DERECHO 5TO AO CALENDARIO B SU-917 de 2010 TEMA: falta de motivacin de los actos administrativos mediante los cuales se retira del servicio a empleados nombrados en provisionalidad. MAGISTRADO PONENTE: JORGE IVN PALACIO PALACIO HECHOS: la Corte hace una revisin aleatoria de decisiones de tutela emitidas por diferentes jueces y tribunales del pas, con la finalidad de fijar el alcance de la proteccin de los derechos constitucionales fundamentales, de acuerdo con las competencias que le asign la Carta Poltica de 1991, y determinar si los mismos, en las condiciones del caso concreto, deban ser objeto de proteccin judicial. Lo particular de esta providencia, es que la Corte revisa 24 procesos de tutela que tienen en comn el mismo problema de constitucionalidad: aluden a demandantes que tenan la calidad de empleados pblicos nombrados en provisionalidad que fueron retirados del servicio mediante actos administrativos inmotivados. Adems que, a partir de un extenso razonamiento, pronuncia una serie de medidas que, en principio, en nuestro pas hemos entendido de competencia exclusiva de los jueces de la jurisdiccin contencioso administrativa, como es la declaracin de nulidad de los actos administrativos y el consiguiente restablecimiento del derecho. PROBLEMA JURIDICO: el problema jurdico consistente en si la falta de motivacin constituye o no una vulneracin del debido proceso administrativo. CONSIDERACIONES: La corte se encamino a insistir en el deber de motivacin de los actos administrativos de desvinculacin de servidores pblicos nombrados en provisionalidad, no puede ser interpretada como una forma de petrificar las nminas estatales que estimule ilegtimas prcticas burocrticas, sino como un instrumento realmente transitorio, cuyos efectos prcticos debern desaparecer conforme se realicen concursos inspirados en el mrito y el acceso al empleo bajo parmetros de igualdad. En otras palabras, sealo que esta providencia debe ser leda como una forma de superar un estado de cosas anmalo, inconstitucional si se quiere, caracterizado por la ausencia de concursos de mritos y los nombramientos en provisionalidad, desconociendo que ste es slo un mecanismo excepcional encaminado a solventar problemas coyunturales, que bajo ninguna perspectiva pueden convertirse en la regla general en detrimento de claro mandatos de orden superior. FALLO:
REVOCO las 24 sentencias anterior mente proferidas y en su lugar CONCEDIO
las pretensiones de cada una de ellas, dejando sin efecto las 24 sentencias proferidas dentro del proceso de nulidad y restablecimiento del derecho en primera instancia, tambin se declaro la nulidad de cada una de la Resoluciones por medio del cual se declar insubsistente el nombramiento de los accionantes y a ttulo de restablecimiento del derecho ordeno a cada una de las entidades competentes el REINTEGRO. CONCEPTO PERSONAL: Comprendida la relevancia jurdica y particularmente la constitucional del problema de la falta de motivacin de los actos administrativos mediante los cuales se retira del servicio a empleados nombrados en provisionalidad en la administracin pblica y en las dems entidades estatales, para nosotros, este radica en que la persistente falta de aplicacin de la carrera administrativa en Colombia se ha prestado para manejos clientelistas (mediante influencia) de los cargos pblicos, dentro de lo cual el retiro discrecional e inmotivado de los empleados provisionales es uno de los captulos crticos de este fenmeno. En ese contexto fctico, la vulneracin de derechos fundamentales de ciertas personas, las que tienen un nombramiento provisional en la administracin pblica, no solamente es posible sino recurrente, y eso es lo que lleva aqu a la Corte a intervenir de una manera contundente, teniendo en cuenta las diferentes modalidades de provisin del empleo pblico o de cumplimiento de la funcin pblica estatal, se muestra cmo la figura de la provisionalidad ha sido utilizada, ms que como un medio para atender transitoriamente las necesidades de la organizacin administrativa, como una forma de clientelismo poltico, mucho ms cercana a los sistemas de trafico de influencias polticas que al de funcionamiento eficaz de un sistema de mrito constitucionalmente establecido, y es que la falta de operatividad de la carrera administrativa ha conllevado una utilizacin recurrente de la figura de la provisionalidad, en tanto la imposibilidad de realizar los concursos pblicos de mrito, se exige vinculaciones temporales para la efectiva prestacin del servicio por parte de la administracin pblica; del mismo modo, cuando este personal el nombrado en provisionalidad- es retirado del servicio sin la necesidad de expresar las razones de esa decisin (razones que son las que la motivacin del acto de retiro suministrara), generan la conclusin de que lo que hay de por medio es una poltica generalizada de libre disposicin de los cargos pblicos por parte de las autoridades nominadoras, y que en este punto especfico se desvirta el mandato constitucional del mrito para el acceso y la permanencia en la funcin pblica. De esa manera, la provisionalidad, se convierte en la regla, truncndose los principios de moralidad, eficacia, eficiencia y otros propios de la funcin administrativa. Pero como en Colombia estas coyunturas se aprovechan en muy buena forma, esta falta de operatividad de la carrera, durante todos estos aos, dio lugar a otro mecanismo de patronazgo adicional, y que resulta el ms actual y expedito de todos: la provisionalidad. Por medio de sta, la autoridad que escoge a los provisionales , sin concurso de mrito y de acuerdo con su criterio y a las necesidades del servicio, nombra en el cargo a quien considera apto para el mismo. Y a esa libertad de nominacin se le suma la libertad de remocin
o retiro del servicio, sin motivacin alguna, bajo la consideracin, avalada
hasta ahora por el Consejo de Estado, de que las cosas en derecho se deshacen como se hacen y de que como este personal no tiene las mismas garantas del personal de carrera, puede ser libremente removido del empleo, sin explicacin alguna. Ello supone entonces que sin la posibilidad de llenar las vacantes por medio de concursos, los empleos del Estado quedan en manos nuevamente de la autoridad nominadora, de manera directa, e indirectamente de los jefes polticos que, a su vez, fueron determinantes para que aqulla llegara a su cargo, y la cadena de favores y contraprestaciones vuelve a su curso normal. Sin ms, esta circunstancia fue la diagnosticada por la Corte Constitucional colombiana durante todos estos aos, y lo que dio lugar a su insistencia de que los actos de retiro de los empleados provisionales se motivaran, para introducir un pequeo control a esta facultad o reducir sus efectos, punto al cual se refiere la sentencia SU917 ya citada.