Derecho de Las Personas

DERECHO DE
LAS PERSONAS
Shirley Yamily Chinchay Villarreyes
Cada autor es responsable del contenido de su propio texto.

De esta edicin:
Universidad Continental S.A.C 2012
Jr. Junin 355, Miraflores, Lima-18
Telfono: 213 2760
Derechos reservados
ISBN: 978-612-4196-12-6
Hecho el Deposito Legal en la Biblioteca Nacional del Per con N: 2013-10334
Primera Edicin: julio 2013
Tiraje: 500 ejemplares
Autor: Shirley Yamily Chinchay Villarreyes
Oficina de Produccin de Contenidos y Recursos
Impreso en el Per por
Inversiones y Representaciones Nakasone E.I.R.L.
Pasaje San Jorge 115 Huancayo
Fondo Editorial de la Universidad Continental
Todos los derechos reservados.
Esta publicacin no puede ser reproducida, en todo ni en parte, ni registrada en o
trasmitida por un sistema de recuperacin de informacin, en ninguna forma ni por
ningn medio sea mecnico, fotoqumico, electrnico, magntico, electroptico, por
fotocopia, o cualquier otro sin el permiso previo por escrito de la Universidad.
NDICE
INTRODUCCIN
PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA
COMPETENCIA DE LA ASIGNATURA 9
UNIDADES DIDCTICAS 9
TIEMPO MNIMO DE ESTUDIO 9
UNIDAD I: EL DERECHO CIVIL Y EL TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO CIVIL DE 1984
11
Diagrama de presentacin de la Unidad i
11
organizacin de los aprendizajes
11
Tema N 1: FUNDAMENTOS FILOSFICOS DE LA INVESTIGACIN CIENTFICA
12
1 Concepto
12
2 Clasificacin. derecho pblico y privado
12
3 El derecho civil, definicin e importancia
13
4 El cdigo civil de 1984, su contenido y antecedentes
13
5 El ttulo preliminar del cdigo civil
15
Tema N 2: Artculos de I al IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil
16
1 Abrogacin de la ley. tipos de derogacin
16
2 Ejercicio abusivo del derecho
16
3 Anlisis histrico, aplicacin de la ley en el tiempo, retroactividad, ultraactividad y aplicacin inmediata de las leyes
17
4 Teora de los hechos cumplidos y los derechos adquiridos
18
19
Tema N 3: Artculos V al VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil
20
1 Conceptos de orden pblico y buenas costumbres
20
5 La analoga, conceptos, aplicacin analgica de las normas
2 La nulidad del acto jurdico
21
3 Inters para obrar
4 Aplicacin de la norma pertinente por el juez (iura novit curia)
24
24
Tema N 4: Artculos VIII al X del Ttulo Preliminar
25
1 Obligacin de suplir los defectos o deficiencias de la ley
25
2 Las lagunas del derecho
26
3 Defectos o deficiencias de la ley
26
4 Aplicacin supletoria de las normas
26
5 Los vacos de la ley. aplicacin supletoria del cdigo
Lectura Seleccionada N 1:
Derecho de Personas. Escuela de Altos Estudios Jurdicos

27
27
Bibliografa de la Unidad I
31
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD I
32
Unidad II: EL CONCEBIDO, LA PERSONA NATURAL Y LA CAPACIDAD JURDICA
33
Diagrama de presentacin de la Unidad ii
33
33
Tema N 1: El Concebido
34
1 El concebido como sujeto de derecho
34
2 Problemas tico-jurdicos de la ing. gentica respecto a la maternidad asistida

3 Derechos fundamentales de las personas, proteccin constitucional y legal
35
37
4 Actos de disposicin del cuerpo
38
5 Derecho a la Intimidad personal y familiar
40
Tema N 2: El nombre
1 Definicin, importancia y caractersticas
2 El nombre como derecho y deber de la persona

3 El pseudnimo y su regulacin normativa
41
41
42
42
4 El domicilio y su importancia. Teora subjetiva y Teora objetiva del domicilio
43
Tema N 3: capacidad jurdica
46
1 Concepto
2 La capacidad de goce y la capacidad de ejercicio
3 Incapacidad absoluta (causales)

4 Incapacidad relativa
46
47
47
48
5 Representacin de los incapaces
51
Tema N 4: Fin de la Persona
52
1 Desaparicin de la persona
52
2 La declaracin judicial de ausencia y sus consecuencias jurdicas
53
3 El fin de la persona humana. Consecuencias jurdicas
54
Lectura Seleccionada N 1
56
El cambio de nombre. Luis Lingn Cabrera
actividad N 1
61
Bibliografa de la Unidad II
61
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD II
62
Unidad III: La Persona Jurdica, Asociacin, Fundacin y Comit
63
Diagrama de presentacin de la Unidad iII
63
63
Tema N 1: La Persona Jurdica en el Cdigo Civil
64
1 Diferencia entre personas jurdicas con y sin fines de lucro, caractersticas de la persona jurdica
2 La persona jurdica como sujeto de derecho en el cdigo civil
Tema N 2: Las Asociaciones - Primera Parte
64
65
66
1 Acta de constitucin
66
2 El estatuto de la asociacin, contenido del estatuto
67
3 Los libros de la asociacin

1 La asamblea general. Atribuciones. clasificacin de la asamblea general
69
70
70
2 El concejo directivo. Facultades del concejo. La convocatoria y el Qurum. Su normatividad en el cdigo civil
71
3 Extincin de las asociaciones
73
74
74
75
Tema N 3: Las Asociaciones - Segunda Parte
Tema N 4: Las fundaciones

1 Acto de constitucin de las fundaciones
2 La fundacin inter vivos y la fundacin mortis causa
75
3 El concejo de supervigilancia de las fundaciones. Atribuciones
1 Caractersticas y constitucin
76
77
77
2 Diferencias con otras personas jurdicas sin fines de lucro
78
4 El Administrador de la fundacin
Tema N 5: El comit
Tema N 6: Asociacin, Fundacin y Comit no inscrito
79
79
1 Tratamiento legislativo
80
El llamado "Abuso de la personalidad jurdica" y la teora del "Levantamiento del velo". Carlos Fernndez
Sessarego
actividad n 1
85
Bibliografa de la Unidad III
85
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD III
86
Unidad IV: Las Comunidades Campesinas
87
Diagrama de presentacin de la Unidad iv
87
87
Tema N 1: Las Comunidades Campesinas
88
1 Tratamiento constitucional y legal
2 Anlisis de la ley general de las comunidades campesinas. Ley N 24656
88
89
Tema N 2: Los nuevos retos del derecho de personas

