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DOCTRINA
Para introducirnos en el tema, brevemente, diremos que los productos del poder
ejecutivo (como dice el prestigioso constitucionalista Pedro Sagus) son sus decisiones; y
stas se manifiestan esencialmente a travs de los decretos. Sin embargo la Constitucin se
refiere a instrucciones y reglamentos en el art. 99, inc. 2, "El presidente de la Nacin tiene las
siguientes atribuciones:
2. Expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las
leyes de la Nacin, cuidando de no alterar su espritu con excepciones reglamentarias".
Aparece la palabra decreto en el art. 21, "Todo ciudadano argentino est obligado a armarse en
defensa de la patria y de esta Constitucin, conforme a las leyes que al efecto dicte el
Congreso y a los decretos del Ejecutivo Nacional. Los ciudadanos por naturalizacin son libres
de prestar o no este servicio por el trmino de diez aos contados desde el da en que
obtengan su carta de ciudadana"; en el art. 99, inc. 3, "Participa de la formacin de las leyes
con arreglo a la Constitucin, las promulga y hace publicar. El Poder Ejecutivo no podr en
ningn caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carcter
legislativo. Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los
trmites ordinarios previstos por esta Constitucin para la sancin de las leyes, y no se trate de
normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o el rgimen de los partidos polticos,
podr dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los que sern decididos en
acuerdo general de ministros que debern refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete
de ministros.
El jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez das someter la
medida a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente, cuya composicin deber
respetar la proporcin de las representaciones polticas de cada Cmara. Esta comisin
elevar su despacho en un plazo de diez das al plenario de cada Cmara para su expreso
tratamiento, el que de inmediato considerarn las Cmaras. Una ley especial sancionada con la
mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara regular el trmite y los
alcances de la intervencin del Congreso."; art. 100, inc. 8, a los reglamentarios de leyes,
prrroga de las sesiones del Congreso, convocar a extraordinarias, o a los que regulan
legislacin delegada, art. 100, inc.12; o promulgan parcialmente leyes, art. 100, inc. 13, etc.
Reglamentos
Desde el punto de vista cuantitativo, el reglamento es la fuente ms importante del
derecho administrativo.
Implica una manifestacin de voluntad de rganos administrativos, creadora de status
generales, impersonales y objetivos. No existen reglamentos para regir un caso concreto;
solamente la ley formal puede dictar disposiciones para un caso particular.
Si bien el reglamento stricto sensu proviene comnmente del Poder ejecutivo, en los
ordenamientos jurdicos en general, y en el nuestro en particular, se admite que el reglamento
provenga de otros rganos, verbigracia, del legislativo o del judicial.
Jurdicamente, el reglamento goza de las prerrogativas de la ley. De ah, por ejemplo,
que, dentro de un juicio, la existencia del reglamento no est sujeta a prueba. En los tribunales,
los reglamentos tienen, en principio, la misma fuerza y valor que las leyes, debiendo ser
aplicados e interpretados por los jueces de la misma manera que stas. Pero, a igual que la ley,
la obligatoriedad del reglamento depende de que las etapas de su formacin se hayan
cumplido satisfactoriamente: promulgacin y publicacin; las respectivas reglas aplicables a la
le, lo son igualmente al reglamento. As, los reglamentos nombre que tambin reciben los
decretos de carcter general- lo mismo que las leyes, no pueden entrar en vigencia antes de su
publicacin, pero la exigencia de publicacin de los decretos del Poder Ejecutivo solo atae a
los que tienen contenido normativo general.
Cmo se distinguen el reglamento y la ley? para ello no bastara decir que el
reglamento siempre debe ser general, en tanto que la ley puede ser general o particular, o sea
para un caso individual, pues aun quedara en pie la necesidad de diferenciar una ley y un
reglamento cuando ambos son generales o abstractos. En tal supuesto, Qu los distingue?
corresponde descartar, por insuficiente, el criterio que pretendi fundar esa diferencia en que el
reglamento slo puede consistir en medidas de ejecucin de la ley, pues es bien sabido que
hay reglamentos que no tienen ese objeto, tales como los autnomos, independientes o
constitucionales.
A mi juicio, aparte del distinto rgano de que proceden habitualmente la ley formal y el
reglamento y todo ello sin perjuicio de que los rganos legislativo y judicial pueden tambin
emitir reglamentos, la diferencia esencial entre ambos radica en su contenido: el reglamento de
ejecucin contiene disposiciones que tienden a facilitar la aplicacin de la ley, en tanto que el
reglamento autnomo, independiente o constitucional, se refiere a materias cuya regulacin,
por imperio de la propia constitucin, le est reservada al rgano ejecutivo y excluida de la
competencia del rgano legislativo. As como existe la llamada reserva de la ley, juzg que
tambin existe la reserva de la Administracin: todo esto sin perjuicio de los que ocurre con los
reglamentos delegados y de necesidad y urgencia, cuya substancia es efectivamente
legislativa, y cuya razn de ser justifica que, en este orden de ideas, se les someta a un
tratamiento jurdico distinto que a los reglamentos de ejecucin y autnomos. Tambin debe
admitirse la llamada reserva del juez, o reserva de la justicia, en cuyo mbito no pueden
constitucionalmente penetrar ni el legislador ni el administrador.
