UNIVERSIDAD ESTATAL A DISTANCIA

MAESTRA EN DERECHOS HUMANOS

AUTODETERMINACIN INFORMATIVA Y DERECHOS HUMANOS

AUTODETERMINACIN INFORMATIVA Y PERSONALIDAD VIRTUAL

PROF: ALFREDO CHIRINO SNCHEZ

FRANCISCO J. CAMPOS ZAMORA

2009

I. INTRODUCCION: SOBRE EL AMBIENTE ACTUAL DE LA INFORMACIN.

Tal como advierte Umberto Eco, dos actitudes radicalmente opuestas dividen a la
sociedad ante la irrupcin de las nuevas tecnologas. El Apocalipsis y la Integracin. De un
lado, los apocalpticos se caracterizan por su desconfianza con respecto a los avances de la
tcnica, al tiempo que los integrados se identifican por su posicin acrtica, frente a los
peligros provenientes del uso de la ciencia. Mientras << el Apocalipsis es una obsesin del
dissenter, la integracin es la realidad concreta de aquellos que no disienten>>1.

A partir de esa sentencia, se puede afirmar que vivimos, en la actualidad, un
verdadero movimiento en el llamado <<ambiente de la informacin>>, en el que,
precisamente, la informacin ha adquirido un enorme valor econmico. A travs del
tiempo, su tratamiento se ha ido haciendo cada vez ms sencillo y la tecnologa encargada
de su procesamiento ha ido adaptndose a los cambiantes y vertiginosos desarrollos de la
telemtica, permitiendo superar fronteras temporales y geogrficas con relativa facilidad2 .

La modernidad ha desacralizado al mundo y derrumbado muchos de los mitos que
se tejan en torno al concepto de sociedad, al punto que cada vez son menos las
actividades del ser humano que se mantienen inmutables con el devenir de la sociedad
tecnolgica. Este nuevo modelo ha desembocado en tantos estilos de vida como formas de
pensamiento existen, y ese desarrollo no se detiene all; todo lo contrario, la tendencia
indica que se aproximan cambios an mayores. No en vano, se producen componentes
electrnicos cada vez ms pequeos y poderosos que multiplican la capacidad de los
sistemas informticos.

La unin entre esos sistemas y los medios de comunicacin ha develado infinidad
de posibilidades de accin para estos ltimos, al punto que, en algunos crculos, ha
comenzado a plantearse la necesidad de concebir a los mass media, no como medios, sino
como parte del mensaje en s 3.

El advenimiento de Internet trajo consigo una revolucin an mayor en torno a la
informacin disponible, haciendo que la cantidad de datos que se ofrecen, con respecto a
cualquier tema, sea difcilmente digerible en su totalidad4 . Por otra parte, no slo la
informacin traducible como conocimiento, cuenta con amplia difusin en el ciberespacio,
sino tambin la que se presenta bajo la forma de datos personales. Los usuarios de Internet
son viajeros que dejan una huella indeleble de su paso. Infinidad de sus datos personales

ECO, Umberto. Apocalpticos e Integrados, Lumen, Barcelona, 1985, p. 13. En similar sentido, se refera
Marcuse al sealar que la ciencia y la tcnica se haban convertido en la nueva ideologa. MARCUSE,
Herbert. El Hombre Unidimensional. Ensayo sobre la Ideologa de la Sociedad Industrial Avanzada, Seix
Barral, Barcelona, 1972, pp. 21 y ss. MARCUSE, Herbert. Industrialisierung und Kapitalismus im Werk Max
Weber en Kultur und Gesellschaft. II. Frankfurt a. M., 1965. Citado por HABERMAS, Jrgen. Ciencia y
Tcnica como <<ideologa>>, Tecnos, Madrid, Espaa, 1989, p. 55.
1

CHIRINO SNCHEZ, Alfredo. Autodeterminacin Informativa y Estado de Derecho en la Sociedad

Tecnolgica, Conamaj, San Jos, Costa Rica, 1997, p. 1.
2

As LUHMANN, Niklas. La realidad de los medios de masas, Anthropos, Mxico, 2000.

En fecha reciente, Google, uno de los operadores del servicio de bsquedas ms populares de Internet, dio
a conocer el proyecto Googleprint, iniciativa para digitalizar las colecciones de cinco importantes bibliotecas
de las universidades de Oxford, Michigan, Stanford, Harvard y la Biblioteca Pblica de Nueva York.
2
4

pueden ser recolectados desde los sitios web a los que el usuario ha tenido acceso. Nuestra
informacin es recolectada y ordenada por quienes cuentan con los medios y la habilidad
necesaria, a fin de formar con ella un perfil de personalidad o personalidad virtual, donde
destacan datos referentes a nuestra materia financiera, adherencia ideolgica, perfil de
consumidor, e incluso preferencia sexual. Personalidad virtual que, lamentablemente, en el
estado actual de las cosas, no es controlable por el sujeto a partir del cual se compone,
revelndolo como una entidad transparente al control, tanto privado, como estatal.

