C-12981-2008

Foja: 1

FOJA: 91 .- .-

NOMENCLATURA
JUZGADO
CAUSA ROL
CARATULADO

: 1. [40]Sentencia
: 29 Juzgado Civil de Santiago
: C-12981-2008
: HAWAS ECHIBURU KARI/FIGUEROA M

Santiago, veinte de Septiembre de dos mil doce

Vistos:
A fojas 6 don Edmundo Von Pottstock Molina, don Rolando Rodrigo
Zambrano Rojas y don Jos Ignacio Lisboa Casassas, todos abogados,
domiciliados en La Concepcin N 81, oficina 1601, Providencia, en
representacin de doa Karime Patricia Hawas Echibur, labores de casa,
domiciliada en Yerbas Buenas N 345, Copiap, y de don Francisco Elas
Hawas Echibur, agricultor, domiciliado en Lorenzo de Medicis N 24, Las
Condes, interponen demanda en juicio ordinario, en contra de doa Myriam
Gloria del Carmen Figueroa Maldini, duea de casa, domiciliada en Amrico
Vespucio Sur N 221, departamento 21, Las Condes.
Exponen que sus representados son los nicos hijos de don Antonio
Hawas Isa, quien padeca de diabetes, hipertensin, parkinson y accidentes
vasculares mltiples, deterioro en su salud que vena desde septiembre de
2005, hasta quedar, a fines de ese mismo ao, incapacitado para comunicarse
y responder a estmulos. El seor Hawas era atendido por el Dr. Gonzalo
Eymin Lago en el Hospital Clnico de la Pontificia Universidad Catlica de
Chile. Siempre en relacin a la salud del seor Hawas, precisan que el 8 de
septiembre reingresa al Hospital para una resonancia magntica por imgenes
del cerebro, que habra mostrado atrofia global, mltiples microhemorragias e
infartos, quedando postrado con trastorno que califican como an mayor, en
cuanto al lenguaje. Prosiguen y relatan que es reingresado el 18 de septiembre,
afectado de hemorragia digestiva alta por lcera duodenal, retornando a dicho

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mismo centro asistencial el 29 de diciembre, siempre en el ao 2005, ocasin

en que se le realiza otra resonancia magntica que mostrara varios pequeos
infartos bi-hemisfricos y uno grande temporo-occipital derecho con
transformacin hemorrgica, quedando en an peores condiciones, casi sin
respuesta a estmulos, en una situacin que describen como solo apertura
ocular ocasional y emisin de sonitos inentendibles.
Concluyen el relato de las dolencias del seor Hawas, expresando que
producto de stas y sin haberse recuperado, fallece el 3 de abril de 2007.
Destacan que una persona en las condiciones en que se encontraba el
seor Hawas no pudo manifestar su voluntad para otorgar testamento, tres
meses despus de fines de diciembre de 2005, conforme sitan en el tiempo
dicho acto.
Apelan a lo que dispone el artculo 1095 del Cdigo Civil, que seala
que no son hbiles para testar, entre otros casos: (N 4) el que actualmente no
estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa y (N 5)el que no
pudiere expresar su voluntad claramente, estimando que al testador le
afectaban ambas inhabilidades, aunque mencionan en primer trmino la del N
5.
En la conclusin, solicitan se declare:
a) Que el testamento otorgado por don Antonio Hawas Isa con fecha 2
de marzo de 2006 ante la seora Notario de Santiago doa Linda Scarlett
Bosch Jimnez, Repertorio N 2640, es nulo de nulidad absoluta e ineficaces
sus disposiciones.
b) Que se ordene notificar al Servicio de Registro Civil para que ante al
margen del Registro de Testamentos la nulidad del materia de estos autos.
c) Que se condene en costas a la parte demandada.
A fojas 17 se deja constancia de la notificacin de la demanda.
A fojas 18 doa Myriam Gloria del Carmen Figueroa Maldini
comparece contestando, expresando que convivi con don Antonio Hawas Isa