1 La ingeniera gentica y el derecho civil
90
90
92
ONG Accin de Lucha Anticorrupcin. Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. 2005-2009-PA/TC
actividad n 1
110
Bibliografa de la Unidad IV
111
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD IV
111
ANEXO: Clave de LAS autoevaluaciones
112
INTRODUCCIN
on este manual autoformativo me permitir demos-
descubran que el derecho es apasionante y justamente a partir
trarles que la persona humana es el punto medular de
de ste curso vean el Derecho no slo como una profesin y un
las relaciones jurdicas, como dira el maestro Carlos
medio de vida sino sobretodo, como una forma de vida, como
Fernndez Sessarego la persona humana se constituye en cuan-
una forma de servicio social, recordemos que el Derecho for-
to sujeto de derecho, en centro y trmino de las relaciones jur-
ma parte de nuestras vidas, la vida en s misma es un derecho,
dicas, por tanto, en eje insustituble del derecho.
por tanto estudiar derecho, conocer las leyes y su forma de

aplicacin es una ventaja que debe obligarnos a encaminar a
El Derecho de las personas tiene un lugar privilegiado en el
todos aquellos que por diversas razones, desconocen sus dere-
Cdigo Civil, es el primer libro, lo que revela su natural impor-
chos y obligaciones.
tancia, dado que aborda temas como por ejemplo: Quin es

sujeto de derecho? El concebido, el nacido o ambos, interro-
Los temas de estudio son muy atractivos, interesantes y sobre
gante que a la luz de los avances de la ingeniera gentica resul-
todo abarcan casustica que resulta familiar a cualquier ciuda-
ta sumamente interesante y aplicativo, tambin abordaremos
dano, en consecuencia, espero generar en el estudiante una
temas que son un flagelo para la sociedad como el reconoci-
gran inquietud por la diferente temtica y que esto los lleve
miento judicial del embarazo, donacin de rganos, el dere-
a realizar investigaciones que les permita ampliar sus conoci-
cho a la intimidad personal y familiar, el derecho al nombre y
mientos y profundizar en la problemtica social que se relacio-
temas de gran relevancia patrimonial como las personas jurdi-
na con las diferentes instituciones jurdicas que son parte del
cas - entre otros temas - que resultan absolutamente vigentes y
derecho de las personas.
latentes en la problemtica social.

Dentro de los temas que son objeto de estudio de nuestra materia se encuentra el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, acpite que considero de mxima relevancia, puesto que es el
marco del cdigo sustantivo, ya que sus normas son de alcance
general, en tal sentido cuando estudiemos y discutamos cada
uno de los diez preceptos que conforman el Ttulo Preliminar,
deberemos entenderlos como normas fundamentales, como
principios que orientan todo el sistema jurdico.
He tratado, espero con xito, que el manual sea coloquial y entretenido y no por eso menos tcnico e importante, pretendo
que al introducirse en el estudio del Derecho de las Personas,
Es preciso que tengan presente que ste manual autoformativo

es el material didctico ms importante, el mismo que debe
ser objeto de lecturas analticas y reflexivas subrayando, resumiendo e internalizando la informacin que aqu les brindo,
de igual manera los estudiantes estn obligados a realizar las
autoevaluaciones de cada unidad de estudios y desarrollar las
actividades programadas para cada semana en el aula virtual,
para lo cual contarn con mi asistencia.
Finalmente, les recomiendo poner gran inters en el curso y
sobretodo no olvidar que el Derecho es parte de nuestras vidas,
y que el orden jurdico hace posible que la vida en sociedad sea
pacfica y civilizada.
Desarrollo
de contenidos
PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA
LABORATORIO DE PROGRAMACIN
Diagrama
Objetivos
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
Inicio
COMPETENCIA DE LA ASIGNATURA
Desarrollo
Actividades Autoevaluacin
deAnaliza,
contenidosdescribe y aplica los conceptos
fundamentales del Derecho Civil y delimita

el campo de estudio de la asignatura de derecho de las personas; interpretando, de
manera correcta, los artculos contenidos en el Ttulo Preliminar.
Reconoce los sujetos de derecho normados en nuestro ordenamiento jurdico vigente; al concebido como sujeto de derecho e interpreta la normatividad del mismo en
nuestra legislacin; los derechos fundamentales de la persona y su proteccin a nivel
Lecturas
Glosario
Bibliografa
constitucional
y civil.
seleccionadas
Determina las caractersticas de cada uno de las personas jurdicas reguladas en el
cdigo, diferencindolos desde la perspectiva jurdica, planteando soluciones a casos
concretos relacionados con la constitucin y/o desarrollo de las personas jurdicas.
Recordatorio
Anotaciones
Identifica e interpreta el tratamiento civil y la legislacin existente de las comunidades nativas y campesinas, analizando su desarrollo lo largo de la historia, valorando
la existencia de las comunidades nativas y campesinas en la sociedad peruana. Conoce los nuevos desafos del derecho en relacin al derecho de las personas.
UNIDADES DIDCTICAS
UNIDAD I
El derecho civil
y el ttulo preliminar del cdigo
civil de 1984
UNIDAD II
El concebido, la
persona natural
y la capacidad
jurdica
UNIDAD III
UNIDAD IV
La persona jurdi- Las comunidades

ca: asociacin, fun- campesinas
dacin y comit
TIEMPO MNIMO DE ESTUDIO

UNIDAD I
UNIDAD II
UNIDAD III
UNIDAD IV
1 y 2 semana
3 y 4 semana
5 y 6 semana
7 y 8 semana
12 horas
12 horas
12 horas
12 horas
DERECHO
DE LAS PERSONAS
MANUAL AUTOFORMATIVO
Bibliografa
10
Desarrollo
de contenidos
Diagrama
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
Diagrama
Objetivos
Inicio
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
Autoevaluacin
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD I

Glosario
Bibliografa
Objetivos
Inicio
CONTENIDOS
Recordatorio
Desarrollo
de contenidos
Anotaciones
Actividades
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Diagrama
Lecturas
seleccionadas
UNIDAD I: EL DERECHO CIVIL Y EL TTULO PRELIMINAR DEL

CDIGO CIVIL DE 1984
Actividades
EJEMPLOS
Autoevaluacin
AUTOEVALUACIN
ACTIVIDADES
BIBLIOGRAFA
Bibliografa
Anotaciones
ORGANIZACIN DE LOS APRENDIZAJES