Al lado de esa recoleccin de datos personales, en apariencia, <<inofensiva>> y con
aspiraciones comerciales, ha surgido tambin una forma ms peligrosa de
aprovechamiento de las nuevas tecnologas, ejercida por quienes, valindose del
anonimato que concede el ciberespacio, hacen uso de l para desarrollar actividades
ilcitas, creando nuevos e intrincados dilemas para los aplicadores del derecho penal,
quienes deben llevar a cabo grandes esfuerzos para determinar, entre otras cosas, el lugar
de comisin del delito, la legislacin aplicable, etc.

La modernidad no ha tardado en develar su rostro oculto, e Internet se ha
convertido, para algunos, en paraso de la anarqua, donde pueden delinquir sin que, en
apariencia, los rija ninguna legislacin. Lo anterior, sumado a las estadsticas sobre
criminalidad y violencia que arrojan los medios de comunicacin colectiva, ha hecho que
la sociedad, estremecida por esas cifras, exija, el surgimiento de un Estado de seguridad y
vigilancia, con lo cual se ha tolerado la prdida de libertad y la restriccin del derecho a la
intimidad. Bajo el pretexto de la seguridad de los Estados, se asiste pasivamente al rearme
del Leviatn controlador, regulador y castigador, quien vigila a los ciudadanos incluso en
los aspectos ms simples de su vida privada5, vigilancia que, hoy en da, asume la forma
de la recoleccin de datos personales.

As, uno de los principales peligros que ha trado consigo la modernidad, lo
constituye el control de los sujetos a travs de su informacin personal, situacin que ha
obligado a los ordenamientos jurdicos a presentar soluciones ante este nuevo peligro. Una
de ellas lo constituye, precisamente, el derecho a la autodeterminacin informativa, el
cual, en la actualidad, se encuentra ampliamente reconocido en algunas legislaciones

Ver HASSEMER, Winfried. Datenschutz und Datenverarbeitung Heute, Wiesbaden, 1995, p. 11. Citado por
CHIRINO Snchez, op. cit., parte introductoria.
3
5

europeas, y muy especialmente en la Repblica Federal de Alemania, donde ha tenido,

desde 1970, un importante desarrollo a nivel legislativo 6.

Algunos ordenamientos jurdicos latinoamericanos, por su parte, han preferido la
creacin del recurso de habeas data, figura basada en el habeas corpus, y cuyo objetivo
consiste en el acceso, por parte del ciudadano, a algunas bases de datos donde se
encuentre su informacin, a fin de que ste pueda ejercer un mejor control sobre ella,
corroborando que la misma sea veraz, e incluso contando con la posibilidad de excluirla
de sus archivos al considerarla perniciosa para sus intereses.

La autodeterminacin informativa y el recurso de habeas data, surgen as como
respuesta a esa capitis diminutio sufrida por los derechos a la privacidad e intimidad,
producto de una sociedad ansiosa de llegar a todas las esferas en que se desenvuelve el ser
humano 7.

Con todo, la modernidad contina planteando nuevas interrogantes y develando
importantes posibilidades de desarrollo, para beneficio del ser humano. Es as como, en
uno de sus ms recientes trabajos, Prez Luo analiza las implicaciones, tanto benficas
como perversas, de la aplicacin de las tecnologas de la informacin y comunicacin en el
campo poltico, al tiempo que pone especial nfasis en el concepto de ciudadana. Seala el
autor la trascendencia de alcanzar un nuevo nivel en la relacin <<ciudadano-Estado>>, a
fin de conseguir una ciberciudadana, que implique un nuevo modo, ms autntico,
profundo, e instalado en los parmetros tecnolgicos del presente, de participacin
poltica con vocacin planetaria, y no caer en una indeseable ciudadana.com, cuyo
titular quede degradado a mero sujeto pasivo de la manipulacin de poderes pblicos y
privados8.

An cuando concordamos con lo referido por Prez Luo, el feliz arribo a esa
ciberciudadana es beneficiosamente ms amplio y complejo de lo que l afirma, por
cuanto constituye, simplemente, un anticipo de la manera en que las nuevas tecnologas