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durante 45 aos, razn por la que le habra testado la cuarta de libre

disposicin, habida cuenta de que por no tener un vnculo legal, quedara
privada de todo aquello que en parte importante dice haber ayudado a
conseguir. Alega que la pretensin nica de los actores es despojarla de su
asignacin, habiendo recibido aquellos todo el resto de la herencia.
Explica que el 2 de marzo de 2006 el seor Hawas le test la cuarta de
libre disposicin, mediante testamento otorgado en la Notara de doa Linda
Scarlett Bosch Jimnez, en su oficio de calle Amuntegui N 385, ante tres
testigos, ante quienes se ley, habindose comprobado por la ministro de fe el
estado mental del testador.
No desconoce los problemas de salud padecidos por el seor Hawas,
pero enfatiza que la Dra. Vernica Olavarra Ianiszewsky, neurloga, que lo
atendi por seis aos, habra sealado que dicho estado nunca le impidi
expresarse y manifestar su voluntad verbalmente, en forma clara y precisa,
desestimando igualmente y en base al mismo argumento lo que dicen los
actores respecto de sus capacidades mentales.
Precisa que el Dr. Gonzalo Eymin Lago, si bien atendi al seor Hawas,
lo hizo en forma eventual, en calidad de mdico residente, los pocos das que
estuvo internado en el Hospital Clnico de la Pontificia Universidad Catlica
de Chile, entre septiembre y diciembre de 2005, en cambio, afirma que la Dra.
Olavarra era su mdico de cabecera, que lo visitaba a diario los das que
estuvo internado, segn narra.
Hace presente que la contraria hace hincapi en el perodo septiembrediciembre de 2005, en cuanto a la salud del seor Hawas, pero sin referirse al
perodo posterior, durante el cual habra viajado ms de una vez a Via del
Mar, por haber presentado una mejora que califica como clara.
En cuanto al derecho, plantea que las inhabilidades alegadas deben
presentarse al tiempo de testar, no otro, remitindose a la certificacin
efectuada por la ministro de fe y la declaracin de los testigos. Sostiene que de
haberse encontrado en estado habitual de demencia, los actores estaban en
condiciones de haber solicitado su interdiccin, lo que no hicieron.

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Solicita se rechace la demanda y se condene en costas a los

demandantes.
A fojas 22 la parte actora evacua el trmite de la rplica, reiterando sus
argumentos principales y desestimando que despus de su hospitalizacin en
diciembre de 2005, el testador se hubiese recuperado. Se refiere, igualmente,
al testimonio policial de la Dra. Olavarra, quien habra sealado que el seor
Hawas emita pocas palabras, pero sin precisar una poca.
A fojas 24 la parte demandada evaca el trmite de la dplica,
reiterando tambin sus argumentos principales y advirtiendo lo que entiende
como una contradiccin, en cuanto a que la Dra. Olavarra habra dicho que el
testador emita pocas palabras, en circunstancias que en la demanda se plantea
que emita sonidos inteligibles, como seala.
A fojas 65 se deja constancia del llamado a conciliacin, que no se
produce.
A fojas 67 se recibe la causa a prueba.
A fojas 90 se cita a las partes a or sentencia.
CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que del examen de los escritos de discusin, se advierte
acuerdo entre las partes en cuanto a que don Antonio Hawas Isa aparece
otorgando testamento, mediante escritura pblica de fecha 2 de marzo de
2006, ante la seora Notario Pblico de Santiago doa Linda Scarlett Bosch
Jimnez. Tambin, en cuanto a que dicho testador padeca distintas
enfermedades, que lo llevaron a estar internado en el Hospital Clnico de la
Pontificia Universidad Catlica de Chile, entre septiembre y diciembre de
2005, en ms de una ocasin.
SEGUNDO: Que, por lo tanto, no discutiendo las partes, tampoco, en
cuanto a la legitimidad activa de los demandantes, as como respecto del
fallecimiento del testador, se limitar la contienda a la concurrencia o no de las
inhabilidades para testar alegadas, al tiempo de otorgarse el testamento.