Objetivos
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Inicio
CONOCIMIENTOS
Tema
El derecho
DesarrolloN 1:Actividades
Autoevaluacin
de1.
contenidos
Concepto.
2. Clasificacin: derecho pblico
y privado.
3. El derecho civil, definicin e
importancia.
Lecturas
Glosario
Bibliografa
4. El cdigo civil de 1984. su
seleccionadas
contenido y antecedentes.
5. El ttulo preliminar del cdigo
civil.
Tema N
Recordatorio
2:Anotaciones
Artculos del I al IV
del ttulo preliminar del cdigo
civil
1. Abrogacin de la ley. tipos de
derogacin.
2. Ejercicio abusivo del derecho
3. Anlisis histrico, aplicacin
de la ley en el tiempo.
Retroactividad. Ultraactividad
y aplicacin inmediata de las
leyes.
4. Teora de los hechos cumplidos
y los derechos adquiridos.
5. La analoga, conceptos, aplicacin analgica de las normas.
Lectura Seleccionada 1
Derecho de Personas, Escuela de
Altos Estudios Jurdicos
Tema N 3: Artculos V al VII del
ttulo preliminar del cdigo civil.
1. Conceptos de orden pblico y
buenas costumbres.
2. La nulidad del acto jurdico.
3. Inters para obrar.
4. Aplicacin de la norma
pertinente (iura novit curia).
Tema N 4: Artculos VIII al X del
ttulo preliminar
1. Obligacin de suplir los defectos o
deficiencias de la Ley.
2. Las lagunas del derecho.
3. Defectos y deficiencias de la Ley.
4. Aplicacin supletoria de las
normas.
5. Los vacos de la ley. Aplicacin
supletoria de las normas.
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
1. Interpreta y analiza la
importancia de la asignatura
en su formacin profesional.
Favorece la formacin de
distintos
planteamientos
jurdicos frente a un caso
planteado.
2. Ubica el curso de derecho de

personas en el derecho civil.
3. Reflexiona sobre el papel del
ttulo preliminar en el cdigo
civil y su importancia
4. Aplica los principios
contenidos en los primeros
cuatro artculos del cdigo
civil.
Actividad N 1:
Foro de discusin abierto en el
portal de la UCI Virtual de la
U. Continental, participacin
obligatoria en la comunidad
virtual de aprendizaje.
Inculca la fundamentacin precisa en una fundamentacin

jurdica.
Bibliografa
11
12
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
TEMA N 1: EL DERECHO
Todos solemos emplear la palabra derecho, de tal manera que ste trmino forma parte
de nuestro lenguaje usual, esto genera que de alguna manera muchos de nosotros sepamos qu significa la palabra derecho y qu implica tener derechos, sin embargo pocos
sabemos cul es el significado formal de la palabra derecho, cuntas ramas de derecho
existen y cul es el estudio de cada rama.
Por ello, con esta clase pretendo que todos aprendamos qu es lo que se debe entender
por derecho y cules son sus ramas.
1 Concepto
La palabra derecho deriva de la voz latina directum (de dirigere: dirigir), que significa
la forma de gobernar o dirigir, sin embargo los romanos no empleaban esta palabra
sino el vocablo jus con la cual indicaban la idea de un orden o una regla imperativa,
y jus deriva de la raz sanscrita ju que significa ligar. A continuacin citar los conceptos de derecho realizados por algunos autores de renombre:
Radbruch define el derecho como el conjunto de las normas generales y positivas
que regulan la vida social y cuyo sentido se cifra en realizar la justicia1.
Claude Du Pasquier, seala que el derecho es la ordenacin social e imperativa de
la vida humana orientada a la realizacin de la justicia.
Mario Alzamora Valdez, precisa que derecho es la regulacin de la vida social del
hombre para alcanzar la justicia.
De estos conceptos podemos extraer elementos constantes tales como las normas,
las acciones humanas y finalmente la justicia como elemento axiolgico, de all que
consideramos que Derecho es el conjunto de normas, instituciones y principios
que regulan la vida de los individuos posibilitando la vida en sociedad de manera
pacfica, teniendo como fin superior el bien comn.
2 CLASIFICACIN. DERECHO PBLICO Y PRIVADO2
Si en estos momentos le pregunto a cualquier ciudadano qu ramas del derecho
conoce, lo ms seguro es que me responda que derecho civil y derecho penal, ello
se debe a que tanto el derecho civil como el derecho penal son los ms empleados,
sin embargo el derecho civil y penal son slo dos disciplinas que corresponden respectivamente al derecho privado y al derecho pblico, las cuales son en realidad las
dos grandes ramas del derecho.
El derecho desde la poca del Digesto se divide en dos grandes ramas, aunque esta
clasificacin actualmente ha recibido una serie de crticas, an sigue vigente, ms
an si tenemos en cuenta que est clasificacin surge en el Derecho Romano y que
nuestra sistema jurdico pertenece al sistema romano germnico.
Radbruch considera que est clasificacin es un a priori lgico, Duguit considera
que existe una marcada tendencia a que esta clasificacin pierda vigencia puesto
que el lmite entre ambas es imperceptible y a medida que evolucionan las relaciones sociales y la vida misma existen figuras del derecho privada que lindan con el
derecho pblico; comentario este ltimo que abona a la opinin de Hans Kelsen,
quien considera que la clasificacin en mencin es simplemente relativa, finalmente Ennecerus precisa que
1 Hans Kelsen considera que la justicia es un elemento subjetivo que depende de cada cual y no puede servir
de base a un ordenamiento social que debe ser acatado por todos, cualesquiera que sean sus ideas sobre la
justicia.
2 Esta clasificacin corresponde a las Instituciones de Justiniano, particularmente al Digesto.
Desarrollo
UNIDAD I: EL DERECHO CVIL Y EL TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO CVIL DE 1984
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
sta clasificacin es histrica como lo hemos dicho lneas arriba pero que no es una
clasificacin necesaria.
Derecho Privado.- Es aquella rama del derecho que rige las relaciones entre particulares, o las relaciones entre particulares y el Estado cuando el Estado acta
Recordatorio
como un particular sin ejercer potestad pblica alguna, esto es, se despoja de su
majestad para actuar como un simple particular en un plano de total igualdad.
Dentro del derecho privado se encuentra el derecho civil, el derecho mercantil,
el derecho comercial, el procesal civil, el internacional privado etc.
Derecho Pblico.- Es aquella rama del derecho que regula las relaciones entre
las personas y/o entidades privadas con los rganos que ostentan el poder pblico cuando estos ltimos actan en ejercicio de sus legtimas potestades pblicas.
El Derecho Pblico es el que regula la organizacin del Estado y las relaciones
en que el entra en juego. En todo caso el sujeto es el Estado, el fin perseguido es
el inters del estado como protector de la organizacin social.
Dentro del Derecho Pblico se encuentra el derecho penal, el derecho constitucional, el derecho administrativo, el derecho internacional pblico, el derecho
tributario etc.
3 EL DERECHO CIVIL, DEFINICIN E IMPORTANCIA
Definicin:
Est parte del derecho regula la mayor parte de actuaciones de nuestras de vidas,
desde el nacimiento hasta la muerte, por ejemplo cuando en las maanas compramos pan y leche, lo que en realidad estamos haciendo es celebrar un contrato
verbal de compra venta, el mismo que genera obligaciones y derechos regulados
por el derecho civil.
Es una parte fundamental del derecho privado, que comprende las normas relativas a la capacidad de las personas, la familia, el patrimonio, la transmisin de los
bienes, los contratos y las obligaciones.
Para Josserand, el derecho civil es aquel contenido en el cdigo civil salvo que haya
sido superado por leyes especiales como sucede con el contrato de trabajo, y constituye la disciplina jurdica ms antigua y ms fecunda.
Importancia:
El derecho civil es la rama ms importante del derecho privado, porque regula
derechos fundamentales, como el derecho a la vida, a la identidad, entre otros.
Adems el derecho civil se aplica de manera supletoria en caso de vaco legal, tal
como lo prescribe el Art. IX del Ttulo Preliminar del cdigo Civil.
El derecho civil es una rama que regula situaciones cotidianas de la vida social, por
ello su importancia radica principalmente en la generalidad de su aplicacin, sus
normas llegan a suplir los derechos especiales, mediata e inmediatamente cuando
estos carecen de preceptos adecuados, lo que da lugar a que el derecho civil se erija
como el representante de la unidad del derecho privado.
El derecho civil es una rama que hace posible una convivencia pacfica de la sociedad al regular de forma clara todo tipo de situaciones, tal es el caso de la compra
de vveres, puesto que el contrato de compra venta que todos los ciudadanos celebramos de manera comn, es un contrato de naturaleza civil; el nombre que todos
ostentamos y que nos permite diferenciarnos de otras personas, es un derecho fundamental regulado por el derecho civil, y as podramos seguir citando una serie de
situaciones que realizamos sin reparar que aquellos actos tienen una base jurdica,
contenida en el derecho civil.
Anotaciones
Bibliografa
13
14
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
4 EL CDIGO CIVIL DE 1984, SU CONTENIDO Y ANTECEDENTES
Anotaciones
El Per ha tenido a lo largo de su historia tres cdigos civiles, el primero fue