Corresponde al Land de Hesse, el mrito de haber promulgado la primera Ley de proteccin de datos
personales, a nivel mundial, el 7 de octubre de 1970. Esta constaba de 17 artculos, y, a pesar de su corta
extensin, presentaba importantes avances en materia de proteccin a la intimidad, tales como la figura del
Comisionado para la proteccin de datos personales y libertad informativa <<Beauftragter fr Datenschutz
und Information Freiheit>>. Ese desarrollo no se detuvo all. Todo lo contrario, pronto otros Lnder
promulgaron sus propias leyes. Igualmente, en poca reciente, el 1 de enero del 2003, se ha adoptado la
nueva Ley federal de proteccin de datos personales <<Bundesdatenschutzgesetz>> (BDSG). El modelo ha
resultado exitoso y ha comenzado a ser implementado por otros pases, como es el caso de Italia, pas que
cuenta actualmente con una de las legislaciones ms modernas en ese sentido, al punto que, el 30 de junio
del 2003, comenz a regir una nueva normativa: <<Codice in Materia di Protezione dei Dati Personali>>.
Espaa cuenta tambin, desde 1992, con la <<Ley Orgnica de Regulacin del Tratamiento Automatizado de
los Datos de Carcter Personal>> (LORTAD) Al respecto, puede consultarse la obra de HASSEMER,
Winfried y CHIRINO Snchez, Alfredo. La Tutela de la Autodeterminacin Informativa y los Retos del
Procesamiento Automatizado de Datos Personales, Editores del Puerto, Buenos Aires, Argentina, 1997, pp. 4
y ss.
6

Ver, FROSINI, Vittorio. Ciberntica, Sociedad y Derecho, Tecnos, Madrid, Espaa, 1982, p. 178. En esa lnea
CAMPUZANO TOM, Herminia. Vida Privada y Datos Personales, Tecnos, Madrid, Espaa, 2000, pp. 53 ss.
7

PREZ LUO, Antonio-Enrique. Ciberciudadan@ o ciudadana.com?, Gedisa, Barcelona, Espaa, 2004,

passim.
4
8

revolucionarn la relacin del individuo con los entes estatales, transformando as, en
definitiva, el concepto de ciudadana tal como lo concebimos en la actualidad.
II. EVOLUCIN DEL CONCEPTO DE CIUDADANA.

Es irnico que el concepto de ciudadana, fundamento de la construccin de las
libertades pblicas y los derechos fundamentales, se encuentre an hoy, en el siglo XXI,
cubierto por un velo de oscuridad, donde, si bien puede afirmarse la existencia de
consenso en cuanto a su ncleo duro, sus lmites no parecen estar todava bien definidos,
situacin que acarrea numerosos inconvenientes al intentar describir a qu se hace
referencia al hablar de ella, lo que nos obliga a realizar algunas puntualizaciones de
carcter histrico.

An cuando desde pocas remotas, griegos y romanos comenzaron a esbozar la
idea de ciudadana, la verdad es que la misma se encontraba fundada, no tanto en
posiciones de igualdad frente a otros sujetos, sino en ideas de adscripcin en torno a un
determinado centro poltico. De ese modo, a pesar del avance de esas culturas en campos
como poltica, filosofa y derecho, la verdad es que, en dichas sociedades, se conocieron
grandes focos de desigualdad para quienes no eran considerados <<ciudadanos>>,
negndoseles la condicin mnima de seres humanos y quedando sometidos, en muchos
casos, a la esclavitud. Por lo anterior, comenzaremos este breve recorrido histrico a partir
de la edad moderna, por ser justo all cuando el concepto de ciudadana se impregna de
las idea de libertad e igualdad, donde el sujeto ya no se ver sometido ms que al imperio
de la ley promulgada en forma legtima.

Para una definicin de la ciudadana en clave histrica, resulta de incuestionable
valor el aporte de Diderot y dAlembert en la Enciclopedia <<Dictionnaire des Sciences
des Arts et des Metiers>>, en torno a dicho concepto. De ese texto podemos extraer las
siguientes conclusiones:
1)La ciudadana es un estado de la persona que vive en una sociedad libre.
2)La ciudadana es una condicin voluntaria que no puede imponerse a ninguna persona.
3) La ciudadana consiste en un conjunto de derechos y deberes de las personas que
pertenecen a un determinado Estado.

Es, en definitiva, con la Revolucin Francesa, que la cualidad de ciudadano se
convertir en el centro de imputacin del conjunto de derechos y libertades que
corresponden a los miembros de un Estado de Derecho.

A partir de all, los conceptos de ciudadana, derechos fundamentales y Estado de
Derecho, se convertiran en realidades que se condicionan mutuamente. El Estado ser la
forma poltica en que los poderes actan sometidos en forma legal y legtima, para
garantizar los derechos fundamentales de los ciudadanos. Los derechos fundamentales
constituirn el fundamento de la legitimidad del Estado, as como el contenido de la

ciudadana. sta, por ltimo, ser el cauce de participacin poltica en el Estado, mediante
el ejercicio de los derechos fundamentales9.