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TERCERO: Que la parte demandante acompaa al juicio los siguientes

documentos:
a) Copia simple del testamento de fecha 2 de marzo de 2006 otorgado
por don Antonio Hawas Isa ante la seora Notario Pblico de Santiago doa
Linda Scarlett Bosch Jimnez, en el que declara tener 79 aos de edad, haber
sido casado en nicas nupcias con doa Sara Eliana Echibur Cruz,
matrimonio anulado, con quien seala haber tenido a sus hijos don Francisco
Elas y doa Karine Patricia, ambos de apellidos Hawas Echibur,
instituyendo heredera de la cuarta parte de libre disposicin a doa Myriam
Gloria del Carmen Figueroa Maldini, sin perjuicio de los derechos que a ella
le corresponderan, en virtud de la sociedad de hecho formada por una
convivencia que se prolonga por 45 aos, conforme se lee. Aparece firmando a
su ruego doa Mara Virginia Escobedo Parra, sin perjuicio de estampar su
impresin digito pulgar derecha. La seora Notario certifica que ...el testador
demuestra encontrarse en su sano y entero juicio y que as lo otorg, aprob
despus de ledo.... Comparecen tambin doa Sofa Lobos Ibarra, don Luis
Alfonso Meneses Lobos y don Prspero Araya Osorio, quienes declaran bajo
juramento conocer al testador y estar conformes con la certificacin de la
seora Notario (fojas 1 y 2).
b) Copia simple del documento titulado Resumen historia mdica de
don Antonio Hawas Isa, de fecha 3 de abril de 2006, firmado por el Dr.
Gonzalo Eymin Lago, del Hospital Clnico de la Pontificia Universidad
Catlica de Chile, que seala que el seor Hawas fue conocido por el que
suscribe el 4 de septiembre de 2005, describiendo al paciente como
deteriorado, dependiente con poca movilidad, disfsico. Afirma que tena
antecedentes de diabetes mellitus tipo 2, hipertensin arterial, parkinson,
fibrilacin auricular, accidentes vasculares mltiples y hemorragia digestiva.
Indica, asimismo, que el paciente fue ingresado los das 4, 8 y 18 de
septiembre de 2005 y el 29 de diciembre de ese mismo ao. En cuanto al
estado del testador en cada una de esas ocasiones, es pertinente sealar que,
entre otras dolencias, se certifica que la segunda vez (8 de septiembre) queda
postrado con trastorno de lenguaje que califica como an mayor, como

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tambin, que despus de una resonancia magntica practicada la ltima vez

(29 de diciembre), el paciente queda en peores condiciones, casi sin respuesta
a estmulos, solo con apertura ocular ocasional y emisin de sonidos
inentendibles (fojas 3 y 74).
c) Copia simple de algunos antecedentes clnicos del testador, tambin
remitidos por el Hospital aludido, que incluyen copia del oficio remisor, que
sern reseados ms adelante (fojas 75 a 79).
CUARTO: Que, por ltimo, constan en el proceso las siguientes
respuestas a los oficios despachados, todos a peticin de la parte demandante:
a) Oficio de la Direccin del Hospital Clnico UC, de fecha 22 de
diciembre de 2008, firmado por el Dr. Ricardo Ferretti Daneri, Contralor
Mdico, por el que se remiten los antecedentes mdicos del paciente Antonio
Hawas Isa (fojas 28). Entre stos, se encuentran la Hoja Universal asociada
al seor Hawas, con anotaciones manuscritas, que van, aparentemente, entre
marzo y enero de 2006, contemplando otras del ao 1996. Sin embargo, por
tratarse de palabras tcnicas y manuscritas, como ya se dijo, que no siempre
gozan de claridad, poco aportan. De todos modos, se rescata, adems de lo que
se informa a fojas 46 y siguientes, que seguidamente se dir, la circunstancia
de haber sido ingresado a la UCI de ese centro asistencial el 29 de diciembre
de 2005, en donde se indica: postrado. No come solo. Usa paales. Reconoce
a familiares. Se desorienta ocasionalmente. Aparece tambin que en
septiembre de 2005 fue sometido a kinesiterapia, colaborando las veces que
estaba despierto. El 29 de septiembre de 2005 se anota: Despierto, atento, no
obedece rdenes.
b) Oficio de Help Emergency, de fecha 20 de mayo de 2009, firmado
por don Patricio Ros Daz, abogado, que informa que dicha empresa no
mantiene fichas mdicas de sus clientes o beneficiarios, como tambin, que
entre los das 3 de agosto de 2006 y 3 de abril de 2007 se prestaron a don
Antonio Hawas Isa un total de 22 atenciones domiciliarias, sin precisar ms
(fojas 34).