el de 1852, despus el de 1936 y finalmente el cdigo vigente de 1984, lo que
denota que nuestra sistema jurdico civil, es inclusive ms estable que el sistema
constitucional.
El Cdigo sustantivo de 1936 fue modificado constantemente en un largo perodo,
en la medida que se creaban nuevos derechos, se legalizaban nuevas instituciones
y se regulaban relaciones civiles impensadas, esto dio lugar a que mediante el Decreto Supremo N 95, de fecha 01.MAR.1965, se nombr la comisin revisora de
este cuerpo jurdico. Proceso con cambios sustanciales que dur 19 aos, hasta el
24.JUL.1984, fecha de promulgacin del actual Cdigo Civil de 1984, el mismo que
entr en vigencia el 14.NOV.84.
El entonces ministro de Justicia, Carlos Fernndez Sessarego, presidi la comisin
revisora del Cdigo de 1936 en su condicin de titular del Sector, incorporndose, posteriormente, como miembro de la misma. Los integrantes fueron el vocal
supremo Alberto Eguren Bresani y los destacados juristas Jos Len Barandiarn,
Flix Navarro Irvine, Rmulo E. Lanatta Guilhem, Jorge Vega Garca, Jorge Eugenio Castaeda Peralta, Hctor Cornejo Chvez, Max Arias-Schreiber Pezet e Ismael
Bilich Florez. Con el correr del tiempo, la comisin fue ampliada. Se incorporaron
Jorge Avendao Valdez y Manuel Garca-Caldern Koechlin, quien al acceder a una
vocala suprema fue sustitudo por el reconocido jurista Felipe Osterling Parodi,
en 1971. Posteriormente, fueron nombrados nuevos miembros, scar Macedo Lpez, Ezzio Parodi Marone, Fernando Trazegnies Granda, Fernando Vidal Ramrez,
Lucrecia Maish von Humboldt de Portocarrero y Manuel de la Puente y Lavalle.
Los dos primeros nunca llegaron a incorporarse, Finalmente, destacados jvenes
abogados fueron invitados a pertenecer a la comisin: Vctor M. Villavicencio Cneo, Delia Revoredo Marsano, Jorge Vega Velasco, Carlos Crdenas Quirs, Susana
Zusman Tinman, Jorge Muiz Ziches y Rafael Rossell de la Puente.
La comisin revisora concluy que lo ms conveniente era elaborar un nuevo Cdigo Civil antes que reformar y modernizar el de 1936, puesto que perdera organicidad, unidad y coherencia, por ello a esta tarea se avocaron los comisionados,
quienes, en un inicio, haban estructurado sus planteamientos al amparo de la
Constitucin de 1933, empero, en el nterin de su trabajo tuvieron que adecuar los
mismos a la Constitucin Poltica del Per de 1979; posteriormente y de manera
democrtica se eligi a, Belaunde Terry como presidente constitucional en 1980,
determinando que era importante concluir esta labor codificadora, en este contexto, la comisin fue presidida por Osterling Parodi, al ser nombrado ministro de
Justicia.
A l le correspondi presentar el proyecto del nuevo Cdigo Civil ante el presidente del Congreso de la Repblica, en ceremonia especial en la Corte Suprema
de Justicia de la Repblica, presidida por lvaro Chocano Marina. Fue as como el
Poder Legislativo facult al Ejecutivo promulgar mediante Decreto Legislativo el
nuevo Cdigo Civil, segn la Ley N 23403, del 13.MAY.1982. Por mandato de esta
ley, se design a la comisin revisora del Congreso, tarea que recay en los senadores Javier Alva Orlandini, en su calidad de presidente, Roger Cceres Velsquez
y Edmundo Haya de la Torre; en los diputados Ricardo Castro Becerra, Roberto
Ramrez del Villar y Rodolfo Zamalloa Loayza; y en los abogados representantes del
Ministerio de Justicia: Csar Fernndez Arce, Guillermo Velaochaga Miranda y Jack
Biggio Chrem.
Finalmente el cdigo sustantivo entr en vigencia el 14.NOV.1984, y es el que actualmente rige nuestras vidas, se considera que el cdigo es de carcter personalista, a diferencia de los dos anteriores (1852 y 1936) que son patrimonialistas. Tiene
2122 artculos precedidos de un Ttulo Preliminar con X numerales. Fue elaborado
bajo la luz de la Constitucin de 1979. Sus principales fuentes han sido adems
de los diversos proyectos de las comisiones tanto de la reformadora como de la
revisora, la Constitucin de 1979 y el Cdigo Civil de 1936. De origen extranjero,
fundamentalmente, el Cdigo Civil italiano de 1942 y otros ms, como el portugus
Desarrollo
de contenidos
de 1967 y el boliviano de 1976.
Lecturas
seleccionadas
Es preciso sealar que mediante la Ley N 26394, de 16.NOV.1994, se nombr una