En ese sentido, ya para finales del siglo XVIII, Kant sealaba que el concepto de
ciudadana se encuentra basado, a su vez, en tres principios a priori: la libertad de cada
miembro de la sociedad, como hombre; la igualdad de l mismo frente a cualquier otro,
como sbdito; y la independencia de cada miembro de la comunidad, como ciudadano.
Para el filsofo de Knigsberg, esos principios no provienen de un Estado ya instaurado,
sino que, por el contrario, siguiendo una lnea completamente racionalista, los mismos
emanan del derecho externo del hombre; son principios de la pura razn <<reinen
Vernunftprinzipien>>.

Kant sostiene, igualmente, la existencia de un rgimen de garantas que le
garantizan al ciudadano su posicin de igualdad frente a los otros miembros de la
comunidad poltica, con la consiguiente abolicin de privilegios y estamentos, en su
condicin de individuo libre an cuando sea sbdito del Estado 10.

La ciudadana consistir de esa forma en el nexo de pertenencia a un Estado de
Derecho por parte de sus nacionales, lo que les implica un conjunto tanto de deberes como
de derechos, al tiempo que ciudadano ser el sujeto que se halla en esa posicin jurdica.

En la evolucin del concepto de ciudadana, especial nfasis merece la doctrina
iuspublicista alemana y, muy especialmente, el desarrollo de Jellinek, por ser quien, en
definitiva, perfil la distincin entre ciudadana en sentido genrico y ciudadana en
sentido activo, por medio de su sistema de los derechos pblicos subjetivos.

III. EL SISTEMA DE LOS DERECHOS PBLICOS SUBJETIVOS.

Uno de los aportes ms interesantes al concepto de ciudadana y, en general, de las
relaciones entre el individuo y el Estado, lo constituye la construccin elaborada por Georg
Jellinek a partir de su clebre Sistema de los Derechos Pblicos Subjetivos, <<System der
subjektiven ffentlichen Rechte>>. En el marco de ese sistema, Jellinek esboza la tesis de
que cada individuo se encuentra en una relacin especfica con el Estado, de acuerdo a sus
propias caractersticas, relacin que denomina status. Existen as cuatro tipos de relaciones
ciudadano-Estado, las que dan origen, a su vez, a cuatro status: un status subiectionis, un
status libertatis, un status civitatis y, por ltimo, un status activae civitatis11.
A) STATUS SUBIECTIONIS.

El status subiectionis o status pasivo, hace referencia a la relacin en virtud de la
cual el individuo se encuentra sometido a las decisiones del Estado, a lo interno de la
PREZ LUO, Antonio-Enrique. Derechos humanos, Estado de derecho y Constitucin, Tecnos, Madrid,
2003, p. 212 ss.
9

10

PREZ LUO, Ciberciudadan@ o ciudadana.com?, op. cit., p. 29.

JELLINEK, Georg. System der subjectiven ffentlichen Rechte, Scientia, Aalen, 1919, in totum. Para
WOLFF, el status es un claro ejemplo de una posicin jurdica <<Rechtsstellung>>, y por esta ltima
entiende la calificacin esencial de una persona dentro del ordenamiento jurdico. WOLFF, Hans; BACHOF,
Otto y STOBER, Rolf. Verwaltungsrecht, Band I, 11 Auflage, Verlag C.H Beck, 1999, p. 476
6
11

esfera del deber individual. Esto se traduce en la existencia de mandatos y prohibiciones a

los que el sujeto est subordinado, a partir de la legitimidad del Estado para dictarlos y
convertirlos en normas de acatamiento obligatorio para sus ciudadanos. Una de sus
caractersticas principales radica en su consideracin como posicin jurdica abstracta, esto
es, que el status se caracteriza por la relacin de sujecin en general y no por el conjunto
de obligaciones individualmente consideradas. La disminucin o aumento de los deberes
jurdicos de un sujeto no modifica su status. Sin embargo, es obvio que, para que este se
mantenga, deber existir cuando menos una obligacin por parte del individuo hacia el
Estado 12. Esto se resume en la diferencia existente entre el contenido del status y el status
como tal. El contenido es reflejo del haz de posiciones que manifiestan la sujecin del
individuo a la autoridad estatal. El status, en cuanto tal, se refiere precisamente a esa
relacin en abstracto, sin tomar en cuenta obligaciones determinadas y especficas.
B) STATUS LIBERTATIS.

Un segundo status es el denominado status libertatis o status negativo. En este, el
sujeto es amo y seor de su esfera individual y a ella no tienen alcance las facultades de
imperium del Leviatn. Esa esfera se compone del conjunto de acciones que son
irrelevantes para el Estado y se les confiere esa calidad, en el tanto no se encuentren en
condiciones de provocar, en la relacin Estado/ciudadano, un efecto jurdicamente
relevante. Con esa irrelevancia, Jellinek se refiere a las acciones libres, es decir, las que no
se encuentran ordenadas ni prohibidas, y tanto su realizacin como su omisin son
permitidas.