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c) Oficio de Enfermera Padre Hurtado, de fecha 14 de septiembre de

2009, firmado por doa Sonia Sanhueza Barra, representante legal, en el que
informa que se trata de un servicio de enfermera domiciliario, que trabaja sin
ficha mdica. Aade que si cuentan con una ficha de enfermera, que se
guarda por dos aos. Por ltimo, que en el caso del cliente Antonio Hawas Isa,
acumulaba una deuda de $1.315.576, por lo que se suspendi el servicio el da
25 de febrero de 2006. Adjunta hija de solicitud de atencin, que refiriendo
una solicitud de atencin seala como fecha de inicio el 20 de marzo de 2005
y como diagnstico: AVE secuelado. Paciente est con SNY + bomba
alimentacin + nebulizaciones. Vive con la familia, esposa es aprensiva. Est
encima del personal. Se alimenta normal, usa paales, se levanta y camina
muy poco. La sra. ayuda en todo (sic). Aparece como ltimo turno el
efectuado con fecha 25 de febrero de 2006, en que se finaliza el servicio por
no pago (fojas 41 y 42).
d) Oficio de la Direccin del Hospital Clnico UC, de fecha 29 de
octubre de 2009, firmado por el Dr. Gyrgy Sznth Pongrcz, Contralor
Mdico, por el que se remiten copias de los informes de TAC cerebro
efectuados los das 8 y 19 de septiembre de 2005 y 30 de diciembre del mismo
ao, como del informe de resonancia nuclear magntica practicado el 3 de
enero de 2006 (fojas 46 a 51):
d.1)Tomografa computada de cerebro. Paciente: Antonio Hawas Isa.
Fecha del examen: 8 de septiembre de 2005. Impresin diagnstica: Infarto
reciente parietal mesial derecho. Infarto antiguo talmico izquierdo y frontal
izquierdo sin cambios significativos. Alteracin difusa de sustancia blanca
supratentorial, compatible con enfermedad de la microcirculacin.
d.2)Tomografa computada de cerebro. Paciente: Antonio Hawas Isa.
Fecha del examen: 19 de septiembre de 2005. Antecedentes clnicos: AVE en
estudio. Conclusin: Infartos lacunares antiguos. Infarto ms reciente parietal
derecho. No hay evidencias de hemorragias recientes.
d.3)Tomografa computada de cerebro. Paciente: Antonio Hawas Isa.
Fecha del examen: 30 de diciembre de 2005. Antecedentes clnicos: AVE.

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Impresin diagnstica: Alteracin difusa de sustancia blanca supratentorial,

