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ESCUELA DE GRADUADOS
Tesis:
La Culpa In Contrahendo y la Responsabilidad Precontractual
en el Cdigo Civil
CONTENIDO
INTRODUCCION
13
19
23
45
57
77
83
93
94
95
105
116
117
120
128
143
1.- Definiciones
143
144
147
155
164
183
184
1
185
186
188
198
203
1.3.2.- El dolo
216
226
239
240
245
247
253
254
269
299
306
314
318
325
I.- Conclusiones
325
II.- Propuestas
349
355
BIBLIOGRAFIA
356
INTRODUCCIN
El Derecho puede ser considerado como una rama del saber humano; como
una ciencia social, definible como un conjunto de principios y leyes que rigen
un grupo homogneo de hechos, de fenmenos denominados jurdicos (igual
que la biologa o la qumica o la fsica estudian determinados grupos de
fenmenos). Esta ciencia social, cuyo objeto central son las relaciones
socioeconmicas del hombre, est muy lejos de haber agotado su campo de
estudio. Por el contrario, constantemente se amplan sus fronteras, se
redisean sus contornos, se redefinen sus alcances. El Derecho avanza,
evoluciona, puesto que las relaciones entre los hombres tambin experimentan
cambios. As pues, el Derecho no es esttico (o no debiera serlo), ms bien
tiene la obligacin de adecuarse a la velocidad del cambio de las relaciones
socioeconmicas, a las nuevas formas de relacionarse, a los nuevos modelos
de conductas.
una
revisin
exhaustiva
de
la
figura
de
la
responsabilidad
Este estudio nos llevar a indagar los orgenes de la figura, desde los primeros
conceptos que el reconocido jurista alemn Rudolf von Jhering fue esbozando,
hasta los modernos estudios que sobre dicho tema ha adoptado la doctrina.
Pasaremos por el anlisis de los diversos puntos de vista que los autores se
han esmerado en proponer, a fin de catalogar la naturaleza de la
responsabilidad precontractual. Si bien el desarrollo del tema nos ir dando
luces acerca de la verdadera naturaleza de dicha figura, podemos adelantarnos
en decir que la doctrina no es pacfica al momento de definir la naturaleza
jurdica de este tipo de responsabilidad. Este rasgo es lo que ms llam
nuestra atencin, es decir lo polmico del caso, que es lo que hace que, pese a
que ha pasado mucho tiempo desde los primeros estudios que sobre la culpa in
contrahendo, an no exista un verdadero consenso en cuanto a su definicin,
alcances y clasificacin.
Como es lgico, nuestro Cdigo Civil ser la principal fuente de estudio por
cuanto este trabajo est orientado a establecer la forma en la cual est
regulada dicha figura en nuestro texto normativo y las posibles deficiencias que
iremos destacando, considerando la revisin de los elementos que encierran su
argumentos
encontrados
sobre
la
naturaleza
contractual
la
ocasionan
derivados
del
rompimiento
injustificado
de
las
tratativas
precontractuales.
CAPTULO I
COMENTARIOS INICIALES
PEIRANO FACIO, Jorge. Responsabilidad Extracontractual. Editorial Temis. Bogot 1981. Pg. 101.
10
11
De ah que, dentro de estas casi infinitas posibilidades que nos ofrece esta
institucin, nos ha interesado particularmente el estudio de la denominada
responsabilidad precontractual y la revisin exhaustiva del concepto de la culpa
in contrahendo, es decir, del tipo de responsabilidad que se debe imputar a los
tratantes por su conducta daosa o desleal en la etapa precontractual, desde
los primeros conceptos que Jhering fue esbozando hasta los modernos
estudios que sobre dicho tema ha adoptado la doctrina. De acuerdo a como
est planteado el tema que es materia de estudio, consideramos necesario,
como premisa obligatoria, analizar la vigente normativa respecto a la
responsabilidad precontractual y las consecuencias del actuar de los tratantes.
Al respecto, la doctrina nacional es mayoritariamente coincidente en que
nuestro Cdigo se refiere a esta figura nicamente en el artculo 1362, cuya
lectura incluso puede pasar desapercibida si es que no se interpretan
adecuadamente los efectos de sus disposiciones. El texto literal del citado
artculo es el siguiente: Los contratos deben negociarse, celebrarse y
ejecutarse segn las reglas de la buena fe y comn intencin de las partes.
GIORGIANNI, Michele. La Obligacin. La parte general de las obligaciones. Traduccin del italiano
por Evelio Verdera y Tuellis. Editorial Bosch. Barcelona 1958. Pg. 149 y ss. Sin embargo, el autor
12
13
BETTI, Emilio. Teora General de las Obligaciones. Traduccin del italiano por Jos Luis de los
Mozos. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid 1969. Tomo I. Pg. 254.
14
(el
(el
15
12
16
13
No debemos
olvidar que pueden producirse daos, aun por conductas lcitas, lo cual da lugar
al deber de resarcir, por un factor objetivo de responsabilidad. Justamente la
dificultad que genera el hecho de tratar de identificar la conducta generadora
del dao con un hecho ilcito, determina que no se pueda tomar como
fundamento de la responsabilidad a la a veces inexistente conducta ilcita o
antijurdica, an cuando en muchos casos si deba considerarse tal supuesto.
14
preventiva de la responsabilidad civil en los sistemas del civil law). En Estudios sobre la
responsabilidad civil. Ara Editores. Lima 2001. Pg. 234 y ss.
13
DE LORENZO, Miguel Federico. El dao injusto en la responsabilidad civil. Editorial Abeledo
Perrot. Buenos Aires. Pg. 22.
14
DIEZ PICAZO, Luis y GULLON, Antonio. Sistema de Derecho Civil.. Editorial Tecnos. Madrid
1995. Sptima edicin. T. II. Pg. 598. Los autores explican que en materia de responsabilidad
contractual, al existir un deber de cumplimiento de la prestacin previamente pactada, la falta de
ejecucin de la misma se configura en un hecho ilcito en la medida en que consiste en una contravencin
del ordenamiento jurdico al darse una violacin del derecho del acreedor que protege y una falta de
cumplimiento en la propia obligacin que sanciona. Sin embargo, al referirse a la responsabilidad
17
15
extracontractual, dice que es perfectamente posible que incluso el ejercicio de un derecho legtimo cause
un dao resarcible.
15
RODOTA, Stefano. Modelos y Funciones de la Responsabilidad Civil. Artculo publicado en Themis
N 50. Revista de Derecho editada por los alumnos de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad
Catlica del Per. Lima 2005. Pg. 204.
16
DE NGEL YAGUS, Ricardo. Op. Cit. Pg. 13.
18
de
la
relacin
obligacional,
y la
extracontractual es
aquella
conviene
detenernos
un
momento
en
las
17
En
diferencias
17
ESTEVILL, Luis Pascual. Derecho de Daos. Editorial Bosch. Barcelona 1995. T. I. Pg. 105.
19
18
En tal sentido, en palabras de Jos Luis de los Mozos, ... tenemos que partir
de la idea de que el quebrantamiento de la preexistente relacin obligatoria
imputable al deudor es la fuente o ratio de la responsabilidad contractual. En
ese sentido, dice el maestro Castn: como la obligacin lleva consigo la
ineludible necesidad de su cumplimiento, si el deudor no la cumple por causas
que le sean imputables, el Derecho ha de procurar de un modo u otro su
efectividad, su cumplimiento forzoso o anormal que, de no poderse alcanzar de
otra manera, tiene lugar mediante la indemnizacin de daos y perjuicios.
19
El
18
20
20
21
20
21
establecidas
de
comn
acuerdo
(o
quizs
reguladas
Len, Rmulo Morales Hervias y Eric Palacios Martnez, Directores. Editora Jurdica Grijley. Lima 2004.
Pg 583 y ss.
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romana, descrita
por Jorge Bustamante Alsina en los siguientes trminos: Dentro de los delitos
privados que sancionaba la Ley de las Doce Tablas se hallaban junto a la
injuria y al robo (furtum) algunos otros que no entraban en la nocin de injuria
porque eran delitos contra los bienes y sta constitua un ataque a la persona;
pero tampoco entraban en la nocin de furtum porque no comportaban
propsito alguno de lucro en sus autores. Tales eran aquellos actos que se
traducan en daos a los bienes ajenos.
Para reprimir esos daos (damnun injuria datum) se dict un plebiscito
propuesto por el Tribuno Aquilius en fecha incierta pero que se hace remontar a
22
23
24
De
25
Con respecto al principio del neminem laedere, Guido Alpa seala lo siguiente:
Se aprende de las mximas que tal principio tiene una finalidad fundamental:
el precepto del neminem laedere no impone la obligacin de proveer al
incremento del patrimonio ajeno, sino slo el de no pauperizarlo.
{...}
Se aprende adems de las mximas examinadas que el principio del neminem
laedere no implica, por si solo, un general e incondicionado deber de activarse,
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24
26
27
25
DIEZ PICAZO, Luis y GULLON, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Editorial Tecnos. Sptima
Edicin. Madrid 1995. Vol. II Pg. 591.
26
ALPA, Guido. Responsabilidad Civil y Daos. Lineamientos y cuestiones. Traduccin del italiano a
cura de Juan Espinoza Espinoza. Editorial Gaceta Jurdica. Lima 2001. Pg.56.
25
por lo que slo producido el dao surge una relacin jurdica entre responsable
y perjudicado.
28
27
26
El Cdigo francs de 1804 establece en el art. 1382 que Cualquier hecho del
hombre, que causa a otro un dao, obliga a repararlo a aquel por cuya culpa ha
ocurrido. Analizando este artculo, Planiol y Ripert convienen en sealar que,
Segn la doctrina moderna, el cuasidelito es un hecho ilcito que, sin intencin,
causa un dao a tercera persona. As entendido, el cuasidelito comprende
todos los actos perjudiciales no intencionales por mnima que sea la culpa
cometida, si comprometen la responsabilidad de sus autores; en efecto, la
imprudencia ms leve constituye un cuasidelito, resultando esto de las
disposiciones de la ley (arts. 1382 y 1383). No era lo mismo antiguamente.
Aunque las ideas no se haban detenido sobre este punto, exista una
tendencia a reservar el nombre de cuasidelito a las culpas graves, que se
equiparaban a los actos criminales. Y aaden ms adelante En el lenguaje
jurdico existe la costumbre de llamar culpa a lo que Pothier y el cdigo llaman
cuasidelito, es decir, al acto perjudicial no intencional, por oposicin al delito,
que supone la intencin de causar un dao.
29
Evidentemente, se estableci
29
PLANIOL, Marcel y RIPERT, Georges. Derecho Civil. Traduccin de Leonel Pereznieto Castro.
Editorial Pedaggica Iberoamericana. Mxico 1996. Pg. 772.
30
En el mismo sentido se pronuncia Jorge Peirano Facio en Responsabilidad Extracontractual. Editorial
Temis. Bogot 1981. Pg. 128.
27
(por hechos ajenos, por hechos de los animales, por edificaciones ruinosas,
etc.), pero es claro que todos los dems supuestos normativos asumen los
mismos principios contenidos en el artculo 1382.
31
31
28
32
32
33
29
pblico. Sea el Derecho natural de Dios o el de la razn, es el que pretende tener validez absoluta en
Introduccin al Derecho Civil. Editorial Bosch. Barcelona 1980. Pg. 32.
30
35
Por su parte, comentando el Ttulo de los Actos Ilcitos, Enneccerus seala que
Es contraria a derecho toda conducta humana que contradice al ordenamiento
jurdico, o sea la que viola un mandato o una prohibicin del derecho. Con
frecuencia la conducta contraria a derecho contiene a la vez una vulneracin de
derechos subjetivos ajenos, pero esto no ocurre en todos los casos.
1. La antijuridicidad puede ser subjetiva, consistiendo en un acto culposo
contrario a derecho imputable a una falta de la voluntad del hombre, o bien
el acto slo es contrario a derecho desde el punto de vista objetivo,
antijuridicidad no culposa. Hay que distinguir netamente la culpa y la
antijuridicidad objetiva.
2. El ordenamiento jurdico deriva diferentes consecuencias de derecho
privado de la conducta culposa contraria a derecho. En muchos casos, la
sola consecuencia es la modificacin de la relacin jurdica existente,
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31
36
35
DIEZ PICAZO Y PONCE DE LEN, Luis. Derecho de Daos. Editorial Civitas. Madrid 2000. Pg.
88.
36
ENNECCERUS, Ludwig, KIPP, Theodor, y WOLF, Martin. Tratado de Derecho Civil. Traduccin
de la 39 edicin alemana por Blas Prez Gonzlez y Jos Alguer. Editorial Bosch. T. I Vol II. Pg. 433.
32
33
37
Explica adems la
As pues,
el
factor subjetivo
se
destaca
como
fundamento
de
la
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34
ser protegidos por el Derecho contra una lesin que haya de calificarse como
un dao injusto.
39
Estos breves comentarios del artculo 2043 del Cdigo italiano, sirven para
reforzar nuestra posicin respecto a considerar el Dao como eje central de
todo sistema de responsabilidad civil, argumentos sobre los cuales vamos a
volver ms adelante y que para efectos de nuestro tema de estudio, la
responsabilidad precontractual, es de incuestionable importancia.
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38
35
41
40
ALBALADEJO, Manuel. Compendio de Derecho Civil. Librera Bosch. Barcelona 1987. Pg. 286.
DIEZ PICAZO, Luis y GULLON, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Editorial Tecnos. Madrid
1995. Sptima edicin. T. II. Pg. 598.
41
36
dao, siempre que haya mediado dolo o culpa del agente, segn la normativa
espaola.
37
42
En
43
Y aade ms adelante La
44
42
BORDA, Guillermo A. Manual de Obligaciones. Editorial Lexis Nexis Abeledo Perrot. Buenos
Aires 2003. Undcima edicin actualizada. Pg. 427.
43
BUSTAMANTE ALSINA, Jorge. Op. Cit. Pg. 51
44
BUSTAMANTE ALSINA, Jorge. Op. Cit. Pg. 55
38
dao se extiende a los daos que causaren los que estn bajo su
dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.
En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin,
para eximirse de responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo
culpa; pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa,
slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa
de la vctima o de un tercero por quien no debe responder. Si la cosa hubiese
sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no
ser responsable.
45
LLAMBIAS, Jorge Joaqun. Manual de Derecho Civil. Obligaciones Editorial Perrot. Buenos Aires
1993. Dcima edicin actualizada. Pg. 556.
39
46
46
40
antecedentes que dieron lugar al texto final del Cdigo, la intencin original era
establecer tres supuestos principales: la inclusin de la responsabilidad objetiva
al lado de la subjetiva, entender la indemnizacin como una reparacin del
dao y no como un castigo contra la culpa del causante y proponer la
distribucin social de los accidentes.
41
48
En efecto, de
Por otra parte, el segundo prrafo del Art. 1969 ha generado ms crticas que
alabanzas, ya que al establecer la inversin de la carga de la prueba, a efectos
de determinar la inexistencia del dolo en el accionar del agente, genera ciertos
problemas: Queda evidentemente en claro que la inversin de la carga de la
prueba no puede comprender el caso de dolo, porque el dolo no se presume
48
42
nunca.
49
fuente
nica
de
obligacin
indemnizatoria
por
un
legislador
legislador
reconoci
cuando
menos
el
principio
objetivo
de
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43
actos ilcitos sino tambin de actos lcitos pero que, debido a su peligrosidad,
convierten objetivamente al causante en responsable aunque no hubiera hecho
nada ilcito ni culpable.
51
Pues bien, luego de este breve repaso de algunos Cdigos Civiles que son
representativos e influyentes dentro del sistema del civil law, podemos extraer
como conclusin que la tendencia subjetivista no ha dejado de tener vigencia
desde la aparicin del Code francs. Si bien en dicho cuerpo normativo se
sentaron las bases de la responsabilidad subjetiva, los posteriores Cdigos han
ido desarrollando nuevos componentes, como el dao injusto, y otros criterios
de responsabilidad, como el objetivo. La evolucin se explica por cuanto en sus
inicios, las relaciones sociales se basaban en la prctica de actividades
agrcolas o artesanales, situacin que evidentemente generaban una
identificacin mucho ms rpida y directa de los agentes daadores. Sin
embargo, el desarrollo de la tecnologa, la industrializacin y la aparicin de
nuevas actividades econmicas, dieron lugar a las nuevas propuestas en
materia de responsabilidad, por lo que es correcto decir que mientras sea
51
DE TRAZEGNIES, Fernando. Op. Cit. Pg. 118. As, el autor explica que el cambio de la
denominacin que se adopt en el Cdigo Civil de 1936, Del acto ilcito, por la que qued en el
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52
45
53
54
bien, que dicha tesis fue inicialmente propuesta por Lefreve, el cual sostena
que, criticando la teora dualista de Sainctelette, la distincin de las dos
responsabilidades no se puede fundar en la existencia de dos culpas distintas,
53
54
DE LOS MOZOS, Jos Luis. Responsabilidad Contractual. Op. Cit. Pg. 54.
PEIRANO FACIO, Jorge. Op. Cit. Pg. 60.
46
Principalmente, las razones que argumentan los autores que estn a favor de
la tesis monista o unificadora de la responsabilidad civil, se sustentan en que,
tanto si se trata de la responsabilidad contractual u obligacional, como de la
llamada responsabilidad extracontractual o aquiliana, siempre ser necesaria la
concurrencia de elementos comunes: la antijuridicidad del hecho 55, el dao, la
relacin de causalidad entre el dao y el hecho y el factor de atribucin de
responsabilidad.
55
Aunque algunos autores consideran que es posible que el hecho productor del dao no sea
necesariamente antijurdico (Alterini, mela, Lpez, Derecho de Obligaciones Civiles y Comerciales,
Editorial Abeledo Perrot. Buenos Aires 2004. Pg. 151) este es un elemento que se encuentra
generalizado, por ello lo consideramos dentro de los comunes a ambos tipos de responsabilidad.
47
derechos
subjetivos,
intereses
legtimos
incluso
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56
BUSTO LAGO, Jos Manuel. La antijuridicidad del dao resarcible en la responsabilidad civil
extracontractual. Editorial Tecnos. Madrid 1998. Pg.51.
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57
En lneas generales, la regla que se aplica es que, todo acto que produce un
dao, sea ste derivado de obligaciones contractuales o de responsabilidades
genricas, debe ser resarcido y el agente productor del mismo est obligado a
asumir dicha responsabilidad (al menos a dicha simplificacin llegan los
defensores de la tesis unitaria de la responsabilidad civil). Sin embargo es
conveniente tener presente que esta regla tiene sus excepciones; no
necesariamente la responsabilidad por un hecho daoso deber recaer en el
que lo produjo. Ciertas circunstancias justifican una conducta que, de no haber
mediado ellas, sera ilcita. Se trata de las denominadas causas de justificacin
que, por consiguiente, excluyen la ilicitud de la conducta en el caso dado.
58
57
58
50
60
59
51
MORALES HERVIAS, Rmulo. Estudios sobre Teora General del Contrato. Editora Jurdica
Grijley. Lima 2006. Pg. 658.
52
una
perpetuacin
de
la
relacin
obligatoria
(perpetuatio
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diferenciado
en
cuanto
las
personas
sujetas
adquiere,
segn
el
Art.
42,
al
cumplir
los
18
aos
o,
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54
62
, entre
62
55
jurdicas
subjetivas,
por
cuya
integridad
vela
el
extracontractual,
son
oponibles
todos.
63
Como vemos, existen mltiples razones para compartir los criterios del sistema
dualista de la responsabilidad. De esta forma, tomamos posicin por las teoras
que sealan que ambos tipos de responsabilidad deben ser tratadas,
estudiadas, legisladas y aplicadas de manera diferente, ya que es evidente que
existen fundados argumentos para que ello suceda. Razones que obedecen no
slo a la forma de la generacin de las obligaciones (contractual o
extracontractual) sino a la diferente naturaleza jurdica de cada una de ellas.
Creemos pues que los rasgos caractersticos que distinguen ambas figuras,
justifican plenamente su tratamiento diferenciado.
63
56
57
64
64
58
59
En los casos detallados, que son slo un grupo reducido de ejemplos y que
evidentemente no agotan la casustica, vemos que existe un elemento comn,
que es el de haberse llevado a cabo determinados actos que hicieron confiar,
por lo menos a una de las partes, en que el negocio propuesto llegara a buen
fin o que ste era vlido. Sin embargo, si analizamos detenidamente los
ejemplos propuestos, veremos que, ante situaciones que nos aparecen como
similares, no siempre se originarn las mismas consecuencias.
60
61
65
MEDINA ALCOZ, Mara. Responsabilidad Precontractual. Casa Editorial Forum. Lima 2006. Pg.
45. Nota al pie de pgina.
62
caractersticas especiales.
66
BREBBIA, Roberto. Responsabilidad Precontractual. Ediciones La Roca. Buenos Aires 1987. Pg.
46.