Recordatorio
comisin reformadora del citado cdigo de 1984, para actualizarlo al mundo globalizado y, principalmente, para armonizarlo con la Constitucin de 1993.
Esa comisin fue modificada por la Ley N 26673, de 14.NOV.1996. El nuevo grupo
revisor debati si reforma el corpus legum o elabora uno nuevo.
El problema es mayor en el Cdigo de 1984, cuando se cuestion la esencia jurdico-poltica de la Carta de 1993, quedando ya claro que fue el resultado de una
coyuntura poltica circunstancial, al decir de Vidal Ramrez, quien considera que
no estn dadas las condiciones para una reforma total de este cuerpo legal, sino, en
todo caso, parcial, slo para salvar defectos e imperfecciones sin afectar la cohesin
que tiene el cdigo de 1984. Aunque, doctrinariamente, es de la opinin de hacer
siempre nuevos cdigos. Esta comisin reformadora est presidida por Avendao
Valdez e integrada por Vidal Ramrez, Marcial Rubio Correa, Javier de Belaunde
Lpez de Romaa, Augusto Ferrero Costa, Guillermo Lohman Luca de Tena, Delia
Revoredo Marsano de Mur, Enrique Varsi Rospigliosi, Hugo Forno Flrez, Carlos
Crdenas Quirs y Juan Espinoza Espinoza, y ha presentado ante la opinin pblica
un proyecto de nuevo Ttulo Preliminar con XII numerales. En l se privilegia a
la costumbre como fuente del derecho despus de las normas legales, y ubica a la
jurisprudencia en tercer lugar, la misma que colabora con la precisin y predictibilidad del derecho, en el sistema jurdico romano-germnico, por otro lado, en la
aplicacin y fundamentacin del derecho ubica a los principios generales del derecho, a la doctrina de los autores, a la analoga y otros tipos de argumentacin.
Subraya tambin la importancia de la buena fe.
5 EL TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO CIVIL
El ttulo preliminar para los operadores jurdicos, constituye una pieza fundamental de necesaria aplicacin y de reflexin en torno a las instituciones que regula el
derecho civil, sobre todo, a lo que est desarrollado de manera pormenorizada en
los libros que conforman el Cdigo Civil, pero resulta importante a su vez analizar
y reconocer la importancia del Ttulo Preliminar como parte bsica e introductoria
del cdigo sustantivo, puesto que contiene los principios que informan e inspiran
todo el ordenamiento civil, bien entendidos y aplicados aseguran lgicamente una
correcta aplicacin de lo que es el Derecho Civil.
Los principios contenidos en los diez artculos del ttulo preliminar son temas transversales, los cuales por su elasticidad y relevancia pueden ser de aplicacin y gua
a lo largo del Cdigo y de las instituciones que lo componen; en el ejercicio de la
profesin como tambin en la ctedra se ha podido reconocer la utilidad que esta
parte del Cdigo Sustantivo tiene, partiendo de la idea de establecer en la parte inicial las ideas - gua bsicas, principales, fundamentos, teoras, etc. Las cuales tienen
como funcin llevar a todo aquel que quiera utilizar este instrumento a un buen
resultado si conoce y domina a plenitud las mismas.
Nuestro cdigo civil vigente cuenta con un ttulo preliminar que enmarca todo el
sistema jurdico civil, y esto no es una novedad por el contrario esto obedece a los
antecedentes del Cdigo Napolenico de 1804, el BGB Alemn de 1900 como a el
Cdigo Italiano de 1942 tienen relevancia en nuestros Cdigos desde el primero
que data de 1852, pasando por el de 1936.
La ubicacin del ttulo preliminar responde entonces a su importancia y adems
por su contenido reiteramos, se les considera normas cuya trasnversabilidad ha sido
catalogado por algunos autores como Principios Generales del Derecho, ya que
encontramos dentro de las mismas, disposiciones de orden tanto procesal, moral
y jurdico.
En torno a la evolucin de la cantidad de artculos que formaban parte del Ttulo
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
15
16
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
Preliminar debemos acotar que en el primer cdigo que tuvo nuestro pas de 1852
fueron doce (12) artculos el Cdigo de 1936 tuvo veinticinco (25) y el actual tiene
slo diez (10) artculos.
TEMA N 2: ARTCULOS DEL I AL IV DEL TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO CIVIL