El reglamento tpico no es acto legislativo:
es acto administrativo, lo que resulta tanto ms exacto tratndose de los reglamentos de
ejecucin y autnomo, cuyo carcter administrativo no solo resulta de su forma sino tambin de
su substancia o contenido. Pero la doctrina no es uniforme en lo que a esto respecta: mientras
un sector sostiene que el reglamento es acto administrativo, otro sector lo niega. Algunos
expositores, al negar que el reglamento tenga carcter de acto administrativo, invocan la
generalidad del reglamento, pues, para ellos, el acto administrativo es decisin individual y
concreta, criterio que no comparto, segn as lo har ver al referirme al acto administrativo,
donde sostendr la nocin amplia de este. Incluso los reglamentos delegados y los de
necesidad y urgencia -a pesar de su contenido o substancia, desde el punto de vista formal,
son actos administrativos; una cosa distinta ocurre con el decreto-ley, que es acto legislativo.
Reglamentos delegados
Son los que provienen de una facultad expresamente conferida por el Congreso al Poder
Ejecutivo para que este sancione normas que regularmente son de competencia del Poder
legislativo.
Los simples decretos son sin duda los mas numerosos, pues se dictan diariamente para
nombrar empleados, autorizar gastos, etctera. Contienen normas jurdicas individuales, que
se aplican a un solo caso, y cuya vigencia desaparece por lo general una vez cumplidos.
La mayor parte de los autores no los mencionan entre las fuentes del derecho, pero es
indudable que corresponde incluirlos entre ellas, toda vez que crean normas que pueden
originar derechos subjetivos, y cuyo cumplimiento es susceptible de ser exigido judicialmente, o
de producir responsabilidades administrativas.
Los decretos-leyes, por ltimo, son disposiciones sancionadas por los gobiernos de facto
(gobiernos revolucionarios), que contienen normas jurdicas generales que modifican la
legislacin vigente. La validez de stos decretos ha sido siempre reconocida, porque se trata
de gobiernos que se encuentran en posesin de la fuerza necesaria para asegurar el orden y
proteger a las personas y cuyo titulo y actos no pueden ser judicialmente discutidos.
Los decretos-leyes se caracterizan por ser decretos en cuanto a su forma pues son
expedidos por el Poder ejecutivo- y leyes en cuanto a su contenido, porque versan sobre
materias que normalmente son de competencia del Poder Legislativo. Pero como ste no
existe durante esos perodos revolucionarios, los gobiernos de facto asumen las atribuciones
que corresponden a los dos poderes, aun cuando la constitucin no haya previsto ni admita
esta forma de legislar.
La mayora de los autores asimila a estos decretos-leyes los llamados reglamentos de
necesidad o decretos de urgencia.
Se trata tambin de normas jurdicas generales expedidas por el Poder ejecutivo en
circunstancias de extrema necesidad o emergencia pblica, sobre materias de competencia
legislativa y durante el receso del congreso. La urgencia del caso impide convocar a ste
ltimo, y entonces la doctrina admite la posibilidad de que el ejecutivo dicte esos decretos para
resolver problemas que no permiten dilacin. Claro est que no hallndose autorizados en la
constitucin, estos decretos slo pueden admitirse en casos excepcionales y por razones de
urgencia, encontrndose tambin sujetos a la ulterior ratificacin legislativa.
Adems del Poder ejecutivo, otros rganos de la Administracin pblica pueden expedir
normas jurdicas. Los ministros estn facultados para ordenar "lo concerniente al rgimen
econmico y administrativo de sus respectivos departamentos" (art. 89 de la constitucin
Argentina), y a ese efecto dictan instrucciones y circulares que reciben el nombre genrico de
resoluciones ministeriales. Y las dems personas de derecho pblico (municipios y entidades
autrquicas) sancionan tambin ordenanzas que, como las anteriores, son fuente de derecho si
crean normas jurdicas susceptibles de originar derechos y obligaciones.
Decreto
Decreto es toda decisin, disposicin o mandamiento emanado de autoridad superior de
un poder u rgano administrativo, en especial del jefe de estado. Su contenido puede ser
general o individual. El acto individual implicara una decisin; el acto general significara una
disposicin. Los decretos generales sientan reglas de derecho general, abstractas e
impersonales. El Poder ejecutivo acta normalmente expidiendo decretos, ya para poner en
ejecucin las leves sancionadas por el congreso, ya para cumplir las dems funciones
administrativas que la constitucin y las leyes ponen a su cargo. Los decretos participan de
todos los caracteres de las leyes: contienen normas jurdicas generales o individuales, son
expedidos por autoridad competente obrando en el ejercicio de su poder, su finalidad comn
consiste tambin en procurar el bien de la colectividad y, por ltimo, deben ser promulgados y
publicados. Cuando contienen normas generales son leyes en sentido material, y cuando solo
crean normas particulares son simples decretos, segn veremos ms adelante. Los decretos
se caracterizan por su forma y por el rgano que los sanciona. Emanan del Poder ejecutivo y
adoptan la forma de una resolucin, firmada por el presidente y refrendada por uno o varios
ministros, sin cuyo requisito carecen de eficacia. Son esencialmente manifestaciones de
voluntad del Poder ejecutivo, que al dictarlos obra unilateralmente creando normas jurdicas.