63
Para explicar su teora, Jhering analiz el caso de una persona que solicit el
envo de 100 libras de un producto determinado y que, al confundir el signo de
libra con el de quintal, recibi una cantidad muy superior a la pedida. El
contrato era, por tanto, nulo, por adolecer de error esencial. Pero surga la
interrogante sobre quin deba afrontar los gastos de embalaje y expedicin
generados. La doctrina tradicional no encontraba una respuesta para el
problema planteado, pues el vendedor daado que habiendo confiado en la
validez del contrato, vea defraudados sus intereses careca de accin
contractual (el contrato era nulo) y de accin extracontractual (el caso no
encajaba en ningn supuesto de la Lex Aquilia). Jhering concluy en que, dado
que haba una culpa cometida en el perodo previo a la conclusin del contrato
y, puesto que sta era generadora de un dao, poda denominarse culpa in
contrahendo, y encontr apoyo para tal afirmacin en determinados casos
particulares del Corpus Iuris Civilis, en los que se contemplaba la venta de la
res extra commercium y de herencia inexistente, cuando el vendedor no
informaba al comprador de la imposibilidad (originaria) de la enajenacin por la
inexistencia del objeto.
67
ESTEVILL, Luis Pascual. Derecho de Daos. Editorial Bosch. Barcelona 1995. T. II. Pg. 1023.
64
MEDINA ALCOZ, Mara. Responsabilidad Precontractual. Casa Editorial Forum. Lima 2006. Pg.
45.
65
70
69
66
Segn el criterio del maestro germano, la relacin que existe entre los actos
cometidos en el perodo precontractual y el contrato nulo o imperfecto, eran
determinantes en el fundamento legal de la obligacin de resarcir, que no era
otro que la culpa contractual.
67
Jhering, la razn por la cual se impone el deber de resarcir el dao causado por
un acto cometido en el perodo de formacin del consentimiento, no debe ser
buscado en la buena fe de la vctima, pues la otra parte acta tambin de
buena fe y conforme a derecho, cuando decide dar por terminadas las
tratativas. La razn del deber de resarcir, reside en la culpa de la accin de
esta ltima. Esa culpa in contrahendo consiste en la violacin de la obligacin
de diligencia que las partes deben observar, no solo en el cumplimiento del
contrato, sino tambin en el transcurso de las relaciones anteriores al mismo, a
fin de que cada contratante no quede expuesto a la contingencia de constituirse
en vctima de la negligencia del otro.
71
68
La teora de Rudolf von Jhering fue aceptada casi sin discusin por la doctrina,
hasta la aparicin de un nuevo trabajo en 1906, sobre responsabilidad
precontractual, del que era autor un clebre jurista italiano, Gabriel Faggella,
titulado De los perodos precontractuales y de su verdadera y exacta
construccin cientfica. En este trabajo, adems del mrito de ser el primero en
denominar responsabilidad precontractual a la responsabilidad que se genera
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69
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70
71
74
72
acuerdo concluira exitosamente y por ende incurrir no slo en gastos, sino que
puede haber descartado otros negocios igualmente beneficiosos. No ocurre lo
mismo en el perodo de las meras tratativas o conversaciones, que incluye
Faggella, por lo que asignarle al resarcimiento una extensin tan grande,
resultara a todas luces desproporcionado.
76
73
como etapa
tambin
protegida
por la
responsabilidad
74
partes que se han puesto en contacto para concluir un contrato, tienen desde el
primer momento la obligacin de obrar de acuerdo a la equidad comercial y a la
buena fe. Por lo tanto, existe retiro intempestivo de las tratativas, cuando una
de las partes viola los usos impuestos por la equidad comercial. Se produce un
ataque al uso.
77
otros
otorgan
carcter
extracontractual
dicha
responsabilidad,
77
78
78
75
Los autores citados han sido los que primero analizaron crticamente las
relaciones precontractuales, etapa decisiva en la formacin del consentimiento,
y dieron lugar a que posteriormente el tema fuera tratado con mayor
rigurosidad por distinguidos juristas que les sucedieron. Ellos dieron las pautas
iniciales de estos estudios para la discusin que a raz de sus postulados se
fue desarrollando. Sin embargo, compartimos con De la Puente el comentario
antes expuesto, respecto a que el tema central de discusin siempre ha estado
centrado en el tipo de responsabilidad que debe ser aplicable cuando ocurren
hechos daosos en la etapa de la formacin del contrato. De esta distincin se
desprenden todos los temas accesorios, como son la imputacin de la
culpabilidad, la extensin del dao, el monto del resarcimiento, etc.
Por ello, era para nosotros fundamental establecer como premisa inicial,
nuestra posicin orientada hacia las teoras dualistas de la responsabilidad
civil, aquellas que acogen la distincin entre responsabilidad contractual y
extracontractual, ya que ello nos va a servir para poder establecer claramente y
de manera diferenciada, nuestra propia perspectiva acerca de cada uno de los
temas que se proponen en el presente trabajo.
76
CAPITULO II
FORMACIN DEL CONTRATO
Acertadamente el profesor Alberto Trabucchi seala que Existen volmenes y volmenes de leyes
(demasiados!), bibliotecas de obras jurdicas, edificios y palacios para la administracin de justicia,
organizaciones escolsticas y universitarias para el estudio del derecho; pero como observaba un famoso
jurista, todava hoy resulta difcil responder a esta simple pregunta: Qu es el derecho?... La infinita
serie de relaciones que ponen en contacto a los hombres entre si en la sociedad, requiere de una
organizacin basada en principios que se traducen en normas; es obvio que la convivencia civil no puede
prescindir del derecho, que el ordenamiento que regula las relaciones humanas: ubi societas, ibi ius.
Pero las relaciones entre los hombres se encuentran disciplinadas tambin por reglas que no forman parte
de la organizacin jurdica; recordemos las normas de etiqueta, del honor, as como los imperativos
morales y los preceptos religiosos. Las reglas de la vida jurdica se distinguen de las dems por su
necesidad social: el derecho constituye aquel principio de cohesin sin el cual la sociedad civil se
disolvera en la anarqua. En Instituciones de Derecho Civil Alberto Trabucchi. Traduccin de Luis
Martnez Calcerrada. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid 1966. Pg. 1.
77
El maestro Carnelluti hace una distincin a este respecto y seala que Los
juristas tratan la realidad no menos que los mdicos, los fsicos, los socilogos
y los economistas. En particular, aquellos conceptos del Derecho que sirven
para construir, entre otras cosas, los artculos de las leyes, son instrumentos
del Derecho, pero no son todo el Derecho; por ej.: la definicin de la venta o del
hurto, que se leen en las pginas del Cdigo Civil o del Penal, no son aquello
sobre lo que, sino con lo que opera el Derecho, como un eclipse o una
enfermedad no es la descripcin que de ello se hace en un libro de astronoma
o de medicina. 80 Esta distincin entre lo que es el Derecho y aquello con lo
que opera el Derecho nos da una idea de cunto se ha avanzado, en trminos
doctrinarios, en el esfuerzo de definir y entender el verdadero sentido y objeto
del Derecho. No est de ms sealar que existe coincidencia en los autores en
que todava hoy resulta difcil intentar una definicin que satisfaga
completamente toda la amplitud del Derecho, pero la doctrina es pacfica en
consentir que definitivamente el Derecho es mucho ms que simples normas y
reglas, elementos con los que opera.
80
CARNELUTTI, Francesco. Teora General del Derecho. Traduccin del italiano por Francisco Javier
Osset. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid 1955. Pg. 14.
78
La ardua tarea de buscar una definicin del Derecho, que algunos consideran
arte y otros una ciencia, no es materia de nuestro estudio, pero es conveniente
referirnos a esta parte del estudio de la Teora General del Derecho para
entender que la funcin social que se le reconoce al Derecho tiene muchos
matices de controversia. No obstante ello, es claro que sta funcin social est
orientada a regular la convivencia pacfica, armnica de los hombres, por ello
se dice que ella requiere un orden, pero este orden no nace a partir de
abstracciones filosficas o de creaciones intelectuales, sino que es mucho
anterior a stas. Dios dice Manuel Albaladejo ha establecido la base del
orden justo al prescribir unas reglas fundamentales a las que debe atenerse tal
convivencia. El conjunto de ellas constituye el Derecho Natural, Derecho que
es perceptible por la razn humana, que es congruente con la naturaleza del
hombre, y que representa la perfecta Justicia o el ideal de lo justo.
81
Y aade
81
79
Estas relaciones entre los hombres dan como resultado la aparicin de ciertas
normas de conducta que son de obligatorio cumplimiento, an incluso antes de
su traduccin en normas positivas. Es claro suponer que para efectos de
nuestro estudio, nos interesa particularmente las relaciones consensuales de
tipo patrimonial que se dan entre particulares principalmente, puesto que en
ellas vamos a identificar las diferentes etapas de la formacin de estos
acuerdos y vamos a poder establecer sus particulares caractersticas.
82
El profesor Ferri seala lo siguiente: Que el contrato contenga o establezca un derecho objetivo no es
algo muy comn entre nosotros. Comnmente, se afirma que el contrato es fuente de relaciones y no de
preceptos, y se establece una anttesis entre relaciones y preceptos. Savigny vea la distincin entre
negocio jurdico y ley en el hecho de que la ley es fuente de derecho objetivo, mientras que el negocio es
fuente de derechos subjetivos y de obligaciones, es decir, de relaciones jurdicas. Pero la relacin jurdica
presupone dos sujetos, uno obligado a cierto comportamiento (deber) y otro (en cuyo inters se prescribe
el comportamiento), que tiene la pretensin de que el comportamiento sea realizado (derecho subjetivo);
ahora bien cmo puede existir un deber (jurdico) sin un correspondiente mandato? Bien observa Santi
Romano que los negocios jurdicos, para alcanzar el fin de la constitucin de relaciones, establecen
normas y no pueden no establecerlas, y agrega que los negocios siempre son normativos o preceptivos,
80
como se prefiera decirlo. En Lecciones sobre el Contrato. Curso de Derecho Civil. Luigi Ferri.
Traduccin de Nevar Carreteros Torres. Editorial Grijley. Lima 2004. Pg. lxvi.
83
VALLESPINOS, Carlos G. Las condiciones generales de los contratos. En Contratos. Libro
homenaje al Dr. Jorge Mosset Iturraspe. Directores de la obra Flix A. Trigo Represeas y Rubn S.
Stiglitz. Ediciones La Rocca. Buenos Aires 1989. Pg 124.
84
Distinto es el caso de aquellas relaciones que si bien son tambin inherentes a la naturaleza social del
hombre, por ejemplo aquellas referidas con los buenos modales, no necesitan de una regulacin jurdica
expresa.
81
85
Leysser Len tiene escrito un muy interesante artculo sobre la trasposicin al Derecho Francs y
posteriormente a sus pares latinoamericanos desde el Derecho Alemn de la Teora del Negocio Jurdico,
la cual nos ilustra, documentadamente por supuesto, acerca de los errores que dieron lugar a la
concepcin de la Teora del Actor Jurdico. El artculo se denomina Las malas lecturas y el proceso de
codificacin civil en el Per. El acto jurdico, el negocio jurdico y la historia de una confusin. En El
sentido de la Codificacin Civil. Leysser L. Len. Palestra Editores. Lima 2004. Pg 60 y ss.
82
86
En el Derecho Romano antiguo los formalismos y ceremonias daban validez a los pactos o convenios y
luego en el Derecho Cannico el aspecto moral y religioso cobr mayor importancia. Hoy en da, las
necesidades del trfico patrimonial han simplificado la rigurosidad de otros tiempos.
83
aspectos y conceptos.
87
patrimonial. 88
En
dicha
definicin,
el
autor
resalta
87
TABOADA CORDOVA, Lizardo. Acto Jurdico, Negocio Jurdico y Contrato. Editorial Grijley.
Lima 2002. Pg. 85.
84
relacin obligatoria nacida del contrato, que es la que vincula a las partes y la
que debe ser cumplida.
89
la celebracin del contrato con los efectos que se generan a partir de dicho
momento. Este autor explica luego que lo que obliga a las partes es la relacin
obligatoria que nace del contrato y no el contrato en si, e insiste en afirmar que
deja de existir en el momento en que ste se perfecciona. Entonces, debemos
tener en cuenta que es un error identificar al contrato con la relacin obligatoria
generada entre las partes: ambos conceptos son complementarios pero no son
sinnimos. El contrato es fuente de obligaciones mientras que la relacin
jurdica creada por el contrato son esas obligaciones.
88
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en General. Palestra Editores. Lima 2003. Pg.
33.
89
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Op. Cit. Pg. 36.
90
PLANIOL, Marcel y RIPERT, Georges. Derecho Civil..Traduccin de Leonel Pereznieto Castro.
Editorial Pedaggica Iberoamericana. Mxico 1996. Pg. 815.
85
91
Se reafirma entonces la calidad del contrato de ser una especie del gnero
convencin. Esto no afecta sus alcances, pero consideramos que es
importante hacer este tipo de distingos a fin de comprender el tema de la
responsabilidad precontractual que es el objeto central de nuestro estudio, ya
91
BORDA, Guillermo A. Manual de Contratos. Editorial Perrot. Buenos Aires 1989. Pg. 07.
86
92
ALBALADEJO, Manuel. Compendio de Derecho Civil. Librera Bosch. Barcelona 1987. Pg. 191.
87
Tal parece que segn este autor espaol, no existira pues una dicotoma
conceptual entre negocio y contrato, sino que seran ambos trminos
elementos de un solo concepto. Por su parte, los profesores Luis Diz Picazo y
Antonio Gulln definen al contrato en un anlisis a partir de lo que el Cdigo
Civil espaol precepta en su artculo 1,254. Sealan dichos autores que De
estos preceptos podemos deducir que el contrato aparece por la conjuncin de
los consentimientos de dos o ms personas con la finalidad de ser fuente de
obligaciones entre ellas. Es una de las ideas centrales de todo el sistema de
Derecho privado y, junto con la propiedad, constituye uno de los pilares
bsicos del orden econmico, pues a travs de l se realiza la funcin de
intercambio de los bienes y servicios. Pero tambin es un supraconcepto
(Oberbegriff), que es aplicable a todos los campos jurdicos y, por
consiguiente, tanto al Derecho privado como al Derecho pblico e incluso al
Derecho matrimonial. En un sentido ms restringido y buscando el
sometimiento a un rgimen jurdico unitario, la doctrina ms reciente aplica el
concepto de contrato exclusivamente respecto de todos aquellos negocios
jurdicos que inciden sobre relaciones jurdicas patrimoniales. Visto desde esta
perspectiva, el contrato es el negocio jurdico patrimonial de carcter bilateral
cuyo efecto consiste en constituir, modificar o extinguir una relacin jurdica
patrimonial.
93
Al decir que ...el contrato es el negocio jurdico..., nos dan a entender que
esta figura es una ms de las que comprende el negocio jurdico, con lo cual
93
DIEZ PICAZO, Luis y GULLON, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Editorial Tecnos S.A.. Madrid
1995. Sptima Edicin. Volumen II. Pg. 29.
88
94
Es
decir que tenemos una definicin de negocio que indica que ste es un campo
general, con una abstraccin mucho ms amplia que el concepto del propio
contrato y que ste ltimo es uno ms de los negocios jurdicos que caben
dentro de este concepto. As vistas las cosas, se propone una revisin de
ambos conceptos para determinar efectivamente si tal definicin es la correcta.
94
89
95
Como vemos, esta concepcin del contrato, como una especie del
MESSINEO, Francesco. Doctrina General del Contrato. Traduccin de R.O. Fontanarrosa, S. Sentis
Melendo y M. Volterra. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires 1986. Tomo I. Pg. 40.
90
96
de negocio. El autor tiene en claro que el contrato es una especie del negocio
(categora general) y por lo tanto hace la diferencia de los momentos en que
se debe estudiar a cada uno de ellos, por su importancia y su alcance.
Respecto al negocio, por ser ms general, se ocupa la doctrina del derecho
civil en pleno y respecto al contrato, por ser ms especfico, se estudia junto
con las obligaciones. Aade luego el autor, al definir al contrato en si, que Su
principal significado consiste en que en el derecho vigente, el contrato, como
con mayor certidumbre el negocio, constituye el instrumento con difusin
general para la autodisciplina de los intereses particulares: el nudo pacto o
consenso que dentro de los lmites establecidos por el ordenamiento se presta
a la realizacin de las ms dismiles finalidades de las partes.
97
96
91
98
FERRI, Luigi. Lecciones sobre el contrato. Traduccin de Nlvar Carreteros Torres. Editora Jurdicia
Grijley. Lima 2004. Pg. xlvii.
92
99
Esta funcin del contrato nos interesa especialmente para nuestro estudio,
porque vamos a ver ms adelante que existen deberes de las partes que no
solamente nacen a partir de la celebracin del acuerdo, sino que estos deberes
tambin estn presentes en la etapa formativa del contrato, es decir en la
etapa precontractual, a la cual, entendemos, se extienden tambin
obligaciones para las partes.
Pues bien, dado que ya hemos analizado las diferentes definiciones que se
dan sobre el contrato y los puntos comunes que la doctrina comparada ha
encontrado, debemos centrarnos ahora en el aspecto anterior a la existencia
del contrato, es decir en aquellos momentos que se han identificado y que han
99
Ibid. Pg xlviii.
93
94
100
fases del contrato, ya que es evidente que en toda relacin negocial, siempre
van a existir las tres etapas que ha descrito (la generacin, la perfeccin y la
consumacin); lo que puede suceder es que en algunos casos, las etapas
pueden materializarse casi simultneamente, lo cual puede contribuir a que
sean de difcil identificacin. Sin embargo, analizaremos stas a fin de explicar
adecuadamente nuestro punto de vista.
DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Editorial Civitas. Madrid 1996.
T. II. Pg. 267.
95
102
101
96
termina la relacin) 103. Existe una tendencia cada vez mayor a la contratacin
masiva, en la cual los contratos se celebran de esta manera, pues la rapidez
de las transacciones no permite la fase previa de las tratativas.
Al lado de esta contratacin veloz existe, sin embargo, otra en la que las partes
necesitan obtener una mayor informacin que la contenida en la proposicin
para resolverse a contratar, con cuyo fin inician conversaciones o tratos
preliminares.
En
estos
tratos
los
tratantes
hacen
clculos,
valoran
104
partes)
nos
dice
que
Los
llamados
tratos
preliminares
(vorverhandlungen, trattative) son los actos que los interesados y sus auxiliares
llevan a cabo con el fin de elaborar, discutir y concertar el contrato. Plantean,
103
En el mismo sentido se pronuncia Diz Picazo, quien seala que Los tratos se abren con la iniciacin
por las partes de las conversaciones o negociaciones y se cierran con la celebracin del contrato o con la
ruptura de los tratos. En Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Diez Picazo, Luis. Editorial
Civitas. Madrid 1996. Pg. 271.
97
tanto desde el punto de vista terico, como desde el punto de vista prctico,
graves problemas porque originan una serie de cuestiones de muy difcil
solucin. Pueden consistir en conversaciones o negociaciones, pero tambin
en manifestaciones escritas, redaccin de proyectos, minutas o borradores.
Estas conversaciones o minutas no constituyen per se ningn acto jurdico en
sentido estricto, pues de ellos no derivan efectos jurdicos de manera
inmediata. No puede decirse que entre las partes se cree una relacin jurdica
originada por la voluntad de iniciar los tratos o las conversaciones. Sin
embargo, tampoco puede decirse que los tratos o conversaciones sean en si
mismos irrelevantes. Por lo pronto, es clara su trascendencia en orden a la
formacin de la voluntad contractual y en orden a la interpretacin del
contrato.
105
104
98
106
99
108
107
TABOADA CORDOVA, Lizardo. Acto Jurdico, Negocio Jurdico y Contrato. Editora Jurdica
Grijley. Lima 2002. Pg. 126.
108
ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. Tomo I. Contratos:
Parte General. Gaceta Jurdica Editores. Lima 1995. Pg. 154.
100
109
110
109
110
101
112
Pues bien, vemos que estos tipos de contratos han sido discutidos en el campo
doctrinario y algunos de los comentaristas convienen en que el exceso que se
puede presentar en la aplicacin de los mismos (exceso entendido como
abuso) perjudica directamente al contratante ms dbil. No obstante, creemos
que no necesariamente estas figuras son negativas. De ninguna manera.
Admitir ello sera negar la capacidad evolutiva de los contratos. El rigor del
tiempo, el avance tecnolgico, el incremento de opciones y el creciente
consumismo social, determina que se generen nuevas variantes en la forma de
contratar. Siempre ha sido as, por eso la permuta dio origen a la venta, por
ejemplo.
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Estudios del Contrato Privado. Editorial Cultural Cuzco.
Lima 1981. Pg. 287.
102
112
103
Por ello no se puede voltear la mirada ante este fenmeno, sino que debe ser
regulado, tal como lo ha hecho nuestro Cdigo. No obstante ello, el
pronunciamiento, si no unitario por lo menos ampliamente mayoritario de la
doctrina, es por que en la interpretacin de estos contratos, siempre
prevalezca el principio del favor debitoris, por una razn de equidad en la
calificacin (art. 1404 del C.C.). En efecto, ante la duda o ambigedad en la
redaccin de los contratos de adhesin o de las clusulas generales de
contratacin, se ha visto por conveniente que el Juez las interprete de manera
beneficiosa para el contratante que no intervino en su elaboracin o redaccin,
ya que es el menos favorecido en el contrato.
104
decisin final de la persona o personas hacia las cuales se dirige la oferta), por
lo que su sola existencia antes de la celebracin del contrato definitivo nos
lleva a afirmar la existencia de la etapa preliminar a su consumacin.
114
En este punto el autor hace un pie de pgina y seala que Conviene advertir a su vez, que no deben
confundirse los trminos formaciny conclusin del contrato, pues ste es el evento final del
procedimiento de aquel.
