneo para la comunicacin o transferencia de datos. Esta
autenticacin no causar costo alguno al peticionario.
Pargrafo 1. En caso de que la peticin sea enviada a travs de cualquier medio idneo
para la comunicacin o transferencia de datos, esta tendr como datos de fecha y hora de
radicacin, as como el nmero y clase de documentos recibidos, los registrados en el medio
por el cual se han recibido los documentos.
Pargrafo 2. Ninguna autoridad podr negarse a la recepcin y radicacin de solicitudes y
peticiones respetuosas.
Pargrafo 3. Cuando la peticin se presente verbalmente ella deber efectuarse en la
oficina o dependencia que cada entidad defina para ese efecto. El Gobierno Nacional
reglamentar la materia en un plazo no mayor a noventa (90) das, a partir de la
promulgacin de la presente ley.
Artculo 16. Contenido de las peticiones. Toda peticin deber contener, por lo menos:
1. La designacin de la autoridad a la que se dirige.
2. Los nombres y apellidos completos del solicitante y de su representante y o apoderado, si
es el caso, con indicacin de su documento de identidad y de la direccin donde recibir
correspondencia. El peticionario podr agregar el nmero de fax o la direccin electrnica.
Si el peticionario es una persona privada que deba estar inscrita en el registro mercantil,
estar obligada a indicar su direccin electrnica.
3. El objeto de la peticin.
los que tengan inters en una actuacin administrativa y que va a culminar con la
expedicin de un acto administrativo, cuando se habla de audiencias es no solo promover
esa participacin a los interesados sino a la ciudadana inclusive aquellos que podran
resultar afectados y no tienen inters directo pero luego ese AA podra ser impositivo para
todos.
Artculo 36. Formacin y examen de expedientes. Los documentos y diligencias
relacionados con una misma actuacin se organizarn en un solo expediente, al cual se
acumularn, con el fin de evitar decisiones contradictorias, de oficio o a peticin de
interesado, cualesquiera otros que se tramiten ante la misma autoridad.
Si las actuaciones se tramitaren ante distintas autoridades, la acumulacin se har en la
entidad u organismo donde se realiz la primera actuacin. Si alguna de ellas se opone a la
acumulacin, podr acudirse, sin ms trmite, al mecanismo de definicin de competencias
administrativas.
Con los documentos que por mandato de la Constitucin Poltica o de la ley tengan el
carcter de reservados y obren dentro de un expediente, se har cuaderno separado.
Cualquier persona tendr derecho a examinar los expedientes en el estado en que se
encuentren, salvo los documentos o cuadernos sujetos a reserva y a obtener copias y
certificaciones sobre los mismos, las cuales se entregarn en los plazos sealados en el
artculo 14.
Aqu se establece a la autoridad administrativa la obligacin formal de tramitarlo en un solo
documento, eso facilita al administrado que no tiene que estar averiguando dnde est su
peticin, con qu documento se lo cuestiona, unidad de criterio al proferir el acto, si son
distintos expedientes pueden haber contradicciones en la decisin.
Artculo 37. Deber de comunicar las actuaciones administrativas a terceros.
Cuando en una actuacin administrativa de contenido particular y concreto la autoridad
advierta que terceras personas puedan resultar directamente afectadas por la decisin, les
comunicar la existencia de la actuacin, el objeto de la misma y el nombre del peticionario,
si lo hubiere, para que puedan constituirse como parte y hacer valer sus derechos.
La comunicacin se remitir a la direccin o correo electrnico que se conozca si no hay
otro medio ms eficaz. De no ser posible dicha comunicacin, o tratndose de terceros
indeterminados, la informacin se divulgar a travs de un medio masivo de comunicacin
nacional o local, segn el caso, o a travs de cualquier otro mecanismo eficaz, habida
cuenta de las condiciones de los posibles interesados. De tales actuaciones se dejar
constancia escrita en el expediente.
Ac es el tercero que podra resultar afectado con la decisin administrativa, tiene que
comunicarle la existencia de esa actuacin.
Artculo 38. Intervencin de terceros. Los terceros podrn intervenir en las actuaciones
administrativas con los mismos derechos, deberes y responsabilidades de quienes son parte
interesada, en los siguientes casos:
1. Cuando hayan promovido la actuacin administrativa sancionatoria en calidad de
denunciantes, resulten afectados con la conducta por la cual se adelanta la investigacin, o
estn en capacidad de aportar pruebas que contribuyan a dilucidar los hechos materia de la
misma.
2. Cuando sus derechos o su situacin jurdica puedan resultar afectados con la actuacin
administrativa adelantada en inters particular, o cuando la decisin que sobre ella recaiga
pueda ocasionarles perjuicios.
3. Cuando la actuacin haya sido iniciada en inters general.
Pargrafo. La peticin deber reunir los requisitos previstos en el artculo 16 y en ella se
indicar cul es el inters de participar en la actuacin y se allegarn o solicitarn las
pruebas que el interesado pretenda hacer valer. La autoridad que la tramita la resolver de
plano y contra esta decisin no proceder recurso alguno.
Artculo 43. Actos definitivos. Son actos definitivos los que decidan directa o
indirectamente el fondo del asunto o hagan imposible continuar la actuacin.
Artculo 44. Decisiones discrecionales. En la medida en que el contenido de una
decisin de carcter general o particular sea discrecional, debe ser adecuada a los fines de
la norma que la autoriza, y proporcional a los hechos que le sirven de causa.
Los que aceptan o niegan pero deciden de fondo hay unos que la resuelven indirectamente
se entiende que ya la actuacin se termin as no haya un pronunciamiento expreso, as se
no se resuelvan. Hay actos que no son definitivos pero s impulsan la actuacin como los
actos de trmite, como una solicitud de un concepto a otra entidad, es un acto porque se
toma la decisin de pedir un concepto, stos no ponen fin a la actuacin sino que la
impulsan, excepcionalmente pueden haber actos de trmite que pongan fin a la actuacin
como cuando se pida un concepto y ste dice que ese funcionario no es competente para
decidir lo que se pidi, aunque es de trmite pone fin a la actuacin.
Hay ciertos grados de apreciacin subjetivos en las circunstancias de hecho sobre las que se
pronunciar, la decisin tiene que ser proporcional a los fines de la norma y esta muchas
veces dice cundo y cmo se debe ejercer las funciones, tiene que ser adecuada a los fines
de la norma y proporcional a los hechos que le sirve de causa esa competencia discrecional
igual se ajustar a ello si no tenemos el cmo seguir la funcin.