compatible con enfermedad de la microcirculacin. Infartos antiguos
supratentoriales bilaterales.
d.4)Resonancia magntica de cerebro. Paciente: Antonio Hawas Isa.
Fecha del examen: 3 de enero de 2006. Impresin diagnostica: Infartos
recientes bi-hemisfricos, el de mayor tamao en regin temporo-parietooccipital derecha que muestra signos de transformacin hemorrgica. Infartos
corticales y lacunares antiguos mltiples. Microhemorragias.
QUINTO: Que, as las cosas, corresponde valorar las probanzas
rendidas por la parte demandante, consistente en instrumentos. En este
sentido, no se registran impugnaciones respecto de ninguno de los que fueron
puestos en conocimiento de la contraria, ni alegaciones respecto de las
virtudes formales de los pblicos. En consecuencia, se reconoce pleno valor
probatorio a los instrumentos sealados, segn su naturaleza, salvo los
privados emitidos por terceros y que no fueron ratificados en juicio, como el
titulado Resumen historia mdica de don Antonio Hawas Isa, de fecha 3 de
abril de 2006, firmado por el Dr. Gonzalo Eymin Lago, al que no se dar otro
valor que el de prueba simplemente indiciaria. Ahora bien, en cuanto a las
respuestas dadas a los oficios despachados, como a los antecedentes que se
adjuntan, si bien se trata de instrumentos privados no reconocidos en juicio,
pero requeridos en dicho marco y puestos en conocimiento de las partes, sin
que merecieran reproche alguno, se les dar el valor que segn su naturaleza
les corresponde. Por lo dems, las partes, en sus escritos de discusin, no
controvierten que el seor Hawas estuvo internado en el Hospital Clnico de la
Pontificia Universidad Catlica de Chile, de donde procede la mayor parte de
estos antecedentes.
SEXTO: Que, dicho lo anterior, se tiene por establecido como hechos
del juicio, los siguientes:
a)que don Antonio Hawas Isa, a los 79 aos de edad, aparece otorgando
testamento, mediante escritura pblica de fecha 2 de marzo de 2006, ante la
seora Notario Pblico de Santiago doa Linda Scarlett Bosch Jimnez. En

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dicho testamento, instituye heredera de la cuarta parte de libre disposicin a

doa Myriam Gloria del Carmen Figueroa Maldini. Aparece firmando a su
ruego doa Mara Virginia Escobedo Parra, sin perjuicio de estampar su
impresin digito pulgar derecha. En dicho mismo acto, la seora Notario
certifica que ...el testador demuestra encontrarse en su sano y entero juicio y
que as lo otorg, aprob despus de ledo.... Comparecen tambin doa
Sofa Lobos Ibarra, don Luis Alfonso Meneses Lobos y don Prspero Araya
Osorio, quienes declaran bajo juramento conocer al testador y estar conformes
con la certificacin de la seora Notario.
b)Que don Antonio Hawas Isa fue internado en el Hospital Clnico de la
Pontificia Universidad Catlica de Chile durante los siguientes perodos:
c)Que al seor Hawas Isa se le practicaron tres tomografas computadas
de cerebro, los das 8 y 19 de septiembre de 2005 y 30 de diciembre del
mismo ao, todas en el Hospital Clnico de la Pontificia Universidad Catlica
de Chile, que arrojaron como conclusin y/o impresin diagnstica que
infartos recientes y antiguos en las zonas de dicho rgano que en cada caso se
indica, sin evidencia de hemorragias recientes.
d)Que tambin se le practic una resonancia magntica de cerebro, en
dicho mismo centro asistencial, el da 3 de enero de 2006, indicndose como
impresin diagnostica: Infartos recientes bi-hemisfricos, el de mayor
tamao en regin temporo-parieto-occipital derecha que muestra signos de
transformacin hemorrgica. Infartos corticales y lacunares antiguos
mltiples. Microhemorragias.
e)Que entre los das 3 de agosto de 2006 y 3 de abril de 2007, se
prestaron a don Antonio Hawas Isa un total de 22 atenciones domiciliarias, por
parte de Help Emergency.
f)Que el seor Hawas Isa era atendido tambin, en forma domiciliaria,
por un servicio de enfermera privado, entre marzo de 2005 y febrero de 2006.
SEPTIMO: Que, en relacin a la capacidad del testador, cabe destacar
que la regla general es que toda persona puede testar, salvo las que la Ley
declara incapaces. Ahora bien, entre las incapacidades del artculo 1005 del

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Cdigo Civil, est la siguiente: N 4 el que actualmente (al momento de