115
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en General. Palestra Editores. Lima 2003. T.,
I. Pg. 96.
105
En este punto del estudio, cabe detenernos un momento para tratar el tema de
la oferta y la aceptacin, como elementos esenciales de la conclusin del
contrato y como presupuestos necesarios de un consentimiento vlido. 116
116
Sobre este aspecto profundizaremos los conceptos ms adelante, sin embargo es preciso anotar en esta
parte del estudio, las caractersticas generales de la oferta y aceptacin, elementos antecesores del
consentimiento.
106
aceptacin.117
118
Sobre este aspecto de los negocios que se celebran sin mayor negociacin
(concepto paradjico pero cierto), en Italia se dio una interesante discusin
acadmica acerca de si efectivamente haba o no manifestacin de voluntad
en los contratos celebrados por adhesin. El debate doctrinario fue iniciado por
117
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en General. Palestra Editores. Lima 2003. Pg.
373.
118
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario de Derecho Usual. Bibliogrfica Omeba Editores. Buenos
Aires. Cuarta Edicin. T. III. Pg. 108.
107
108
Procurando una respuesta, Irti reflexiona sobre el tema y nos dice que El
contrato por adhesin donde una parte ya ha hablado, y dirige a la otra una
nica pregunta y atiende una nica respuesta inaugura la decadencia del
homo loquens, y disuelve el dilogo en la sociedad de dos decisiones
individuales. La tecnologa de la adhesin postula un texto grfico, en el que
una parte se ha expresado por siempre: por siempre y, por consiguiente,
sustrayndose al riesgo de lo inesperado y lo imprevisible. La relacin gana un
alto grado de eficiencia y calculabilidad: permanece la incgnita de la lengua
que podra revelar trampas semnticas e interpretativas a despecho del texto
grfico; pero el esquema es repetible sin fin, evita derroches de tiempo y
energas, anula o reduce las discrepancias de la individualidad. Mdulos y
formularios, tambin exponindose al riesgo de la lengua escrita, ofrecen
caracteres de repeticin y de mensurabilidad; el dilogo no es funcional; la
adhesin es un mecanismo ms gil y veloz.
119
Habla tambin de los contratos telemticos, que van ganando terreno gracias a
la internet, en el cual dice que existira un cierto retorno a la palabra escrita
ms que dicha, vista ms que oda, pero finalmente concluye en que El
interactuar telemtico se delinea como un procedimiento que se sirve de la
lengua por simples propsitos ostensivos, y que bien podra sustituirla con
conos o signos del todo convencionales.
IRTI, Natalino. Intercambios sin Acuerdo. Traduccin de Rmulo Morales Hervias y Nlvar
Carreteros Torres. Artculo publicado en Ius et Veritas N 24. Revista de Derecho. Lima 2002. Pg. 46.
109
ponencia
denominada
La
Deshumanizacin
del
Contrato? 120
120
110
Respecto a los contratos por adhesin utilizando medio o formularios preimpresos, Oppo afirma que no slo el dilogo, sino las tcnicas de la relacin
en general, son creaciones del hombre, dirigidas al fin contractual y, si se
quiere, del intercambio. Son creaciones de la libertad de los hombres (que
tambin Irti reconoce) y son usadas y respetadas como tales. Entonces
discrepa con Irti, cuando dice que el acuerdo est en la unilateral
predisposicin del texto escrito y en la unilateral adhesin: dos unilaterales
decisiones convergen en un acuerdo. Oppo dice que la adhesin no es un
estar vinculado sino un ir al encuentro. Encuentro de las decisiones de ambas
partes, y, por consiguiente, acuerdo. Acuerdo de voluntades, porque no se
entiende decisin sin voluntades.
111
112
121
titulado
Son no
contractuales los
contratos
en masa? 122
121
IRTI, Natalino. Es verdad, pero (Rplica a Giorgio Oppo). Traduccin de Rmulo Morales
Hervias y Nlvar Carreteros. Artculo publicado en Ius et Veritas N 26, Revista de Derecho. Lima
2003. Pg. 4852.
122
BIANCA, Cesare Massimo. Son no contractuales los contratos en masa? Artculo publicado en
Estudios sobre el Contrato en General Por los sesenta aos del Cdigo Civil Italiano (1942 2002)
Seleccin, traduccin y notas de Leysser L. Len. Ara Editores. Lima 2003. Pg 393 407.
113
Similares propuestas tena otro alemn, Martn Posch. Sin embargo, explica el
jurista que estas tesis ya han sido superadas y que en todo caso, su aplicacin
es muy limitada, aplicables quizs al contrato de trabajo nulo o contrato de
sociedad nulo. Pero si bien es cierto que la teora de Irti no es igual a la de los
contratos de hecho, se puede concluir en que es su punto de partida, ya que
ambas se sustentan en la falta de dialogo de las partes.
Sin embargo, advierte que ello es algo que afecta a todo el fenmeno de los
contratos estndar, tanto de los celebrados en los supermercados como en la
compra de bienes ms complejos, tales como los automviles. Lo importante,
seala, es la adecuada proteccin al adherente, al consumidor.
114
123
Para concluir con la resea de este debate, diremos que el profesor Irti public
un artculo titulado El Intercambio de Paoletas. (Rplica semi seria al
profesor Massimo Bianca) 124 (Lo scambio dei foulards (rplica semi seria al
123
BETTI, Emilio. Teora General del Negocio Jurdico. Traduccin de A. Martn Prez. Editorial
Comares S.L.. Granada 2000. Pg. 111.
124
IRTI, Natalino. El intercambio de paoletas. (Rplica semi-seria al profesor Massimo Bianca.
Artculo publicado en Estudios sobre el Contrato en General Por los sesenta aos del Cdigo Civil
Italiano (1942 2002) Seleccin, traduccin y notas de Leysser L. Len. Ara Editores. Lima 2003. Pg
383 388.
115
prof. Bianca)
Procedura Civile. Anno LIV. Miln 2000. Pp. 601-604). En este artculo
pretenda aclarar ciertos conceptos que a su entender no haban sido
debidamente profundizados por el maestro Bianca y que en suma, la carencia
de dialogo en las transacciones actuales, reseadas en su artculo
Intercambios sin acuerdo,
125
llamrsele de ejecucin.
DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Editorial Civitas. Madrid 1996.
T. II. Pg. 268.
116
ocurrido
justamente
antes
de
dicho
perfeccionamiento.
Las
Segn hemos visto, el contrato tiene diferentes etapas, siendo la que nos
interesa en particular la anterior a la celebracin propiamente del mismo. No
debemos olvidar que cuando nos referimos a los orgenes de los estudios de la
responsabilidad precontractual, habamos sealado que la teora de Rudolf von
Jhering fue aceptada casi sin discusin por la doctrina, hasta que Gabriel
Faggella public su obra. Este trabajo, hemos dicho, fue el primero en
denominar responsabilidad precontractual a la responsabilidad que se genera
en este perodo y en l tambin se precis que la extensin que corresponde
117
Manuel de la Puente seala que Al lado de esta contratacin veloz existe, sin
embargo, otra en la que las partes necesitan obtener una mayor informacin
que la contenida en la proposicin para resolverse a contratar, con cuyo fin
inician conversaciones o tratos preliminares. En estos tratos los tratantes
hacen clculos, valoran posibilidades, plantean problemas, sondean puntos de
diferencia, sugieren variantes, en fin, van formndose un criterio sobre la
verdadera naturaleza y alcances del negocio, que les permita tomar una
decisin sobre llevarlo adelante o no. Agrega luego que La opinin ms
difundida es, sin embargo, que las tratativas terminan en el momento en que
se formula la oferta. Comparto esta posicin desde que creo que las tratativas
son los tanteos preliminares en que los tratantes, sin haber llegado a tomar la
decisin de contratar, tienen la intencin de hacerlo si es que el negocio sobre
el cual recaen conviene a sus intereses. Pero precisamente como no existe
an decisin de contratar, los tratantes desean estar en situacin de libertad
para adoptar su posicin definitiva. La formacin de la oferta y el conocimiento
de sta por el destinatario dan lugar a que sta libertad se pierda, pues con la
aceptacin de la misma se dar lugar a la celebracin del contrato. 127
126
118
119
presenta de manera aislada, sino que previamente a ella, las partes tratantes
ya han tenido un roce, un contacto negocial, ya han establecido quizs algunos
acuerdos preliminares, ya han desarrollado algunos elementos propios de
dichas tratativas, sin que ellas se constituyan en la oferta formal y definitiva.
Esta etapa, como haba anotado Fagella, es una etapa independiente, que si
bien no genera los efectos que el Derecho (y particularmente nuestro Cdigo
Civil) asigna a la oferta, como figura autnoma, no se le puede negar su
importancia. Estas tratativas se dan con pleno desarrollo de la autonoma de la
voluntad de las partes, con pleno conocimiento de sus consecuencias y,
evidentemente, son generadoras de sus propios efectos.
120
En concordancia con lo ya descrito por Diz Picazo 128, se seala que las
negociaciones preparatorias de un contrato se inician por una parte invitando a
la otra a entrar en tratos acerca de un determinado negocio. Este hecho y los
actos posteriores que al respecto se vayan sucediendo, todos enfilados a la
formacin de la voluntad contractual, no constituyen, como ya se ha dicho,
actos jurdicos ni tampoco generan efectos del mismo orden, pero, sin
embargo, los sujetos de dichas conversaciones si que asumen deberes de
comportamiento mientras contraen, cuales son los de actuar correctamente en
relacin a la otra parte que interviene en la negociacin, observando las pautas
128
DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Editorial Civitas. Madrid 1996.
T. I. Pg. 270.
121
que configuran el principio de la buena fe, cuyo principio informa, con carcter
general, el ejercicio de todos los derechos... Al propio tiempo, las partes
negociadoras vienen compelidas, tambin, a la observancia de aquellos otros
deberes de informacin, en orden a circunstancias y personas y en relacin a
la cosa o derecho objeto de la negociacin, de confianza, confidencialidad,
deberes de no negociar con terceros, al tiempo y mientras duren las
conversaciones preparatorias del negocio, as como de aquellos otros
comportamientos tendentes a evitar que se cause algn perjuicio a la otra
parte.
129
129
ESTEVILL, Luis Pascual. Derecho de Daos. Bosch Casa Editorial. Barcelona 1995. T. II. Pg.
1024.
122
130
123
131
133
131
124
Debemos tener en cuenta que ...de acuerdo con el sistema adoptado por el
Cdigo Civil peruano, las obligaciones patrimoniales slo surgen de las fuentes
taxativamente enumeradas en el Libro VII de dicho cdigo, entre las cuales, si
bien se encuentra el contrato, no estn comprendidas las tratativas. Estas son
slo una etapa del iter formativo del contrato, que pueden conducir o no a la
celebracin del mismo, de tal manera que las tratativas, de por si, constituyen
nicamente un camino hacia la constitucin de una fuente de las obligaciones.
Ello determina que, en sentido estricto, el iniciar las tratativas no crea un
vnculo obligacional entre los tratantes.
134
ante una relacin con contenido obligacional, sino que la relacin entre las
partes tratantes tiene otra naturaleza.
125
Tambin debemos tener presente que, si bien en la etapa de las tratativas, las
partes no configuran an una obligacin estrictamente contractual, se entiende
que las expresiones recprocas o tratativas han dado lugar a un contacto social
que definitivamente aleja por completo la posible calificacin de personas
extraas o sin relacin, ya que es plenamente notorio que se ha generado
un vnculo, quizs no tpico, entre ellas. No debemos dejar de lado el hecho de
que dichas tratativas se generan de manera voluntaria, por el acercamiento
entre ambos, destinadas a, en teora, llegar a satisfacer intereses mutuos a
travs de la formalizacin de un contrato vlido. La voluntad de las partes en
esta etapa es a la vez fundamental, ya que el hecho de ser actuaciones libres,
dar lugar a que stas tambin se constituyan en un sustento de la eventual
126
le
asignemos
la
categora
de
deber
jurdico
las
tratativas
127
136
136
DE CASTRO Y BRAVO, Federico. El Negocio Jurdico. Editorial Civitas. Madrid 1997. Pg. 11.
128
Por ello, dice el profesor Luigi Ferri que Y as, a partir del momento (desde la
definicin de Savigny, digamos) en que madur en la doctrina alemana una
conciencia consolidada sobre la idea y sentido del negocio jurdico,
comenzaron a aflorar como es sabido, y como sigue ocurriendo en nuestro
das, aunque con variantes respecto a los temas originales las
contraposiciones entre la Willenstheorie (teora de la voluntad) y la
Erklarungstheorie (teora de la declaracin).
138
estos orgenes de las teoras que tratan de explicar las razones por las cuales
los comportamientos de los sujetos, deben considerarse vinculantes.
137
SOZZO, Gonzalo. Antes del Contrato. Los cambios en la regulacin jurdica del perodo
precontractual. Editorial Lexis Nexis. Buenos Aires 2005. Pg. 20.
138
BATTISTA FERRI, Giovanni. El Negocio Jurdico. Traduccin del italiano por Leysser L. Len.
Ara Editores. Lima 2002. Pg. 119.
129
En sede nacional, nuestro vigente Cdigo Civil establece como esencia del
acto jurdico (segn la concepcin del Art. 140), sobre el cual se han
establecido crticas, segn vamos a referir ms adelante, la manifestacin de la
voluntad. Al respecto, rescatamos los siguientes conceptos que nos
proporciona Fernando Vidal Ramrez, refirindose precisamente a la
manifestacin de la voluntad. Dice el autor que la conjuncin de la voluntad y
su manifestacin es el resultado de un proceso que va de lo subjetivo a lo
objetivo, de la voluntad interna a la voluntad exteriorizada, esto es, a la
manifestacin de la voluntad 139 Aade ms adelante que La voluntad interna,
una vez formada, debe exteriorizarse y por eso viene a ser el sustrato de la
manifestacin. La voluntad interna, tambin llamada voluntad real, conjugada
con el discernimiento, la intencin y la libertad, no es suficiente para la
formacin del acto jurdico pues este requiere de su exteriorizacin mediante la
manifestacin. La voluntad interna contenida en la manifestacin se constituye
en la voluntad propiamente jurdica o, si se prefiere, jurgena
140
141
139
VIDAL RAMIREZ, Fernando. El Acto Jurdico. Gaceta Jurdica Editores. Cuarta Edicin. Lima
1998. Pg. 90.
140
Ibid. Pg. 93.
141
Ibid. Pg. 106.
130
Sin embargo, creemos que esta concepcin del acto jurdico, segn se ha
normado en nuestro cdigo, de alguna manera restringe los efectos que los
actos o negocios que celebran las partes puedan producir. En efecto, no
debemos olvidar que en sus estudios Jhering estableci como uno de los
supuestos principales de su teora de la culpa in contrahendo el hecho de
haber incurrido en error una de las partes al haber solicitado determinada
mercadera a su contraparte. Evidentemente, el error en el que cay al fijar una
distinta unidad de medida, determin que se propusiera como alternativa de
solucin la invalidez del negocio, pero con el correspondiente resarcimiento de
los daos (gastos) ocasionados en la parte no culpable. Pero esto significa
entonces que, de haber sucedido el mismo caso en nuestra actual legislacin,
no se hubiera anulado el acto, por cuanto lo que vale, finalmente, es la
voluntad declarada?
131
Sin embargo, el mismo autor, ms adelante, seala que esta nocin clsica
del acto jurdico fue modificada posteriormente, antes de la promulgacin del
Cdigo Civil alemn, por los pandectistas clsicos alemanes, con la creacin
del concepto del negocio jurdico, que en su primera versin, denominada
tambin concepcin clsica, coincidi totalmente con la francesa, al definirse el
mismo como toda declaracin de voluntad productora de efectos jurdicos
buscados por el declarante justamente como efectos jurdicos. 143, y aade
luego que ...la concepcin pandectista clsica del negocio, utiliz la
denominacin de "negocio jurdico" para referirse a los comportamientos del
hombre, en su vida de relacin con los dems, que producen consecuencias
jurdicas, en correspondencia con el propsito jurdico que los determinara,
apareciendo tambin dentro de esta nueva orientacin la doctrina o teora de la
"voluntad dirigida al efecto jurdico". Del mismo modo, dentro de esta
orientacin clsica del negocio, se entendi tambin que todos los dems
comportamientos o conductas que producan efectos legales, pero ya no
deseados como tales por los declarantes, sino atribuidos o impuestos directa y
exclusivamente por el ordenamiento jurdico a la simple declaracin de
voluntad, a la simple realizacin del comportamiento voluntario sin importar lo
querido o no por el sujeto, deban recibir la calificacin de "actos jurdicos en
sentido estricto", justamente para diferenciarlos de los negocios jurdicos, en
142
TABOADA CORDOVA, Lizardo. Acto Jurdico, Negocio Jurdico y Contrato. Editorial Grijley.
Lima 2002. Pg. 43. Incluso dice el autor lo siguiente: Esta nocin no slo se ha venido utilizando desde
la poca de vigencia del Cdigo Civil de 1936, a pesar que el mismo no consagr ninguna definicin
sobre dicho concepto, sino fundamentalmente con mayor razn a partir de la entrada en vigencia del
actual Cdigo Civil de 1984, teniendo en cuenta la definicin antes referida de su artculo 140.Op. Cit.
Pg. 43, 44.
132
143
133
por el conjunto de los valores sociales. En otros trminos, desde este instante
se empez a definir el concepto del negocio jurdico como una nocin
eminentemente social con un reconocimiento legal, pero posterior. 144
134
146
145
135
147
Refirindose a esta
ltima parte, el autor refiere que slo sern amparados por el Derecho,
aquellos efectos prcticos que no sean ilcitos.
148
Ms adelante seala el
autor que Los nicos requisitos que se exigen son: que la declaracin tenga
visos de exteriorizar una voluntad y que sea imputable al declarante la
divergencia entre la voluntad real y la declaracin.
146
LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El Negocio Jurdico. Editora Jurdica Grijley. Lima
1994. Segunda Edicin. Pg. 104.
147
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en General. Palestra Editores. Lima 2003. T.
I. Pg 54.
136
original. Segn l, esta teora fue formulada por Jhering en el sentido que toda
persona, por el hecho de emitir una declaracin que puede dar lugar a un acto
jurdico, garantiza a los dems interesados la validez de dicho acto. Si el acto
no es vlido por no corresponder a la voluntad, el declarante queda obligado a
indemnizar los perjuicios que ocasione su conducta ilcita. Precisa luego que
la desviacin sealada ha dado lugar a que hoy en da se
prefiera la
149
150
148
137
151
138
Pues bien, luego del estudio que se ha hecho de las diferentes teoras que
tratan de explicar la naturaleza de la voluntad y su ingerencia en la validez de
los actos jurdicos, debemos sealar que para efectos de una adecuada
interpretacin de la responsabilidad precontractual, podemos tener en cuenta
lo sealado por el Max Arias-Schreiber, quien dice respecto a nuestro Cdigo
Civil que Para nosotros, el Cdigo ha recogido el sistema declarativo, pero
slo a mrito de una presuncin juris tantum. En efecto, no descarta la
posibilidad de demostrar que lo declarado no constituye la voluntad comn de
las partes y si esta ltima queda acreditada, prevalecer sobre la declaracin,
152
153
139
en armona con la regla que contiene el artculo 1362. La solucin, tal como
nosotros la vemos, es niveladora y se aparta de un radicalismo que
conceptuamos peligroso e inconveniente.
154
Por su parte, Lohman Luca de Tena dice que aunque resultaba ms seguro
decirlo sobre el texto del Proyecto de la Reformadora, consideramos que
nuestro codificador civil no parece haber optado por ninguna de estas
corrientes extremas (la de la voluntad y la de la declaracin), inclinndose por
las tesis de la responsabilidad y de confianza, que atenan los rigores de uno y
otro extremos. Responsabilidad, confianza y presuncin de buena
fe son
regalas que deben inspirar todas las relaciones jurdicas y, por lo tanto,
aquellas dimanantes de las declaraciones de voluntad. Estas reglas en modo
alguno pueden ser genricas, si se atiende a la naturaleza de cada negocio y a
las circunstancias que le rodean. No podr medirse con la misma regla un
testamento que una donacin. En el primero se deber preferir la intencin del
agente, con prescindencia de si dice que lega o dona o deja; la donacin, en
cambio, se juzgar restrictivamente.
155
154
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. Tomo I. Contratos:
Parte General. Gaceta Jurdica Editores. Lima 1995. Pg. 92.
155
LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. Op. Cit. Pg. 104.
140
como un principio protector. Dice este autor que Si el Cdigo Civil peruano
dispone que los contratos deben celebrase de buena fe, est admitiendo que
ante la dificultad de conocer las voluntades internas de las partes, cuya
coincidencia da lugar a la formacin de la voluntad comn, es legtimo recurrir
a la apariencia, a lo que se ofrece a nuestro entendimiento, para celebrar el
contrato, lo que significa acoger la teora de la confianza, que precisamente
autoriza a los sujetos a dar como cierto a lo que presenta visos razonables de
realidad. Obsrvese que, dado que la teora de la confianza busca dar valor a
la voluntad comn, tratando de encontrarla en lo que las apariencias indican, el
artculo 1362 del Cdigo Civil, que admite dicha teora a travs de la buena fe
creencia, coincide con la presuncin contenida en el segundo prrafo del
artculo 1361, que concede a la declaracin una apariencia de responder a la
voluntad comn.