De tal manera es fcil distinguirlos de las otras fuentes del derecho, pues se diferencian de las
leyes y de la jurisprudencia por su origen y por su forma; de los tratados y contratos por ser
unilaterales; y de la costumbre por contener normas redactadas por escrito y con fuerza
obligatoria desde su origen. Los decretos deben ser clasificados atendiendo a su contenido y a
la relacin de conformidad o discordancia que guardan con las leyes. Si crean normas jurdicas
generales, aplicables a un nmero indefinido de casos o de personas, se llaman reglamentos;
si originan solamente normas individuales son simples decretos o actos administrativos
individuales; y si modifican las leyes existentes son decretos-leyes.
Para el Derecho constitucional argentino, existen cuatro clases de decretos; 1) de
ejecucin o reglamentarios, 2) autnomos, 3) delegados, 4) de necesidad y urgencia. Sin
profundizar o explayar sobre cada uno de ellos en particular, al solo efecto explicativo, ser
conveniente analizarlos brevemente.
Decretos de ejecucin o reglamentarios.
Son los que dan nombre al Poder Ejecutivo, es decir, al rgano estatal encargado de
instrumentar y efectivizar las leyes. De acuerdo al art. 99, inc. 2, "...expide las instrucciones y
reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin, cuidando de no
alterar su espritu con excepciones reglamentarias..."; es lo que se llama derecho
complementario de la ley. Esto implica la subordinacin del decreto de ejecucin a la ley,
impidiendo su desnaturalizacin y la invasin en reas legislativas; siempre partiendo del
supuesto de que la ley es constitucional.
Decretos autnomos.
Son los del antiguo art. 86, inc. 1, en base a que el presidente era el encargado de la
administracin general del pas, tarea que ahora ocupa al jefe de gabinete, sin embargo, es el
presidente quien sigue haciendo uso de ellos, como con el 977/95, regulando, incluso la
actividad del jefe de gabinete de ministros. Cuando el Poder Ejecutivo emite un decreto
autnomo o independiente, no lo hace reglamentando una ley, sino ejerciendo competencias
constitucionales propias (la denominada por Marienhoff, "reserva de la administracin"). As los
concernientes a la organizacin administrativa del Poder Ejecutivo, al estatuto del personal civil
de la Administracin pblica, etc.
Decretos delegados.
Son aquellos emanados del Poder Ejecutivo, que, haciendo uso de las facultades
legislativas delegadas, por expresa indicacin del Congreso y ley mediante. Su utilizacin
previa a la reforma del 94', fue autorizada por la Corte y consentida a travs del derecho
consuetudinario; la reforma, complic la situacin, porque mientras por un lado lo prohibe
expresamente en el art. 76, por el otro, lo permite en trminos bastante amplios," Se prohbe la
delegacin legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en materias determinadas de administracin
o de emergencia pblica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la
delegacin que el Congreso establezca. La caducidad resultante del transcurso del plazo
previsto en el prrafo anterior no importar revisin de las relaciones jurdicas nacidas al
amparo de las normas dictadas en consecuencia de la delegacin legislativa." Es decir que las
pautas regulatorias de estos decretos son la materia, el plazo, las pautas y la forma.
Decretos de necesidad y urgencia.
Son dictados por el Poder Ejecutivo, sobre temas que la Constitucin reserva al
Congreso (por eso tambin se los llama decretos leyes), sin previa autorizacin o delegacin
de ste. Ultimamente su nmero se ha acrecentado enormemente, as, hasta el gobierno de
Alfonsn, se haban dictado alrededor de quince, otros quince dict el presidente radical, pero
al Presidente. Con este tibio fundamento, la Corte, dio apoyo legal, a lo que se convertira a la
postrer, en una aberracin jurdica del estado de derecho.
Quedan despus de "Peralta" varias dudas. Una de ellas es la derogacin de tales
decretos de necesidad y urgencia por el Congreso. Se requiere una ley? Basta con una
resolucin de cualquiera de las salas del Congreso? Sera suficiente el rechazo de un
proyecto de ley convalidatorio del decreto por una Cmara, con lo cual no podra tratarse otra
vez en las sesiones de ese ao, a tenor del art. 81 de la Constitucin Nacional? Si se lo deroga
por ley, no podra autorizarse al Poder Ejecutivo a vetarla, ya que si eso fuese viable, el
Presidente podra legislar con slo un tercio de los legisladores de una Cmara (dicta el
decreto de necesidad y urgencia; sancionado un proyecto de ley que lo deroga, lo veta; y si el
veto no logra superarse en una sala con los dos tercios de los votos, segn el art. 83 C.N.,
quedara firme el decreto).
El exorbitante crecimiento del despiadado uso de este tipo de decretos, ha dado origen a
un nuevo tipo de decreto, que se dio en llamar decretos de conveniencia. Formalmente, se
trata de uno que el Poder Ejecutivo dicta como de necesidad y urgencia, pero que notoriamente
no lo es, por no revestir tal carcter, emitindolo slo por motivos de mera utilidad y
conveniencia. As por ejemplo, el dec. 2424/91, dictado "para evitar que se produzca un
tratamiento fiscal ms gravoso", y porque "se ha considerado conveniente" incorporar a la ley
de impuestos de sellos una alcuota especial.