testar) no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa, y N 5 el que
no pudiere expresar su voluntad claramente. Al respecto, es menester
consignar, en primer trmino, que El testamento otorgado durante la
existencia de cualquiera de las causales de inhabilidad expresadas en el
artculo precedente es nulo, aunque posteriormente deje de existir la causa
(artculo 1006); segundo, que la exigencia que los artculos 1016 y 1023
imponen a los Notarios de certificar que al momento de otorgarse el
testamento, el testador se encuentra en su sano juicio, no resulta ser prueba
idnea ni suficiente respecto de su capacidad, cuando sta se discute en juicio;
tercero, que el testamento vlido no se transforma en nulo por el hecho de
sobrevenir alguna causal de inhabilidad; y, cuarto: que quien alegue la
existencia de una incapacidad, deber probarla, de acuerdo a la regla general
en materia de carga de la prueba.
Que, por ltimo, la circunstancia de encontrarse el testador en su sano
juicio, se relaciona, por cierto, con su capacidad de ejercicio. En este sentido,
se opone a la circunstancia de encontrarse privado de razn, an
transitoriamente. Don Avelino Len Hurtado, citando a don Luis Claro Solar,
aunque sin compartir su doctrina, seala que: Algunos autores estiman que el
ebrio, el hipnotizado, el sonmbulo y, en general, los que se hallan privados de
razn por cualquier causa, deben considerarse comprendidos entre los
dementes. El autor aade: Pero la mayora de la doctrina no considera que
estos casos puedan quedar comprendidos en el concepto de demencia, a menos
que se trate de toxicmanos habituales que pierden la razn en forma
permanente por efectos del alcohol o de cualquiera clase de drogas, pues en tal
supuesto son verdaderos dementes (La Voluntad y la capacidad en los actos
jurdicos. 4 edicin. N 248, pgina 237 y 238). Al respecto, ms all de
constituir o no demencia los ejemplos citados, es importante tener en cuenta
que el artculo 1005, entre sus hiptesis, solo considera al demente interdicto.
Por ende, bajo la frmula el que actualmente no estuviere en su sano juicio,
se comprenden todos los casos mencionados, tambin el demente no
interdicto, sin perjuicio de otros, casos que comparten la necesidad de prueba.

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Corrobora lo anterior, lo que en dicho mismo precepto se dice, en cuanto se

refiere a diversas causas, sin precisar ms, previa cita de la situacin del ebrio,
dejando abierto a la acreditacin de la parte interesada y la ponderacin del
Juez la determinacin de dicha capacidad o incapacidad, segn la perspectiva.
OCTAVO: Que dichas inhabilidades, en particular, la relativa al sano
juicio, deben existir al tiempo de otorgarse el testamento. En este sentido,
volviendo a los hechos que motivan este juicio, no hay prueba que permita
configurar ninguna de las alegadas, en esa poca, dado que los antecedentes
aportados dicen relacin con un perodo anterior en tres meses a su
otorgamiento, ignorndose si los diagnsticos sealados afectan el sano
juicio o la capacidad de expresarse claramente de una persona, como
tambin, si su ocurrencia en dicho perodo anterior tiene la aptitud suficiente
para influir de modo decisivo en el inmediatamente posterior. Esto ltimo,
especialmente, en relacin a la causal que incide en la expresin clara de la
voluntad. Al concluir, cabe destacar que la parte demandante no solicit
peritaje alguno que se hiciera cargo de los antecedentes mdicos del proceso.
NOVENO: Que, en estas condiciones, no quedar ms que rechazar la
demanda de autos.
DECIMO: Que la restante prueba en nada altera lo que se viene
razonando.
UNDECIMO: Que no se condenar en costas a la parte demandante,
por estimarse que tuvo motivo plausible para litigar.
Por estas consideraciones y visto adems lo dispuesto en los artculos
999 y siguientes, 1005, 1006, 1446 y 1698 y siguientes del Cdigo Civil y
144, 170 y 342 del Cdigo de Procedimiento Civil, se declara:
Que se rechaza, sin costas, la demanda interpuesta en lo principal de
fojas 6.
Regstrese, antese, notifquese y oportunamente archvese.

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DICTADA

POR

DON

MATIAS

FRANULIC

GOMEZ,

JUEZ

SUPLENTE DEL VIGESIMO NOVENO JUZGADO CIVIL DE

SANTIAGO.

AUTORIZA

DON

PABLO

VIVANCO

LUENGO,

SECRETARIO AD HOC.

Se deja constancia que se dio cumplimiento a lo dispuesto en el inciso final del art. 162 del
C.P.C. en Santiago, veinte de Septiembre de dos mil doce