156
156
141
En efecto, esto es irrefutable toda vez que hemos visto a partir de los
diferentes supuestos en los cuales puede presentarse dicha responsabilidad
(ruptura injustificada de tratativas, celebracin de contratos nulos, etc.), que la
parte afectada es la que justamente confi, de manera racional y diligente, en
la validez de la intencin de su contraparte, pero que sin embargo su
expectativa se ha visto frustrada, justamente por un actuar pernicioso o, tal
vez, culposo, de aquella.
142
CAPITULO III
LA CULPA IN CONTRAHENDO DENTRO DEL CODIGO CIVIL
1.- Definiciones
una actuacin
143
artculo 1319
157
157
144
En nuestro Cdigo Civil, la Culpa est ubicada dentro del ttulo referido a la
Inejecucin de las Obligaciones, como una de las causales atribuibles a la
conducta del deudor y, por lo tanto, susceptible de dar lugar a la
responsabilidad de ste por el incumplimiento de la prestacin debida. Vamos
a ver que la nocin de culpa no es necesariamente un elemento exclusivo de la
frustracin de las relaciones obligacionales formales, es decir de contratos
vlidamente establecidos, sino que dicho elemento est presente tambin en
otros supuestos de acciones daosas. El accionar culposo puede ser causa de
daos contractuales o extracontractuales, por lo que estimamos que el hecho
de que se haya considerado su definicin dentro del ttulo de inejecucin de
obligaciones, no excluye el que ella sea tomada en cuenta para explicar otras
causas de indemnizacin provenientes de relaciones no contractuales, en el
sentido formal del trmino. 158
158
No est dems recordar que el artculo 1969, referido a la responsabilidad extracontractual, establece
la obligacin de indemnizar por actuar culposo, de aquel que causa un dao.
159
LLAMBAS, Jorge Joaqun. Manual de Derecho Civil. Obligaciones. Editorial Perrot. Buenos
Aires. 1993. Dcima edicin actualizada. Pg. 65.
145
Por nuestra parte, compartimos el criterio que seala la dualidad de la culpa, 161
es decir, la contractual y la extracontractual, debido a las diferentes
circunstancias que se presentan cada una de ellas. Una y otra dice De
Ruggiero obligan al id quod interest entre el autor y la vctima del dao; pero
mientras el supuesto de la contractual es una relacin obligatoria en la que el
id quod interest se sustituye o se aade, en la aquiliana falta tal supuesto y el
160
BORDA, Guillermo A.. Manual de Obligaciones Editorial Lexis Nexis Abeledo Perrot. Buenos
Aires 2003. Undcima edicin actualizada. Pg. 75.
161
Un anlisis de los diversos fundamentos que esgrimen los autores para justificar una u otra posicin lo
podemos encontrar en OSTERLING PARODI, Felipe, CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de las
Obligaciones. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima 2001. Biblioteca
para leer el Cdigo Civil. Vol. XVI. T. X. Pg. 348 y ss.
146
162
Como es notorio, la culpa es uno de esos conceptos del Derecho que es muy
utilizado, tanto en el mbito penal como en el civil y en todas las ramas del
Derecho que de l derivan; es otro de los conceptos ms delicados para el
Derecho, por los matices del vocablo y por las diversas valoraciones
legislativas y doctrinales que presenta.
163
162
DE RUGGIERO, Roberto. Instituciones de Derecho Civil.. Traduccin del italiano por Ramn
Serrano Suer y Jos Santa Cruz Teijeiro. Instituto Editorial Reus. Madrid 1944. Tomo II. Vol. I. Pg.
130.
163
OSTERLING PARODI, Felipe, CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de las Obligaciones. Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima 2001. Biblioteca para leer el Cdigo Civil.
Vol. XVI. T. X. Pg. 322.
164
ALPA, Guido. Nuevo Tratado de Responsabilidad Civil. Traduccin del italiano por Leysser L.
Len. Jurista Editores Eirl. Lima 2006. Pg. 323.
147
VON THUR, Andreas. Tratado de las Obligaciones. Traduccin del alemn por W. Roces. Editorial
Reus S.A. Madrid. 1934. Tomo I. Pg. 275 y 276.
148
167
que se
168
166
149
170
OSTERLING PARODI, Felipe, CASTILLO FREYRE, Mario. Op. Cit. Pg. 322.
ESPINOZA ESPINOZA, Juan, Derecho de Responsabilidad Civil Editorial Gaceta Jurdica. Lima
2002. Pg. 89.
171
150
172
174
172
Editorial
151
los preceptos establecidos por el Code Francs y que fueron recogidos por el
Cdigo de 1852, establecindose como regla de imputacin la culpa, la cual
era conceptualizada, segn el artculo 1322, como la omisin de aquella
diligencia que exija la naturaleza de la obligacin y corresponda a las
circunstancias de las personas, tiempo y lugar.
Nuestro Cdigo Civil vigente reconoce dos clases de Culpa: la leve y la culpa
inexcusable. El Art. 1319 seala que Incurre en culpa inexcusable quien por
negligencia grave no ejecuta la obligacin. A decir de Felipe Osterling, Esta
es justamente la negligencia que linda con el dolo; por la gravedad que ella
reviste y, al ser los lmites entre el dolo y la culpa inexcusable con frecuencia
borrosos, se atribuyen, segn se ha indicado, iguales consecuencias jurdicas
a quien acte de cualquiera de estas dos maneras.
175
Por su parte, refirindose a la Culpa Leve, el Art. 1320 seala que Acta con
culpa leve quien omite aquella diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de
la obligacin y que corresponde a las circunstancias del tiempo y del lugar.
Segn la exposicin de motivos de este artculo, citada por Palacio Pimentel,
En la culpa leve a diferencia del dolo no hay intencin de no cumplir; no hay
mala fe de parte del deudor. Y a diferencia de la culpa inexcusable, no hay
negligencia grave, sino tan slo la falta de diligencia ordinaria. La negligencia
consiste en una accin (culpa in faciendo) u omisin (culpa in non faciendo) no
querida pero que obedece a la torpeza o falta de atencin del deudor o,
generalmente a la omisin de la diligencia ordinaria que exija la naturaleza de
175
152
176
Asimismo, Yuri Vega Mere, quien comentando los artculos 1319 y 1320 de
nuestro Cdigo manifiesta cierta opinin crtica respecto a esta distincin,
seala lo siguiente Es ms compleja la determinacin exacta de la llamada
culpa leve. Y es que con ella se alude a la omisin de la diligencia ordinaria en
el cumplimiento de la obligacin; ms correctamente en el incumplimiento o en
la ejecucin inexacta. Se trata de la no observancia de los cuidados normales,
ordinarios, que provendra, en la opinin doctrinal, de un hombre precavido,
atento, ordenado. Por ello, la referencia a que se omite la habitual atencin
que tiene una persona cauta, puede causar cierta perplejidad. Y es que, si
estamos ante un sujeto previsor, cauteloso, lo que se puede esperar es que no
olvide las precauciones que exige la prestacin objeto de la obligacin. Omitir
la ordinaria observancia de ciertos deberes o previsiones no parece ser, por lo
tanto, un asunto de leve entidad. Que a alguien que se considere presto se le
escape el cuidado comn, implica una contradiccin.
177
176
Ibd.Pg. 497.
153
Convenimos con Diz Picazo cuando seala que los comentaristas coinciden
en afirmar con una afirmacin que ha de compartirse que cuando en las
normas definidoras de la responsabilidad civil extracontractual se habla de
culpa, se comprenden todas las formas de culpabilidad. Como quiera, adems,
que los perfiles que definen la citada figura, hacen que sta carezca de funcin
punitiva, no presenta especial inters en el tratamiento de la responsabilidad
extracontractual establecer diferencias como hacen los penalistas entre el dolo
directo y el eventual, la preterintencionalidad, la imprudencia grave y la
imprudencia leve. Todas estas figuras, perfectamente definidas por la doctrina
del Derecho Penal, acarrean importantes consecuencias en punto a la pena
que ha de imponerse al autor de un delito o falta, obviamente distinta en uno y
otros casos. En cambio, en la responsabilidad civil extracontractual, el
resarcimiento integral del dao se produce cualquiera que sea la forma de
culpabilidad que haya concurrido. 178
177
VEGA MERE, Yuri. En la obra colectiva. Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores especialistas.
Obligaciones. Editorial Gaceta Jurdica. Mayo 2004. Tomo VI. Pg. 910.
178
DIZ-PICAZO Y PONCE DE LEN, Luis. Derecho de Daos. Editorial Civitas. Madrid 2000.
Pg. 351.
154
En efecto, dice Mara Medina Alcoz, en coincidencia con lo sealado por Clara
Asa Gonzlez, que no debe olvidarse que, aunque la doctrina emplea con
frecuencia la expresin acuada por el maestro alemn de responsabilidad por
culpa in contrahendo, con ella no se quiere aludir a un criterio de imputacin de
responsabilidad (falta de nivel de diligencia exigible), sino al incumplimiento de
determinados deberes en la fase precontractual. 179
155
180
156
risarcimento del danno nei contratti nulli o nun giunti a perfezione, publicada por la Editorial Jovene,
Npoles 2005.
181
Ibd. Pg. 598.
182
Ibd.. Pg. 600.
157
158
183
manera,
Segn
lo
dicho,
la
concepcin
originaria
de
la
responsabilidad por culpa in contrahendo puede ser resumida as: quien haya
sufrido daos debido a la nulidad del contrato el origen de la nulidad puede
ser relativamente amplio y estar en relacin con el sujeto, objeto o
consentimiento puede exigir una indemnizacin fijada segn el criterio del
inters negativo; la accin encuentra su fundamento en el contrato nulo y la
justificacin o la razn que permite en ltima instancia la reclamacin es la
existencia de una culpa in contrahendo en el declarante, culpa que se extiende
no tanto como criterio de imputacin subjetivo, sino que se viene a identificar
con la antijuridicidad.
184
183
159
185
Clara Asa Gonzlez explica que para que dicho contacto se produzca, es suficiente con que alguien
penetre en un mbito del cual otro es responsable y que ello sea iniciador de una situacin negocial, de
modo que lleve en si al menos la posibilidad de conducir, en esa ocasin o ms tarde, a la realizacin de
un negocio. ASA GONZLEZ, Clara. La Culpa in contrahendo. (Tratamiento en el Derecho alemn y
presencia en otros ordenamientos). Servicio Editorial Universidad del Pas Vasco. Ribera de Erandio
1989. Pg. 60.
160
161
conveniente
afirmar
que
en
los
casos
de
responsabilidad
ESCOBAR ROZAS, Freddy. Apuntes sobre la responsabilidad por ineficacia contractual (el caso del
artculo 207 del Cdigo Civil peruano). Artculo publicado en Themis Revista de Derecho. Segunda
162
As pues, Diz Picazo seala que, en estos tratos preliminares no hay entre
los interesados una verdadera relacin jurdica, pero si una evidente relacin
social o, como dicen los alemanes, un contacto social. Pues bien, por el
hecho de relacionarse o de entrar en contacto las partes, asumen unos
determinados deberes. Quedan obligadas a comportarse con la buena fe
necesaria y a observar en los tratos la lealtad que exigen las convicciones
ticas imperantes. Estos deberes de veracidad y de buena fe pueden tener un
alcance muy diverso. Por ejemplo: veracidad de las informaciones que se
suministran, diligencia en responder, secreto.
187
Si bien compartimos lo
En
tal
sentido,
siempre
que
existan
supuestos
de
responsabilidad
163
1.1.3.-
187
DIZ PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Editorial Civitas. Madrid 1996.
Quinta edicin. T. I Pg. 271.
188
LEN HILARIO, Leysser L. El sentido de la codificacin civil. Estudio sobre la circulacin de los
modelos jurdicos y su influencia en el Cdigo Civil peruano. Palestra Editores. Lima 2004. Pg. 220.
164
exigua y muy poco reveladora, ha dado lugar a que sea la doctrina nacional la
que procure darle una definicin adecuada a fin de poder enmarcar su
contenido dentro de la tesis de la culpa in contrahendo.
165
Max Arias-Schreiber
189
1328 del C.C. de 1936 (Los contratos son obligatorios en cuanto se haya
expresado en ellos, y deben ejecutarse segn las reglas de la buena fe y
comn intencin de las partes) y al artculo 1337 del C.C. Italiano de 1942
(Negociaciones y responsabilidad.- Las partes, en el desarrollo de las
tratativas y en la formacin del contrato, deben comportarse de acuerdo con la
buena fe). Dice el autor que debe ponerse nfasis que la buena fe y comn
intencin tiene que existir no slo al momento de la celebracin o con
posterioridad a ella, sino tambin en la etapa de su negociacin o tratativas.
Nosotros fuimos partidarios de que se consignara una regla conforme a la cual
la ruptura injustificada de la negociacin permitiese a quien sufriera sus
consecuencias exigir el resarcimiento de los daos y de los gastos realizados.
Empero, fue criterio de la Comisin Revisora no incorporar un precepto de esta
naturaleza, pese a que existen dos parecidos en la legislacin comparada y,
concretamente, en los artculos 1337 del Cdigo Civil italiano (ya citado) y 465
del Cdigo Civil boliviano (Art. 465.- Culpa Precontractual. En los tratos
preliminares y en la formacin del contrato las partes deben conducirse
conforme a la buena fe, debiendo resarcir el dao que ocasionen por
negligencia, imprudencia u omisin en advertir las causales que invaliden el
contrato).
No obstante ello, el artculo 1362 se refiere a la negociacin contractual, por lo
que en definitiva, pensamos que su ruptura injustificada dar siempre lugar a
una
reparacin,
apreciada
en
virtud
de
las
normas
relativas
la
189
ARIAS-SCHREIBER PEZET , Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. Tomo I.
Contratos: Parte General. Gaceta Jurdica Editores. Lima 1995. Pg. 117.
166
167
las partes.
Se presume que la declaracin expresada en el contrato responde a la comn
intencin de las partes y quien niegue esa coincidencia deber probarlo.
Artculo 10.- En el desarrollo de las negociaciones y en la formacin del
contrato, las partes deben comportarse de buena fe.
La ruptura de las negociaciones sin motivo legtimo obliga a satisfacer los
gastos que pueda haber incurrido la parte perjudicada.
Nos dice el autor que dicha propuesta tuvo una serie de modificaciones, pero
lo que se puede rescatar de las distintas versiones que se fueron proponiendo
era que, en todas ellas, se preocuparon en dejar en claro que el perjudicado
por la ruptura injustificada en las negociaciones tena expedito el derecho de
exigir una indemnizacin por los daos y gastos en los que hubiese incurrido.
Incluso dice el autor que en el artculo 1380 del Anteproyecto de la Comisin
Revisora se modific el artculo 1380 del primer Proyecto, dndole la siguiente
redaccin: Artculo 1380.- Quien de mala fe rompe las negociaciones previas a
un contrato est obligado a satisfacer los gastos e indemnizar los daos y
perjuicios que resultaren. 191 Sin embargo, como hemos podido comprobar, el
texto final del Cdigo Civil no conserv las propuestas previas y simplemente
se opt por enunciar la regla general contenida en el artculo 1362, el mismo
que en realidad no genera mayor satisfaccin a la hora de hacer su anlisis,
puesto que, justamente por su redaccin escueta, obliga a la doctrina a
elaborar justificaciones para determinar si es que la problemtica de la
responsabilidad por la ruptura de las negociaciones y, en lneas generales, la
191
168
Ahora bien, es evidente que la redaccin final del artculo 1362 ha puesto
nfasis, aunque sea de una manera general, en aquellos deberes de las partes
tratantes, a los que ya nos hemos referido en lneas anteriores, es decir a
actuar segn los deberes de la buena fe y de la comn intencin de las partes.
Este ltimo precepto, nos dice Leysser Len 192, deriva de la lengua jurdica
francesa y est contenido en el artculo 1156 del Code Napolen. Segn dicho
autor, el precepto francs fue luego importado al Cdigo italiano, desde donde
seguramente se tom para incluirlo en nuestra propia legislacin.
Sin embargo, Len presenta una dura crtica a la redaccin del artculo 1362,
cuando dice que todas las referencias anteriores permiten apreciar, con
certeza, que en la poco feliz redaccin de nuestro artculo 1362 se han reunido
una regla de comportamiento, derivada del Cdigo Civil italiano y, ms en
general, del BGB, y un retazo del enunciado literal de un principio derivado del
Code Napolen y, secundariamente, del Cdigo Civil italiano, que impone al
interprete de los contratos la bsqueda de la comn intencin de las partes 193
Para el autor, la expresin comn intencin de las partes no debera haberse
considerado en la ubicacin que actualmente tiene en el Cdigo Civil, ya que
ella ms bien est orientada a significar el objeto cuya bsqueda es reconocida
como criterio hermenutico en otros ordenamientos y, aade, no es til, segn
sus apreciaciones, como principio de integracin del contenido del contrato,
como s lo es la buena fe, en la ejecucin del mismo. No obstante, vemos que
resalta el contenido de la buena fe, principio que s sera til al momento de
tomarlo como respaldo legal para efectos de fijar montos resarcitorios por
rompimientos de tratativas de manera injustificada.
192
169
194
PEREZ GALLARDO, LENardo B. Comentario al Artculo 1362 en la obra colectiva Cdigo Civil.
Comentado. Gaceta Jurdica. Lima 2007. Segunda Edicin. T. VII. Pg. 106.
170
Comentando la norma italiana, se dice que La regla general que abre ntegra
la disciplina de la interpretacin del contrato impone verificar cul fue el
significado que las partes concordemente le atribuyeron a la declaracin
realizada.
Dicho significado puede ser eventualmente disconforme con el usual de las
palabras (y en general de los medios expresivos empleados), y sin embargo
debe siempre considerarse prevaleciente, tanto en la hiptesis en que la
declaracin deje mrgenes de incertidumbre, como en la hiptesis de que,
considerada en s, tenga un alcance unvoco.
Es lo que dispone el art. 1362, donde se prev que al interpretar el contrato se
ha de indagar cual fue la comn intencin de las partes y no limitarse al
sentido literal de las palabras 195.
195
BIGLIAZZI GERI, Lina, BRECCIA, Humberto, BUSNELLI, Francesco D., NATOLI, Ugo. Derecho
Civil. Hechos y Actos Jurdicos. Universidad Externado de Colombia. Bogot 1995. T.I.Vol.2. Pg. 981.
171
En Francia, sin embargo, quizs por tener uno de los primeros Cdigos civiles,
no existe una regulacin especfica del supuesto, no obstante lo cual ha sido
pacficamente reconocido en el nivel jurisprudencial y doctrinal. Las soluciones
a estos casos se reconducen al artculo 1382 del Code, que impone la
obligacin general de reparar el dao ocasionado con dolo o culpa, tal cual
hace, entre nosotros, el artculo 1969 del Cdigo Civil vigente. As pues, en el
ordenamiento jurdico francs, entonces, la ruptura maliciosa de las tratativas
(pourparlers) es considerada como un acto ilcito, generador de responsabilidad
delictual (dlictuelle) o extracontractual (extracontractuelle), segn la
terminologa que, desde cierto punto de vista, hemos heredado y es la vctima
del perjuicio, por lo tanto, la que tiene que probar la culpa (faute) del tratante al
que se imputa la frustracin de la operacin.
Por otra parte, se seala que la teora de Jhering, asumida en gran medida por
Windscheid, encontr indiscutiblemente acogida en el BGB, ya que en distintos
preceptos de dicho cuerpo legal se estableci una obligacin de indemnizar en
casos de culpa in contrahendo. Aunque en el BGB no se menciona dicho
concepto en forma especfica, en los materiales que reflejan la distintas etapas
de su elaboracin ya se haba hecho referencia, no slo a los casos de
responsabilidad precontractual, sino que tambin se mencionaba el trmino de
culpa in contrahendo. 197 Sin embargo, si bien en el BGB se citaba la obligacin
de responder por los daos causados en la etapa precontractual, se omita
calificar la naturaleza de dicha responsabilidad.
196
LEN HILARIO, Leysser L. El sentido de la codificacin civil. Estudio sobre la circulacin de los
modelos jurdicos y su influencia en el Cdigo Civil peruano. Palestra Editores. Lima 2004. Pg. 224.
197
ASA GONZLEZ, Clara. La culpa in contrahendo. Tratamiento en el Derecho alemn y presencia
en otros ordenamientos. Universidad del Pas Vasco. Ribera de Erandio 1989. Pg.32. En el pie de
pgina que el autora hace en la nota 32, se hacen referencias a los distintos proyectos preliminares del
BGB en donde se haba propuesto la inclusin de los casos de culpa in contrahendo con dicha
denominacin.
173
198
174
199
SOZZO, Gonzalo. Antes del Contrato. Los cambios en la regulacin jurdica del perodo
precontractual. Editorial Lexis Nexis. Buenos Aires 2005. Pg. 26.
175
200
176
177
Vemos as que, si bien por un lado es innegable que el aporte de Jhering fue
considerado en la elaboracin del BGB, originalmente no se consagr de
manera especfica a la culpa in contrahendo dentro de sus postulados (pese a
que en los proyectos de elaboracin del mismo se haba contemplado dicha
posibilidad). Fue la doctrina y la jurisprudencia la que se encarg de enriquecer
la figura. Pero ello no significa que otras legislaciones no adoptaran otra
posicin.