El status negativo est protegido en el tanto el individuo posee un derecho a su
reconocimiento y a las autoridades estatales les est vedada toda perturbacin del mismo,
mediante imposiciones o coacciones no fundadas legtimamente en un mandato legal.
Empero, esto no deja de ser problemtico, pues, siguiendo al autor, cualquier pretensin
referida a un comportamiento estatal va ligada al status positivo del individuo, lo que ha
conllevado a que los derechos de defensa presenten un carcter oscilante entre los status
negativo y positivo13.
C) STATUS CIVITATIS.

En el status civitatis, tambin denominado status positivo, el Estado reconoce al
individuo la capacidad jurdica de reclamar, para s, el poder estatal y utilizar sus
instituciones en beneficio propio. En resumen, el ciudadano lucha por el otorgamiento de
pretensiones positivas14. El Estado confiere al individuo el status de civilidad, cuando le
garantiza pretensiones a su actividad y le facilita medios jurdicos para su realizacin. En
ese sentido, Jellinek llama pretensiones jurdicas positivas formales a esos derechos que el

ALEXY, Robert. Teora de los Derechos Fundamentales, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales,
Madrid, 2001, p. 249.
12

13

Ibid., p. 252

14

JELLINEK, op. cit., 87.

7

individuo puede imponer en un procedimiento para la proteccin de sus dems

derechos15.

El hecho de que el individuo posea tales pretensiones ante el Estado, puede
significar dos cosas: primero, que el individuo presenta frente al Estado derechos a algo; y
segundo, que adems posee una competencia necesaria para su imposicin. La existencia
del status civitatis debe ser leda, necesariamente, en ese doble sentido: como el conjunto
de derechos del ciudadano frente a la autoridad estatal, y como la competencia que
posibilita su consecucin.
D) STATUS ACTIVAE CIVITATIS.

El status activae civitatis, o status activo, se caracteriza esencialmente por la
competencia otorgada a un individuo. Para que el sujeto se encuentre en dicha posicin
jurdica, deben otorgrsele capacidades ubicadas fuera de su libertad natural,
competencias que, en primer trmino, deberan corresponder nicamente al Estado como
detentador del poder y centro de toma de decisiones. La condicin de ciudadano implica,
a partir de all, un protagonismo en la determinacin de la poltica estatal y se materializa
mediante una cesin de competencias, traducida, a su vez, en derechos como el sufragio.
Ligado a esa capacidad cedida por el Estado, puede encontrarse nuevamente el concepto
de competencia en relacin con el de status; empero, no toda competencia debe ser
adscrita a ste; antes bien, para Jellinek, al status activo pertenecen nicamente las que
tienen por fin lograr una participacin efectiva en el Estado para contribuir en la
formacin de la voluntad estatal. Con ello se aprecia como la elaboracin de este status
est ineludiblemente ligada a los derechos de participacin poltica, y no a la celebracin
de actos irrelevantes, como anteriormente se seal.
IV. CRTICAS Y RESURGIMIENTO DE LA TEORA DE LOS STATUS

El sistema elaborado por Jellinek constituye, hasta el da de hoy, uno de los
principales esfuerzos de la doctrina iuspublicista por explicar el conjunto de relaciones en
las que se encuentra el individuo con el Estado. Sin embargo, la misma no se encuentra
libre de deficiencias y oscuridades. Por el contrario, sta ha sido atacada por su excesivo
formalismo, y por la poca percepcin de conjunto aplicada a los status, motivo por el que
podemos identificar cuando menos tres crticas.
A) LA CRTICA DE HESSE.

Un primer reproche lo constituye el formalismo apuntado por Konrad Hesse. Esto
se evidencia particularmente en el status negativo, el cual, en el fondo, es incapaz de
superar su naturaleza puramente formal, y quien lo ostenta, en su opinin, no es la
persona o el ciudadano en su realidad vital y concreta. La libertad que otorga no est
referida a situaciones vitales verdaderas y especificas. Para Hesse lo correcto es optar por
la adopcin de un status jurdico material, fundamentado y garantizado por los derechos
15

Ibid., p. 70.
8

fundamentales de la Ley Fundamental; ello, en la medida en que las normas

iusfundamentales contendran un otorgamiento y fundamento concreto 16.
B) LA CRTICA DE HBERLE.

El profesor Peter Hberle agrega otra crtica en torno al aislacionismo de los status,
en el tanto la doctrina de Jellinek niega a los derechos fundamentales su carcter activo
civil. Los diferentes status, afirma, se perciben de una manera especializante, aislados, y
completamente rgidos unos junto a los otros. Con ello, no se comprende en qu forma el
otorgamiento de derechos fundamentales coloca a quienes los poseen en la situacin de
ciudadanos activos, perdindose as aquello que Smend llamara sentido de una
Constitucin, es decir, la reunin de ciudadanos como comunidad poltica17.
C) LA CRTICA DE PREU.

