Actos perjudiciales celebrados por el

deudor concursado contra la masa activa

del concurso. Ineficacia Concursal.
Anthony Lizrraga Vera-Portocarrero
2015

Aviso de publicacin del procedimiento

concursal de un deudor

Consecuencias de la difusin del inicio de

un procedimiento concursal de un deudor
concursado
Difusin del Procedimiento

(Fecha de Corte)
PRE-CONCURSAL

Revisin de los
actos de disposicin
de activos del
deudor.

CONCURSAL

Consecuencias:
a) Inexigibilidad (temporal)
obligaciones concursales.

de

las

b) Marco de Proteccin del Patrimonio.

Actos de disposicin del patrimonio

del deudor concursado
Ineficacia Concursal
1.

Concepto:
Cuestionamiento
de
determinados
actos
de
disposicin
celebrados por el deudor con un acreedor u otro interesado con la finalidad
de ser declarados ineficaces o inoponibles a los acreedores del concurso.

2.

Trmite: Ante la autoridad jurisdiccional.

Actos de disposicin del patrimonio

del deudor concursado
3.

Finalidad:

RECOMPONER, RESTITUIR Y DETERMINAR LA MASA

ACTIVA DEL DEUDOR CONCURSADO
Sin embargo, ello se concretiza con la reintegracin de los bienes y/o derechos del deudor
concursado, que no se encuentran en la esfera patrimonial de este, cuya exclusin del concurso
produce o puede producir:
a)

Detrimento o disminucin del patrimonio del deudor.

b)

Perjuicio a la colectividad de acreedores al disminuir sus expectativas de cobro.

c)

Beneficiar a un acreedor de manera individual (preferencia).

d)

Evitar que el patrimonio del deudor se traslade a los accionistas de la concursada, acreedores
vinculados o al propio deudor.

Actos de disposicin del patrimonio

del deudor concursado
4.

La Ineficacia Concursal no es nulidad de acto jurdico

Nulidad: En la formacin del acto jurdico hay un defecto estructural, ya sea por la falta de requisitos esenciales,
contrario al orden pblico, buenas costumbres o por infringir una norma imperativa.

Ineficacia Concursal: Los actos de disposicin patrimonial del deudor con terceros en detrimento de su patrimonio y en
perjuicio del colectivo de los acreedores del concurso.
Por ejemplo, en la Ley de Reestructuracin Patrimonial que estuvo vigente hasta octubre de 2002 estableca la nulidad e
ineficacia de los actos de disposicin; en ese sentido, la exposicin de motivos del Proyecto de la Ley General del Sistema
Concursal seal lo siguiente:
[] En efecto, resultaba inexacto reputar como nulos a aquellos actos de disposicin efectuados por el deudor durante
el periodo de sospecha, toda vez que el problema no giraba en torno a un asunto de ineficacia estructural. El supuesto de
nulidad se da cuando el negocio jurdico se forma contraviniendo normas imperativas, cosa que no ocurre con los actos
celebrados por el deudor en tal periodo. La ineficacia aqu planteada es la del acto de disposicin que realiza el deudor
con un tercero, en detrimento de sus acreedores.

Consecuencias jurdicas:
Nulidad: Actos de disposicin nulo, por lo que nunca surti sus efectos.

Ineficacia Concursal: Actos de disposicin son inoponibles a los acreedores con crditos reconocidos; el acto es vlido,
incluso el adquirente puede repetir contra el deudor.

Actos de disposicin del patrimonio

del deudor concursado
5.

Tramos de la Ineficacia Concursal

5.1

Perodo de Sospecha: Se busca revertir los efectos del concurso a determinados actos de disposicin
celebrados por el deudor durante un perodo ANTES del inicio del concurso, privndolos de sus
efectos frente a los acreedores concursales.

Los mtodos para determinar el tiempo del Perodo de Sospecha son:

a)

Determinacin legal: Consiste en la determinacin de la ineficacia por la propia legislacin concursal en un

perodo de tiempo fijo, anterior o posterior a la sentencia declarativa de la situacin de concurso o quiebra.

b)

Determinacin judicial:

Con lmite mximo: Consiste en que la autoridad concursal tiene una fecha mxima de retroaccin para establecer la
fecha de cesacin de pagos, limitado en un plazo mximo la ineficacia, es decir dicha autoridad no puede demorarse ms
all del tiempo establecido en la legislacin concursal pertinente de la fecha de la sentencia de quiebra o de la
presentacin del deudor al concurso preventivo.
Sin lmite mximo: La autoridad concursal puede fijar el lmite temporal de la fecha que considera el inicio del estado de
cesacin de pagos, que puede ocurrir y remontarse a muchos aos atrs.
5.2

Ineficacia Absoluta: Ineficacia de determinados actos jurdicos producidos, POSTERIORMENTE de la

apertura del concurso y hasta que se produzca el desapoderamiento.