El Cdigo Civil italiano de 1942 (del que nosotros hemos tomado un gran
nmero de disposiciones, importndolas y acomodndolas no siempre con
buen criterio. As lo puntualiza Manuel de La Puente y Lavalle, quien citando a
Arias-Schreiber en su ponencia sobre la exposicin de motivos del Libro VII del
Cdigo Civil dice que en el curso de este trabajo veremos cules han sido las
fuentes del Cdigo en materia contractual. Adelantndome, sealo que si bien
permanecimos fieles a nuestra tradicin jurdica en todo lo que tena de
rescatable, y por lo que muchas de las disposiciones del nuevo Cdigo repiten
en el fondo y a veces tambin en la forma, las normas del Cdigo Civil de 1936,
no puedo desconocer la enorme influencia que ha tenido el Cdigo Civil italiano
de 1942, lo que no es de extraar si se tiene en cuenta que es el producto de
una avanzada cultura y que, en su conjunto, presenta depurada tcnica
legislativa 203), ha sido un poco ms preciso en describir los casos de
responsabilidad precontractual por apartamiento injustificado de las tratativas.
203
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Influencia del Cdigo Civil Italiano en los libros de las
obligaciones y contratos en la codificacin peruana. Artculo publicado en Estudios sobre el Contrato
en General. Por los sesenta aos del Cdigo Civil Italiano (1942 2002) Ara Editores. Lima 2003. Pg.
58.
178
Sobre este artculo Pier Giuseppe Monateri ha dicho que el punto de partida
de la doctrina italiana es la tesis de origen alemn que postula la naturaleza
contractual de esta responsabilidad; la razn que se esgrime es que la
responsabilidad in contrahendo no se deduce del deber genrico del nemimen
laedere, sino del incumplimiento de una obligacin de diligencia que emana de
la relacin precontractual. Con notable insistencia se destaca que el deber
impuesto en el artculo 1337 cod. civ. no est dirigido erga omnes, cual si se
tratara de una aplicacin del principio de neminem laedere, constituira, ms
bien, un deber que recae sobre personas especficas, y la violacin del mismo,
por mediar incumplimiento de una obligacin asumida frente a una persona
determinada, dara lugar a responsabilidad contractual. 204
han
tomado
con
relacin
al
sentido
contractual
204
179
aos del Cdigo Civil italiano (1942 2002). Traduccin del italiano por Leysser L. Len. Ara Editores.
Lima 2003. Pg. 472.
180
Al respecto, Gastn Fernndez Cruz dice que los artculos 168 y 1362 del
Cdigo Civil peruano, sealan tambin que, con el objeto de aprehender la
comn intencin de las partes, debe aplicarse otro criterio hermenutico que
gua la labor de interpretacin del acto jurdico y del contrato en particular, cual
es el principio de buena fe . Este principio se refiere, entonces, no
propiamente al anlisis de la labor del agente que realiza el trabajo
hermenutico de interpretacin, sino al anlisis de la actuacin de las partes
que han realizado el negocio; esto es, a la determinacin si stas han actuado
correctamente, en donde la buena fe interesa como regla de conducta que,
con particular referencia a la interpretacin del contrato exige, bsicamente,
el preservar la confianza razonable de cualquiera de las partes sobre el
significado del acuerdo. Esto es lo que la doctrina comparada ha convenido en
llamar la buena fe objetiva o, tambin, buena fe probidad.
En nuestro medio, se ha sealado por eso que el principio de la buena fe es
el que gobierna toda la labor de hermenutica. Pero no debe entenderse como
205
MESSINEO, Francesco. Doctrina General del Contrato. Traduccin de R.O. Fontanarrosa, S. Sentis
Melendo y M. Volterra. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires 1986. Tomo I. Pg. 309.
206
ASA GONZLEZ, Clara. Op. Cit. Pg. 207.
181
Hemos visto que el origen de esta teora tuvo lugar en la Alemania del siglo
XIX, pero a partir de ese punto, la literatura jurdica ha ido moldeando la figura
hasta darle una categora de aceptacin unnime. Si bien la discusin sigue en
cuanto al tipo de responsabilidad aplicable, es innegable que se acepta sin
temores la posibilidad de fijar indemnizaciones por daos ocasionados en la
etapa precontractual. Los lmites y extensin de dichas indemnizaciones
tambin son materia de discusiones doctrinarias, pero ello enriquece
decididamente el concepto de esta materia. Pero comprobamos tambin que,
pese a que los que elaboraron los proyectos de reforma del Cdigo de 1936
propusieron
cambios
precisiones
terminolgicas
referidas
la
207
182
revisar las fuentes de las instituciones jurdicas que son objeto de legislacin,
ya que de lo contrario, se cae en soluciones inapropiadas.
De esta figura podemos decir que surge o cobra importancia cuando, por la
transformacin lgica del derecho a travs del tiempo, se abandona las
frmulas rituales y formalistas que tena el antiguo Derecho Romano, para dar
paso a la ...introduccin de un nuevo sistema de interpretacin, basado en la
investigacin de la voluntad real de los agentes y en las normas de la equidad,
abandonando el simbolismo. 208
183
No hay un concepto unitario de la buena fe, por ser ste un elemento subjetivo
dentro de las relaciones personales. Esto se da por cuanto la buena fe no es
una creacin del Derecho, sino que es una adaptacin de un principio inherente
a la conducta de los hombres en la esfera ms amplia de todas sus relaciones,
pero que ha sido preciso regular para que sea susceptible de tener efectos
jurdicos, convirtindola as en una buena fe civil.
Muchos autores han definido la buena fe como ausencia de dolo o mala fe,
honesta conviccin, la honradez, voluntad sincera, leal y fiel, la sinceridad
y lealtad, el deber de asistencia y colaboracin, de cooperacin, de ayuda
mutua y, al lmite, de amistad y de fraternidad, la ausencia de fines ulteriores
208
184
Es la intencin con que obran las personas o la creencia con que lo hacen. El
sujeto recibe del Derecho un tratamiento favorable por encontrarse en la
creencia, nacida de un error excusable, de que su conducta est en
conformidad con el ordenamiento jurdico. Se trata de un estado Psicolgico
que el ordenamiento jurdico valora para determinar el tratamiento que el sujeto
va a recibir. 210
185
Segn Manuel de la Puente y Lavalle 211, son siete las caractersticas que tiene
la Buena Fe Subjetiva:
a) Se trata de una creencia personal del sujeto respecto de que su actuacin
es conforme a Derecho, o sea que tiene un contenido tico.
b) Esta creencia, pese a ser subjetiva, no es candorosa sino razonada, en el
sentido que el sujeto ha apreciado los elementos de juicio que estaban a su
disposicin.
c) La apreciacin del sujeto es fruto de su diligencia, esto es, que ha hecho
una bsqueda razonable de los elementos de juicio.
d) En este proceso de formacin de la creencia no ha actuado con dolo o
culpa.
e) La creencia del sujeto puede recaer tanto en su propia situacin como en la
de la persona con la cual se relaciona.
f) La creencia, as formada, determina la conducta del sujeto, en el sentido de
que hay una absoluta correspondencia entre su creer y su actuar.
g) El Derecho da un tratamiento favorable a la conducta del sujeto por razn
de su creencia.
210
PUIG BRUTAU, Jos. Introduccin al Derecho Civil. Editorial Bosch. Barcelona 1981. Pg. 415.
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en General.. Palestra Editores. Lima 2003.
Tomo I. Pg. 335.
211
186
obligado por la Buena Fe Objetiva debe actuar con lealtad, la que genera en los
dems la confianza de que ser acatada.
212
214
la buena fe objetiva:
a) Se trata de un deber de conducta impuesto al sujeto, con un contenido
eminentemente tico.
b) Este deber de conducta importa que no se perjudiquen los intereses ajenos
fuera de los lmites impuestos por la tutela legtima de los intereses propios.
c) Para apreciar la conducta se prescinde del punto de vista subjetivo de las
partes para referirse a un criterio objetivo.
212
BORDA, Guillermo A. Tratado de Derecho Civil. Parte General. Abeledo Perrot. Buenos Aires
1,969. Pg. 131
213
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Op. Cit. Pg. 337.
214
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Op. Cit. Pg. 335.
187
215
LEN HILARIO, Leysser L. El sentido de la codificacin civil. Estudio sobre la circulacin de los
modelos jurdicos y su influencia en el Cdigo Civil peruano. Palestra Editores. Lima 2004. Pg. 221.
216
RODRGUEZ M., Cuias Responsabilidad precontractual: en la doctrina, jurisprudencia y proyectos
de reforma. Revista La Ley. Buenos Aires 1995. Pg. 859.
188
Por su parte, Guillermo Borda 217 seala que la vida de los negocios demuestra
que muchas veces las tratativas previas a los contratos, sobre todo si stos son
de gran importancia, significan gestiones, trabajos y gastos. En principio, los
gastos corren por cuenta de la parte que los ha hecho, pues acta en su propio
inters y asume el riesgo del fracaso de las tratativas, puesto que an no se ha
perfeccionado el acuerdo. Empero, hay situaciones, cuando las conversaciones
se hallan avanzadas, que una parte puede haber concebido legtimas
esperanzas o ha podido razonablemente suponer la concrecin del negocio y,
por ende, realizar gastos o trabajos confiando en la seriedad de la otra. En este
caso, sostiene el autor, la ruptura intempestiva constituye un abuso del derecho
que origina un dao. Sostiene Borda que el principio de la buena fe no tiene
jerarqua inferior al de la autonoma de la voluntad, pues hay una razn de
orden moral que impone darle prevalencia, pues nada que sea contrario a la
buena fe o que sea abusivo, puede tener la proteccin del Derecho o de los
jueces.
189
Debe sealarse, sin embargo, que las partes no estn obligadas a llevar las
negociaciones hasta su fin y concluir el contrato. Pero tampoco pueden
frustrarlas injustamente. Resta definir, entonces, cul ser el factor de
atribucin de responsabilidad que permita calificar de injusta la ruptura, a los
que nos referiremos ms adelante.
217
190
En efecto, el autor seala que Si el Cdigo Civil peruano dispone que los
contratos deben celebrase de buena fe, est admitiendo que ante la dificultad
de conocer las voluntades internas de las partes, cuya coincidencia da lugar a
la formacin de la voluntad comn, es legtimo recurrir a la apariencia, a lo que
se ofrece a nuestro entendimiento, para celebrar el contrato, lo que significa
acoger la teora de la confianza, que precisamente autoriza a los sujetos a dar
como cierto a lo que presenta visos razonables de realidad. Obsrvese que,
dado que la teora de la confianza busca dar valor a la voluntad comn,
tratando de encontrarla en lo que las apariencias indican, el artculo 1362 del
Cdigo Civil, que admite dicha teora a travs de la buena fe creencia, coincide
con la presuncin contenida en el segundo prrafo del artculo 1361, que
concede a la declaracin una apariencia de responder a la voluntad comn. 219
Esto se explica por cuanto, como ya hemos visto a partir de los diferentes
supuestos en los cuales puede presentarse dicha responsabilidad (ruptura
injustificada de tratativas, celebracin de contratos nulos, etc.), la parte
218
ESTEVILL, Luis Pascual. Derecho de Daos. Bosch casa editorial. Barcelona 1995. T. II. Pg.
1046.
219
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en General.. Palestra Editores. Lima 2003. T.
I. Pg. 118.
191
220
221
En efecto, analicemos las dos posiciones. Por un lado, tenemos que se dice
que la buena fe creencia sera la aplicable a los casos de responsabilidad
precontractual y por el otro, se seala que ms bien debe tomarse en cuenta la
buena fe lealtad. En palabras de Luis Pascual Estevill se pide as a las partes
que iniciaron las conversaciones preparatorias de un negocio que se
220
Art. 1337 del C.C. Italiano: Negociaciones y responsabilidad precontractual.- Las partes, en el
desarrollo de las negociaciones y en la formacin del contrato, deben comportarse de acuerdo con la
buena fe.
192
222
221
BETTI, Emilio. Teora General de las Obligaciones. Traduccin del italiano por Jos Luis de los
Mozos. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid 1,969. T. I,. Pg. 88.
222
ESTEVILL, Luis Pascual. Derecho de Daos. Bosch casa editorial. Barcelona 1995. T. II. Pg.
1045.
193
que
es innecesario
determinar de
forma
especfica
el
223
194
Esta relacin genera deberes entre las partes, como tambin ya lo hemos
sealado, los mismos que son perfectamente exigibles de manera recproca
(lealtad, informacin, corretezza, etc.). En conclusin de cuanto habamos
dicho a propsito de la formacin del consentimiento contractual dice
Trabucchi subrayamos la importancia que ostenta que la conducta de las
partes est presidida por el principio de la buena fe, tanto en los preliminares
como en la misma formacin del contrato. El artculo 1337 constituye la norma
especfica, como aplicacin del principio general de correccin y lealtad en los
negocios (corretezza) informador del espritu de buena fe imperante en todo el
campo obligacional.
224
Es
decir,
deben
comportarse
segn
los
cnones
jurdicos
TRABUCCHI, Alberto. Instituciones de Derecho Civil. Traduccin del italiano por Luis Martnez
Calcerrada. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid 1966. T. II. Pg. 176.
195
En
tal
sentido,
podemos
afirmar
que
el
que
se
aparta
225
ALBALADEJO, Manuel. Compendio de Derecho Civil. Librera Bosch. Sexta Edicin. Barcelona
1987. Pg. 193.
196
226
226
227
197
Citando a Ospina y Opsina, Fernando Vidal Ramrez seala que ... para la
existencia de un acto jurdico es necesaria la manifestacin de voluntad, pero
adems, es indispensable para la validez del mismo acto que dicha voluntad
sea sana, es decir que no adolezca de ciertos vicios, cuya presencia destruye
la libertad y la conciencia que la ley Presupone en el agente o agentes al
reconocerles poder suficiente
198
En el mismo sentido, Stolfi seala que Para ser vlido y producir, por tanto,
sus efectos el negocio jurdico debe constar no slo de una voluntad y de una
manifestacin, sino, adems, de una voluntad libremente emitida. Por
consiguiente, si su proceso de formacin fue perturbado por alguna causa que
indujo a la parte a expresar una voluntad diversa de la que habra manifestado,
es dudoso si el acto debe considerarse vlido o no. Declararlo nulo por la
discordancia entre voluntad y su manifestacin podr quizs satisfacer las
exigencias de la lgica, pero en la prctica tiene el inconveniente de afectar
con mucha frecuencia a la seguridad de las relaciones jurdicas con grave
dao para los interesados: -para el declarante que sufrira sin duda la ineficacia
de un negocio que estara dispuesto a mantener vlido, por eje., para no
restituir la cosa recibida; -para el destinatario que se vera expuesto a soportar
el efecto de una causa de invalidez, imprevista y a menudo imprevisible. Por
esto se atiende a conciliar las exigencias de la lgica con las de la prctica,
insistiendo en la solucin tradicional de constituir al interesado en rbitro de
decidir sobre el destino del negocio 229
Segn el autor citado, los negocios deben ser celebrados sin que medie
ninguna perturbacin en la formacin de la voluntad comn. Sin embargo,
seala tambin que no necesariamente la presencia de algn vicio determinar
que dicho negocio sea invalidado, ya que eventualmente la parte afectada
podr decidir lo ms conveniente para sus intereses.
228
VIDAL RAMREZ, Fernando. El Acto Jurdico. Gaceta Jurdica Editores. Cuarta Edicin. Lima
1998. Pg. 396.
229
STOLFI, Guissepi. Teora del Negocio Jurdico. Traduccin por Jaime Santos Briz. Editorial
Revista de Derecho Privado. Madrid 1959. Pg. 170.
199
Asimismo,
GETE ALONSO, Mara del Carmen. Formacin Irregular del Contrato. En Manual de Derecho
Civil. Tercera Edicin. Marcial Pons Ediciones Jurdicas y Sociales. Madrid 2000. Pg. 599.
200
TABOADA CORDOVA, Lizardo. Nulidad del Acto Jurdico. Segunda Edicin. Editora Jurdica
Grijley. Lima 2002. Pg. 122.
201
232
233
232
SOZZO, Gonzalo. Antes del Contrato. Los cambios en la regulacin jurdica del perodo
precontractual. Editorial Lexis Nexis. Buenos Aires 2005. Pg. 130.
233
BREBBIA, Roberto. Responsabilidad Precontractual. Ediciones La Roca. Buenos Aires 1987. Pg.
167.
202
234
203
contractual,
ya
que
los
casos
de
responsabilidad
235
204
236
MEDINA ALCOZ, Mara. Responsabilidad Precontractual. Casa Editorial Forum. Lima 2006. Pg.
44. Nota al pie de pgina.
237
ESCOBAR ROZAS, Freddy. Apuntes sobre la responsabilidad por ineficacia contractual (el caso del
artculo 207 del Cdigo Civil peruano). Artculo publicado en Themis Revista de Derecho. Segunda
poca N 49. Lima 2005. Pg. 154. El autor explica que Jhering bas su teora en los casos citados ene.
Corpus Iuris romano, especficamente en aquellos que trataban de la venta de cosas sagradas, pblicas o
inexistentes, en las cuales el vendedor conoca de antemano la causa de nulidad.
238
VIDAL RAMREZ, Fernando. El Acto Jurdico. Gaceta Jurdica Editores. Cuarta Edicin. Lima
1998. Pg. 399.
205
Por su parte, Lizardo Taboada seala que el error como vicio de la voluntad,
consiste en una falsa representacin de la realidad, que acta como mvil o
coeficiente determinante de la declaracin de voluntad, afectando el mismo
proceso de formacin de la voluntad correctamente declarada.239
240
239
TABOADA CRDOVA, Lizardo. Acto Jurdico, Negocio Jurdico y Contrato. Editorial Grijley.
Lima 2002. Pg. 360.
240
BIGLIAZZI GERI, Lina, BRECCIA, Humberto, BUSNELLI, Francesco D., NATOLI, Ugo. Derecho
Civil. Hechos y Actos Jurdicos. Universidad Externado de Colombia. Bogot 1995. T.I.Vol.2. Pg. 816.
206
As, Brebbia puntualiza este concepto diciendo que desde que Jhering lo
afirmara con acierto en su clebre monografa, nadie discute que cuando las
partes han llegado a la conclusin del contrato materia de las negociaciones
preliminares y tal acto es declarado invlido posteriormente por causas
imputables a alguno de los contratantes, dando lugar a daos y perjuicios, la
situacin nacida de esta manera se encuentra comprendida en la teora de la
responsabilidad in contrahendo, ya que las causas de anulacin son siempre
originarias y se remontan, por ende, a la poca en la cual se gest el
consentimiento.
241
Pues bien, en principio hay que tener en cuenta que en nuestro sistema
jurdico, el error no es causal de nulidad sino de anulabilidad del acto jurdico.
Es decir que no siempre, ante su presencia, un contrato deber quedar sin
efecto. Al contrario, atendiendo al principio de conservacin de los actos
jurdicos, la autonoma de la voluntad de las partes puede convalidarlo, o, en
todo caso, si el vicio no es determinante, dicho acto tambin puede conservar
241
207
242
242
STOLFI, Giuseppe. Teora del Negocio Jurdico. Traduccin del italiano por Jaime Santos Briz.
Editorial Revisa de Derecho Privado. Madrid 1959. Pg. 171.
243
GALGANO, Francesco. El Negocio Jurdico. Traduccin del italiano por Francisco Blasco Gasc y
Lorenzo Prats Albentosa. Tirant Lo Blanch. Valencia 1992. Pg. 294.
208
244
245
CIFUENTES, Santos. Negocio Jurdico. Editorial Astrea. Buenos Aires 1986. Pg. 334.
VIDAL RAMREZ, Fernando. Op. Cit. Pg. 399.
209
Por su parte, Lohmann define al error vicio indicando que es el propio, o error
genuino, ya que opera en la determinacin o formacin de la voluntad. Acta
en el plano interno, en cuanto formacin de un propsito. Consecuencia de ello
es que puede haber pura y perfecta coincidencia entre lo querido y lo
declarado, pero lo querido se ha querido por error. La voluntad se ha
determinado fundndose en un falso juicio sobre la concreta situacin. 246
246
LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El Negocio Jurdico. Editora Jurdica Grijley. Lima
1994. Pg. 455.
247
Segn el Dr. Fernando Vidal Ramrez, la doctrina es unnime en la equiparacin de la ignorancia con
el error y en considerarlos como fenmenos cognoscitivos que resultan de una falsa o inexacta
representacin de la realidad.. Op. Cit. Pg. 400. En el mismo sentido. LOHMANN LUCA DE TENA,
Juan Guillermo, Op. Cit. Pg.451; CIFUENTES, Santos. Op Cit. Pg. 330; ALBALADEJO, Manuel.
El Negocio Jurdico. Op. Cit. Pg. 134.
210
una voluntad diferente, por un lapsus linguae o por un lapsus calami. 249
Provoca el error obstativo una discrepancia inconsciente entre la declaracin y
voluntad. Diferencindose del error vicio, en cuyo caso coinciden stas pero la
voluntad se form anormalmente por haber credo el sujeto algo que no
corresponda a la realidad, y tal voluntad no se habra formado de haber
conocido la verdad. 250
248
MESSINEO, Francesco. Doctrina General del Contrato. Traduccin del italiano por R.O.
Fontanarrosa, S. Sents Melendo, M. Volterra. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires 1986.
Pg. 124.
249
TABOADA CRDOVA, Lizardo. Acto Jurdico, Negocio Jurdico y Contrato. Editorial Grijley.