Artculo 57. Acto administrativo electrnico. Las autoridades, en el ejercicio de sus
funciones, podrn emitir vlidamente actos administrativos por medios electrnicos siempre y
cuando se asegure su autenticidad, integridad y disponibilidad de acuerdo con la ley.
En este captulo aparecen unas normas en relacin con el uso de medios electrnicos que son
nuevos y fueron establecidos en esta ley:
Artculo 54. Registro para el uso de medios electrnicos. Toda persona tiene el
derecho de actuar ante las autoridades utilizando medios electrnicos, caso en el cual
deber registrar su direccin de correo electrnico en la base de datos dispuesta para tal
fin. S as lo hace, las autoridades continuarn la actuacin por este medio, a menos que el
interesado solicite recibir notificaciones o comunicaciones por otro medio diferente.
Adems de esta parte del tema de la utilizacin de medios electrnicos ya est incorporada
en nuestra legislacin de manera expresa que no exista en el cdigo anterior, para terminar
ese procedimiento administrativo, las normas nos habla de cundo se producirn los efectos
del AA y cmo culmina el procedimiento que ha surtido la administracin y que termina con
la manifestacin de la voluntad. CAPTULO V Publicaciones, citaciones,
comunicaciones y notificaciones la administracin toma la decisin, para que surta
efectos ese AA tiene que ser publicado o notificado:
Artculo 65. Deber de publicacin de los actos administrativos de carcter
general. Los actos administrativos de carcter general no sern obligatorios mientras no
hayan sido publicados en el Diario Oficial o en las gacetas territoriales, segn el caso.
La autoridad profiere el AA pero para que produzca efectos a particulares, terceros
interesados o en general a los administrados se requiere que el AA sea publicado. Si es del
gobernador, en el diario departamental si es nacional en el diario oficial
Las entidades de la administracin central y descentralizada de los entes territoriales que
no cuenten con un rgano oficial de publicidad podrn divulgar esos actos mediante la
fijacin de avisos, la distribucin de volantes, la insercin en otros medios, la publicacin en
la pgina electrnica o por bando, en tanto estos medios garanticen amplia divulgacin.
Si estamos en un municipio retirado que no tiene una gaceta pues se utilizar la publicacin
por bando en donde en las oficinas de las alcaldas sale una comunicacin y as se hace la
notificacin o en las plazas, de alguna manera la autoridad administrativa tiene que publicar
las comunicaciones administrativas de carcter general si no lo hace ese AA no surtir los
efectos.
Artculo 66. Deber de notificacin de los actos administrativos de carcter
particular y concreto. Los actos administrativos de carcter particular debern ser
notificados en los trminos establecidos en las disposiciones siguientes.
La obligacin de la autoridad administrativa es que cuando profiere una decisin de contenido
particular que afecta a un administrado o varios, ese AA tiene que ser notificado porque si no
ese AA no producir efectos. Establece la obligacin para la administracin de notificar los AA
de contenido particular para que produzcan efectos.
Artculo 67. Notificacin personal. Las decisiones que pongan trmino a una actuacin
administrativa se notificarn personalmente al interesado, a su representante o apoderado,
o a la persona debidamente autorizada por el interesado para notificarse.
En la diligencia de notificacin se entregar al interesado copia ntegra, autntica y gratuita
del acto administrativo, con anotacin de la fecha y la hora, los recursos que legalmente
proceden, las autoridades ante quienes deben interponerse y los plazos para hacerlo.
El incumplimiento de cualquiera de estos requisitos invalidar la notificacin.
La notificacin personal para dar cumplimiento a todas las diligencias previstas en el inciso
anterior tambin podr efectuarse mediante una cualquiera de las siguientes modalidades:
1. Por medio electrnico. Proceder siempre y cuando el interesado acepte ser notificado de
esta manera.
La administracin podr establecer este tipo de notificacin para determinados actos
administrativos de carcter masivo que tengan origen en convocatorias pblicas. En la
reglamentacin de la convocatoria impartir a los interesados las instrucciones pertinentes,
y establecer modalidades alternativas de notificacin personal para quienes no cuenten
con acceso al medio electrnico.
2. En estrados. Toda decisin que se adopte en audiencia pblica ser notificada verbalmente
en estrados, debindose dejar precisa constancia de las decisiones adoptadas y de la
circunstancia de que dichas decisiones quedaron notificadas. A partir del da siguiente a la
notificacin se contarn los trminos para la interposicin de recursos.
Hay que cumplir unos requisitos no es que de cualquier forma haga conocer la decisin
administrativa sino que tiene que cumplir estos requisitos que establece el artculo 67 le debe
dar unas garantas, una copia del acto autntica y gratuita y en ese AA tiene que decirle
cules recursos cabran para esa decisin y cul es el trmino para ello, expresamente as lo
establece este artculo.
Adems la administracin no puede omitir estas obligaciones formales de trmite porque ya
tom la decisin, tiene el AA que afecta a un particular pero tiene que cumplir unas
formalidades para que ese acto produzca efectos.
El AA particular tiene que ser notificado personalmente al afectado, al interesado y aqu
encontramos la regulacin detallada pero cmo hace la administracin para hacer esa
notificacin? Si no aparece el administrado, lo que hace la administracin para hacer la
notificacin personal es lo siguiente:
Artculo 68. Citaciones para notificacin personal. Si no hay otro medio ms eficaz de
informar al interesado, se le enviar una citacin a la direccin, al nmero de fax o al correo
electrnico que figuren en el expediente o puedan obtenerse del registro mercantil, para
que comparezca a la diligencia de notificacin personal. El envo de la citacin se har
dentro de los cinco (5) das siguientes a la expedicin del acto, y de dicha diligencia se
dejar constancia en el expediente.
Cuando se desconozca la informacin sobre el destinatario sealada en el inciso anterior, la
citacin se publicar en la pgina electrnica o en un lugar de acceso al pblico de la
respectiva entidad por el trmino de cinco (5) das.