Actos de disposicin del patrimonio

del deudor concursado
6.

Actos de disposicin celebrados por el deudor concursado comnmente.

a.

Donaciones y transferencias onerosas de activos a valores subvaluados.

b.

Cambio o modificacin de las preferencias de pago como constitucin de gravmenes, disminucin

de bienes garantizados, pagos anticipados.

c.

Entrega de dinero a accionistas o acreedores vinculados.

d.

Daciones en pago.

Actos de disposicin del patrimonio

del deudor concursado
Existe un contrato de compraventa de un bien inmueble con constitucin de una garanta celebrado por
el deudor fuera del Perodo de Sospecha; sin embargo, el adquirente demand el otorgamiento de la
Escritura Pblica luego de la publicacin del concurso del deudor y antes del desapoderamiento, qu
ocurri en este caso?
Corte Superior: Fundada la demanda, toda vez que el demandante cumpli con las formalidades que
exigi el contrato; asimismo, la declaracin de insolvencia del demandado no puede ser obstculo para
formalizar el contrato que contiene el acto jurdico de compraventa con constitucin de hipoteca, fecha
anterior a la declaracin de insolvencia, no pudiendo discutirse en este proceso la validez del acto
jurdico.
Corte Suprema: Declar infundada la demanda; toda vez que, la posterior elevacin de la Escritura
Pblica de la minuta materia del proceso judicial, dara la conformacin a una constitucin de garanta
hipotecaria que de acuerdo al artculo 19 de la LRP, devendra en nula, por ser un acto posterior a la
declaracin de insolvencia del deudor.
Deudor Concursado: Poli San.

Actos de disposicin del patrimonio

del deudor concursado
PERIODO DE
SOSPECHA

INEFICACIA ABSOLUTA

1 AO
Fecha Corte
Fechas de Ineficacia
1) Solicitud de acogimiento
2) Notificacin de emplazamiento
3) Notificacin de Liquidacin
derogado?

FECHA DE DESAPODERAMIENTO

1)
Decisin
sobre
la
administracin
2) Aprobacin del Convenio de
Liquidacin

Actos de disposicin del patrimonio

del deudor concursado
Ineficacia Concursal en la LGSC
Perodo de Sospecha (19.1 de la LGSC)
Requisitos:
i.

Que el deudor se encuentre en concurso (Caso Awapara y Pesquera Alpesca);

ii.

El acto de disposicin haya sido celebrado por el deudor concursado;

iii.

Acto de disposicin no vaya con el desarrollo normal de la actividad del deudor;

iv.

Acto cause perjuicio al patrimonio del deudor. No es un perjuicio civil, sino en desmedro de los
acreedores; y,

v.

Acto celebrado un ao antes de la solicitud, notificacin de emplazamiento al deudor o

notificacin de la disolucin y liquidacin (Fechas de Ineficacia).
La notificacin de la disolucin y liquidacin est vigente?

Actos de disposicin del patrimonio

del deudor concursado
Ineficacia Concursal en la LGSC
Ineficacia per se (19.3 de la LGSC)

a) Todo pago anticipado por obligaciones no vencidas, cualquiera sea la forma en que se realice;

b) Todo pago por obligaciones vencidas que no se realice de acuerdo a la forma pactada o establecida en el contrato o en el ttulo respectivo;

c) Los actos y contratos a ttulo oneroso, realizados o celebrados por el insolvente que no se refieran al desarrollo normal de su actividad;

d)

Las

compensaciones

efectuadas

entre

obligaciones

recprocas

entre

el

deudor

sus

acreedores;

e) Los gravmenes constituidos y las transferencias realizadas por el deudor con cargo a bienes de su propiedad, sea a ttulo oneroso o a ttulo
gratuito;

f) Las garantas constituidas sobre bienes del deudor, dentro del plazo referido, para asegurar el pago de obligaciones contradas con fecha
anterior a ste;

g) Las ejecuciones judiciales o extrajudiciales de su patrimonio, desde la difusin del concurso; y

h) Las fusiones, absorciones o escisiones que impliquen un detrimento patrimonial.

En las legislaciones concursales no existe la Ineficacia Concursal de actos celebrados posteriormente

a la declaracin de concurso.

