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Desde la conquista espaola y hasta las campaas militares de fines del siglo XIX,
tanto la corona espaola como los sucesivos gobiernos nacionales tuvieron una
prctica contradictoria respecto de los pueblos indgenas: por un lado, lo indgena
era un problema militar y objeto de evangelizacin. Contradictoriamente, en
aquellos casos de pueblos no sometidos y que resistan al conquistador y al
colonialista externo e interno, se desarroll una prctica tratadista (se suscribieron
aproximadamente ochenta tratados) fundamentada en el derecho de gentes, es
decir, en el derecho internacional de la poca[2].
Nos dice Adolfo Colombres que en la mitologa del indigenismo se cree que
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Pese a ello, los derechos indgenas comienzan a tener una incipiente y tmida
recepcin en el sistema judicial y en el estado, pero en el discurso jurdico
dominante y en especial en las administraciones nacional y provinciales, subiste la
falta de participacin indgena.
Esta norma, resulta complementada por el Convenio 169, que explicita algunos de
sus contenidos y su plena operatividad, a pesar de los trminos en que est
redactada.
Por estas dos normas se impone al estado argentino y a los estados provinciales la
obligacin de cesar en pretender imponer una cultura como hegemnica o superior a
las culturas de los pueblos indgenas para pasar a garantizar que todas las formas de
ver el mundo puedan coexistir pacficamente en nuestro pas, a pesar de los
conflictos que ello pueda suponer.
El Convenio 169 supone tambin una internacionalizacin del derecho de los pueblos
indgenas al posibilitar su accesibilidad al ordenamiento jurdico internacional
mediante la denuncia por violacin a sus disposiciones ante la Organizacin
Internacional del Trabajo.
Por ello, los pueblos indgenas se hallan ante el desafo de entrar en la etapa que
supone el Convenio 169 y los proyectos de Declaracin Americana de los Derechos de
los Pueblos Indgenas (OEA) Y la Declaracin Universal de los Derechos de los Pueblos
Indgenas (ONU): la etapa de las demandas indgenas ya explicitadas con motivo del
Programa de Participacin Indgena (PPI - 1997) de autonoma y libredeterminacin,
para la construccin de un consenso intercultural con la sociedad no indgena basado
en la simetra y en la verdadera participacin de los pueblos indgenas en todos
aquellos intereses que los afecten.
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Ello en el marco definido por el inciso 2 del citado artculo que expresa: La
conciencia de su identidad indgena o tribal deber considerarse un criterio
fundamental para determinar los grupos a los que se aplican las disposiciones del
presente Convenio. Frente a esta disposicin, nos encontramos frente al primer
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Una primer consecuencia, radica en la obligacin de los estados parte de aplicar las
disposiciones del Convenio en el marco de polticas participativas, garantizadas por
la Constitucin Nacional en su artculo 75 inciso 17 y por el propio Convenio en la
totalidad de sus estipulaciones. Ello toda vez que en el marco de la autoadscripcin,
solo los pueblos indgenas pueden definir e impulsar su insercin en las polticas
indgenas del estado argentino en el orden nacional, provincial y municipal.
El artculo 2 del Convenio define el marco de las polticas pblicas indgenas: Los
gobiernos debern asumir la responsabilidad de desarrollar con la participacin de
los pueblos interesados, una accin coordinada y sistemtica con miras a proteger
los derechos de esos pueblos y a garantizar el respeto a su integridad. De su sola
lectura surge una importante conclusin: no puede existir poltica indgena del
estado en todos los niveles sin participacin indgena. El alcance de dicha
participacin lo define el propio Convenio: en las medidas tendientes a allanar las
dificultades que experimenten dichos pueblos al afrontar nuevas condiciones de vida
o trabajo, el derecho a la consulta mediante procedimientos apropiados y a travs
de sus instituciones cuando se prevean medidas legislativas o administrativas en
aquellas polticas y programas que les conciernan, su derecho a definir sus propias
prioridades de desarrollo, en el estudio del impacto social espiritual, cultural y
medioambiental de dichas actividades.
La sancin del Cdigo Civil supuso el despojo legal de las tierras y territorios de los
pueblos indgenas, al disponer el artculo 2342 el rgimen de propiedad de la tierra
pblica: Son bienes privados del Estado general o de los estados
particulares....inciso 1 Todas las tierras que estando situadas dentro de los lmites
territoriales de la Repblica, carecen de otro dueo.... A la fecha, las
aproximadamente novecientas comunidades indgenas de Argentina, carecen en un
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setenta por ciento de los casos de cualquier ttulo de propiedad, lo cual demuestra
que la sancin del Cdigo Civil consum el despojo de las tierras y territorios
indgenas, complementado luego por diversos planes de colonizacin tanto del
Estado Nacional como de los estados provinciales, por la compra por particulares al
Banco Hipotecario Nacional de tierras donde tienen su posesin tradicional las
comunidades indgenas (v.g. las Comunidades del pueblo Kolla de Finca Santiago y la
Comunidad Tinkunaku de Finca San Andrs en Salta). Todas estas cesiones de tierras
a particulares no indgenas ocasionaron desalojos compulsivos o la utilizacin lisa y
llana del indgena como mano de obra barata en emprendimientos comerciales de
sus propietarios, entre otros males. Por ltimo un mecanismo de despojo con visto
bueno judicial, se formaliz mediante la interposicin de informaciones posesorias
basadas en hechos falsos, siempre en desmedro de las comunidades indgenas.
La ratificacin por parte del estado argentino del Convenio 169, le impone tomar
medidas administrativas, legislativas y judiciales tendientes a promover un
verdadero pluralismo legal, es decir, la coexistencia de mas de un sistema de
derecho.
En efecto, basta citar algunas de las disposiciones del Convenio:
Art. 2 inciso b): El estado argentino debe promover la plena efectividad de los
derechos sociales, econmicos y culturales de esos pueblos, respetando su identidad
social y cultural, sus costumbres y tradiciones y sus instituciones. De ello se
desprende que resulta obligacin del estado nacional y las provincias, el registro con
carcter solo declarativo de las formas de organizacin social de base indgenas,
expresadas segn un derecho que les es propio, consuetudinario o no. Ello sobre la
base de que las personeras jurdicas de las comunidades indgenas, se encuentra
reconocida en la Constitucin Nacional artculo 75 inciso 17 y, por lo tanto, tal
personalidad existe en la vida del derecho independientemente de acto alguno del
poder pblico. Solo compete al estado, nacional o provincial, su registro como forma
de publicidad frente a terceros. Tal personera, de carcter pblico no estatal,
supone normas de derecho indgena preexistentes, que a lo largo de la historia
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Art. 9 inciso 1: En la medida en que ello sea compatible con el sistema jurdico
nacional y con los derechos humanos internacionalmente reconocidos debern
respetarse los mtodos a los que los pueblos interesados recurren tradicionalmente
para la represin de los delitos cometidos por sus miembros.
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los pueblos interesados, con el objeto de eliminar los prejuicios que pudieran tener
con respecto a esos pueblos. A tal fin, debern hacerse esfuerzos por asegurar que
los libros de historia y dems material didctico, ofrezcan una descripcin
equitativa, exacta e instructiva de las sociedades y culturas de los pueblos
interesados.
-4Conclusiones
Resulta evidente que los pueblos indgenas se encuentran, con motivo de la vigencia
del Convenio 169 ante el desafo de profundizar sus formas de organizacin, la
vigencia de su derecho y la conquista de espacios participativos en aquellos intereses
que los afecten.
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