Se le manda un aviso pero para que comparezca a la diligencia de notificacin personal, la
administracin expide el AA pero para que cumpla efectos tiene que notificarlo es posible que
el interesado se haga presente y se notifique pero puede que no se quiera presentar porque
conoce que la decisin es desfavorable, la administracin tiene que avisarle que hay un acto
que tiene que notificarse y que se haga presente para cumplir la diligencia de notificacin
personal y dice que el envo de la citacin para que venga a presentarse se har dentro de los
5 das siguientes a la expedicin del acto y de dicha diligencia se dejar constancia en el
expediente.
Si no hay informacin para saber dnde citarlo entonces se sigue la citacin a la pgina
electrnica o lugar de acceso pblico.
Artculo 69. Notificacin por aviso. Si no pudiere hacerse la notificacin personal al
cabo de los cinco (5) das del envo de la citacin, esta se har por medio de aviso que se
remitir a la direccin, al nmero de fax o al correo electrnico que figuren en el expediente
o puedan obtenerse del registro mercantil, acompaado de copia ntegra del acto
administrativo. El aviso deber indicar la fecha y la del acto que se notifica, la autoridad que
lo expidi, los recursos que legalmente proceden, las autoridades ante quienes deben
interponerse, los plazos respectivos y la advertencia de que la notificacin se considerar
surtida al finalizar el da siguiente al de la entrega del aviso en el lugar de destino.
Cuando se desconozca la informacin sobre el destinatario, el aviso, con copia ntegra del
acto administrativo, se publicar en la pgina electrnica y en todo caso en un lugar de
acceso al pblico de la respectiva entidad por el trmino de cinco (5) das, con la
advertencia de que la notificacin se considerar surtida al finalizar el da siguiente al retiro
del aviso.
En el expediente se dejar constancia de la remisin o publicacin del aviso y de la fecha en
que por este medio quedar surtida la notificacin personal.
Lo que establece la norma es la obligacin de la administracin de informarle al interesado si
no se hace presente y elude la citacin, la administracin no es que quede amarrada y no
pueda poner en vigencia una decisin que ha tomado, le da todas las posibilidades para que
se entere de ese AA porque se trata de un AA de contenido particular, pero la administracin
tambin tiene todas las posibilidades, lo puede citar si no va le manda una comunicacin si no
llega, todo este trmite que ac se establece, y al final se entender que la comunicacin se
hizo con unos plazos prudentes, es que la administracin tiene la obligacin de que el
interesado conozca la decisin administrativa precisamente para hacer uso de los recursos que
puede interponer el interesado cuando el AA no le es favorable o viola una norma.
Artculo 72. Falta o irregularidad de las notificaciones y notificacin por conducta
concluyente. Sin el lleno de los anteriores requisitos no se tendr por hecha la notificacin, ni
producir efectos legales la decisin, a menos que la parte interesada revele que conoce el
acto, consienta la decisin o interponga los recursos legales.
Tambin en materia administrativa opera esa figura de la notificacin por conducta
concluyente, la administracin tiene que cumplir todas las formalidades que mencionamos,
pero el particular no puede en un momento determinado alegar que NO conoce la decisin si
No hay recurso de apelacin para esos funcionarios porque ellos no tienen un superior
jerrquico porque son jefes de los asuntos asignados a su despacho, un acto con relacin a
una competencia tcnica que haya tomado un ministro no tiene recurso de apelacin ante
nadie. El PTE que es suprema autoridad administrativa, en los ministros hay desconcentracin
que hace que esos funcionarios son superiores en el correspondiente despacho, no tienen un
superior jerrquico.
El de queja sucede cuando se niega el recurso de reposicin, es el recurso que tiene un
administrado cuando no se concede recursos, el interesado puede interponer en el trmino
que lo prev el artculo.
Antes se llamaba la va gubernativa porque era la va que tenan los administrados para
cuestionar las decisiones que los afectaba, en relacin con esa denominacin se aboli en la
ley 1437 y ya no se habla de que los recursos conforman la va gubernativa y el argumento es
que era una argumentacin pasada de moda y que no deba existir en una ley como esta que
es nueva, pero en el fondo queda lo mismo.
Artculo 75. Improcedencia. No habr recurso contra los actos de carcter general, ni
contra los de trmite, preparatorios, o de ejecucin excepto en los casos previstos en norma
expresa.
La norma general es que los recursos procede contra los AA de contenido particular, es ilgico
que se presente recurso contra un decreto reglamentario, es un AA de contenido general, no
hay recursos contra los AA de carcter general ni los de trmite ni los de actos preparatorios,
son esos actos que realiza la autoridad administrativa internamente dentro de la
correspondiente entidad y que van a aportar informacin y van a impulsar el procedimiento
administrativo que terminar con la expedicin de un AA, como cuando se pide el concepto a
una entidad.
Artculo 76. Oportunidad y presentacin. Los recursos de reposicin y apelacin
debern interponerse por escrito en la diligencia de notificacin personal, o dentro de los
diez (10) das siguientes a ella, o a la notificacin por aviso, o al vencimiento del trmino de
publicacin, segn el caso. Los recursos contra los actos presuntos podrn interponerse en
cualquier tiempo, salvo en el evento en que se haya acudido ante el juez.
Los recursos se presentarn ante el funcionario que dict la decisin, salvo lo dispuesto para
el de queja, y si quien fuere competente no quisiere recibirlos podrn presentarse ante el
procurador regional o ante el personero municipal, para que ordene recibirlos y tramitarlos,
e imponga las sanciones correspondientes, si a ello hubiere lugar.
El recurso de apelacin podr interponerse directamente, o como subsidiario del de
reposicin y cuando proceda ser obligatorio para acceder a la jurisdiccin.
Los recursos de reposicin y de queja no sern obligatorios.
Cuando hay un AA respecto del cual procede el recurso de apelacin, el interesado tiene la
obligacin de ejercerlo, si no lo ejerce, no puede despus ir a la jurisdiccin contencioso
administrativa a demandar ese AA porque es un requisito de procedibilidad para discutir en la
jurisdiccin, tiene que agotar lo que se llamaba la va gubernativa. Los de reposicin y queja
NO son obligatorios.
Artculo 77. Requisitos. Por regla general los recursos se interpondrn por escrito que no
requiere de presentacin personal si quien lo presenta ha sido reconocido en la actuacin.
Igualmente, podrn presentarse por medios electrnicos.
Los recursos debern reunir, adems, los siguientes requisitos:
1. Interponerse dentro del plazo legal, por el interesado o su representante o apoderado
debidamente constituido.
ATRIBUTOS DE LOS AA
I.
Presuncin de legalidad.