Actos de disposicin del patrimonio

del deudor concursado
Ineficacia Concursal en la LGSC
c) Aspectos procesales
(i) Va procesal: Proceso sumarsimo.

(ii) Legitimacin activa: 1) Administradora entidad liquidadora del deudor concursado; y, 2) uno o ms
acreedores reconocidos.
La Ley de Reestructuracin Patrimonial le otorgaba legitimacin activa al INDECOPI.
(iii) Legitimacin pasiva: 1) Adquirente que celebr el acto con el deudor; 2) Eventual propietario del
bien o beneficiario de la garanta; 3) Deudor Concursado?; y; 4) herederos de este?

Actos de disposicin del patrimonio

del deudor concursado
Qu inters tiene el deudor como demandado?
Este es penal, en el sentido que tendr inters en participar de un proceso que ser tomado en cuenta
para medir la conducta del deudor, en caso estar involucrado en una responsabilidad penal; asimismo,
vulnerara su derecho de defensa en el proceso al no permitirle intervenir en un proceso de ineficacia
cuyo efecto es la inoponibilidad de un acto realizado por l frente a los dems acreedores concursales.
Respecto a los herederos, la LGSC no establece nada al respecto; sin embargo, en la demanda de
ineficacia de acto jurdico cuyo deudor, Miguel Segundo Ciccia Vsquez E.I.R.L., la entidad liquidadora
de dicho deudor interpuso dicha demanda contra Jos Juan Ciccia Carpena, en calidad de sucesor del
seor Miguel Segundo Ciccia Vsquez (heredero); la cual fue admitida a trmite.

(iv) Consecuencias de la declaracin judicial (Art. 20 de la LGSC): 1) Ineficacia del acto de disposicin
frente a los acreedores del concurso; y, 2) Reintegro de los bienes y/o derechos a la masa activa del
concurso del deudor o levantamiento de gravmenes.

Actos de disposicin del patrimonio

del deudor concursado
Ineficacia Concursal en la LGSC
Hay reintegro de los bienes que salieron de la esfera patrimonial del deudor a la masa activa del
referido deudor?
La Primera Instancia de la Corte Superior desestim el pedido formulado por la entidad liquidadora
del deudor concursado que los demandados restituyan los bienes objeto del contrato de dacin en pago
declarado nulo, ello en virtud a que lo solicitado no guarda relacin con el petitorio de la demanda, ni con
los trminos de la sentencia expedida en autos, por lo que carece de objeto lo peticionado.

Asimismo, la Segunda Instancia Judicial confirm la Resolucin de Primera Instancia; en el sentido que,
las instancias judiciales declararon nulo el contrato materia de controversia, ms no el reintegro de los
bienes; toda vez que ello no fue discutido por el demandante.
[] Cuarto: que de lo expuesto se concluye que tanto la sentencia de primera instancia como la de
vista no han ordenado la entrega de bienes materia del contrato que la empresa apelante las ha
consentido en los trminos que all aparecen, pues contra ella no interpuso recurso alguno.
Deudor Concursado: Imox.

Actos de disposicin del patrimonio

del deudor concursado
Ineficacia Concursal en la LGSC
c)

Efectos de la Ineficacia frente a terceros de Buena Fe.

Principio de Buena Fe Registral: La Ineficacia Concursal no afecta al tercero de buena fe cuando:
1.
2.
3.
4.

5.

Adquiri bien o derecho del deudor a ttulo oneroso;

Deudor estaba plenamente facultado;
Poderes se encontraban inscritos en RRPP;
Tercero no conoca de inexactitud del registro (del derecho inscrito); y,
Derecho de tercero queda inscrito en RRPP.

Qu ocurre con los bienes nos inscritos en registros o aquellos no inscribibles?

Actos de disposicin del patrimonio

del deudor concursado
Inscripcin de demanda de Ineficacia en Registros Pblicos

Ineficacia Concursal y Accin

Pauliana
Ineficacia Concursal

Accin Pauliana (Cdigo Civil)

Finalidad

Reintegrar los bienes y/o derechos al patrimonio del deudor.

Evitar la insolvencia del deudor que

respalda una deuda frente un acreedor
de manera particular.

Efectos

Ineficacia frente a todos los acreedores del concurso

Ineficacia frente al acreedor perjudicado

que impuls la demanda.

Va Procesal

Proceso Sumarsimo

Acto Gratuito: Sumarsimo.