Lima 2002. Pg. 362.
250
ALBALADEJO, Manuel. El Negocio Jurdico. Librera Bosch. Barcelona1993. Pg. 126.
211
Luego de haber efectuado un breve anlisis sobre la distincin entre error vicio
y error obstativo, debemos sealar que no todo error es causal de anulabilidad
del contrato, segn lo dispuesto por nuestro Cdigo Civil. En efecto, para que
un contrato sea anulado por error (ya sea vicio u obstativo), ste debe ser
esencial. El concepto de la esencialidad del error debe entenderse en el
sentido que slo son posibles de causar anulacin de un negocio jurdico los
tipos de error taxativamente considerados por la ley como vicios de la voluntad,
ya que de lo contrario (es decir, de aceptarse la posibilidad que un negocio
jurdico pudiera ser invalidado por cualquier error), no habra negocio jurdico
que por regla general pudiera ser vlido, ya que en la mayora de los casos la
voluntad se forma sobre la base de consideraciones errneas. En otras
251
212
palabras, es error esencial aquel que ha sido considerado por la ley para dar
lugar a la anulabilidad de un negocio jurdico. La figura contraria es la del error
indiferente, que es aquel que en ningn caso puede originar la invalidez del
negocio jurdico (por ejemplo, el error de clculo contemplado en el artculo
204 o el error sobre la denominacin del acto jurdico) 254
255
Por otro lado, otro aspecto ciertamente criticable de nuestro Cdigo es que si
bien el error esencial es causal de nulidad de un contrato, no se ampara el
resarcimiento a la parte perjudicada por el error, hecho que genera ciertamente
un vaco en nuestra legislacin. Al respecto Escobar Rozas, comentando el
artculo 207 de nuestro Cdigo, ha sealado que el Cdigo Civil peruano
adopt parcialmente
requisitos del error como causa de anulacin del negocio jurdico. En efecto, el
legislador nacional estableci que la anulacin por error slo proceda si el
mismo era esencial, determinante y conocible (por la parte destinataria de la
declaracin).
Inexplicablemente, sin embargo, el legislador nacional, no contento con mutilar
254
255
213
el modelo italiano, al dejar de lado la regla contenida en el artculo 1338 256 del
Codice, decidi efectuar un aporte histrico, al establecer que la anulacin del
negocio por error no daba lugar a indemnizacin entre las partes.
257
El autor hace una aguda crtica a la redaccin final del artculo 207 de nuestro
Cdigo Civil, estableciendo como punto de partida de sus comentarios, las
previsiones adoptadas en el sistema alemn, cuyo BGB, recogiendo las teoras
propuestas por Jhering, establece que si la parte receptora de la declaracin
ha confiado razonablemente en la validez de la declaracin del errans, aquella
tena derecho al pago de una indemnizacin en caso que ste ltimo decidiera
ejercer el derecho de anulacin. De igual forma, el Cdigo italiano de 1942
tambin influenciado por la teora de la confianza, consagr un sistema de
responsabilidad en el cual, ms bien el errans poda exigir el pago de una
indemnizacin, si es que la parte receptora de la declaracin actuaba con mala
fe objetiva, si es que conociendo el error de aquel, no lo pone en evidencia.
Por ello, el autor indica que la frmula consagrada en el artculo 207 no es
coherente pues permite que el destinatario de la declaracin viciada quede
exonerado de responsabilidad an cuando haya conocido la existencia del
error. 258
Si
bien
admite
que
puede
justificarse
la
exoneracin
de
256
Cdigo Civil italiano: Artculo 1338.- La parte que, conociendo o debiendo conocer la existencia de
una causa de invalidez del contrato, no ha dado noticia a la otra parte tendr que resarcir el dao por sta
sufrido como consecuencia de haber confiado sin su culpa en la validez del contrato.
257
ESCOBAR ROZAS, Freddy. Apuntes sobre la responsabilidad por ineficacia contractual (el caso del
artculo 207 del Cdigo Civil peruano). Artculo publicado en Themis Revista de Derecho. Segunda
poca N 49. Lima 2005. Pg. 156.
214
As pues, hemos analizado los diversos aspectos que el error, como vicio de la
voluntad, genera en la validez del acto jurdico. Para efectos de nuestro
estudio, si bien el error puede ser generador de nulidad de un contrato, cuando
este se presenta en la etapa de negociacin o precontractual, genera
responsabilidad, y por lo tanto, obligacin de resarcir los daos causados. Si
bien el principio de conservacin del contrato puede privilegiarse para que se
mantengan los efectos queridos de los contratantes, ello no es bice para no
generar responsabilidad. Si hay un dao, ste debe indemnizarse. As lo
seala tambin la Dra. Asa Gonzlez, indicando que quien se haya vinculado
a un contrato debido a una declaracin realizada por error, puede, siempre que
se den las condiciones establecidas en los s 119 y 120 (del BGB alemn),
proceder a la anulacin de la misma, pero es posible que, adems, haya
sufrido daos patrimoniales que no resultan con tal anulacin compensados.
En el supuesto de que la otra parte haya vulnerado una obligacin de
informacin sobre circunstancias que provocan una falsa representacin en un
258
215
259
1.3.2.- El dolo
Dice Federico de Castro y Bravo, que desde siempre, puede decirse, con la
misma palabra dolo se han expresado conceptos diferentes. En el texto del
Cdigo Civil ella se utiliza en sentidos tan dispares como los siguientes: 1. El
dolo como calificativo de la conducta de quien causa dao a otro por accin u
omisin culposa (arts. 296, 457, 1.080, 1.726) y por el incumplimiento de una
obligacin (arts. 1.101, 1.102, 1.107, 1.726). 2. El dolo como conducta
sancionada especficamente con la privacin de derechos hereditarios
(artculos 674, 713, 756, nums. 6 y 7) y con la extincin de la accin de
anulacin de los contratos (art. 1.314). 3. El dolo como vicio de la voluntad
negocial (arts. 673, 997, 1.265, 1.269, 1.270, 1.301, 1.798, 1.817). El ltimo
significado del trmino dolo es el que aqu especialmente importa.
260
El dolo, como bien seala Vidal Ramrez 261, es tambin un factor perturbador
259
216
Stolfi, por su parte, seala que Dolo es el error provocado engaando a otro.
Constituye una causa por s suficiente para la anulabilidad del acto (art. 1427,
1439 y s.), de modo que ste es impugnable an en los casos en que el error
por s solo no afectase a la validez del negocio. Y en efecto, si el error existe
con todas las caractersticas exigidas por el art. 1428 y s., no es necesario
indagar la causa por la que es suficiente para invalidar el acto. La indagacin
es, en cambio, til en los casos en que el error no tenga las caractersticas
dichas, como, por ejemplo, cuando recae sobre un motivo indiferente, pero que
tena importancia para el declarante, si bien no forma parte del contenido del
acto: el error que no provocara la ineficacia del acto, la provoca entonces
262
217
263
Dolo es pues, esa induccin intencional al error por parte de una de las partes.
El dolo supone - dice Stolfi por consiguiente, el concurso de tres
condiciones: 1. la existencia de un engao o artificio; 2. al que alguien recurre
para inducir a contraer una obligacin; 3. y que ello tenga resultado. La vctima
del engao puede pedir la nulidad total del negocio, excepto en los bilaterales
que nicamente son impugnables si concurre un cuarto requisito: que el dolo
provenga de la otra parte o sea al menos conocido por sta.
264
265
218
266
En primer lugar, se ocupa del dolo causante (llamado tambin dolo causal,
determinante o principal), contenido en el Art. 210 de nuestro Cdigo Civil, al
cual define como el engao utilizado para la formacin de la voluntad interna
del sujeto, el cual, de no habrsele provocado error, no hubiera celebrado el
acto jurdico. Es el factor determinante de la voluntad ajena, el dolus causam
dans, o sea, aquel que de no haber mediado no hubiera determinado la
declaracin de voluntad. (el resaltado es nuestro).
265
219
268
269
270
220
271
272
270
ALBALADEJO, Manuel. El Negocio Jurdico. Librera Bosch. Barcelona 1993. Pg. 120.
VIDAL RAMREZ, Fernando. Op. Cit. Pg. 447.
272
SOZZO, Gonzalo. Antes del Contrato. Los cambios en la regulacin jurdica del perodo
precontractual. Editorial Lexis Nexis. Buenos Aires 2005. Pg. 416.
271
221
273
222
274
Pero debemos distinguir el llamado dolo bueno del dolo malo (dolus bonus y
dolus malus, segn el Derecho Romano). El llamado dolus bonus dice
Galgano consiste en la exagerada ostentacin de las cualidades de un bien
propio o de la propia habilidad profesional que, en ocasiones, acompaan al
ofrecimiento de un bien o de una prestacin. Es frecuente en los contratos
entre el comerciante y el cliente (este tejido es indestructible) y caracteriza,
sobre todo, la publicidad de los productos industriales destinados a la
contratacin en serie (ste medicamento elimina el resfriado al primer
sntoma). Una persona de entendimiento medio sabe que tales cualidades
ensalzadas por el vendedor no se corresponden con la verdad y que son fruto
de la exageracin (sabe que no existen en el comercio, tejidos indestructibles y
que la medicina no ha descubierto todava el remedio infalible contra el
resfriado); y dado que el derecho slo tiene en cuenta el comportamiento del
hombre de mediano juicio, nadie podr en estos casos solicitar la anulacin del
contrato, ni an quien hubiese confiado en la veracidad de la exageracin.
275
223
276
Por otra parte, refirindose al dolo malo, Vidal Ramrez 277 seala que ste
consiste en maquinaciones, artificios, astucias o engaos encaminados a
perjudicar a la vctima. Este era considerado en verdad ilcito y, por lo tanto,
condenable.
278
En
efecto, debemos tener en cuenta que, si bien el lmite entre uno y otro puede
ser muy sutil, deben los Jueces estar atentos y poder separar ambos
275
224
conceptos, toda vez que, como se ha visto, no siempre ser reprimida una
conducta que est caracterizada por ciertos matices de argucias comerciales.
279
278
279
CIFUENTES, Santos. Negocio Jurdico. Editorial Astrea. Buenos Aires 1986. Pg. 415.
SOZZO, Gonzalo. Op. Cit. Pg. 416.
225
Finalizamos esta parte de nuestro anlisis sealando que, si bien existen otras
clasificaciones o escenarios en los que se presenta el dolo (positivo o negativo,
directo o indirecto, del incapaz o recproco, etc.), lo importante es tener en
cuenta que basta que este factor se presente o sea atribuido a uno de los
contratantes en el etapa previa a la celebracin del contrato, para que sea
justificativo de aplicar los conceptos de culpa in contrahendo ya estudiados. En
estos casos, ya sea que el contrato se invalide o que se procure su
conservacin, la comprobacin de la presencia de dolo dar lugar a la
indemnizacin a favor del perjudicado por culpa in contrahendo, entendiendo
este trmino, como ya lo hemos explicado, no slo como un criterio de
imputacin sino que engloba la idea de antijuridicidad, refirindose a la
responsabilidad especfica por actuaciones en el perodo de formacin del
contrato, como bien lo explicaba Asa Gonzlez
280
226
227
281
TABOADA CORDOVA, Lizardo. Nulidad del Acto Jurdico. Segunda Edicin. Editora Jurdica
Grijley. Lima 2002. Pg. 29.
282
TABOADA CORDOVA, Lizardo. Nulidad del Acto Jurdico. Segunda Edicin. Editora Jurdica
Grijley. Lima 2002. Pg. 83.
283
Ibid. Pg. 82.
228
284
229
285
286
287
285
DIZ PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Editorial Civitas. Madrid 1996.
Quinta Edicin. Vol I. Pg. 457.
286
GALGANO, Franceso. Op. Cit. Pg. 251.
230
288
287
BETTI, Emilio. Teora General del Negocio Jurdico. Traduccin del italiano por A. Martn Prez.
Editorial Comares SRL. Granada 2000. Pg. 405.
288
DIZ PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Editorial Civitas. Madrid
1996. Quinta Edicin. Vol I. Pg. 455.
231
289
232
291
291
SCONAMIGLIO, Renato. Contribucin a la Teora del Negocio Jurdico. Traduccin del italiano
por Leysser L. Len. Editora Jurdica Grijley. Lima 2004. Pg. 445. El autor hace un excelente anlisis
de la evolucin de la figura y de la similitud con el negocio nulo, justificando las diferencias entre ambos
en la ausencia de la cualidad de fattispecie jurdica en la inexistencia contractual.
292
BETTI, Emilio. Teora General del Negocio Jurdico. Traduccin del italiano por A. Martn Prez.
Editorial Comares SRL. Granada 2000. Pg. 408.
233
234
BETTI, Emilio. Teora General del Negocio Jurdico. Traduccin del italiano por A. Martn Prez.
Editorial Comares SRL. Granada 2000. Pg. 408.
235
Coincidimos con los autores que sealan que, al no haberse celebrado ningn
contrato, ste no genera efectos, pero precisamos que esto debe entenderse
como que no se generan los efectos propios del contrato que eventualmente
estaba por celebrarse. Es decir, que debemos entender que ante la no
celebracin de un contrato no pueden exigirse las prestaciones que
normalmente se desprenden del tipo de contrato que no lleg a perfeccionarse
(por ejemplo, si no se celebra un contrato de compraventa, sera imposible que
las partes se exijan, recprocamente, la entrega del bien y el pago del precio,
dado que nunca se celebr el contrato). Pero ante la ruptura de las
negociaciones, la actuacin de mala fe de una de las partes s genera efectos
jurdicos, no los del contrato, pero s los de asumir la responsabilidad si es que
por su actuacin se ha generado un perjuicio a la otra parte.
Otro caso tpico que se suele traer a colacin cuando se trata de explicar la
existencia de responsabilidad precontractual por culpa in contrahendo por
236
vez una
obligacin
indemnizatoria
de
acuerdo
principios
294
237
296
238
El Contrato en General. Manuel de La Puente y Lavalle. Palestra Editores. Lima 2003. T., I. Pg. 96
239
Ya sabemos que la oferta, por ser una declaracin unilateral de voluntad, por si
sola no produce efecto propio alguno. Una vez que el destinatario acepte la
propuesta que le han formulado dando su aceptacin, se dar origen a la
celebracin del contrato que finalmente se llevar a cabo por un acuerdo de
voluntades (declaracin plurilateral de voluntad) y no por la oferta por si sola
(declaracin unilateral de voluntad). Pero cuidado, no confundamos la oferta
240
con la promesa unilateral (contenida en el art. 1956 y ss. del Cdigo Civil), que
est definida como el acto jurdico unilateral en virtud del cual el declarante
queda obligado a ejecutar una prestacin a favor de otra persona, la cual
puede constituir en un dar, hacer o no hacer. La promesa unilateral acarrea,
por tanto, para el sujeto pasivo que formula la declaracin, consecuencias
iguales a las que genera el contrato, o sea, la formacin de una obligacin a su
cargo. En cambio, la oferta slo cobra relevancia para el Derecho cuando es
aceptada, antes de eso es una declaracin de voluntad unilateral recepticia (es
decir que debe estar dirigida a una persona determinada para que sea
conocida por sta) que no determina de por si el nacimiento de la obligacin. 298
299
298
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Estudios del Contrato Privado. Cultural Cuzco S.a.
Editores. Lima 1983. T. I. Pg. 180.
299
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en General. Palestra Editores. Lima 2003. T.
I. Pg. 581. En esta parte de su exposicin, el autor seala que si bien en un primer momento, al
efectuarse la exposicin de motivos del Cdigo Civil, se indic que la oferta es sinnimo de propuesta y
tambin de policitacin, existe a nivel doctrinario distincin entre estos trminos: propuesta consiste en la
241
concluido
el
mismo.
Es
pues
una
manifestacin
de
voluntad
declaracin unilateral del oferente que an no es conocida por la otra parte y por lo tanto es revocable,
mientras que policitacin es la oferta que an no ha sido aceptada.
242
Al igual que la oferta, la aceptacin por si sola no produce efectos; slo ser
eficaz a partir de que es conocida por el oferente, oportunidad en que se dar
lugar a la conclusin del contrato. A decir de la doctrina nacional, este tema no
tiene mayor relevancia cuando estamos frente a dos partes que se encuentran
en comunicacin inmediata y que estn en el mismo lugar; vale decir, cuando
ambos contratantes se encuentran frente a frente.... El problema adquiere
relevancia cuando las personas o las partes, a pesar de encontrarse en
comunicacin inmediata, no estn en el mismo lugar; o cuando sin estar en
comunicacin inmediata, se encuentran en el mismo lugar o en lugares
distintos.
300
300
CASTILLO FREYRE, Mario, MARTN HORNA, Pierre. Tratado de la Teora General de los
Contratos. La plena vigencia del Cdigo Civil en la contratacin contempornea. Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per. Coleccin Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil. Vol XX. T I.
Pg. 27.
301
Ibid. Pg. 33.
243
244
Pues bien, cuando hacemos referencia a la oferta, estamos indicando que, por
tratarse en principio de una declaracin unilateral, no tiene ningn efecto
jurdico en el campo contractual. Pero tambin hemos dicho que la oferta
obliga al oferente a mantenerla y cumplirla, segn lo establece nuestra
normativa. Entonces, si bien la oferta se sita en ese momento en que an no
existe contrato, existen deberes para el que la formula. Por ello es importante
que distingamos el momento de la oferta, de aquel en que sta fue aceptada.
245
246
1.5.3.-
Los
contratos
preparatorios
las
consecuencias
de
su
incumplimiento.
302
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. Tomo I. Contratos:
Parte General. Gaceta Jurdica Editores. Lima 1995. Pg. 202.
247
Nuestro Cdigo se adhiere a la tesis propuesta por Messineo 303, quien seala
que el contrato preliminar constituye un ulterior aspecto del fenmeno de la
formacin progresiva del contrato...; dicho aspecto es tal en el sentido especial
de que, mediante el preliminar, los efectos jurdicos normales del contrato no
se producen todos inmediatamente; se producen tan slo algunos, por que las
partes lo quieren as. En todo lo dems, el preliminar es un contrato comn; y
como tal, exige que concurran todos los requisitos (especialmente la capacidad
de contratar). Como nocin sumaria puede darse esta: el preliminar es un
contrato dirigido a la conclusin de otro (futuro) contrato entre las mismas
partes. Y ms adelante seala el mismo autor En principio, el contrato
preliminar (denominado tambin promesa de contrato, pre-contrato, o pactum
de contrahendo, o pactum de ineudo contractual, y ms conocido por los
prcticos bajo el nombre de compromiso) puede preceder a la formacin de
cualquier tipo de contrato: consensual o real; con prestaciones recprocas, o
con prestaciones a cargo de una sola parte (es admisible un preliminar de
locacin, de contrato de obra, de mutuo, de transporte, de cesin de crdito,
etc.); pero su aplicacin ms frecuente se encuentra a propsito de los
contratos traslativos de propiedad o constitutivos de otros derechos reales (en
general, de todos los derechos reales sobre una cosa ajena), o traslativos de
los mismos (ejemplo, superficie, enfiteusis, usufructo), o tambin de derechos
personales. Segn que una parte quede vinculada o queden vinculadas
ambas, tendremos la figura del preliminar unilateral (o promesa unilateral de
contrato) o bien del preliminar bilateral (o promesa bilateral de contrato)
303
MESSINEO, Francesco. Doctrina General del Contrato. Traduccin del italiano por R.O.
Fontanarrosa, S. Sents Melendo, M. Volterra. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires 1986.
248
preparatorios
no
es
otra
que
vincular
las
partes,
De igual modo, se puede ver que este tipo de contratos garantizan o aseguran
la celebracin de un futuro contrato, porque las partes as lo quieren y con tal
finalidad se comprometen a ello. No estamos ante una declaracin unilateral
de voluntad, estamos ante un verdadero contrato con sustantividad propia en
el que participan las voluntades comunes de los contratantes, cuya naturaleza
jurdica es la de una obligacin de hacer: no consisten en un dar, ya que no se
transmite nada, sino que obliga a las partes a realizar una conducta posterior,
que es la celebracin del contrato definitivo. Entonces, debemos precisar que
T. I. Pg. 354.
249
las obligaciones generadas por este contrato, no recae sobre las cosas sino
sobre las personas: facere
que
una
de
las
partes
intervinientes
tiene
para
convertir
304
ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. Tomo I. Contratos:
Parte General. Gaceta Jurdica Editores. Lima 1995. Pg. 203.
250
251
252
Hemos analizado los diversos supuestos en los que cabe aplicar los criterios
de responsabilidad precontractual por culpa in contrahendo. Sin embargo, lo
que cabe en este punto es determinar qu tipo de responsabilidad se debe
aplicar cuando se presentan estos casos. Veremos en las lneas siguientes, si
es que estamos ante supuestos en los que debe aplicarse responsabilidad
contractual, extracontractual o si es que en verdad estamos ante una forma sui
generis, atpica, de responsabilidad.
253
254
De esta
255
ptica
sancionatoria,
ha
pasado
ser
concebida
con
una
funcin
305
256
Por eso, dice De Cupis que ... puede suceder tambin que el Derecho
considere a cierto inters digno de prevalecer, pero preocupndose por otro
lado de establecer consecuencias dirigidas a compensar al titular del inters
sacrificado. Tiene lugar entonces, concretamente, esta situacin: El dao que
afecta el inters sacrificado por el derecho no es antijurdico, y la reaccin que
a l corresponde, no es una sancin, por la mera razn de que con ella el
derecho pretende no garantizar tan slo la prevalencia de un inters, sino, ms
an, compensar al sujeto del inters que por l ha resultado sacrificado...