Artculo 91. Prdida de ejecutoriedad del acto administrativo. Salvo norma expresa
en contrario, los actos administrativos en firme sern obligatorios mientras no hayan sido
anulados por la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo. Perdern obligatoriedad y, por
lo tanto, no podrn ser ejecutados en los siguientes casos:
1. Cuando sean suspendidos provisionalmente sus efectos por la Jurisdiccin de lo
Contencioso Administrativo.
2. Cuando desaparezcan sus fundamentos de hecho o de derecho.
3. Cuando al cabo de cinco (5) aos de estar en firme, la autoridad no ha realizado los actos
que le correspondan para ejecutarlos.
4. Cuando se cumpla la condicin resolutoria a que se encuentre sometido el acto.
5. Cuando pierdan vigencia.
Ac no habla de la perdida de ejecutoriedad del acto lo que dice es que los AA son obligatorios,
como se presume que es ajustado a la legalidad, cuando est en firme el AA, es obligatorio.
Constituye un atributo importante a favor de la administracin pues puede tomar decisiones
unilaterales obligatorias para el administrado, los AA primero se presumen legales y segundo
son obligatorios cuando ya estn en firmes, son obligatorios por la naturaleza misma de la
actividad administrativa que realiza el Estado, no podra el Estado cumplir con sus obligaciones
de asegurar y garantizar la vida en comunidad si sus decisiones no fueran obligatorias.
Tenemos adems mecanismos jurdicos para recurrir y la va judicial cuando se viola el
principio de legalidad pero mientras no se den esos procedimientos, los AA son obligatorios, si
un alcalde tiene que asegurar el mantenimiento de las condiciones de la vida en comunidad y
se presentan disturbios en el orden pblico tiene que tomar medidas obligatorias como el
toque de queda.
III.
Artculo 89. Carcter ejecutorio de los actos expedidos por las autoridades. Salvo
disposicin legal en contrario, los actos en firme sern suficientes para que las autoridades,
por s mismas, puedan ejecutarlos de inmediato. En consecuencia, su ejecucin material
proceder sin mediacin de otra autoridad. Para tal efecto podr requerirse, si fuere necesario,
el apoyo o la colaboracin de la Polica Nacional.
CLASIFICACION DE LOS AA
Los trminos para que se entienda producida la decisin positiva presunta comienzan a
contarse a partir del da en que se present la peticin o recurso.
El acto positivo presunto podr ser objeto de revocacin directa en los trminos de este
Cdigo.
Actos generales | Actos particulares.
Los primeros producen efectos generales y el segundo a un particular, lo primero que la ley
distingue es cundo produce efectos, el acto general cuando es publicado y el acto particular
cuando es notificado con el cumplimiento del procedimiento que se verific. Contra los actos
generales no hay recursos contra los particulares s hay, contra los primeros simplemente se
acude directamente ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo.
Para acudir a al actividad judicial que controla la actuacin de la administracin si es un acto
expreso tenemos que primero agotar los recursos, pero si estamos ante un acto presunto de la
administracin en donde no hay acto, notificacin o publicacin sino que simplemente es la
presuncin que trae la ley de que trascurrido un tiempo de responder una peticin se configura
un acto presunto por el silencio administrativo como no hay acto no hay recursos ni obligacin
de agotar la va gubernativa, a travs de la figura de los recursos obligatorios ante la propia
administracin, finalmente tenemos otra clasificacin que de acuerdo con la ley es la de los
actos discrecionales, si se recuerda cuando veamos en la etapa del procedimiento
administrativo que llegbamos al momento de la expedicin del acto, el artculo 44 habla de
decisiones discrecionales y dice que en la medida del contenido de una decisin de carcter
general o particular sea discrecional debe ser proporcional a los hechos que le sirvan de causa,
es importante esta clase de actos porque las competencias administrativas pueden estar ms
o menos regladas en la ley que las atribuye, hay ciertas competencias administrativas
respecto de las cuales se reglamenta lo que puede exigir la administracin antes de tomar una
decisin en ejercicio de esa competencia.
Actos discrecionales aquellas manifestaciones de voluntad que concreta el ejercicio de
competencias en las cuales el legislador le deja a la autoridad que le asigna la competencia un
grado de apreciacin subjetiva, una discrecionalidad no una arbitrariedad, para tomar la
decisin, establecer la oportunidad de la misma y el sentido en que se toma eso es lo que el
artculo 94 llama decisiones discrecionales, la discrecionalidad del acto radica en su contenido,
nosotros vimos cules son los elementos del acto y el artculo 44 dice que en la medida en que
el contenido de una decisin de carcter particular o general sea discrecional lo primero que
hay que ver es que la ley indica la discrecionalidad en el contenido de la decisin, el elemento
subjetivo, el formal, el causal, el finalista no son discrecionales, la finalidad tiene que ser el
inters general y el especfico segn la competencia que se trate, las formalidades tampoco
porque estn previstas en el CPCA, y si no tiene esas formalidades tendr unas especiales,
entonces ni el elemento subjetivo, la competencia tampoco pues surge del OJ, principio de
legalidad, la decisin discrecional debe ser adecuada a los fines de la norma del elemento
finalista, todo acto debe estar de acuerdo con la finalidad mediata de todas las autoridades del
Estado pero adems segn la competencia que est ejerciendo, adecuada con el fin de la
norma, o sea el inters especfico segn la norma que ejerce.
El artculo agrega y proporcional a los hechos que le sirven de causa entonces por eso es
importante conocer la clasificacin de actos que emanan de competencia reglada y actos que
emanan de competencias discrecionales porque si se trata de estos ltimos actos, adems de
las otras causales de anulacin de los actos, este artculo nos dice que adems la decisin
tiene que ser proporcional a los hechos que le sirven de causa, lo que nos dice la norma es que
todo AA tiene que ser motivado y ah est la causa y la administracin tiene que expresar esos
motivos, tienen que ser ciertos y lcitos, si el acto es discrecional adems la decisin tiene que
ser proporcional con esos hechos que se invocan como causa del AA, por qu no lo es en la
Si en el contenido del acto est explcitamente una condicin o un trmino que tenga la
manifestacin de voluntad de extinguirse cumplido ello, por ejemplo si una ArA designa a una
persona para que ejerza un cargo que de conformidad con el OJ tiene un periodo establecido
en ese OJ, cargo que se ejerce en 4 aos, pues cuando se cumpla esa situacin, termina los
efectos del acto administrativo de nombramiento en razn a su propio contenido, lo mismo
sera en el caso de que exista una condicin que est preestablecida o que la misma ArA la
establezca al expedir el AA la expiracin del AA.