Acto Oneroso: Conocimiento

Legitimidad

Cualquier acreedor del concurso; administrador o liquidador

del deudor

Acreedor perjudicado

Prueba del
Fraude

No se requiere probar fraude ni perjuicio solo los requisitos

exigidos en la LGSC

Acreedor perjudicado debe acreditar el

nimo fraudulento y el deudor que no
hubo perjuicio.

Procedencia

Solo cuando se publique el inicio del concurso del deudor

En cualquier momento, incluso cuando

el deudor este en concurso.

Prescripcin

2 aos por accin revocatoria? 10 aos por accin personal?

2 aos desde que pudo accionar

Proyecto de modificacin de la LGSC

(abril 2008)
Artculo 19.- Inoponibilidad concursal de actos del deudor
19.1
Son inoponibles frente a los acreedores del concurso los actos realizados por el deudor que no se refieran al
desarrollo normal de sus actividades, que perjudiquen su patrimonio y que hayan sido realizados o celebrados por ste
desde de un (1) ao anterior a la fecha en que present su solicitud para acogerse a alguno de los procedimientos
concursales, fue notificado de la resolucin de emplazamiento o fue notificado del inicio de la disolucin y liquidacin,
hasta el momento en que la Junta se pronuncie sobre la administracin del deudor o apruebe el respectivo Convenio de
Liquidacin, segn sea el caso.
19.2
El perjuicio patrimonial se presume, sin admitir prueba en contrario, cuando se trate de actos de
disposicin a ttulo gratuito y pagos u otras formas de extincin de obligaciones no vencidas.

19.3
Salvo prueba en contrario, el perjuicio patrimonial se presume cuando se trata de actos onerosos realizados a
favor de acreedores vinculados al concursado, o de la constitucin de garantas reales a favor de obligaciones
preexistentes.
19.4
Cuando se trate de actos no comprendidos en el literal anterior, el perjuicio patrimonial deber ser probado por
quien impugne los actos.
19.5
Los actos de disposicin que se realicen en virtud a cualquier cambio o modificacin del objeto social del deudor,
efectuado en el perodo anterior, sern evaluados en funcin de la naturaleza de la respectiva operacin comercial.

Proyecto de modificacin de la LGSC

(abril 2008)
Artculo 20.- Procedimiento
20.1 La legitimacin activa para la impugnacin de los actos sealados en el artculo anterior corresponder al liquidador o administrador. Los acreedores
representantes del 10% del total de crditos reconocidos que hayan solicitado por escrito el ejercicio de tal impugnacin, sealando el acto concreto impugnado y el
fundamento, estarn legitimados para ejercitarla si el administrador o liquidador no lo hiciera dentro del mes siguiente a la solicitud.
20.2 La impugnacin deber dirigirse contra el deudor y contra quienes hayan sido parte en el acto impugnado. Tratndose de la impugnacin de la transferencia
de bienes del concursado, deber incluirse a los terceros adquirentes.

20.3 La competencia para pronunciarse sobre la presente impugnacin corresponde a la Comisin.

20.4 Una vez admitida la denuncia, la Comisin cursar parte al Registro Pblico pertinente para que, bajo responsabilidad, en el plazo mximo de siete (7) das
hbiles, bloquee la inscripcin de cualquier acto de disposicin posterior del bien materia de la impugnacin.

20.5 La resolucin que declare fundada la impugnacin declarar la inoponibilidad concursal del acto impugnado y dictar, como medida correctiva, la
reintegracin al patrimonio concursal de los bienes objeto de aquel, con sus frutos e intereses.
La resolucin tiene carcter de ttulo ejecutivo.
20.6 Si los bienes y derechos no pudieran restituirse al patrimonio concursal por pertenecer a tercero no denunciado o que, conforme a lo resuelto, hubiera
procedido de buena fe o goce de proteccin registral, se ordenar a quien hubiera sido parte en el acto impugnado y est emplazado en el procedimiento, a entregar el
valor que tuvieran cuando salieron del patrimonio del deudor concursal, ms intereses legales.

20.7 El ejercicio de la impugnacin regulada en el presente artculo prescribe en el plazo de un (1) ao contado desde que se hizo pblico el procedimiento o desde
que se realiz el acto impugnado, lo que ocurra ltimo. Su ejercicio no impedir el inicio o continuacin de las acciones de revisin de actos del deudor, que
procedan conforme a Ley.