Cuando un inters se lesiona, se realiza un perjuicio, un dao; y si este dao,
procediendo de una causa extraa al sujeto que lo sufre, produce una reaccin
jurdica a favor de este mismo sujeto, es precisamente porque evidentemente,
se trata de un dao en sentido jurdico, independientemente de su
antijuridicidad. 306 El autor matiza su concepto con ejemplos extrados de la
regulacin prevista por el C.C. italiano, como por ejemplo el derecho que se le
306
257
307
aade que Para admitir la resarcibilidad del dao por la lesin de los intereses
legtimos la sentencia tuvo que redisear el cuadro interpretativo de la
307
258
Hemos visto que hay responsabilidad por culpa in contrahendo, tanto en los
casos en que las tratativas precontractuales se frustran de manera arbitraria e
injustificada, como tambin en los casos en lo que un contrato se invalida por
una causal verificada en el momento de su celebracin. Pero evidentemente,
tenemos que diferenciar cuales son los daos que, en efecto, han de ser
considerados relevantes jurdicamente para que puedan ser objeto de un
resarcimiento.
308
259
Siguiendo a De Cupis 309, podemos sealar que para poder hablar de dao
privado con relevancia jurdica, sometida a resarcimiento, se necesita que tal
dao tenga por objeto un inters privado tutelado directamente y no
indirectamente (reflejo). Una tutela jurdica no resarcitoria se encuentra en el
ordenamiento jurdico aplicada a algunas categoras de intereses privados; el
dao que sobre stos incide, tiene por objeto un inters tutelado en forma de
derecho subjetivo y, por tanto, est sometido a la sancin del resarcimiento.
Esta sancin lleva consigo la posterior proteccin del mismo inters, con
finalidad reparatoria o represiva, gracias a la traslacin de la carga del dao del
perjudicado al responsable.
Segn el autor, el dao tambin puede afectar intereses privados para los que
la ley confiere un medio de tutela dejado a la iniciativa individual, pero dirigido
no tan slo a su proteccin, sino que se puede solicitar la nulidad de actos
ilegtimos realizados por la Administracin Pblica. En este caso, permanece
abierto el problema de si el inters privado es tambin merecedor de la tutela
resarcitoria, cuando el dao particular que queda despus de la anulacin, es
resarcible a favor de quien lo ha sufrido (la tendencia es negativa, porque se
dice que la nulidad del acto ilegtimo restablece de manera suficiente el
equilibrio jurdico violado.)
309
260
261
262
deriva del inters que tiene el acreedor en que la obligacin se cumpla bien y
fielmente 310
Sin embargo, hemos visto que desde los primeros postulados de Jhering, la
doctrina ha aceptado que para los casos de responsabilidad precontractual, el
lesionado es el inters negativo. Sin duda dice Asa Gonzlez uno de los
aspectos ms ligados a la culpa in contrahendo es el debate en torno al inters
contractual negativo o inters de la confianza. La razn de ello es que ha sido
y es un lugar comn en parte de la doctrina y en la prctica totalidad de la
jurisprudencia sealar el inters negativo como el criterio cuantificador de la
indemnizacin en caso de daos que encuentran fundamento de su
reclamacin en la responsabilidad en la formacin del contrato. A esto no es
ajeno, de ningn modo, el que fuera el mismo Jhering quien acuara las
expresiones inters positivo y negativo y circunscribiera la culpa in
contrahendo al segundo de ellos 311
310
263
Vertrags 312. Por esto, el resarcimiento del inters negativo pretende colocar al
perjudicado en la misma situacin que tendra si no se hubieran iniciado las
negociaciones (interesse ante contractum).
Por su parte, Von Tuhr llama inters negativo al dao que se le produce a una
persona por efecto de la celebracin de un contrato; es decir, que sin ello no se
le habra producido. Este dao puede consistir en que resulte nulo el contrato
con cuya celebracin contaba uno de los contratantes. Hay casos en que la ley
obliga a resarcir tales daos, como ocurre principalmente cuando la nulidad
proviene del error inexcusable o de ausencia de poderes. Estos casos de
inters negativo pueden agruparse bajo el nombre de daos de confianza (nota
al pie: El cdigo civil alemn, 122, expresndose en trminos ms correctos,
habla del dao que alguien experimenta por confiar en la validez de una
declaracin). Pero hay otros casos en que no se trata de proteger la confianza
que una de las partes ha puesto en la validez del contrato. As, el Cdigo de
312
MEDINA ALCOZ, Mara. Responsabilidad Precontractual.. Casa Editorial Forum. Lima 2006. Pg.
47.
313
BORDA, Guillermo A. Manual de Obligaciones. Editorial Lexis Nexis Abeledo Perrot. Buenos
Aires 2003. Undcima edicin actualizada. Pg. 97.
264
obligaciones suizo reconoce al acreedor que desista del contrato por incurrir el
deudor en mora el derecho de reclamar la indemnizacin por su internes
negativo (nota al pie: pues al caducar el contrato, el acreedor pierde tambin lo
que hubiese obtenido por su cumplimiento. Se alude al inters negativo). Y lo
mismo puede hacer el que se vea inducido por otro, mediante fraude o
coaccin, a celebrar un contrato nulo o lo concierte para otro abusando de sus
poderes. El inters negativo puede abarcar una serie de daos entre los cuales
se encuentran los siguientes:
a) Costas de contrataciones.
b) Gastos hechos por uno de los contratantes para cumplir la prestacin o
hacerse cargo de ella.
c) Daos sufridos por un contratante por efectos de la prestacin ya
preparada o efectuada (nota al pie: el objeto enviado para cumplir el
contrato experimente, verbigracia, un dao al ser transportado).
d) Daos que a uno de los contratantes se le irrogan por perder la ocasin
de celebrar otro contrato, ya que confiaba en la validez de ste.
Por lo general, el alcance del inters negativo es inferior al del positivo, si bien
puede, en ocasiones, exceder de ste (nota al pie: segn el Cdigo civil
alemn, el dao de confianza no tiene por qu ser indemnizado cuando exceda
de la cuanta del inters positivo). 314
314
265
315
BREBBIA, Roberto. Responsabilidad Precontractual. Ediciones La Roca. Buenos Aires 1987. Pg.
48.
316
266
267
268
Hay otros que sealan que los casos de culpa in contrahendo en realidad son
una extensin de la teora del abuso de derecho, fijando as una tercera
postura y etiquetando a este tipo de responsabilidad como un tertium genus
dentro de la teora general de la responsabilidad civil. As pues, Brebbia318 se
esmera en explicar que la doctrina mayoritaria argentina admite la existencia
de una tercera especie de responsabilidad civil a la cual se le asigna rasgos
distintos de las otras dos categoras. Para ello, analiza los casos estipulados
en el Cdigo argentino acerca de las nulidades de los actos jurdicos, donde se
contempla
de
manera
especfica
los
supuestos
de
frustracin
del
317
ALPA, Guido. Nuevo Tratado de Responsabilidad Civil. Traduccin del italiano por Leysser L.
Len. Jurista Editores Eirl. Lima 2006. Pg. 775. En este punto, el autor se basa en los postulados de
Salvi.
318
BREBBIA, Roberto H. Op. Cit. Pg. 85.
269
precontractual
revista
caracteres
especficos,
los
cuales
270
321
271
Este mismo aspecto es analizado por Gonzalo Sozzo 323, quien seala que la
postura que adopta al abuso del derecho como justificativo de la
responsabilidad precontractual, fue iniciada por Josserrand y que en Argentina
sus mximos exponentes son Jorge Mosset Iturraspe y Alberto Spota. Citando
a este ltimo autor, seala que Lo que corresponde poner de resalto consiste
en afirmar que la responsabilidad precontractual se funda en esa conducta
antifuncional, en el abuso del derecho, en la desviacin de los fines sociales y
econmicos, que el derecho objetivo aprehende para tutelar las prerrogativas
jurdicas, en el caso, la libertad de contratar o no contratar
324
Luego contina
322
BORDA, Guillermo A.. Manual de Obligaciones. Editorial Lexis Nexis Abeledo Perrot. Buenos
Aires 2003. Undcima edicin actualizada. Pg. 82
323
SOZZO, Gonzalo. Op. Cit. Pg. 46.
324
Ibid. Pg. 47.
272
Como vemos, este autor tambin desarrolla la teora de los actos abusivos,
para finalmente considerar a esta responsabilidad, como una de naturaleza
325
273
aquiliana.
Sin embargo, dicha tesis no es compartida por Sozzo ni tampoco por Roberto
Brebbia, quien seala que En el fondo del problema del abuso del derecho, el
investigador se encuentra con el hecho innegable de que siempre que se
ejerce un derecho de manera contraria a los fines que la ley tuvo en cuenta al
reconocerlo, se presume la existencia de culpa (...) La expresin ruptura
intempestiva se ha abierto camino en el derecho argentino, en la doctrina de
los autores y en la de la jurisprudencia, sin embargo no en el sentido que le
acuerdan Fagella o Spota, sino como sinnimo de ruptura arbitraria o
culposa327
LLAMBIAS, Jorge Joaqun. Manual de Derecho Civil. Obligaciones. Editorial Perrot. Buenos
Aires. 1993. Dcima edicin actualizada. Pg. 74.
274
que
se
inspiran, preponderantemente,
en
el valor de
la
327
275
dao para pedir la cesacin del acto abusivo, tal como est entendido en el
artculo pertinente del Cdigo, ya que, citando a Torres Vsquez y a Diz
Palacios, indica que es posible la presencia de un obrar abusivo, sin que se
haya producido un dao efectivo. 330 La ltima reflexin nos parece sumamente
oportuna para distinguir esta figura de la culpa in contrahendo, toda vez que en
la segunda debe acreditarse la existencia del dao para poder acceder a los
efectos resarcitorios de la responsabilidad precontractual.
330
331
ALTERINI, Atilio Anbal, AMEAL, scar Jos, LPEZ CABANA, Roberto M. Derecho de
Obligaciones Civiles y Comerciales. Editorial Abeledo Perrot. Buenos Aires 2004. Pg. 761.
332
276
333
277
modo que esta exigencia contractual del artculo 1,258 C.c., se debera
extender, de lege farenda, tambin a la fase precontractual. Ahora bien, dice, a
falta de normativa legal, la violacin del deber general de buena fe debe
reconducirse, de lege lata, al artculo 1,902 C.c.
En los Elementos de Derecho Civil del Profesor La Cruz, se observa una clara
afinidad hacia los planteamientos que proponen encontrar la base del
establecimiento de este tipo de responsabilidad en los Principios Generales del
Derecho o que propician la elaboracin conceptual de un tercer gnero de
responsabilidad civil entre la contractual y la aquiliana, por que si bien resulta
claro que en el supuesto estudiado no cabe hablar de responsabilidad
contractual, tambin lo es que el presupuesto de la obligacin de resarcimiento
es mucho ms concreto que el de la exigencia de la genrica observancia del
principio neminem laedere, contenido en el artculo 1,902 C.c.
Sin adoptar una postura clara, Espn Cnovas dice, por un lado, que la
responsabilidad precontractual ha de descansar sobre reglas propias, pero por
otro, no excluye encuadrarla en el artculo 1,902 C.c.
278
elementos
suficientes
como
para
aplicar
el
modelo
de
la
En el mismo sentido, Asa Gonzlez seala que Esas reflexiones podran dar
pie, tal vez, para insinuar la culpa in contrahendo como un tertium genus de
responsabilidad entre el campo contractual y extracontractual, pero en esta
lnea no han avanzado ni la doctrina ni la jurisprudencia alemanas, quiz
279
la
335
280
336
281
338
337
ESTEVILL, Luis Pascual. Derecho de Daos. Bosch casa editorial. Barcelona 1995. T. II. Pg.
1074.
338
DE NGEL YAGUES, Ricardo. Tratado de Responsabilidad Civil. Editorial Civitas SA Madrid
1993. Pg 13.
282
339
de
correccin
propias
del
perodo
precontractual
Ahora bien, debemos tener en cuenta que existen argumentos slidos que
abonan a favor de la tesis contractualista, con la cual nos identificamos, puesto
que como vamos a ver, aquellos argumentos que tratan de justificar la
aplicacin de las reglas de la responsabilidad extracontactual para los casos
de culpa in contrahendo, pueden ser tambin criticados.
339
283
relacin contractual. Sobre este punto, creemos que no hay mayor discusin:
se aplica el principio del alterum non laedere, ya que existe el deber general de
no causar dao a otros. Ya lo hemos dicho, la doctrina ha recogido la validez
de la responsabilidad extracontractual, basndose en el universal principio del
deber de no causar o inflingir dao a otros. De ah la definicin que ya antes
hemos citado, por la que la responsabilidad extracontractual ...responde a la
idea de produccin de un dao a otra persona por haber transgredido el
genrico deber neminem laedere, es decir, el de abstenerse de un
comportamiento lesivo para los dems.
Adriano De Cupis,
341
340
Pues bien, tomando como punto de partida estas definiciones, en las cuales se
cimienta el desarrollo de la responsabilidad extracontractual, podemos decir
que existe una gran diferencia entre los supuestos que ella contempla, y los
casos de culpa in contrahendo. En efecto, segn se aprecia claramente, los
Directores Atilio A. Alterini y Roberto Lpez Cabana. Editorial Abeledo Perrot. Buenos Aires 1995. Pg.
475.
340
DIZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio Sistema de Derecho Civil. Editorial Tecnos. Sptima
Edicin. Madrid 1995. Vol. II Pg. 591.
341
DE CUPIS, Adriano. El Dao. Teora General de la Responsabilidad Civil. Traduccin a la segunda
edicin italiana por ngel Martnez Sarrin. Casa Editorial Bosch. Barcelona 1975. Pg. 136.
284
285
co-tratantes
determinados,
especficos,
completamente
identificados
reconocibles el uno por el otro. Este, que es un rasgo distintivo de los casos de
ruptura injustificada de las tratativas, viene a ser a la vez un poderoso
justificativo para desestimar la aplicacin de las reglas de la responsabilidad
extracontractual, ya que estamos ante supuestos distintos.
anteriormente
dan
lugar
responsabilidad
precontractual,
286
visto,
su
quebrantamiento
implicar
el
poder
reclamar
una
indemnizacin.
287
Sobre este aspecto, Estevill seala que Con todo, Alonso Prez ha observado
un cierto desviamiento de la tradicional idea delictual de la responsabilidad
precontractual a favor de la tesis contractualista en Italia. Estudiando la citada
corriente se constata, dice Alonso, que el punto central para decidir si la
responsabilidad por culpa in contrahendo es de carcter aquiliano o contractual
est en considerar si el perodo de formacin del contrato es un simple
contacto entre los futuros contratantes, sin ms relevancia jurdica, o si hay
algo ms y se puede considerar dicho perodo como fuente de una relacin
capaz de crear una relacin contractual, idea que sostienen Loi y Tessitore 343.
Si bien el autor se apresura en sealar su disconformidad con la tesis
propuesta, no escatima en reconocer que en la doctrina italiana, autores de la
talla de Benatti y Mengoni han sostenido la naturaleza contractual de la
responsabilidad, indicando que lo han hecho en apoyo de argumentaciones
bien construidas pero no con acierto cientfico, pues hacen de su tesis piedra
de esquina la necesaria concurrencia en los tratos preliminares de la buena fe,
instituto que aunque presente no puede constituirse, en ausencia de una
343
288
Podemos apreciar que, adems de los autores alemanes, que son los que
tienen ms arraigado el concepto contractual de la culpa in contrahendo, existe
tambin una corriente doctrinaria italiana que se va sumando a esta teora.
Estudiando a Benatti, Visintini, Messineo, Stolfi, Sconamiglio y De Cupis, Asa
Gonzlez seala que La contractualidad ha de entenderse en un sentido
amplio: aplicacin de la normativa prevista para la ejecucin de las
obligaciones. Ello se pretende justificar a travs de la consideracin de que los
arts. 1218 ss. no slo son aplicables a las relaciones obligatorias nacidas de
contrato sino a otras relaciones establecidas entre dos partes y en cuyo
desenvolvimiento deben observarse una serie de obligaciones. Esto no ha
llevado a los autores partidarios de la contractualidad entendida sta en el
sentido sealado a considerar la relacin entre las partes que se negocian
como una relacin negocial o cuasinegocial sino, ms bien, dejando de lado
este aspecto, se centran en que por el mero hecho de haber iniciado las
negociaciones, la ley (arts. 1337, 1338 y 1339) les impone una serie de
obligaciones (aquellas en las que se concreten las exigencias de la buena
fe) 344 Esas son las obligaciones que hemos identificado anteriormente y que
dan lugar, no slo a que la parte est obligada a cumplirlas, sino tambin al
derecho de la otra parte a exigirlas.
344
289
345
290
Se dice 346 que la experiencia alemana es la nica en el mbito del civil law que
concluye que la responsabilidad precontractual es de naturaleza contractual.
Se tiene en cuenta para ello el hecho de que la buena fe se erige como uno de
los criterios estructurales o fundantes del ordenamiento alemn, no obstante la
breve enunciacin de tal concepto en 242, la jurisprudencia y la doctrina
alemana no han tenido mayores inconvenientes para ir extendindolo cada vez
ms con el fin de resolver, con su uso, una mayor variedad de casos.
SAAVEDRA VELAZCO, Renzo. La responsabilidad precontractual en debate. En Ius et Veritas Revista de Derecho. N 31. Lima 2005. Pg. 159.
291
Comentando las reformas al BGB, Leysser L. Len seala, con relacin a las
modificaciones introducidas referidas a la culpa in contrahendo, que Ahora,
entonces, de acuerdo con los reformados 311, Relaciones Obligatorias de
Carcter negocial y cuasinegocial, 2 prrafo, nm.1 (una relacin obligatoria
con deberes () nace, asimismo, del inicio de las tratativas) y 241, Deberes
que nacen de la relacin obligatoria, 2 prrafo (Por el contenido de la relacin
obligatoria cada una de las partes puede estar comprometida al respeto de los
derechos, bienes jurdicos e intereses de la otra), se reconoce que el inicio de
las tratativas (Aufnahme von Vertragsverhandlungen) puede dar lugar al
347
292
348
293
etc., son extremos que ahora encuentran acogida legal, pero que ya estaban
aceptados. Los comentarios, preocupaciones o crticas stas ltimas
relacionadas con la falta de cohesin y el carcter invasivo de un fundamento
de responsabilidad cuya delimitacin es compleja que han llenado muchas
pginas de las obras jurdicas alemanas pueden reiterarse prcticamente en
los mismos trminos. De ah que quepa decirse que un cambio, sin duda
importante, supone, sin embargo, el mantenimiento del statu quo. 349 As pues,
las construcciones doctrinales y jurisprudenciales alemanas, han dado lugar a
una reforma legislativa en la que se positiviza aquello que era, ya desde la
poca en que Jhering inici la corriente, una verdad jurdica de amplia
aceptacin. Entonces, no cabe duda de que es completamente aceptable la
tesis de la contractualizacin normativa de la culpa in contrahendo.
A esto se refiere Betti cuando seala que El texto literal del Cdigo funciona
como un entramado o andamiaje, un esqueleto, en suma, que no se articula ni
se reanima, si no es en contacto con la vida de la sociedad nacional; y cuanto
ms amplia sea la apreciacin que le es permitida al juez, en relacin con los
puntos dominantes en la conciencia nacional, tanto ms la divergencia de las
concepciones ticas, religiosas, econmico-sociales, conducir a elaborar un
derecho vivo diverso. 350 Esto nos demuestra que el Derecho no puede
349
Ibid. Pg. 140. Citando a Asa Gonzlez y Hualde Snchez. Si bien el autor describe los
acontecimientos legislativos alemanes y explica cuales sern las consecuencias a nivel doctrinario, es
partidario de asimilar, en nuestro sistema jurdico, los casos de culpa in contrahendo a las reglas de la
responsabilidad extracontractual, ya que dice que una relacin de hecho no puede generar por si sola,
ante el silencio de la ley, una relacin jurdica de la cual surjan deberes para los tratantes el
verdadero sustento legal de la responsabilidad precontractual en nuestro medio es , como en Francia, la
clusula normativa general en materia de responsabilidad nacida del acto ilcito, es decir, el artculo
1,969 Ibid. Pg 150 151.
350
BETTI, Emilio. Interpretacin de la Ley y de los actos Jurdicos. Traduccin del italiano por Jos
Luis de los Mozos. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid 1975. Pg. 116. Es tambin interesante
el desarrollo que hace el autor respecto a la reconstruccin histrica de la norma frente a la evolucin de
294
las relaciones sociales, cuando dice que Que en la interpretacin jurdica no puede prescindirse de
tomar en consideracin la nomognesis, es decir, del modo como en su origen fue pensada la norma y
cmo los tipos de intereses en juego fueron valorados y coordinado, es incontestable, a pensar de los
paradjico de ciertas formulaciones que parecen afirmar lo contrario. La reconstruccin de la
valoracin originaria, inmanente y latente en la letra de la ley, constituyendo la ratio iuris de la norma,
es indispensable para determinar en qu medida haya sufrido modificaciones al sobrevenir cambios en el
ambiente social o nuevas orientaciones en el ordenamiento jurdico: ya que slo a travs de ella, y no
inmediatamente, es legtimo proceder a una adaptacin o a una transposicin del texto legal en la
prctica, valorando justamente, por una parte, el inters esttico, por su estabilidad, conservacin y
certeza, y, por otra, la exigencia dinmica de renovacin en el sentido de la evolucin social. Op. Cit..