Acciones contempladas para acudir a la jurisdiccin y hacer valer los derechos en frente al AA,
la presuncin de legalidad es el primer atributo de los AA, si el AA es ilegal lo primero que
hacemos es acudir a la jurisdiccin a cuestionar su legalidad a travs de los medios de control,
para mencionar el primer medio de control es:
1. La nulidad
Artculo 137. Nulidad. Toda persona podr solicitar por s, o por medio de representante,
que se declare la nulidad de los actos administrativos de carcter general.
Proceder cuando hayan sido expedidos con infraccin de las normas en que deberan
fundarse, o sin competencia, o en forma irregular, o con desconocimiento del derecho de
audiencia y defensa, o mediante falsa motivacin, o con desviacin de las atribuciones
propias de quien los profiri.
Tambin puede pedirse que se declare la nulidad de las circulares de servicio y de los actos
de certificacin y registro.
Excepcionalmente podr pedirse la nulidad de actos administrativos de contenido particular
en los siguientes casos:
1. Cuando con la demanda no se persiga o de la sentencia de nulidad que se produjere no
se genere el restablecimiento automtico de un derecho subjetivo a favor del demandante o
de un tercero.
2. Cuando se trate de recuperar bienes de uso pblico.
3. Cuando los efectos nocivos del acto administrativo afecten en materia grave el orden
pblico, poltico, econmico, social o ecolgico.
4. Cuando la ley lo consagre expresamente.
Pargrafo. Si de la demanda se desprendiere que se persigue el restablecimiento automtico
de un derecho, se tramitar conforme a las reglas del artculo siguiente.
Los efectos se extinguirn si se encuentra que se configura alguna de esas causales. El cdigo
despus hace referencia a otros medios de control.
ADMINISTRATIVA
Seguridad Social.
El Estado, con la participacin de los particulares, ampliar progresivamente la cobertura de
la Seguridad Social que comprender la prestacin de los servicios en la forma que
determine la Ley.
La Seguridad Social podr ser prestada por entidades pblicas o privadas, de conformidad
con la ley. No se podrn destinar ni utilizar los recursos de las instituciones de la Seguridad
Social para fines diferentes a ella.
La ley definir los medios para que los recursos destinados a pensiones mantengan su
poder adquisitivo constante.
La ley 100 regul todo el tema de pensiones y salud (seguridad social).
ARTICULO 67. La educacin es un derecho de la persona y un servicio pblico que tiene
una funcin social; con ella se busca el acceso al conocimiento, a la ciencia, a la tcnica, y a
los dems bienes y valores de la cultura.
Otra norma que dice que la educacin ms que un derecho es un SP que lo brinda el E y
adems los particulares.
ARTICULO 334.: La direccin general de la economa estar a cargo del Estado. Este
intervendr, por mandato de la ley, en la explotacin de los recursos naturales, en el uso del
suelo, en la produccin, distribucin, utilizacin y consumo de los bienes, y en los
servicios pblicos y privados, para racionalizar la economa con el fin de conseguir en el
plano nacional y territorial, en un marco de sostenibilidad fiscal, el mejoramiento de la
calidad de vida de los habitantes, la distribucin equitativa de las oportunidades y los
beneficios del desarrollo y la preservacin de un ambiente sano. Dicho marco de
sostenibilidad fiscal deber fungir como instrumento para alcanzar de manera progresiva los
objetivos del Estado Social de Derecho. En cualquier caso el gasto pblico social ser
prioritario.
Encontramos una norma que regula la actividad de los SP que tambin pueden ser
prestados por entes privados.
ARTICULO 336. Ningn monopolio podr establecerse sino como arbitrio rentstico, con
una finalidad de inters pblico o social y en virtud de la ley.
Las rentas obtenidas en el ejercicio del monopolio de licores, estarn destinadas
preferentemente a los servicios de salud y educacin.
Directamente la CP91 establece que ciertas rentes que generan monopolios de carcter
pblico, estn destinados a la prestacin de servicios pblicos de salud y educacin.
ARTICULO 56. Se garantiza el derecho de huelga, salvo en los servicios pblicos
esenciales definidos por el legislador..
La norma establece lo relacionado con los servicios pblicos para prohibir la huelga en los
servicios pblicos y la razn es que si es una actividad que busca satisfacer necesidades
permanentes de la comunidad de una manera continua debidamente regulada y establecida
en normas jurdicas establecidas a travs de leyes que debe ser prestada por el E de manera
eficiente o por los particulares, pues no va a ser posible que para hacer valer los derechos
de los T, se suspenda esa actividad, por ello la CP91 directamente establece que se
garantiza el derecho de huelga con excepcin de los servicios pblicos esenciales definidos
por el legislador. Le corresponde a la ley decir cules son esos SP. Ac prohbe la huelga en
no todos los SP sino en los SP esenciales.
-
Derecho a la huelga.
En el CST hay un capitulo que regula el conflicto colectivo de acuerdo al derecho que se
consagra en el artculo 56, ste artculo dice que la ley lo reglamentar, lo regulado en la ley
son esenciales, pero el tema es que no hay una definicin ni en la CP91 ni en la ley, es la
CP91 la que introduce el tema por una parte de los esenciales, tenemos que acudir a la
jurisprudencia:
Con relacin a las normas laborales que regulan el tema de la huelga es el artculo 430 del
CST, subrogado por el decreto 753 de 1956 (decreto extraordinario porque le corresponde a
la ley regularlo mediante decreto desarrollar lo de la huelga) dice que de conformidad con la
CP est prohibida con la huelga de los servicios pblicos (no habla de los esenciales porque
el tema de los esenciales es de la CP91 en esa poca no estaba la expresin) se considera
como SP toda entidad que tienda a garantizar y satisfacer necesidades de inters general en
forma general y continua de acuerdo a un rgimen jurdico especial bien que se realice por
el E directa o indirectamente o por personas privadas, esa definicin s encaja con las
caractersticas tericas que la doctrina ha planteado de los SP, ya estaba operando la crisis
de la Teora Clsica porque habla de los privados prestando servicios pblicos, constituye
entre otras, dice la ley, las siguientes actividades:
Las que se prestan en cualquiera de las ramas del poder pblico (La FL, FJ y FE) eso
quera decir en trminos del ao del 56 que no poda existir la huelga en las entidades
del E porque se consideraban que eran SP a cargo del Estado, el ejercicio de dichas
funciones.