Un tercer autor, Ulrick Preu, elabora su crtica a partir del concepto de derecho
subjetivo, en el tanto aduce que las relaciones sociales de las personas no pueden ser
organizadas a travs de un sistema de adscripciones a esferas vitales individualmente
dominadas. Los ordenamientos actuales de relaciones sociales interdependientes y
organizativamente mediatizadas, contina, requieren categoras jurdicas que
conceptualmente recojan esta mediacin social y superen la concepcin de mbitos vitales
individualmente dominados. Dicha situacin no es la que proporciona el concepto actual
de derecho subjetivo y, por lo tanto, mucho menos la teora del status de Jellinek18.

D) NUEVAS PROPUESTAS.

Las crticas apuntadas por Hesse, Hberle y Preu, presentan gran importancia, y la
teora de Jellinek debe hacer un esfuerzo por responderles convincentemente. Sin
embargo, no puede afirmarse por ello que el sistema de los derechos pblicos subjetivos
posea, por ese motivo, menos importancia o, en todo caso, carezca de ella. La teora de
Jellinek tiene el mrito de ser uno de los primeros y ms pretenciosos desarrollos acerca de
la relacin individuo-Estado. Si bien sus detractores indican que ese panorama de
relaciones es ms complejo que el expuesto por el profesor alemn, quien peca por
formalista y por la poca visin de conjunto aplicada a su teora, la amplitud de su sistema
ha conllevado a que, lejos de desecharse, hayan surgido valiosos intentos por adecuarla al

HESSE, Konrad. Grunzge des Verfassungsrechts, observacin al margen 280 ss. Citado por ALEXY, op.
cit., p. 263.
16

As HBERLE, para quien los derechos fundamentales y los derechos del ciudadano se condicionan
recprocamente, se debe entender la parte organizativa de la Constitucin y la parte relativa a los derechos,
como una ntima unidad. Los derechos fundamentales y los derechos atinentes al status de ciudadano, deben
ser coordinados, con el fin de formar la unidad de un status global. HBERLE, Peter. Le libert fondamentali
nello stato costituzionale, La nuova Italia scientifica, Roma, 1996, p. 51. ALEXY, op. cit., p. 263.
17

18

PREU, Ulrick. Die Internalisierung des Subjekts, pp. 198. Citado por ALEXY, op. cit., p. 264.
9

vaivn de los tiempos, corrigiendo sus imperfecciones y brindndole una base ms slida
y de conjunto, como cimiento a las libertades fundamentales.

Bajo esa lnea, es posible entender propuestas como la del mismo Hberle, quien
postula la existencia de un status activus processualis, con el cual se concedera a la
persona la facultad de participar activamente en todos los procesos que le afecten, as
como de las modalidades de tutela innovadas por las instancias jurisdiccionales a nivel
internacional19 . Este status activus processualis o status de derechos procedimentales,
<<Verfahrensrechtsstatus>>, es adscrito por el mismo Hberle a la categora de derechos
del status activo, por cuanto, en el mbito del procedimiento y de la organizacin, se hace
referencia principalmente a competencias, las que, siguiendo las lneas trazadas
originariamente por el mismo Jellinek, se encuentran en el status activus20 . En oposicin a
dicha adscripcin, se han levantado voces que proclaman que el asunto no es tan simple y
que estos derechos pertenecen, no al status activo, sino, por el contrario, al positivo, en el
tanto si se observa detenidamente, se repara en que los derechos a organizacin y
procedimiento frente al legislador, no son competencias, sino que son derechos a stas lo
que fundamenta su carcter positivo 21. Ciertamente, la discusin no finaliza all; todava
puede sumarse el argumento que, en el tanto derechos a organizacin y procedimiento, los
derechos que estn en cuestin no pertenecen, efectivamente, al status activo, a pesar que
su objeto s se circunscribe a ste 22.

La pregunta con respecto a la verdadera naturaleza del status activus processualis,
no aparenta ser clara, y la respuesta se presenta an como distante frente a algunas
inconsistencias en su desarrollo. Sin embargo, se le reconoce a su autor un gran mrito, en
la medida en que su aporte responde al intento mejor logrado por actualizar la teora de
Jellinek 23. Empero, las actualizaciones realizadas al sistema de derechos pblicos
subjetivos, pueden ir todava ms all, en el tanto, hoy en da, los procesos de
reconocimiento de derechos por parte de los ciudadanos se encuentran indisolublemente
ligados a su relacin con el Estado, relacin que, hoy ms que nunca, se encuentra
compuesta por nexos de informacin.
V. STATUS INFORMATIONIS.

Se puede afirmar que uno de los grandes retos de la actual sociedad de la
informacin radica, paradjicamente, en llevar a cabo un cambio en la manera en que la
informacin misma es concebida.