La Convencin reformadora de 1994, reglament los decretos de necesidad y urgencia
para impedir que existan prcticas paralelas al sistema constitucional; y con el propsito de
ajustarlos a determinados requisitos que significaban una profunda modificacin al statu quo
previo(miembro coinformante del despacho mayoritario, "Diario de Sesiones", p, 2218); estas
exigencias son las siguientes:
1. Materias. No deben tratar temas penales, tributarios, electorales o de rgimen de
partidos polticos (art. 99, inc. 3 C.N.).
2. Situacin de hecho. El inciso constitucional demanda la concurrencia de varios
presupuestos fcticos: razones de necesidad y urgencia que configuren
circunstancias excepcionales que hicieran posible seguir los trmites ordinarios
previstos por la Constitucin para la sancin de las leyes. En consecuencia no seran
constitucionales los decretos que no atendieran un verdadero caso de derechos de
necesidad, que a su vez una solucin impostergable, y que no pudieran observarse
los trmites corrientes de produccin de leyes.
3. Formas. El art. 99, inc. 3, ha disciplinado la emisin de estos decretos requiriendo la
voluntad conjunta del Presidente, del Jefe de Gabinete de Ministros, y de la totalidad
de los mismos, se emiten en acuerdo general de estos. En una segunda etapa, el
Jefe de Gabinete, personalmente y dentro de los diez das, tiene que someter el
decreto a la Comisin Bicameral Permanente, cuya composicin deber respetar la
proporcin de las representaciones polticas de cada Cmara. La Comisin debe
elevar su dictamen en diez das al plenario de cada Sala, para su expreso
tratamiento, el que tendr que ser de inmediato considerado por las Cmaras.
Concluye sealando que una ley especial, sancionada por la mayora absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cmara, regular el trmite y los alcances de la
intervencin del Poder Legislativo.
La regla constitucional est bien intencionada, pero peca de escasa eficacia. En
definitiva, ha postergado para una ley especial, determinar qu ocurre si las salas no tratan o
no aceptan a un decreto de necesidad y urgencia, por ejemplo por entender que no hay
necesidad urgente o que lo dispuesto vulnera materialmente el cuerpo constitucional. No
especifica si el decreto tiene un perodo de validez; y si el silencio del Congreso importa que
aquel rige mientras no sea dejado sin efecto por el tratamiento en el Poder Legislativo, como,
efectivamente, as parece ocurrir. Tampoco resolvi el tema del veto presidencial a un proyecto
de ley derogatorio de un decreto de necesidad y urgencia. En sntesis, demasiadas incgnitas,
para un tema institucional harto importante.
Todo lo expuesto, no impide que, en los casos sometidos a su decisin, el Poder Judicial
repute inconstitucional un decreto de necesidad y urgencia si viola las reglas sobre materias o
presupuestos de hecho exigidas por la Constitucin, o si infringe los recaudos formales
apuntados anteriormente.
Se ha sostenido que en la actualidad, al no existir la tan mentada Comisin Bicameral
Permanente, en cuya composicin, adems, no podrn estar representados materialmente
todos los partidos con actuacin en el Congreso, pues faltarn los que slo tengan uno o dos
legisladores, ni la ley especial regulatoria; el Presidente no puede pronunciar decretos de
necesidad y urgencia al no poderse observar el trmite previsto por el art. 99, inc. 3 de la
Constitucin Nacional. Esta es una aseveracin correcta del Dr. Bidart Campos, ya que es
formalmente correcto. Pero sin embargo, de darse un verdadero y autntico estado de
necesidad y urgencia, el decreto tendra legitimacin supraconstitucional, rigiendo para l la
doctrina "Peralta", previa a la reforma del 94', que explicara anteriormente. Nada impide,
paralelamente, que se cumplan los recaudos del artculo constitucional tratado, que pueden
ponerse en prctica observando en funcin de la materia, requisitos y formas cumplibles.
La conclusin a la que hasta aqu podra arrivarse, es que los decretos de necesidad y
urgencia no son inconstitucionales en cuanto a su legitimidad formal, sino que se convierten en
inconstitucionales, a partir del uso arbitrario que de ellos se haga; siempre teniendo en cuenta,
la consagracin del estado de derecho imperante y la vida democrtica.
JURISPRUDENCIA
Recurso Extraordinario. Cuestiones que no autorizan el recurso
1. El agravio referente a que, con motivo de la retencin efectuada sobre los intereses
correspondientes a un certificado de depsito a plazo fijo mediante la aplicacin de la escala de
conversin anexa al art. 4to. Del decreto 1096/85, igualmente se configurara cuestin federal a
pesar del dictado de una ley ratificatoria por cuanto al momento de la aplicacin el conflicto
estuvo dado entre un decreto y una ley y, por tanto, la ley ratificatoria afectara con carcter
retroactivo derechos incorporados al patrimonio del apelante, no es atendible pues en el caso
de los decretos "de necesidad y urgencia" la configuracin de esa circunstancia es
precisamente el dato que los torna legtimos (del dictamen del PROCURADOR GENERAL DE
LA NACION) (CS, Abril 20-1989). ED, 134-330.- Con Nota de JUAN G. NAVARRO FLORIA.