Las de empresas de transporte por tierra, aire, agua y las de acueducto y
telecomunicaciones (servicios pblicos que luego se conocieron como domiciliarios) por
ello cuando hay paro de transporte lo primero que se plantea es la declaratoria de la
ilegalidad de esa huelga porque est prohibida por tratarse de un SP que an hoy est
definido como tal.
Las actividades de establecimientos sanitarios tales como hospitales y clnicas, lo que se
conoce hoy como los servicios de salud que est regulado por la ley 100 y es
directamente dicha ley la que en la actualidad califica como un SP la actividad de
seguridad social.
Las actividades de los establecimientos de asistencia social de caridad y de
beneficencia, se presta servicios que no, de acuerdo con el rgimen de ese momento,
estaban cubiertos por el rgimen de seguridad social y haban hospitales de caridad.
La de todos los servicios de higiene y aseo de las poblaciones, servicios de recoleccin
de basuras por ejemplo, era definido como SP desde el ao de 1956.
Las plantas de leche, plazas de mercado, mataderos, sean ellos oficiales o privados.
Las actividades de refinacin, petrleo.
La ley que es el CST que regula el derecho a la huelga a travs de esas normas, regul lo
que le mand la CP91.
En esta materia en los aos 50 hubo un decreto que declar que la actividad bancaria
tambin es un servicio pblico as como lo es el transporte y las otras que se mencionaron.
-
pblicos a los esenciales a fin de hacer de los segundos una parte de los primeros por eso
tendr el legislador que definir los servicios pblicos esenciales y la Corte deber ejercer el
control material de tales decisiones. Deber proponer criterios meramente indicativos:
La esencialidad del servicio no debe considerarse exclusivamente por el servicio mismo,
esto es, por su naturaleza intrnseca, ni por la importancia de la actividad industrial,
comercial o prestacional en la economa global del pas y consecuentemente en relacin con
la magnitud del perjuicio que para ste representa su interrupcin por la huelga, tampoco
puede radicar en la satisfaccin de los intereses generales la cuales consustancial a todos
los servicios pblicos, su carcter esencial se predica cuando las actividades que lo
conforman contribuyen de modo directo y concreto a la proteccin de bines o a la
satisfaccin de intereses o a la realizacin de valores ligados con el respeto, vigencia,
ejercicio y efectividad de los derechos y libertades fundamentales.
La Corte nos dice que no existe si no un criterio, servicio que est ligada a un derecho
fundamental, ese es el criterio porque necesariamente en cada caso hay que hacer la
valoracin y establecer cul es la situacin del derecho a la huelga que la CP91 le reconoce
a los trabajadores y ese derecho que estar afectado por la suspensin de la prestacin del
servicio es lo que dice el concepto de SP esenciales necesariamente comporta una
ponderacin de valores e intereses que se suscitan entre los T que propugnan el derecho a
la huelga y los derechos que tienen los usuarios a recibir el servicio. Sentencia C-450|
1995.
La jurisprudencia nos da unos criterios para resolver qu es SP esencial, pero una definicin
como tal no se puede dar.
Los domiciliarios son esenciales? La ley para resolver esto en el artculo 4 la ley 142
expresamente dice que para los efectos de la aplicacin del inciso primero del artculo 56 de
la CP91 todos los SP que trata esta ley son servicios pblicos esenciales, entonces, con
relacin a los SP regulados en la ley 142 no tenemos que acudir a los criterios que acudi la
jurisprudencia sino que la ley nos dice cules son esos servicios pblicos domiciliarios que
son esenciales, entonces en esos servicios no opera la huelga.
La CP91 habla de servicios pblicos esenciales cuando habla del derecho a la huelga, y que
en esos servicios pblicos no puede ejercerse el derecho a la huelga. La jurisprudencia nos
dice que son aquellos servicios pblicos en donde est de por medio a satisfaccin de un
derecho fundamental.
La ley tambin ha establecido cules son los servicios pblicos en normas expresas como el
artculo 4o de la ley 100 que siguiendo:
ARTICULO. 4- Del servicio pblico de seguridad social. La seguridad social es un
servicio pblico obligatorio, cuya direccin, coordinacin y control est a cargo del Estado y
que ser prestado por las entidades pblicas o privadas en los trminos y condiciones
establecidos en la presente ley.
Este servicio pblico es esencial en lo relacionado con el sistema general de seguridad
social en salud. Con respecto al sistema general de pensiones es esencial slo en aquellas
actividades directamente vinculadas con el reconocimiento y pago de las pensiones.
Es el legislador el que cataloga los servicios pblicos como esenciales o no, ac ocurre que
lo cataloga como esencial. Por otro lado, el CST reglamenta el derecho a la huelga y el
artculo 430 que fue desarrollado a travs del decreto 753 del 56 establece que
determinadas actividades se consideran servicios pblicos:
Antes de la CP91 no haba el calificativo de esencial, estaba prohibida la huelga en los
servicios pblicos sin calificativo, pero como la CP91 lo introdujo y remiti la ley, el que sea
el legislador el que defina un SP como esencial, adems del artculo 430 encontramos los
artculos 464 y 465 (cierre de empresas: suspensin de actividades de una empresa que
tenga a su cargo la prestacin de un SP) en esas normas se establece unas limitaciones con
relacin al cierre de empresas de servicios pblicos, tiene que avisrsele al GOB para que el
servicio pblico mantenga la prestacin en frente a los asociados.
En el cdigo de comercio hay una norma que hace referencia a que las personas que
prestan servicios pblicos no pueden suspender la prestacin de los servicios ni an en
casos de mora, as lo establece el cdigo de comercio desde el punto de vista del derecho
comercial que aunque el usuario est en mora, no puede suspender el servicio.
En el ao 1994 se profiri el rgimen de los servicios pblicos domiciliarios mediante
expedicin de ley 142/94. Ac se encuentra una regulacin ms ordenada del tema y
cuando se habla de servicios pblicos domiciliarios tenemos este punto de referencia, fue
modificada por la ley 143/94 en relacin con el servicio pblico de energa.
SP. DOMICILIARIOS.