Hoy en da, a causa de los perjuicios que ha trado consigo el procesamiento de
cantidades ingentes de datos personales, el tratamiento de la informacin ha fijado su
mirada en la proteccin de la privacidad, y es sobre esa lnea que han encontrado su
19

WOLFF, BACHOF y STOBER, op. cit., p. 480, 669.

20

ALEXY, op. cit., p. 463.

21

Ibid., p. 464.

22

Ibid.

As tambin, se ha planteado la necesidad del surgimiento de un status relativo, status positivo social,
status constitucional, etc. WOLFF, BACHOF y STOBER, op. cit., pp. 479, 480.
10
23

gnesis los conceptos de autodeterminacin informativa y Habeas Data. De ese modo, en

los ltimos aos, todos los esfuerzos han apuntado al desarrollo de la tutela y proteccin
de los datos personales24.

Ahora bien, an cuando ese desarrollo ha representado un enorme avance para la
proteccin del ser humano y una nueva posibilidad de desarrollo para la teora de los
derechos fundamentales, consideramos que muy poco se ha reparado en un punto que no
es menos importante, esto es, la posibilidad de potenciar al individuo a travs de su
informacin. En ese sentido, la informacin, ms que ser considerada como un eterno
estado de autoconfinamiento, supone una determinada calidad de la relacin con el resto
de los seres humanos, as como con las instituciones estatales25.

La informacin define, hoy en da, las relaciones que se llevan a cabo en el trinomio
ciudadano-sociedad-Estado. Es cada vez ms claro, en las condiciones actuales, que el
reconocimiento de la subjetividad y, por ende, de las necesidades individuales de un
sujeto, se encuentra ligado al tema de la informacin; y esto, como lo afirma Rivero
Snchez, en una doble va. Primero, es claro que si la sociedad no posee informacin de
ego, ste es invisibilizado, no existe, no tiene posibilidades reales y verdaderas de ejercer
sus derechos y libertades; en una palabra, aquel del cual la sociedad no tiene informacin,
no tiene posibilidad de luchar por su propio reconocimiento. En segundo lugar, si ego no
tiene el derecho a determinar cul es el contenido relevante de su propia informacin,
entonces ste le ser impuesto por otros sujetos y, en esa medida, ser despojado de su
humanidad, quedando reducido a la condicin de mero objeto26.

Lo anterior, nos conduce a afirmar la existencia de una relacin indisoluble entre el
ciudadano, a travs de su contenido informativo, y el reconocimiento de sus derechos por
parte de la autoridad estatal, as como la posibilidad de alcanzar su efectiva realizacin,
por medio de los canales que le son brindados para ello, con base en la ley.

Es as que hablamos del surgimiento de un status informationis, como un nuevo
status compuesto por una nueva generacin de derechos de proyeccin virtual para el
reconocimiento y efectiva satisfaccin de derechos sustanciales. Estos derechos de
naturaleza procedimental, basados, primordialmente, en las relaciones de informacin del
ciudadano, son los que brindan el contenido de este nuevo status, el cual, por otra parte,
puede verse tambin como una adscripcin al status activus processualis de Hberle. El
status informationis se presenta como un status de naturaleza transversal, en el tanto el

Esa proteccin ha visto tal avance, que ya algunos autores han comenzado a referirse a un status de habeas
data. As PREZ LUO, Antonio Enrique. La libertad informtica. Nueva frontera de los derechos
fundamentales, p. 144. En: AA.VV., Libertad Informtica y leyes de proteccin de datos personales, Centro
de Estudios Constitucionales, Madrid, Espaa, 1989.
24

PODLECH, Adalbert, <<Art. 2 Abs>> en Kommentar zum Grundgesetz fr die Bundesrepublik

Deutschland (Reihe Alternativkommentare). Luchterhand, Neuwied-Darmstadt, 1984, pp. 341 ss. Citado por
PREZ LUO, La libertad Informtica. Nueva Frontera de los Derechos Fundamentales, op. cit., p. 157.
25

RIVERO SNCHEZ, Juan Marcos. Entidad Virtual. (Notas sobre la gnesis de la subjetividad jurdica, en
el marco de una teora de derecho-ficcin.) Sin publicar.
11
26

mismo modifica, no slo el conjunto de relaciones compuestas por derechos, sino tambin
el marco de deberes y obligaciones del individuo para con el Estado 27.