Seguramente usted ha escuchado de la existencia de las leyes que rigen nuestras vidas,
de hecho sabemos que existe un sinnmero de leyes que regulan determinadas situaciones, y como las leyes, forman parte de nuestras vidas es importante que conozcamos
que las leyes al igual que las personas tienen una vida, esto es, nacen con su entrada en
vigencia y mueren con su derogacin.
De igual manera determinaremos cmo se aplican las leyes, en qu situacin deben ser
aplicadas, qu criterios se deben emplear para poder determinar la norma que debe
aplicarse a un caso en especfico, cuando existen varias normas que regulan un mismo
hecho, e inclusive en qu casos es correcto resucitar una norma.
1 ABROGACIN DE LA LEY. TIPOS DE DEROGACIN
Art. I.- Abrogacin de la ley.- La ley se deroga, solo por otra ley. La derogacin se produce por declaracin expresa, por incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior o
cuando la materia de sta es ntegramente regulada por aquella.
Por la Derogacin de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere derogado.
(Concordado con el tercer prrafo del Art. 103 de la Constitucin).
El tema abordado por el Artculo I, es un tema relevante y muy aplicativo, puesto que
regula el tiempo de vida de las normas. Por la vorgine con la que se producen los cambios normativos, hay, dentro del mbito jurdico, situaciones que pueden hacer que los
operadores jurdicos incurran en error, como los siguientes: existe una confusin en la
cabalidad del trmino derogacin y el relativo a la abrogacin, en ambos encontramos
que son usados indistintamente, lo que ocasiona preocupacin tomando en cuenta
que estos conceptos no son lo mismo, debemos sealar que la derogacin se sustenta
en la salida de la vigencia de una parte de la norma es decir es parcial mientras la abrogacin por su propia naturaleza es dejar sin vigencia total a una determinada norma,
sera necesario entonces estipular y afinar detalladamente la magnitud del uso de estas
instituciones jurdicas y cul es la recogida por el Cdigo Civil.
La derogacin puede ser tcita o expresa, la primera puede realizarse de dos modos,
(a) Cuando una ley posterior contiene normas jurdicas incompatibles en todo o en
parte con las contenidas en una ley anterior, esto es cuando la aplicacin contempornea de las normas establecidas por las dos leyes es imposible por la contradiccin
que de all se genere (b)El segundo modo es cuando una nueva ley disciplina toda la
materia regulada por una ley precedente, aunque no haya incompatibilidad entre las
normas contenidas en ella, y esto es por la razn de que si el legislador ha ordenado
toda la materia, es necesario suponer que haya partido de otros principios directivos,
los cuales en sus variadas y posibles aplicaciones pueden llevar a consecuencias diversas
o an opuestas a las derivadas de la ley anterior, existe por eso siempre una especie de
incompatibilidad implcita.
La derogacin expresa es aquella en la que una norma de manera expresa cita las normas que quedan derogadas, ste tipo de derogacin genera mayor seguridad jurdica a
diferencia de lo que ocurre con la derogacin tcita.
2 EJERCICIO ABUSIVO DEL DERECHO
Art. II.- Ejercicio Abusivo del Derecho.- La ley no ampara el ejercicio ni la omisin
abusivos de un derecho, al demandar indemnizacin u otra pretensin, el interesado puede solicitar las medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir provisionalmente el abuso.
El Art. 103 de la Constitucin establece que no se ampara el abuso del derecho
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
En el Derecho Romano, exista la exceptio doli generalis, que constitua un medio

contra el abuso de los derechos, en cuanto se opona para impedir que un perjuicio
material, revestido de un derecho formal, triunfase sobre el buen derecho del
demandante, puesto que sobre todo la intencin de daar encuentra su reprobacin
Recordatorio
por parte de las juristas por ser ella contraria al sentido de los derechos.
Muchos autores consideran que la denominacin adecuada es abuso en el ejercicio del Derecho, o abuso en las situaciones jurdicas para una parte de la doctrina nacional lo que ms se debe de tomar en cuenta es su ubicacin como tambin
las repercusiones de su uso, al entender y estudiar esta figura debemos de colocarnos entre lo licito e ilcito que es lo reprochable para el derecho pero ms para la
sociedad en que se aplica adems entender que el Derecho como producto cultural
del hombre ha surgido para la bsqueda de la rectitud, lo correcto no como un
elemento que busque perjudicar o usarse para el mal o que busque perjudicar a
los dems, entraa entonces en su interior un uso malvolo de lo correcto, algo
contraproducente pues va en contra de la misin que debe de cumplir el derecho.
De materializarse esta finalidad abyecta que encierra esta figura, lo que se debe de
buscar entonces es la indemnizacin por el dao o perjuicio ocasionado como consecuencia de una utilizacin inadecuada de una institucin jurdica.
Esta institucin es aplicable a todo el derecho, no slo al derecho civil, los magistrados a efectos de determinar si existe abuso del derecho, debern tener en cuenta si
existe intencin de daar, ausencia de inters, si se ha elegido entre varias maneras
de ejercer el derecho, aquella que es daosa para otros, si el perjuicio ocasionado
es anormal o excesivo, si la conducta o manera de actuar es contraria a las buenas
costumbres y si se ha actuado de manera no razonable, repugnante a la lealtad y a
la confianza recproca.
La figura del abuso del derecho se presenta cuando en el ejercicio de un derecho
subjetivo, existe un exceso que provoca una desarmona social, y en consecuencia una situacin de injusticia. Si bien formalmente el actor ostenta un derecho,
existen situaciones de hecho que sobrepasan el derecho, y como bien es sabido la
justicia supera el derecho, tal es el caso de dos cnyuges que tramitan que estn
separados de hecho durante 25 aos, durante la separacin el esposo adquiere un
inmueble en copropiedad con su nueva pareja, la esposa enterada de esto, y a sabiendas de que no ha contribuido econmicamente en la obtencin del inmueble
decide reclamarlo, y al ser parte de la sociedad de gananciales tendra derecho, sin
embargo por las circunstancias de la compra, estaramos frente a un caso de abuso
del derecho.
3 ANLISIS HISTRICO, APLICACIN DE LA LEY EN EL TIEMPO. RETROAC-
TIVIDAD, ULTRAACTIVIDAD Y APLICACIN INMEDIATA DE LAS LEYES

Art. III Aplicacin de la Ley en el tiempo.- La ley se aplica a las consecuencias, de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tiene fuerza ni efectos retroactivos,
salvo las excepciones previstas en la Constitucin poltica del Per.
El citado Art. III, regula la vida de las normas y su aplicacin segn el tiempo, de
acuerdo a la Constitucin Poltica del Per la regla es que las normas vigentes se
aplican a las situaciones actuales; todas las normas jurdicas poseen lmites en cuanto a su obligatoriedad en el tiempo, no olvidemos que la vida de las normas empieza
cuando entran en vigencia y termina cuando son derogadas.
El artculo 103 de la Constitucin vigente establece que la Ley desde su entrada
en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas
existentes y no tiene fuerza ni efecto retroactivo, salvo en materia penal, cuando
favorece al reo, la Ley se deroga slo por otra Ley. Tambin queda sin efecto por
sentencia que declara su inconstitucionalidad. En tal sentido, la Constitucin vigente ha establecido como principio o regla general con relacin a la aplicacin de la
norma en el tiempo, la irretroactividad (es decir est prohibida la retroactividad),
y como excepcin, la retroactividad en materia penal, siempre que est favorezca
al reo. Es decir establece una sola posibilidad de la aplicacin retroactiva, en el
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
17
18
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
caso penal, en concordancia con el Art. 103, el artculo el 109 de la Constitucin