S hay una legislacin en relacin con los servicios pblicos domiciliarios, en ese sentido, se
pueden mencionar varios artculos de la ley 142 que resultan importantes para tener el
concepto de SP domiciliarios:
Artculo 1o. mbito de aplicacin de la ley. Esta Ley se aplica a los servicios pblicos
domiciliarios de acueducto, alcantarillado, aseo, energa elctrica, distribucin de gas
combustible, telefona fija pblica bsica conmutada y la telefona local mvil en el sector
rural; a las actividades que realicen las personas prestadoras de servicios pblicos de que
trata el artculo 15 de la presente Ley, y a las actividades complementarias definidas en el
Captulo II del presente ttulo y a los otros servicios previstos en normas especiales de esta
Ley.
Fija el mbito de aplicacin de la ley de manera precisa y expresa. Ms adelante nos
menciona lo relacionado con los SP esenciales en el artculo 4 cuando dice que los SP
domiciliarios tambin son SP esenciales. Adems la ley en los artculos siguientes como el 5
6 7 8 entra a establecer competencias de los municipios en cuanto a prestacin de
servicios pblicos, competencias de los dptos. en cuanto a prestacin de servicios pblicos y
de la Nacin, se comprende que aunque la CP91 autoriza al E para garantizar la adecuada
prestacin de SP: puede prestarlos directamente o indirectamente (a travs de
organizaciones o particulares) siempre bajo la vigilancia del control y del Estado.
Artculo 5o. Competencia de los municipios en cuanto a la prestacin de los servicios
pblicos. Es competencia de los municipios en relacin con los servicios pblicos, que
ejercern en los trminos de la ley, y de los reglamentos que con sujecin a ella expidan los
concejos:
Artculo 6o. Prestacin directa de servicios por parte de los municipios. Los municipios
prestarn directamente los servicios pblicos de su competencia, cuando las caractersticas
tcnicas y econmicas del servicio, y las conveniencias generales lo permitan y aconsejen,
lo cual se entender que ocurre en los siguientes casos:
Artculo 7o. Competencia de los departamentos para la prestacin de los servicios pblicos.
Son de competencia de los departamentos en relacin con los servicios pblicos, las
siguientes funciones de apoyo y coordinacin, que ejercern en los trminos de la ley, y de
los reglamentos que con sujecin a ella expidan las asambleas:
7.1. Asegurar que se presten en su territorio las actividades de transmisin de energa
elctrica, por parte de empresas oficiales, mixtas o privadas.
Artculo 17. Naturaleza. Las empresas de servicios pblicos son sociedades por acciones
cuyo objeto es la prestacin de los servicios pblicos de que trata esta Ley.
Pargrafo 1o. Las entidades descentralizadas de cualquier orden territorial o nacional,
cuyos propietarios no deseen que su capital est representado en acciones, debern adoptar
la forma de empresa industrial y comercial del estado.
Para saber si es pblica, mixta o privada hay que hacer aplicacin de las normas de atrs.
Puede haber empresas de servicios pblicos que no tengan esa calidad de sociedades por
acciones sino que hay un aporte mayoritaria que se organicen como una empresa industrial
y comercial del Estado, quiz resulta ms importante son las normas que se refieren ms
detallado al rgimen jurdico de las ESP. El artculo 19 (la ley nos establece cul es el RJ de
los actos y contratos de las ESP en los artculos 31 y 32) Son sociedades por accin en
principio y pueden llegar a ser EICE si son totalmente pblicas, el artculo 31:
Artculo 31. Concordancia con el Estatuto General de la Contratacin Pblica. Los
contratos que celebren las entidades estatales que prestan los servicios pblicos a los que
se refiere esta Ley, y que tengan por objeto la prestacin de esos servicios, se regirn por el
pargrafo 1 del artculo 32 de la ley 80 de 1993 y por la presente Ley, salvo en lo que la
presente Ley disponga otra cosa.
Las comisiones de regulacin podrn hacer obligatoria la inclusin, en ciertos tipos de
contratos de cualquier empresa de servicios pblicos, de clusulas exorbitantes y podrn
facultar, previa consulta expresa, que se incluyan en los dems. Cuando la inclusin sea
forzosa, todo lo relativo a tales clusulas se regir, en cuanto sea pertinente, por lo
dispuesto en la Ley 80 de 1993, y los actos en los que se ejerciten esas facultades estarn
sujetos al control de la jurisdiccin contencioso administrativa.
Se haca referencia a que los ctos de las SP de carcter estatal se rega por las normas
estatales, eso deca antes, pero en el ao del 2001 se expidi una ley que en su artculo 3
expresamente estableci que los ctos de esas empresas pblicas de SP, no se regan por las
normas de la contratacin estatal y que solamente quedaban autorizadas para utilizar
aquellas clusulas excepciones de modificacin y terminacin de los ctos estatales prevista
en la ley 80 que regula la contratacin estatal: rgimen actual de las EPE. Las EPP no tienen
esa obligacin de remitirse a la ley 80 para efectos de las clusulas exorbitantes.
Artculo 32. Rgimen de derecho privado para los actos de las empresas. Salvo en cuanto
la Constitucin Poltica o esta Ley dispongan expresamente lo contrario, la constitucin, y
los actos de todas las empresas de servicios pblicos, as como los requeridos para la
administracin y el ejercicio de los derechos de todas las personas que sean socias de ellas,
en lo no dispuesto en esta Ley, se regirn exclusivamente por las reglas del derecho
privado.
Son sociedades por acciones, si son sociedades, se rigen por el derecho comercial y sus
actos sern actos de naturaleza comercial, porque ste es un SP de carcter comercial, que
lo puede realizar el E a travs de sus propias empresas o los particulares, pero siempre
teniendo como finalidad: satisfaccin intereses de la comunidad. Se rigen todas las
empresas por el derecho privado.
-
del E, que est sometida a una regulacin especial a partir de la CP91 y en relacin con los
domiciliarios a partir de la ley 142. Sin embargo, tambin se regula a otras normas como la
del CST. Cuando hablamos de la funcin administrativa, es funcin de la administracin
pblica regular los SP, tambin intervenir en la prestacin de los SP y vigilar su adecuada
prestacin y a las empresas pblicas, mixtas y particulares de servicios pblicos, y para ello
tiene una infraestructura (por la CP91 y la ley la superintendencia de SP | adems las
regionales y municipales para su vigilancia) adems a partir del 94 encontramos un rgimen
jurdico, al menos, para la SP domiciliarios, para la administracin de justicia, est en la ley
estatutaria y para los SP de seguridad social, est en la ley 100.