Problemas detectados
Desapoderamiento del deudor concursado
El desapoderamiento concursal es la institucin que explica la separacin del deudor de la administracin de sus
bienes, es decir, la prdida que sufre del control de su patrimonio en beneficio o a favor de los acreedores reunidos
en la Junta de Acreedores. El desapoderamiento responde al riesgo originado en el comportamiento del deudor que,
sabiendo que el total de su patrimonio va a ser realizado para pagar sus deudas, pierde incentivos para
administrarlo eficientemente, en detrimento de las expectativas de cobro que tienen sus acreedores,
comportamiento que no es observable directamente por estos debido a los altos costos de monitoreo y vigilancia que
enfrentan". Resolucin N 0425-2004/SCO-INDECOPI del 9 de julio de 2004.

Desapoderamiento inmediato

Desapoderamiento atenuado: Cunto tiempo transcurre desde el inicio del concurso del deudor
hasta que ocurra el desapoderamiento efectivo del deudor?

Problemas detectados
Desarrollo normal de la actividad del deudor

Autoridad jurisdiccional se basa en el objeto social de la empresa; qu ocurre con las personas
naturales?

Actividad comercial del deudor

() entre los actos que coadyuven a la realizacin de los fines de la sociedad, tambin se encuentran aquellos que
tengan que ser adoptados por la empresa ante situaciones excepcionales y cuya implementacin permita atender de
manera oportuna y razonable cualquier exigencia de la sociedad que se encuentre orientada a alcanzar sus fines.
Dicha excepcionalidad supone, por ende, la adopcin de medidas que permitan que la sociedad afronte cualquier
eventualidad o circunstancia no alineada en principio con su objeto social pero que, en funcin a las
particularidades de la situacin presentada, permitan materializar el fin social. Resolucin N 0789-2013/SDCINDECOPI del 14 de mayo de 2013.

Giro cotidiano del negocio del deudor (Definicin comercial ms actual).

Problemas detectados
La autoridad jurisdiccional no diferencia la Ineficacia Concursal de la accin pauliana o nulidad
civil

La autoridad jurisdiccional aplica no solo lo referido en el artculo 19 de la LGSC; sino los artculos 195
(Accin Pauliana) y 219 del Cdigo Civil (Nulidad de Acto Jurdico).

Ello es correcto? Tienen los mismos efectos?

Problemas detectados
Prescripcin extintiva
La autoridad jurisdiccional, respecto a la prescripcin extintiva en una demanda de Ineficacia de Acto
Jurdico en materia concursal no ha establecido un criterio uniforme.
Dos aos (Fbrica de Gaseosas El Tigre); diez aos accin personal (Imox) y Sociedad Conyugal
Castaeda-Retamozo (ningn plazo porque la LGSC no lo establece).
La Ley de Reestructuracin Patrimonial estableca un plazo de prescripcin de dos aos.

Criterio de la Corte Suprema: El plazo prescriptorio para todos los supuestos de ineficacia, no solo
para la accin pauliana, es de dos aos. Casacin N 1227-2012 LIMA del 12 de marzo de 2013.
De lo sealado se entiende que extiende a los siguientes supuestos:
Oponibilidad: Artculos 161 (Ineficacia del acto jurdico por exceso de facultades); 315 (Disposicin de
los bienes sociales); y, 978 (Condicionabilidad de la validez de actos de propiedad exclusiva) del Cdigo
Civil.
Resolucin (Artculo 1371 del Cdigo Civil) y Rescisin (Artculo 1371 del Cdigo Civil).

Problemas detectados
Desconocimiento de la autoridad jurisdiccional de la normativa concursal
En el caso en donde el deudor concursado es el seor Richard Nathan Levy, la autoridad jurisdiccional
declar improcedente la demanda de ineficacia, fundamentando dicha decisin en que el
procedimiento concursal del referido seor provino del artculo 703 del Cdigo Procesal Civil, [] de
los fundamentos de hecho de la demanda, es de advertirse que el supuesto en que funda su pretensin la recurrente
no es justiciable, dado que el artculo 19 de la Ley General del Sistema Concursal- Ley 27809, se refiere a un
supuesto de hecho en el que el proceso concursal se hubiere iniciado a instancia del propio fallido o concursado,
ms no a los procedimientos que son iniciados por mandato judicial, como es el caso, dado que el perodo de
sospecha en el que funda su pretensin es inexistente, al haber sido sometido dicho procedimiento; por tanto la
demanda incurre en causal de improcedencia liminar, por las causales de falta de conexin lgica entre los hechos y
el petitorio, as como de imposibilidad jurdica del petitorio.

Es decir, que segn la autoridad judicial la Ineficacia Concursal nicamente

puede ser invocado por el demandante cuando el procedimiento concursal
del deudor se haya iniciado a solicitud del deudor.

MUCHAS GRACIAS