seala que La ley es obligatoria desde el da siguiente de su publicacin en el diario oficial, salvo disposicin contraria de la misma ley que posterga su vigencia en
todo o en parte, y el Art. 51 del mismo cuerpo legal prescribe que la publicidad es
esencial para la vigencia de toda norma estatal, la vigencia se da al da siguiente de
la publicacin de la norma.
Luego de tener clara la diferencia entre promulgacin y publicacin, regresemos
al artculo 74 tercer prrafo de la Constitucin Las leyes relativas a tributos de
periodicidad anual rigen a partir del primero de enero del ao siguiente a su promulgacin ().
Es preciso sealar que, aunque no es tcnicamente correcto hablar de promulgacin, sino de publicacin, sabemos que por lo general se entiende que una y otra
(la promulgacin y publicacin de una Ley) son actos indisolubles, ya que, cuando
el Presidente promulga una ley, la manda inmediatamente a publicar, de lo contrario no la promulgara.
El tiempo juega un rol importante dentro del derecho, la norma general es que se
aplica la ley vigente a una situacin actual.
Retroactividad.- Es una excepcin a la regla de irretroactividad, se aplica a situaciones excepcionales, como es el caso de cuestiones penales. La retroactividad es
un principio consagrado en la generalidad de ordenamientos penales, en cuya
virtud, si las modificaciones de la ley penal, posteriores a la perpetracin del
hecho punible, son ms benignas que las disposiciones anteriores, se aplicarn
en la sentencia, favoreciendo al inculpado.
Ultraactividad.- La aplicacin ultractiva de la ley, se da cuando una ley derogada
sigue produciendo efectos y sobrevive para algunos casos concretos, como en el
caso de las leyes procesales, puesto que las actuaciones y diligencias deben regirse
por la ley vigente al tiempo de su iniciacin. La ley tiene "efecto ultra activo"
cuando la nueva ley (B) permite que los efectos de la ley anterior derogada (A) se
mantengan en la vigencia durante la nueva, por ejemplo el 03.SEP.12 se iniciar
la aplicacin de la nueva ley procesal de trabajo para el distrito judicial de Lima
Norte, sin embargo los casos que se iniciaron con la antigua ley procesal del
trabajo, se continuaran rigiendo por esta norma; igual es el caso de una persona
adquiere un beneficio laboral bajo la ley (A). Al promulgarse la nueva ley (B),
se deroga la que lo haba otorgado anteriormente, pero permite mantenerlos a
quienes ya lo haban obtenido.
En trminos generales, la ULTRAACTIVIDAD consiste en permitir que los efectos de una ley derogada se continen observando, como en la teora de los "derechos adquiridos" que ha dejado de observarse en muchos ordenamientos que
se vienen inclinado por la teora de los "hechos cumplidos" en los que la Ley A
se aplica a los hechos producidos en su vigencia, y la Ley B tiene aplicacin a
los que se produzcan durante su vigencia. Consecuentemente la ley A no tendr
vigencia durante la Ley B, salvo que esta ltima (ULTRAACTIVIDAD) admita y
permita mantener los efectos de la derogada de manera expresa.
Recuerda que por el principio de la irretroactividad de las leyes, no se admite
que la Ley B tenga efectos sobre los hechos producidos durante la vigencia de la
Ley A, salvo disposicin constitucional expresa sobre la materia.
4 TEORA DE LOS HECHOS CUMPLIDOS Y LOS DERECHOS ADQUIRIDOS
Art. III.- Aplicacin de la Ley en el tiempo.- La ley se aplica a las consecuencias de
las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas en la Constitucin Poltica del Per.
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
La Teora de los Hechos cumplidos.- El artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo
Civil vigente, recoge la teora de los hechos cumplidos, cuando seala que La Ley
se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No
tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas en la Constitucin
Recordatorio
Poltica del Per.
En este sentido, la Constitucin ha recogido lo sealado en el Cdigo Civil, ya que
el artculo 103 de la Constitucin, ha sido modificado en este aspecto, por la Ley
N 28389, publicada el 17.NOV.2004 y que entr en vigencia el 18.DIC.2004, el artculo 103 anterior sealaba que Ninguna ley tiene fuerza ni efecto retroactivo,
salvo en materia penal, cuando favorece al reo.. La ley se deroga slo por otra
ley. Tambin queda en efecto por sentencia que declara su inconstitucionalidad,
como podemos apreciar la Constitucin no haba adoptado una solucin clara y
expresa para definir la vigencia de la Ley en el Tiempo, cosa que si haba hecho
el Cdigo Civil, y posteriormente la Constitucin con la modificacin que estamos
precisando.
Esta teora sostiene que cada norma jurdica debe aplicarse a los hechos que ocurran durante su vigencia, es decir, bajo su aplicacin inmediata. Entonces, si se
genera un derecho bajo una primera ley y luego de producir cierto nmero de
efectos esa ley es modificada por una segunda, a partir de la vigencia de esta nueva
ley, los nuevos efectos del derecho se deben adecuar a esta y ya no ser regidos ms
por la norma anterior bajo cuya vigencia fue establecido el derecho de que se trate.
Es una teora fue privilegia la transformacin del Derecho a impulso del legislador
(o de los tribunales en el caso de sentencias que crean precedentes vinculantes).
Protege la necesidad de innovar la normatividad social a partir de las normas de
carcter general.
La Teora de los derechos adquiridos.- Es aquella que sostiene que una vez que
un derecho ha nacido y se ha establecido en la esfera de un sujeto, las normas
posteriores que se dicten no pueden afectarlo, en ese orden de ideas el derecho
ha pasado a formar parte del patrimonio de un sujeto y seguir produciendo los
efectos previstos al momento de su constitucin, bien por el acto jurdico que le
dio origen, bien por la legislacin vigente cuando tal derecho qued establecido. Es de origen privatista y busca proteger la seguridad de los derechos de las
personas. Tiende a conservar las situaciones existentes y rechaza la modificacin
de las circunstancias por las nuevas disposiciones legales. Los derechos adquiridos fueron definidos de la siguiente manera en la teora clsica: [...] aquellos
que han entrado en nuestro dominio, que hacen parte de l, y de los cuales ya
no puede privarnos aquel de quien los tenemos.
Ambas teoras pretenden explicar cul es la aplicacin correcta de las normas
generales en el tiempo. Puede verse que la teora de los derechos adquiridos
produce como efecto el aplicar ultractivamente las normas previas, ya modificadas o derogadas, ms all del momento en que tal modificacin o derogacin
ocurri. La teora de los hechos cumplidos pretende aplicar siempre de manera
inmediata las normas generales.
No es cierto que ambas teoras sean completamente contradictorias entre s: en
realidad ambas estn de acuerdo en que, mientras la ley original no sea modificada, ella es la aplicable a los hechos que ocurran. La diferencia en los efectos
de ambas se presenta a partir de la modificacin legislativa: desde ese momento,
la teora de los derechos adquiridos pretende la aplicacin ultractiva de las normas anteriores en tanto que la de los hechos cumplidos pretende la aplicacin
inmediata de la nueva norma a los hechos que ocurran bajo ella, aunque desde
luego respeta que los hechos anteriores se entiendan regidos por la ley anterior,
esto es la ley vigente cuando ellos ocurrieron.
5 LA ANALOGA, CONCEPTOS, APLICACIN ANALGICA DE LAS NORMAS
Art. IV.-Aplicacin analgica de la ley: La ley que establece excepciones o restringe derechos
no se aplica por analoga.
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
19
20
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
Es un mtodo de interpretacin jurdica que consiste en aplicar a un caso concreto