Acto Administrativo. Actos de necesidad y urgencia
1. Los decretos o reglamentos de necesidad y urgencia son aquellos en los cuales el
poder ejecutivo legisla por esta va, asumiendo por si mismo la competencia legisferante
atribuida por la constitucin a la legislatura fundndose en el estado de necesidad; el que alude
a situaciones gravsimas y excepcionales donde se pone en juego la supervivencia del estado
como cuerpo poltico o la suerte de la sociedad. (CS Tucumn, Octubre 31-1989). ED, 138-516.
Con nota de Armando N. Canosa; (Idem, Noviembre 3-1989). ED, 136-207. Con nota de
Germn J. Bidart Campos.
pretensin objeto del proceso, deviene con relacin a la parte actora una cuestin abstracta,
por no poder invocar al presente un perjuicio personal, actual o inminente del mencionado
derecho subjetivo. (CS Tucumn, Noviembre 3-1989). ED, 138-514. Con nota de Germn J.
Bidart Campos.
Poder Ejecutivo.
Legislacin
1. La atribucin del poder ejecutivo de sancionar reglamentos de necesidad y urgencia
que, sin autorizacin legislativa previa, modifiquen lo dispuesto por normas legales, requiere
para la permanencia de los decretos as dictamen, la ratificacin del (CNCont.-adm. Fed. Sala
III, Abril 3-1990). ED, 137-456. Con nota de Germn J. Bidart Campos.
2. La atribucin del poder ejecutivo de sancionar reglamentos de necesidad y urgencia
que, sin autorizacin legislativa previa, modifiquen lo dispuesto por normas legales, requiere
para la permanencia de los decretos as dictamen, la ratificacin del (CNCont.-adm. Fed. Sala
III, Abril 3-1990). ED, 137-456. Con nota de Germn J. Bidart Campos.
Facultades. Decretos de necesidad y urgencia
1. La produccin de decretos de necesidad y urgencia, luego de la reforma constitucional
de 1994, ya no podr ser asumida por el Presidente, sino que para su dictado debern
concurrir las voluntades del Presidente, acuerdo general de ministros, refrendo del Jefe de
Gabinete y contralor por parte de la Comisin Bicameral creada por la Constitucin.
(Juzgado Federal N- 2 Mar del Plata, marzo 27-1995). ED, 162-392. - Con nota de
Germn J. Bidart Campos.
2. Corresponde declarar inconstitucional el decreto 2302/94 por padecer del vicio de
nulidad absoluta e insanable ya que, hasta la creacin de las figuras que habilitaran el dictado
de los decretos de necesidad y urgencia, el Poder Ejecutivo deber atenerse a la vigencia del
funcionamiento de los cuerpos legislativos creados por la Constitucin.
(Juzgado Federal N- 2 Mar del Plata, marzo 27-1995). ED, 162-392. - Con nota de
Germn J. Bidart Campos.
3. Corresponde declarar inconstitucional el decreto 2302/94 por padecer del vicio de
nulidad absoluta e insanable ya que, hasta la creacin de las figuras que habilitaran el dictado
de los decretos de necesidad y urgencia, el Poder Ejecutivo deber atenerse a la vigencia del
funcionamiento de los cuerpos legislativos creados por la Constitucin.
(Juzgado Federal N- 2 Mar del Plata, marzo 27-1995). ED, 162-392. - Con nota de
Germn J. Bidart Campos.
4. Los decretos o reglamentos de necesidad y urgencia son reconocidos por la doctrina y
jurisprudencia como instrumentos aptos para producir efectos jurdicos a partir de su existencia.
Adems debe tenerse especialmente en cuenta que a partir de la reforma de la Constitucin
Nacional, estos reglamentos o decretos tienen una base legal al haber sido incorporados
expresamente dentro del articulado de nuestra carta fundamental (del voto del doctor Rivero).
(ST La Rioja, marzo 12-1995). ED, 162-548. - Con nota de Germn J. Bidart Campos.
Facultades Legislativas
1. Aun cuando el art. 99, inc. 3 de la Constitucin Nacional haya receptado la facultad
del Poder Ejecutivo de dictar reglamentos de necesidad y urgencia, el principio rector que la ley
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o graves perturbaciones (del voto por sus fundamentos de los doctores Fayt, Levene [h.] y
Molin O'Connor). (CS, diciembre 22-1993). ED, 158-130. - Con nota de Rodolfo R. Spisso.
Repertorio: 29
Naturaleza. Constitucionalidad e inconstitucionalidad
1. A pesar de que la necesidad imponga la aplicacin inmediata de las medidas
legislativas de urgencia que adopte el Poder Ejecutivo Nacional, ellas no dejan de ser actos de
naturaleza provisoria, pues han de requerir de alguna manera la conformidad del rgano que
tiene la potestad constitucional de legislar (del voto del doctor Galli).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
2. No puede desconocrseles naturaleza de fondos pblicos del Estado Nacional a los
resultantes de los porcentajes sobre primas pagadas por las aseguradoras a la
Superintendencia de Seguros de la Nacin, organismo integrante de la Administracin Pblica
Nacional, encargada del ejercicio del control -estatal- sobre aqulla (del voto de la doctora
Prez Corts).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
3. La circunstancia de que el fondo de estmulo, proveniente de una tasa uniforme fijada
por el Poder Ejecutivo sobre el importe de las primas que pagan los asegurados, no forme
parte del Tesoro Nacional, no implica su exclusin de la derogacin prevista en el art. 4 del
decreto 2192/86. Ello es as, pues all se derogan, en el mbito de los organismos
pertenecientes a la Administracin Nacional, todos aquellos beneficios emergentes de fondos
pblicos percibidos por el personal de su dependencia, que respondan a porcentajes o
coeficientes determinados sobre recaudaciones o que surjan de la distribucin anual de
utilidades o excedentes de recursos afectados para su distribucin anual al personal cualquiera
sea la naturaleza de la norma que los hubiera autorizado (del voto del doctor Miguens).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