PODER DE POLICIA
El Estado tiene como objeto fundamental, el Estado en todas sus competencias, el inters
general, la satisfaccin de las necesidades de la comunidad, ah se encuentra el Estado con
que el tiene esa obligacin de asegurar el ejercicio de los derechos, de garantizar el ejercicio
de las libertades y se encuentra con que los individuos tenemos unos derechos y libertades,
es la autoridad del estado quien tiene que asegurar el adecuado ejercicio de esos derechos,
para ello el Estado tiene unas competencias que son de carcter legislativo (Ej: derecho a la
huelga, limitacin de los servicios pblicos; la CP91 dice la ley reglamentar el ejercicio del
derecho a la huelga y as lo hace en la ley laboral) en el ejemplo contemplado es un
derecho que su regulacin se conoce al legislador, y es lo que se conoce como poder de
polica legislativa nos visualiza que hay unas competencias del legislador para regular los
derechos de los individuos, hay otras facultades que el Estado tiene que realizar como
actividades de carcter administrativa y eso se conoce como poder de polica administrativa
poder del Estado pero de naturaleza puramente limitativa que puede regular y limitar el
ejercicio de los derechos y facultades de los individuos con el fin de condicionar la vida en
comunidad.
Cdigo Nacional de Polica Fue pedido mediante un decreto con fuerza de ley (decreto
1355|1970).
ARTICULO 1o. - La polica est instituida para proteger a los habitantes del territorio
colombiano en su libertad y en los derechos que de sta se derivan, por los medios y con los
lmites estatuidos en la Constitucin Nacional, en la ley, en las convenciones y tratados
internacionales, en el reglamento de polica y en los principios universales del derecho.
Busca proteger a los habitantes en su libertad y derechos en que esta se deriva.
ARTICULO 2o. - A la polica compete la conservacin del orden pblico interno.
El orden pblico que protege la polica resulta de la prevencin y eliminacin de las
perturbaciones de la seguridad, de la tranquilidad de la salubridad y la moralidad pblicas.
A la polica no le corresponde remover la causa de la perturbacin.
La ley toma unas condiciones necesarias para la vida en comunidad, doctrinariamente esas
se aceptan y en algunas legislaciones positivas se aceptan menos, no se incluyen la
moralidad, ac s se incluy la moralidad a qu hace referencia? A que las autoridades
del Estado deben asegurar el mantenimiento del orden pblico qu es orden pblico? En
la CP91 no dice, la jurisprudencia y la doctrina dice: el orden pblico son todas aquellas
condiciones necesarias para la vida en comunidad. Cul es la necesidad para obtener
ciertos permisos por parte del E? Quienes prestan servicios de salud tienen que tener
una patente de sanidad que les otorga la secretaria de salud del correspondiente municipio,
como el mdico, lo primero que tiene que obtener es un registro mdico y esa qu
actividad es? Es una actividad administrativa del E que tiene que llevar el registro todos
los mdicos para ejercer la funcin correspondiente en el pas, es el tema de salubridad
como un requisito necesario para la vida en comunidad, ahora bien, las clnicas deben tener
unos permisos (como las estticas).
En fin, son actividades que buscan asegurar las condiciones necesarias para la vida en
comunidad sobre todo en temas de salubridad, pero adems, tenemos medidas que nos
afectan en el ejercicio de nuestras libertades la restriccin de movilidad del pico y placa
nosotros tenemos el derecho a la movilidad, pero nos la limita y reglamentan, con medidas
como el pico y placa, entonces eso es una regulacin que hace la autoridad competente
para asegurar las condiciones necesarias para la vida en comunidad porque si no nos limitan
ese derecho a sacar nuestros vehculos todos los das, vamos a encontrar que no vamos a
poder movilizarnos, eso es una facultad de polica administrativa porque el que establece el
pico y placa es el alcalde.
GEORGE VEDEL dice que es el conjunto de actividades administrativas que tiene como
objeto la expedicin y la regulacin de reglas y medias generales o medidas individuales
necesarias al mantenimiento del orden pblico en nuestro CPolica nos dicen qu es orden
pblico.
Las actividades industriales no pueden generar contaminacin ni auditiva, ni visual, ni en
relacin con los ros ni el medio ambiente es una regulacin de la libertad de empresa
que se pueden realizan pero respetando las condiciones necesarias para la vida en
comunidad que son las que aseguran el adecuado concepto de orden pblico y eso nos dice
el profesor VEDEL que pueden ser medidas individuales y generales necesarias al
mantenimiento del orden pblico.
LOBADER y que consiste en imponer en vista de asegurar el orden pblico, limitaciones a
las libertades y derechos de los individuos coinciden las definiciones y los ejemplos nos lo
confirman tambin.
El #4 del artculo 189 nos establece que es funcin del presidente de la repblica el
mantenimiento del orden pblico, el es el responsable de conservar en todo el territorio el
OP y de reestablecerlo donde fuere turbado. Esa funcin es concentrada a pesar de la
descentralizacin administrativa porque se dispone que para el mantenimiento y
restablecimiento del OP los actos y ordenes del PTE se aplicarn de manera inmediata y de
preferencia sobre la de los gobernadores, y la de stos se igual manera y con mismos
efectos en relacin con el de los alcaldes. Estos ltimos dos tienen dichas funciones pero
quien tiene en todo el territorio es el PTE.
Por lo anterior se ha odo en que hay casos en que el PTE no espere que las autoridades
departamentales tomen medidas para mantener y reestablecer el OP, sino que lo hacen (en
todo el territorio), como ejemplo el toque de queda en todo el territorio nacional.
Con motivo a los estados de excepcin al PTE se le dan ciertas facultades (no las ordinarias)
sino las extraordinarias para que mantenga el orden pblico hasta el punto de cuando est
declarado el estado de conmocin interior, al PTE se le atribuyen facultades excepcionales
que inclusive llegan a la posibilidad de derogar normas y sta medida regir mientras est
declarado del estado de excepcin refuerzan la calidad del PTE se SAAdministrativa
encargado de mantener el orden pblico en todo el territorio nacional.
Cuando la CP91 establece lo relacionado con las autoridades departamentales y en el
artculo 305 #1 dice las atribuciones del gobernador.