Pg. 114.
295
296
romano; as, el artculo 1382 establece que Cualquier hecho del hombre, que
causa a otro un dao, obliga a repararlo a aquel por cuya culpa ha ocurrido.
Comentando dicho precepto, traamos a colacin lo sealado por Planiol y
Ripert Segn la doctrina moderna, el cuasidelito es un hecho ilcito que, sin
intencin, causa un dao a tercera persona. As entendido, el cuasidelito
comprende todos los actos perjudiciales no intencionales por mnima que sea
la culpa cometida, si comprometen la responsabilidad de sus autores; en
efecto, la imprudencia ms leve constituye un cuasidelito, resultando esto de
las disposiciones de la ley (arts. 1382 y 1383). 351
PLANIOL, Marcel y RIPERT, Geoges. Derecho Civil. Traduccin de LENel Pereznieto Castro.
Editorial Pedaggica Iberoamericana. Mxico 1996. Pg. 772.
297
352
298
El artculo 1314 del Cdigo Civil establece lo siguiente: Quien acta con la
diligencia ordinaria requerida, no es imputable por la inejecucin de la
obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.
Dicho artculo tiene su antecedente en el artculo 1176 del Cdigo Civil italiano
de 1942, que seala lo siguiente
Artculo 1176. Diligencia en el cumplimiento.- En el cumplimiento de la
obligacin el deudor debe emplear la diligencia del buen padre de familia.
En el cumplimiento de las obligaciones inherentes al ejercicio de una actividad
profesional, la diligencia debe evaluarse de acuerdo con la naturaleza de la
actividad ejercida.
299
en
omisin
de
aquellas diligencias
que
exigiere
la
Artculo 513.-
300
Segn se puede rescatar de todos los artculos de los diferentes cdigos que
hemos citado (aquellos que nos parecen ms representativos), el factor comn
es que la diligencia con que debe obrar el deudor ser considerada para
efectos de exonerar de responsabilidad por el incumplimiento de las
obligaciones a su cargo. La diligencia, en el sentido ms alto, es el esmero y
el cuidado en ejecutar algo. En el Derecho, es definida como cuidado, celo,
solicitud, esmero, actividad puntual, desvelo en la ejecucin de alguna cosa, en
el desempeo de alguna funcin, en la relacin con otra persona; es el cuidado
que una persona responsable pone en los negocios propios y en los de los
seres por l queridos353.
353
301
Dice el mismo autor que hoy no cabe entender a la relacin contractual como
una relacin compleja, sino a la propia relacin obligatoria que correlaciona
una situacin de deber (deuda) con un derecho subjetivo (crdito),
involucrando una complejidad en las propias nociones de deuda y crdito, no
debe dudarse que el concepto diligencia no puede estar limitado a la medida
del deber de prestacin, sino, por el contrario, est referido ms bien al deber
de proteccin involucrado en la situacin jurdica subjetiva compleja de deber,
entendindose por alguno como el deber genrico de proteccin, puesto a
355
Ibd.Pg. 199.
FERNNDEZ CRUZ, Gastn. Imputabilidad en la Inejecucin de las Obligaciones. En la obra
colectiva. Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores especialistas. Obligaciones. Editorial Gaceta
Jurdica. Mayo 2004. Tomo VI. Pg. 861.
356
302
de
daos
los
bienes
la
persona
del
acreedor,
Siguiendo a Fernndez Cruz, vemos que este autor hace un anlisis de esos
deberes que hoy en da se exigen a las partes que se relacionan
obligacionalmente, a las cuales les asiste el deber de proteccin, el cual, dice,
puede ser de dos clases:
a) Los que coadyuvan a la realizacin del deber central (a la realizacin del
deber primario de prestacin), contribuyendo en mayor o menor medida
a precisar la forma particular de ejecucin de la prestacin debida en
funcin del tipo de utilidad comprometida en el deber de prestacin.
()
b) Los que tienen la especfica funcin de tutelar a la persona y los bienes
de la otra parte de la relacin.
Es decir, que tambin el artculo 1314 del Cdigo Civil (concordado con
el artculo 1362 del mismo) recoge la proteccin contractual del respeto
303
inters
de
proteccin
autnomamente
considerado
en
sede
contractual. 357
Lo que se extrae de los comentarios citados, es que las partes reunidas por un
vnculo jurdico, un vnculo obligacional, deben necesariamente observar
deberes, que no slo son los clsicos deberes de cumplimiento de la
prestacin debida, sino que adicionalmente deben procurar satisfacer ese
inters de proteccin al cual se refiere Fernndez Cruz, deber que es de
exigencia plena y recproca. Es decir que se debe reinterpretar el contenido del
artculo 1314 y dirigirlo hacia el cumplimiento de deberes que desbordan el
simple cumplimiento de una prestacin.
357
304
En ese sentido, podemos ver que ese deber que deben cumplir las partes que
estn unidas en un contrato vlidamente celebrado, es perfectamente
aplicable, tambin, a las partes tratantes en un negocio an no perfeccionado.
No debemos olvidar que ya hemos explicado los deberes genricos que se
presentan en las partes durante la etapa precontractual, deberes que, al igual
que los comentados aqu, son tambin plenamente exigibles y cuya violacin
da lugar al deber de indemnizar.
aplicables
los
tratantes
de
negocios
jurdicos
an
no
perfeccionados.
305
Como ya hemos sealado en otra parte de este trabajo, nuestro Cdigo Civil
regula la responsabilidad extracontractual dentro del Libro de las Fuentes de
las Obligaciones (Seccin Sexta), a partir del Art. 1969 hasta el 1988. El
artculo 1969 dice lo siguiente: Aquel que por dolo o culpa causa un dao a
otro est obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa
corresponde a su autor. Si bien, como dice Fernando de Trazegnies, 358 la
intencin original era establecer tres supuestos principales (la inclusin de la
responsabilidad objetiva al lado de la subjetiva, entender la indemnizacin
como una reparacin del dao y no como un castigo contra la culpa del
causante y proponer la distribucin social de los accidentes), el legislador le dio
un carcter netamente subjetivista, ya que el autor de un dao slo estar
obligado a indemnizar si actu con culpa o dolo; al haber incluido el dao moral
y el Dao a la Persona como supuestos de resarcimiento, se estableci un
sistema de indemnizaciones que responderan al principio de venganza o de
punicin civil, antes que a la reparacin del dao, por lo que el segundo
objetivo de la propuesta inicial tampoco habra sido aceptada plenamente. Y en
cuanto a la propuesta de una distribucin social del dao, que estara
evidenciada a travs del establecimiento de seguros obligatorios, la oposicin
que presentaron las compaas de seguros, deriv en que en el texto final del
Cdigo slo se incluy un artculo, el 1988 (intil, segn el autor), que
establece que mediante ley especial se determinarn los sujetos obligados a
contraer un seguro, y los daos que deban ser objeto de resarcimiento en
358
306
virtud del mismo. Por ello, la jurisprudencia nacional sigue utilizando el principio
de la culpa con la carga de la prueba invertida, para efecto de establecer
indemnizaciones por daos injustamente producidos.
307
Hemos visto que en el art. 1969 del Cdigo se establece una clusula
normativa general, o sea un enunciado cuyo contenido tiene que ser
establecido por los intrpretes
361
que sean los Jueces los que puedan descubrir cules sern los supuestos de
hecho que deban dar lugar a reparaciones indemnizatorias. Al respecto,
debemos puntualizar que las clusulas normativas generales se encuentran
dentro de lo que la doctrina ha dado en llamar los sistemas atpicos de la
responsabilidad civil. El otro sistema, el tpico, es uno de naturaleza ms
cerrada, como vamos a describir a continuacin.
359
308
(BGB) y tambin los EEUU y los pases del Commonwelth, esto es, los
extraos a la codificacin francesa, plantean la licitud civil en base a un elenco
casustico de determinadas figuras que aparejan responsabilidad, que muchos
han denominado como figuras tpicas. Desde luego que no es una tipicidad que
se identifica con los tipos penales. Slo se exige a los fines de la sancin
resarcitoria, la violacin de ciertos derechos subjetivos absolutos de singular
relevancia y que se describen en la norma, como son el derecho a la vida y a la
integridad fsica y otros de similar naturaleza.
309
observar que las diferencias de estructura entre uno y otro sistema se han ido
esfumando en los hechos.
Por otra parte, el segundo prrafo del Art. 1969 ha generado ms crticas que
alabanzas, ya que al establecer la inversin de la carga de la prueba, a efectos
de determinar la inexistencia del dolo en el accionar del agente, genera ciertos
problemas: Queda evidentemente en claro que la inversin de la carga de la
prueba no puede comprender el caso de dolo, porque el dolo no se presume
nunca.
363
As pues, segn
los
criterios
de
la
responsabilidad
extracontractual
363
310
364
311
367
312
368
368
313
extracontractual,
ya
que,
como
hemos
sealado
314
extracontractual. 370 Esto es cierto por cuanto, tanto en el Cdigo italiano, del
que hemos extrado la mayor parte de nuestra propia normativa (aunque de
manera imperfecta, como ya otros han apuntado con acierto) se presentan
distintos criterios al momento de establecer los plazos prescriptorios para el
inicio de acciones resarcitorias.
370
315
dimana de una relacin jurdica que tiene por objeto un crdito constituido por
una obligacin de dar, hacer o no hacer. Las acciones creditorias en el Cdigo
Civil y la legislacin en general siguen denominndose acciones personales,
salvo denominaciones especficas en razn de sus caractersticas y
finalidades, como ad exemplum las acciones indemnizatorias o las acciones
cambiarias.
Las acciones creditorias son inherentes, pues, a quienes tienen la calidad de
acreedores o, en general, de sujetos pretensores, sin que deba entenderse
que slo correspondan a derechos creditorios, pues como ya hemos indicado,
pueden ser pretensiones que dimanan de derechos personales, familiares,
reales, autorales o participatorios. 373
resultado de la divisin de las acciones actio in rem y en actio y personam, trazada por Gayo y seguida
por Justiniano.
372
Ibid. Pg. 208.
373
Ibid. Pg. 209.
316
317
318
375
319
377
Ibid. Pg. 227. El autor se refiere a la definicin dada por Mitchell Polinsky.
320
HARO SEIJAS, Juan Jos. Podra Usted no hacer negocios conmigo? Sobre la responsabilidad
precontractual y la buena fe. Advocatus Revista de Derecho. Nmero 7, Lima 2002. Pg. 126.
321
al riesgo de la mayor parte de individuos existe el peligro de que sea sobreestimado. 379 Estos son los riesgos normales que son aceptables y en los que
ante la prdida econmica, no queda sino internalizarla, ya que siempre
existi un riesgo de que el contrato no se llegue a perfeccionar.
322
381
Haro Seijas seala que sin perjuicio de que, como ha quedado dicho, el remedio tpico en el mbito
de la responsabilidad precontractual debe ser la indemnizacin del inters negativo, tengo la impresin de
que en algunos casos extremos podran existir argumentos para indemnizar el inters positivo. As
ocurrira, por ejemplo, si las negociaciones hubieran ya concluido y lo nico que restara fuera la
suscripcin de los documentos contractuales. HARO SEIJAS, Juan Jos. Op. Cit., Pg. 145.
323
Consideramos que dicha postura es un exceso por parte del autor, ya que la indemnizacin al inters
positivo no puede ser considerada para los casos de responsabilidad por culpa in contrahendo.
382
Las crticas a las que nos referimos estn consignadas en la obra Analizando el Anlisis. Autopsia del
Anlisis Econmico del Derecho por el Derecho Civil (Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
324
CAPTULO IV
CONCLUSIONES Y PROPUESTAS
I.- Conclusiones
A la luz de los estudios que se han hecho sobre los aspectos relacionados con
la naturaleza de este tipo de responsabilidad, creemos que es el momento
oportuno para redisear su estructura en nuestro Cdigo. El problema, ya lo
hemos sealado, est centrado en la falta de regulacin de dicha figura en
nuestro Cdigo Civil, desde su definicin hasta el aspecto sancionatorio, que
tambin debe estar normado, por lo que los cuestionamientos que han surgido
a partir de la revisin analtica del tema, justifican la proposicin de
renovaciones a los mismos.
Catlica del Per. Lima 2004), cuyos autores son Mario Castillo Freyre y Ricardo Vsquez Kunze. En
dicha obra se desmitifica la novedad de los conceptos que dichas teoras pretenden imponer en nuestra
realidad jurdica, a costa de avasallar, incluso, el propio Derecho.
325
326
7. Los tratos preliminares son los actos que se llevan a cabo con el fin de
elaborar, discutir y concertar el contrato. Pueden consistir en conductas,
conversaciones, negociaciones, manifestaciones escritas, redaccin de
proyectos, minutas o borradores, que no constituyen per se ningn acto
jurdico en sentido estricto, pues de ellos no derivan efectos jurdicos de
manera inmediata, pero son relevantes por su trascendencia en orden a la
formacin de la voluntad contractual y en orden a la interpretacin del
contrato.
327
328
de
dicho
vnculo,
determinar
la
existencia
de
329
330
331
22. El concepto de culpa consiste en que el autor del acto, sin proponerse
provocar un resultado antijurdico, no guarde la diligencia exigible, segn la
prctica, para evitarlo.
332
27. En el caso de contratos declarados nulos por haberse generado una causal
al momento de su celebracin, el contratante culpable de la causal de
ineficacia es responsable por los daos ocasionados en su contraparte, ya
que se comprueba el incumplimiento de sus deberes de lealtad que le
exigen el Derecho y la tica.
legal
para
justificar
la
existencia
de
la
responsabilidad
333
33. La regla de la buena fe, tiene verdadera fuerza jurdica, esto es, crea
deberes a los que estn sometidos los futuros contratantes. En toda
alternativa precontractual deber haber tanto buena fe creencia (subjetiva),
334
34. La responsabilidad civil por culpa in contrahendo, sea por razn y causa de
la ruptura injustificada de las negociaciones, o bien por consecuencia de la
nulidad o anulabilidad de una determinada convencin, cuyas motivaciones
tienen su origen en aquellas conversaciones preparatorias del contrato. En
cualquier caso se habrn infringido los principios de la buena fe y
correccin, al tiempo que defraudada la razonable confianza que una de las
partes haba puesto en la otra como consecuencia de su comportamiento.
conducta,
deben
comportarse
segn
los
cnones
jurdicos
335
37. Los negocios deben ser celebrados sin que medie perturbacin alguna en la
formacin de la voluntad comn. La base de la condena a estos vicios de la
voluntad, radica en que se lesiona la confianza con la que la parte afectada
ha actuado y se ha producido lo que se denomina como una formacin
irregular del contrato.
336
41. Si bien el error puede ser generador de nulidad de un contrato, cuando este
se presenta en la etapa de negociacin, genera responsabilidad, y por lo
tanto, obligacin de resarcir los daos causados. Si bien el principio de
conservacin del contrato puede privilegiarse para que se mantengan los
efectos queridos de los contratantes, ello no es bice para no generar
responsabilidad. Si hay un dao, ste debe indemnizarse.
43. Cuando el error a que el dolo ha inducido asuma carcter esencial, crea una
responsabilidad por los daos; responsabilidad que encaja dentro de los
supuestos de culpa in contrahendo, toda vez que el vicio que afecta la
validez del negocio se produce en la etapa del iter negocial, en los
337
47. Frente a los supuestos de invalidez del acto, existe plena conviccin en
afirmar que se presentan casos de responsabilidad precontractual por culpa
in contrahendo, por cuanto ante un caso de invalidez contractual se ha
338
339
52. La aceptacin por si sola no produce efectos; slo ser eficaz a partir de
que es conocida por el oferente, oportunidad en que se dar lugar a la
conclusin del contrato. Lo importante es saber exactamente cuando se
tiene por celebrado un contrato, porque dependiendo de ello, podremos
establecer si es que estamos ante un contrato vlido o no. El
incumplimiento injustificado de la aceptacin la falta de perfeccionamiento
del contrato es un supuesto de responsabilidad contractual, ya que ante la
oferta y la aceptacin, se tiene que el consentimiento de las partes ha dado
lugar a la existencia de un contrato.
340
57. El sentido que podemos encontrar al principio del alterum non laedere, debe
estar orientado no a prohibiciones de conductas, sino en la obligatoriedad
de asumir las consecuencias resarcitorias por la produccin de daos no
justificados. Se le otorga as a este principio ya no un concepto preventivo,
341
61. El inters negativo se extiende para abarcar las ganancias que se pudieron
obtener en un negocio dejado de lado. Adems del dao emergente, ste
debe comprender un cierto lucro cesante. Incluso debe poder resarcirse
tanto el dao moral, como el patrimonial, y en este ltimo, tanto el dao
emergente, como el lucro cesante. Pero no es el dao al inters positivo o
342
343
64. Otro de los argumentos que suele utilizarse para justificar la responsabilidad
aquiliana en los casos de culpa in contrahendo, es que en estos casos, ante
la ruptura injustificada de las tratativas, no se puede constreir nunca a
celebrar el contrato, y en el caso de los actos nulos, simplemente no puede
forzarse coactivamente a celebrar nuevamente el contrato.
65. Estamos a favor de los argumentos slidos que abonan a favor de la tesis
contractualista:
65.1.
65.2.
co-tratantes
determinados,
especficos,
completamente
344
65.5.
65.6.
65.7.
65.8.
345
346
347
71. La eficiencia est definida como la relacin existente entre los beneficios
agregados de una situacin dada y los costos agregados de esa misma
situacin. Una operacin de intercambio, es decir un contrato, es eficiente,
cuando, como consecuencia de ste, los bienes y/o servicios involucrados
quedan asignados a usos ms valiosos a los que tenan antes que operara
el intercambio.
348
II.- Propuestas
Que no se nos entienda mal. Sabemos que en esos ltimos tiempos, el tema
de la reforma del Cdigo Civil se ha puesto, por decirlo de alguna manera, de
moda entre un sector de la doctrina nacional. Se ha planteado la posibilidad de
cambiar radicalmente todo el actual Cdigo y poner en vigencia uno nuevo, uno
que, segn los impulsores del proyecto, sera ms completo y moderno.
349
Sin
embargo,
hay
una
corriente
innovadora
que
pretende
sustituir
350
Hemos trado a colacin este tema, como corolario de nuestro estudio, a fin de
dar una idea de nuestra postura en torno al la reforma. Como ya hemos
sealado, los Cdigos no son una ley ms, son cuerpos representativos de una
ideologa, de una elaboracin concienzuda y analtica. La vida de estos
Cdigos no est ligada a la de sus autores, sino a la de sus intrpretes. Los
jueces y los abogados son los primeros llamados a buscar el sentido y alcance
de sus normas, a travs del trabajo interpretativo, a travs de la discusin, del
debate, de la jurisprudencia. Nadie cree que nuestro Cdigo sea perfecto, pero
ninguno en el mundo lo es. Esta comparacin nos motiva a buscar su
permanencia en el tiempo, como signo de seriedad y de capacidad reflexiva.
Inevitablemente nos vienen al pensamiento los Cdigos Francs, Espaol y
Alemn, que si bien es cierto no han subsistido invariables desde su nacimiento
hasta nuestros das, tampoco han sido sustituidos cada vez que un nuevo
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En la lista de los miembros de la Comisin se menciona a los Drs. Marcial Rubio Correa, Juan
Espinoza Espinoza, Javier de Belaunde Lpez de Romaa, Guillermo Lohmann Luca de Tena, Enrique
Varsi Rospigliosi, Augusto Ferrero Costa, Jorge Avendao Valdez, Carlos Crdenas Quiros, Hugo Forno
Flrez, Manuel Retegui Tomates y Delia Revoredo Marsano de Mur.
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CASTILLO FREYRE, Mario. Tentaciones Acadmicas. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Lima 1998. T. I. Pg. 201.
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Es cierto que hay cambios que son necesarios, incluso pensamos que en
temas tan trascendentales como los contratos o las obligaciones podran caber
cambios o ajustes en sus estructuras, pero no creemos que deba dejarse de
lado un Cdigo que ha sido elogiado por juristas extranjeros y que ha sido
considerado de vanguardia. La adaptacin a los cambios tecnolgicos, sociales
y econmicos que el avance del tiempo nos trae, debe manifestarse no
necesariamente a travs de imposiciones normativas, sino a travs de
interpretaciones jurisprudenciales y de estudios doctrinarios.
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que an queda mucho por decir en cuanto al Cdigo y que no est cerca, ni por
asomo, la poca de la descodificacin.
fundamentalmente,
en
los
aspectos
referidos
las
Artculo 201.- El error es causa de anulacin del acto jurdico cuando sea
esencial y conocible por la otra parte.
La parte que conociendo o debiendo conocer la existencia de una causa de
invalidez del acto no lo ha comunicado a la otra parte est obligada a reparar el
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dao que sta ha sufrido por haber confiado, sin su culpa, en la validez del
acto.
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Articulado vigente
Propuesta modificatoria
Artculo
1361.-
Los
contratos
son Artculo
1361.-
Los
contratos
son
los
contratos,
las
partes
deben
as
como
la
negligencia,
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BIBLIOGRAFIA
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