4. El decreto 2192/86 dictado por el Poder Ejecutivo Nacional es constitucional.
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
5. El control de constitucionalidad respecto de los decretos de necesidad y urgencia
comprende la verificacin de los presupuestos habilitantes que segn la Constitucin deben
concurrir para que el Poder Ejecutivo ejercite -vlidamente- la facultad de dictar actos de
contenido legislativo. Lo contrario importara tanto como aceptar la existencia de actos
emanados de los poderes pblicos que, a pesar de resultar manifiestamente violatorios de la
Constitucin y de los derechos que ella garantiza, se encuentran exentos del control de los
jueces.
(CJ Salta, junio 30-1995). ED, 164-700.
Requisitos de validez
1. Ante la falta de previsin constitucional que legitime y regule el dictado de los decretos
de necesidad y urgencia por parte del Poder Ejecutivo en materias que pertenecen a la reserva
de la ley, su justificacin ha devenido, desde antiguo, por la doctrina y la jurisprudencia, las
que, sin embargo, no se han puesto totalmente de acuerdo sobre los requisitos que deben
llenar para que sea factible su legitimacin (del voto del doctor Miguens).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
2. La validez constitucional de los decretos de necesidad y urgencia requiere, en primer
lugar, que concurran circunstancias configurativas de una situacin o estado de necesidad y, en
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segundo lugar, dicha situacin debe justificar y autorizar que el Poder Ejecutivo Nacional cuyas
funciones le imponen el concreto aseguramiento de la paz y el orden social y proveer a la
subsistencia del Estado y al inters pblico- asuma competencia propia del Poder Legislativo,
para la adopcin de medidas urgentes e indispensables, cuya ejecucin inmediata se imponga
en aras del bien comn, y que no parezcan susceptibles de ser generadas eficazmente por
medio de los procedimientos normales (del voto de la doctora Prez Corts).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
3. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin entendi en el caso "Peralta" que la
validez de un reglamento de necesidad y urgencia estaba condicionada por dos razones
fundamentales: 1) que en definitiva el Congreso Nacional, en ejercicio de poderes
constitucionales propios, no adopte decisiones diferentes en los puntos de poltica econmica
involucrados; y 2) porque y esto es de pblico y notorio- ha mediado una situacin de grave
riesgo social, frente a la cual existi la necesidad de medidas sbitas del tipo de las
instrumentadas en el decreto, cuya eficacia no parece concebible por medios distintos a los
arbitrados (del voto del doctor Miguens).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
Eficacia
1. Los decretos de necesidad y urgencia tienen eficacia hasta su rechazo por la
Legislatura, momento en que cesan de tener efectos, pero no desaparecen los efectos ya
producidos (del voto de los doctores Frezze y Lpez Arias).
(CJ Salta, junio 30-1995). ED, 164-700.
Facultades del Poder Ejecutivo
1. El sometimiento del decreto-ley al Congreso es necesario en la medida que el Poder
Ejecutivo no puede erigirse en rbitro nico y exclusivo de las causas urgentes y vitales que
ocasionaron el dictado de su providencia; mxime cuando la providencia implica la arrogacin
lisa y llana de facultades legislativas extraordinarias. Desde esta ptica, el control del Poder
Legislativo es una condicin procedimental y un requisito poltico inexcusable para hacer
constitucional el decreto-ley (del voto del doctor Galli).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
2. Pese al silencio observado en la Carta Magna, no puede desconocrsele al Poder
Ejecutivo, frente a una situacin de emergencia sobreviniente que ponga en peligro en forma
cierta e inminente la paz social o el funcionamiento normal de las instituciones, ejercer
facultades extraordinarias, adoptando medidas que excedan su competencia originaria y
pertenezcan al Congreso Nacional (del voto del doctor Galli).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
3. En el texto constitucional, ninguna facultad legislativa le ha sido acordada al Poder
Ejecutivo, slo se le ha reconocido competencia en el trmite parlamentario en su promocin
primero, y en su conducta posterior al obstar el perfeccionamiento de la ley a travs de su veto
o permitir su vigencia por medio de su promulgacin expresa o tcita; pero en cualquiera de los
dos supuestos, ella depende de la conducta positiva del Poder Legislativo, sin el cual la norma
que se dicte no adquiere jerarqua legal (del voto del doctor Galli).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
4. El texto constitucional argentino vigente con anterioridad a la reforma de 1994, no
admita la validez del dictado por el presidente de la Nacin de decretos leyes que invadieran
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entre dos rganos del Estado Nacional que ejercen en ese momento facultades de gobierno.