Ahora bien, qu es lo que nos hace pronunciarnos tan enfticamente en favor del
surgimiento de un nuevo status? La respuesta la encontramos en las nuevas formas de
tutela de la informacin personal que comienzan a divisarse. Entre ellas se encuentran, en
un primer plano, la que aboga por el reconocimiento jurdico a cada persona de su entidad
virtual o personalidad virtual28 . La entidad virtual ya ha sido definida como: <<la
informacin, registrada o registrable, actualizada o actualizable, imputada a un centro de
inters jurdicamente relevante>>29, o bien como <<la existencia ubicua de un ente>>30 .
Por nuestra parte, la entenderemos como la faceta de un sujeto jurdicamente relevante,
ubicada en el campo virtual, mediante la cual todo aquello que se presente como relevante
en el mundo jurdico, se ver posibilitado de desarrollarse e interactuar en un plano
desmaterializado. Esto permitira que, mediante el reconocimiento de la entidad virtual, se
solucionen algunos de los problemas que aquejan a la teora de la subjetividad jurdica, en
el tanto que, al ser la entidad virtual simplemente informacin y ser correlativa a cualquier
objeto, podra, por esta va, reconocerse la personalidad jurdica, por ejemplo de la
naturaleza, animales con conciencia avanzada y otras entidades fsicas o psquicas, segn
lo requiera el desarrollo de la sociedad futura 31.

Lo que se pretende, en ltima instancia, es el reconocimiento de una parte de
nuestra personalidad, compuesta por informacin que existe actualmente y sobre la que
no ejercemos dominio, situacin que pone en entredicho nuestra libertad, as como nuestra
independencia para elegir. En la alegora futurista de George Orwell <<1984>>, un
individuo se dispone a luchar contra un rgimen totalitario construido sobre las infinitas
posibilidades de control por medio de la informtica, las que han hecho posible que, en la
figura de un nico sujeto, se concentre la totalidad de la informacin de los dems
ciudadanos. cmo evitar esa situacin? La respuesta es democratizando el poder poltico
y econmico. El surgimiento de la entidad virtual, puede concebirse como una nueva
forma de democratizacin del poder poltico, en la medida en que reconoce a cada sujeto
de derecho el seoro sobre su propia informacin, disminuyendo el peligro de que la
En algunos crculos se habla ya de un status de habeas data, sin embargo este contempla nicamente el
aspecto negativo de la informacin (relaciones de tutela) no as los beneficios derivados de la misma, razn
por la que se propugna por el surgimiento no de un status de habeas data sino de un status ms amplio que
contemple todos los aspectos derivados de la informacin, esto es, un status informationis.
27

Actualmente en la Asamblea Legislativa de Costa Rica bajo el nmero 15890 se discute la posible inclusin
en la Constitucin Poltica de un artculo 24 bis que indique: Toda persona tiene derecho a tener o no tener
personalidad virtual, donde su presencia, contenido y proyeccin se encuentre regulada por cada una de
ellas. No podr ser utilizada con fines discriminatorios en perjuicio de su titular. El Estado garantizar que la
informacin contenida en la personalidad virtual goce de la adecuada seguridad informtica y jurdica, con
exclusin de terceros no autorizados que pretendan obtenerla. El Estado podr hacer uso del contenido de la
personalidad virtual de las personas, previa autorizacin de stas, siempre que se realice en beneficio y
provecho de las mismas.
28

29

RIVERO SNCHEZ, op. cit.

AIZENMAN LEINER, Jaco et al. Virtualrights: Constituing a Global and Local Information Society. En
http://www.virtualrights.org
30

31

Ver la idea en RIVERO SNCHEZ, op. cit.

12

concentracin de grandes cantidades de datos posibilite el control sobre los ciudadanos.

Por otra parte, permitira una democratizacin del poder econmico, en el tanto, a travs
de ella, podran establecerse estrategias digitales de lucha contra la pobreza y programas
de ayuda social, para que quienes han sido durante muchos aos invisibilizados por el
sistema, cuenten, de una vez por todas, con los medios para luchar por su reconocimiento
como seres humanos y obtener la satisfaccin de sus necesidades bsicas.

Es a partir de all que podremos comenzar a hablar, efectivamente, de una
verdadera ciberciudadana en el sentido anticipado por Prez Luo, con la cual, de una
vez por todas, los avances de la ciencia y la tcnica presenten beneficios para todos los
seres humanos y no para unos pocos, avances que faciliten el luchar, no slo por la
satisfaccin de necesidades mnimas, sino por el reconocimiento de la dignidad propia de
verdaderos sujetos de derecho.
VI. CONCLUSIN.

El desarrollo de nuevas tecnologas es una posibilidad a considerar en el desarrollo
del ser humano. Su uso supone mltiples amenazas as como beneficios. Que estas
contribuyan al progreso o a la destruccin, depende nicamente de los ciudadanos libres
de las sociedades democrticas. Propuestas como la que hemos detallado, no deben
tomarse a la ligera y requieren todava de mucha discusin. No debemos renunciar a su
utilizacin, pero tampoco adoptarlas apresuradamente. El aporte de la tecnologa no debe
ser satanizado ni sacralizado. En un mundo que nos obliga a <<elegir>> entre posiciones
aparentemente irreconciliables, quizs la solucin se halle en el punto medio, esto es, en no
ser ni apocalpticos ni integrados.
La solucin no es ma, es de Umberto Eco.
VII. BIBLIOGRAFA
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