Por la misma razn, no es aplicable al caso lo dispuesto por el art. 10 de la ley 19549, porque
regula una relacin entre la Administracin y sus administrados (del voto del doctor Miguens).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
5. Postular que el silencio del Congreso ante el decreto de necesidad y urgencia enviado
por el Poder Ejecutivo no puede drsele otra interpretacin que la de "un dejar hacer", llevara
a concluir que dicho reglamento sigue siendo un simple acto de alcance general del Ejecutivo
que mal podra derogar una ley formal (del voto del doctor Miguens).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
6. Aunque no resulte posible imponer por va pretoriana un plazo determinado para el
tratamiento del decreto-ley por parte del Congreso ni una consecuencia descalificatoria de su
vigencia en caso de silencio, ello no implica que el silencio legislativo deba considerarse una
ratificacin tcita de la norma excepcional. Por el contrario, ste seguir teniendo los mismos
efectos de una medida dictada en la emergencia y sujeta en el tiempo a su consideracin por
parte del Congreso, el que podr, en su caso, ratificarlo convirtindolo en ley- o bien dejarlo sin
efecto, previendo los efectos resultantes de su vigencia hasta su derogacin (del voto del
doctor Galli). (CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
7. Corresponde revocar la sentencia que declar la inconstitucionalidad del decreto
2192/86 por no haber sido aprobada por el Poder Legislativo, considerando esencial esa
aprobacin y negando que pudiera otorgrsele tales alcances al silencio de los rganos
legislativos.
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
Organo legislativo. Tratamiento
1. A pesar de que el acto de aprobacin del decreto de necesidad y urgencia por parte
del Congreso debera ser expreso y, en caso de ser denegada dicha aprobacin, el mismo
debera determinar los efectos de las situaciones jurdicas producidas por su vigencia pues
tiene vigor desde que se dicta, las lagunas constitucionales y legislativas existentes en el
ordenamiento nacional llevan a adoptar una conclusin diferente. Ello es as, pues la ruptura de
la divisin de poderes que se produce con esta asuncin de facultades legislativas por parte del
Poder Ejecutivo crea una situacin de inseguridad jurdica como consecuencia de la
superposicin de atribuciones por dos rganos, y, no existiendo norma expresa que establezca
un plazo para el tratamiento de los decretos-leyes por parte del Congreso Nacional ni un efecto
determinado a su falta de tratamiento por parte de ste, no resulta posible que, por va
pretoriana, se imponga un plazo determinado para ello ni una consecuencia descalificatoria de
la vigencia de la norma excepcional, dado que ello generara una mayor inseguridad que podra
provocar un caos legal imposible de subsanar (del voto del doctor Galli).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
2. El criterio sentado por el ms Alto Tribunal en el caso "Peralta", no impide que, dictado
un decreto de necesidad y urgencia, los legisladores ejerzan plenamente sus atribuciones
constitucionales, dejando sin efecto o modificando la medida legislativa, no slo si la
consideran ilegtima, sino tambin en los supuestos en que se entienda que es inoportuna,
inadecuada o inconveniente (del voto de la doctora Prez Corts).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
3. Si el Congreso ratifica y hace suyo lo actuado por el Poder Ejecutivo al dictar el
decreto de necesidad y urgencia, se supera el originario apartamiento a las competencias
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LEY N 15
Ratificacin o Rechazo de los
Decretos de necesidad o urgencia.
S/T - 108-D-97 y agregados Buenos Aires, 26 de marzo de
1998.
La Legislatura de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires
sanciona con fuerza de Ley
Art. 1 - La ratificacin o rechazo de los decretos de necesidad
Legislatura de la
y urgencia dictados por el Poder Ejecutivo se expresar a travs de
Ciudad
una Resolucin de la Legislatura. La Legislatura no podr, a travs
Autnoma de
de esta Resolucin modificar el texto del decreto.
Art. 2 - La Resolucin que ratifique o rechace el decreto
Buenos Aires
deber ser adoptada por simple mayora de los votos emitidos, salvo
que el decreto versara sobre una materia para cuya regulacin la Constitucin exija una
mayora superior. En este ltimo caso, la ratificacin del decreto deber ser aprobada con la
mayora correspondiente. Si no se alcanzara dicha mayora se entiende que el decreto ha sido
rechazado.
Cuando el decreto de necesidad y urgencia regule una materia cuya aprobacin exija
doble lectura, los plazos para que la Legislatura se expida se computarn para la aprobacin
inicial. La vigencia del decreto, en estos casos, se extender hasta la publicacin de la
resolucin definitiva de la Legislatura.
Art. 3 - Producida la votacin, el Presidente de la Legislatura comunicar la Resolucin
al Poder Ejecutivo y ordenar su inmediata publicacin en el Boletn Oficial.
Art. 4 - Una vez ratificado el decreto tendr rango de ley.
Art. 5 - El decreto rechazado perder vigencia a partir de la publicacin de la Resolucin
de la Legislatura en el Boletn Oficial.
Art. 6 - La falta de pronunciamiento de la Legislatura importar el rechazo del decreto, el
cual perder vigencia a partir del vencimiento del plazo establecido en el artculo 91 de la
Constitucin.
Art. 7 - El Poder Ejecutivo podr modificar o dejar sin efecto un decreto de necesidad y
urgencia pendiente de tratamiento legislativo hasta que la Legislatura se pronuncie sobre el
mismo o quede rechazado por vencimiento de los plazos constitucionales.
En ambos casos, el Poder Ejecutivo deber remitir el nuevo decreto a la Legislatura.
Cuando se trate de una modificacin, los plazos previstos en la Constitucin para su
tratamiento en la Legislatura se computarn a partir de la remisin del decreto que introduce la
modificacin.
Art. 8 - La Legislatura deber ratificar o rechazar todo decreto que, aun no habiendo
sido calificado por el Poder Ejecutivo como de necesidad y urgencia, versara sobre materias
cuya regulacin es competencia de la Legislatura. A tal fin, a solicitud de cualquier diputado
ingresar para su dictamen en la Comisin de Asuntos Constitucionales. Esta deber
determinar en el plazo de veinte das si se trata de un decreto de necesidad y urgencia y
proponer su aprobacin o rechazo.
Art. 9 - Los decretos de necesidad y urgencia que dicte el Poder Ejecutivo debern ser
numerados en forma separada a partir de la promulgacin de la presente ley.
Art. 10 - Los diputados estn legitimados para requerir ante el Poder Judicial la
declaracin de nulidad de los decretos de necesidad y urgencia del Poder Ejecutivo en los
casos previstos por la Constitucin y las leyes.
Art. 11 - Comunquese, etc.
ANIBAL IBARRA
MIGUEL ORLANDO GRILLO
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se hizo esperar: anoche dict el decreto de necesidad y urgencia 842, que ratifica la vigencia
de esa norma y dispone seguir adelante con el trmite de concesin.
El Poder Ejecutivo, en lugar de presentar un recurso adverso contra el fallo del tribunal,
opt por una va ms rpida, aunque de dudosa constitucionalidad. Una fuente de la Jefatura
del Gabinete expres con claridad la idea que acompaa la sancin de la nueva norma: "Este
decreto, como es de necesidad y urgencia, tiene fuerza de ley. Ahora lo enviaremos al
Congreso, para que decida si lo ratifica o no. Mientras tanto, el decreto tiene fuerza de ley".
La causa judicial
A principios de ao, el presidente Carlos Menem dict el decreto 375/97, de privatizacin
de numerosas aeroestaciones nacionales dispersas en todo el pas. Poco despus, Alejandro
Nieva, Elisa Carri y otros legisladores radicales, y Patricia Bullrich (Unin por Todos),
presentaron ante la Justicia una accin de amparo con un doble propsito: pedir la suspensin
del decreto y conseguir que la Justicia lo declarase nulo. Jorge Maiorano, titular de la
Defensora del Pueblo, hizo otra presentacin similar.
Este ltimo pedido se fund en que el dictado de ese decreto por el Poder Ejecutivo
"avasalla" la atribucin del Congreso Nacional de sancionar una ley sobre la materia, ms an
cuando el estudio de sta se haba originado en el Senado a raz de un proyecto enviado por el
presidente Menem. El proyecto tuvo media sancin del Senado y pas a estudio de tres
comisiones de la Cmara baja.
El 30 de mayo ltimo, la jueza en lo contencioso administrativo Liliana Heiland declar la
nulidad del decreto 375/97 y, el 8 de julio, declar la nulidad de la medida. La sala II de la
Cmara del fuero, integrada por los doctores Mara Comte Grand, Jorge Damarco y Marta
Herrera, el 10 de julio ltimo confirm la decisin de suspender los efectos del decreto y, ayer,
se expidi sobre el fondo del asunto.
El tribunal, en una larga sentencia, admiti la legitimacin de los legisladores y del
defensor del pueblo para litigar y confirm que el decreto 375/97 es nulo. El tribunal distingui
este caso del de Correos, cuya privatizacin se hizo por decreto, porque en este ltimo el
Congreso haba dejado caer el proyecto sin aprobarlo en el plazo de dos aos. En cambio, el
proyecto sobre aeropuertos haba sido remitido al Congreso por el Ejecutivo y que, adems,
una cmara le dio media sancin, en tanto que la otra lo tena bajo estudio.
Segn el tribunal, el dictado del decreto soslay la atribucin de los legisladores de
pronunciarse sobre el tema.
Una vuelta de tuerca
La Constitucin nacional, en su artculo 99 inciso 3, slo autoriza a dictar decretos de
necesidad y urgencia cuando existen circunstancias excepcionales que hacen imposible el
trmite normal de sancin de las leyes. Esto, en rigor, no es lo que ocurre en este caso, en el
que justamente varios legisladores estn litigando porque se les respete el derecho a debatir el
proyecto.
Ahora, con el flamante decreto 842, el Poder Ejecutivo cambi el eje de la
discusin.Seguramente la medida generar un nuevo recurso por parte de los legisladores,
pero mientras tanto, el Ejecutivo, segn fuentes de la Jefatura de Gabinete, continuar
adelante con el proceso de licitacin y la venta de los pliegos.
Adrin Ventura
Conclusin
Es obvio, que bastan recorrer dos o tres artculos periodsticos de distintos medios
grficos o audiovisuales, para enterarse de la animadversin que produce en el sentimiento de
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