no previsto expresamente en la ley, una norma o solucin que rija para casos semejantes.
En el medio forense se resume, con en el conocido aforismo donde existe la misma
razn existe el mismo derecho; los jueces no pueden dejar de administrar justicia
por deficiencia de la ley, por tanto en caso de deficiencia de la ley bien podra recurrirse a la analoga, siempre que no se trate de normas que restringen derechos.
Es un mtodo de interpretacin jurdica, en los ltimos tiempos la analoga se ha
convertido en un instrumento ineludible y de aplicacin adecuada a las mltiples
situaciones que se plantean en la realidad como es de conocimiento la analoga permite de manera muy concisa establecer los criterios que pueden ser de aplicacin
en los casos o situaciones jurdicas de anlisis que tengan caractersticas similares,
lo que busca este principio es establecer criterios uniformes al momento de resolver
situaciones que tienen un porcentaje amplio de similitud en decidir lgicamente
las consecuencias jurdicas positivas que se presentaron en un caso anterior hacerlo
extensivo a uno que presenta situaciones similares.
En torno a la aplicacin de esta figura que pertenece al mbito general de la Teora
del Derecho lo importante descansara en conocer a plenitud y profundidad sus
caractersticas como tambin su viabilidad para ser concretado en una determinada
situacin que exige la presencia del derecho.
TEMA N 3: ARTCULOS V AL VII DEL TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO CIVIL DE 1984
Quin no ha empleado las frases "orden pblico" y "buenas costumbres", pues la mayora de nosotros alguna vez ha dicho frases como es una persona de buenas costumbres
o el exceso de bulla afecta el orden pblico, pero si les pregunto qu entienden por
orden pblico o por buenas costumbres se les har difcil elaborar un concepto, no
obstante esto todos tenemos una idea ms o menos clara del significado de ambas frases; es por ello que en el estudio del tema tres abordaremos la importancia de ambos
conceptos para el derecho.
De igual manera, en la presente unidad estudiaremos el tema de la nulidad del acto
jurdico, y el ejemplo ms sencillo es aquel del contrato suscrito por un nio (sin representacin), es claro que el contrato carecer de validez alguna puesto que los nios no
pueden decidir con certeza lo que conviene a sus derechos.
1 CONCEPTOS DE ORDEN PBLICO Y BUENAS COSTUMBRES
Art. V.- Orden Pblico, buenas costumbres y nulidad de acto jurdico: Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres.
Antes de entrar al tema de fondo definiremos qu es lo que se entiende por orden
pblico y buenas costumbres, segn Pedro Flores Polo, el orden pblico es Conjunto de instituciones y reglas destinadas a mantener en un pas el buen funcionamiento
de los servicios pblicos, la seguridad y la moralidad de las relaciones entre particulares y cuya aplicacin en las convenciones no puede ser en principio excluida por
los contratantes., Smith define el orden pblico como el conjunto de condiciones
fundamentales de vida social instituidas en una comunidad jurdica, las cuales por
afectar centralmente a la organizacin de esta, no pueden ser alteradas por la voluntad de los individuos, ni en su caso por la aplicacin de normas extranjeras.
Buenas costumbres a decir de muchos autores, es un concepto subjetivo muy discutido en el Derecho, porque resulta imposible, concretarlo con figuras determinadas, dado que ste concepto evoluciona da a da, a medida que la sociedad va
desarrollndose, a tal punto que lo que hace algn tiempo se considero contrario
a las buenas costumbres, ahora ya no lo es. Las buenas costumbres son el conjunto
de reglas impuestas por la moral y que no pueden derogarse convenientemente
Desarrollo
de contenidos
por las partes.
Lecturas
seleccionadas
En ese orden de ideas, el carcter tico social de la figura de la buena costumbre

tiene que ser aplicado tomando como base el contexto de la sociedad dondeRecordatorio
va
hacer concretizada si tomamos en cuenta el correcto parecer u desarrollo normal y
adecuado de la sociedad donde va a estar presente.
Definir jurdicamente BUENA COSTUMBRE deviene en encontrar los componentes de comportamiento moral y tico que deben ser aplicados en las relaciones
sociales que se presentan dentro de una sociedad esta palabra a nuestro criterio
encierra tres ideas claves, la primera Conducta Correcta que expresa el comportamiento que se debe de dar dentro de una sociedad por parte de sus componentes
por la cual estos se desarrollan respetando los cnones o reglas mnimas de convivencia para hacer viable la misma.
La sociedad tiene que tener claro el respeto y reconocimiento de derechos, sin que
se presente situaciones que vayan en contra del normal desarrollo de los mismos.
Entonces todos deben de tener conciencia de su presencia como tambin de las
consecuencias que se pueden derivar de su uso.
En consecuencia, la contravencin a las normas de orden pblico genera la nulidad
absoluta del acto jurdico. Esta nulidad es la denominada nulidad virtual, en cuanto
deriva de la violacin del orden pblico y no de una causal especfica o textual. Y,
precisamente, por ser una nulidad que se fundamenta en el orden pblico puede
ser alegada por quienes tengan inters o por el Ministerio Pblico; asimismo, puede ser declarada de oficio por el juez y no puede subsanarse por la confirmacin.
Por ejemplo, qu ocurrira si dos personas celebran un contrato en el que una de
las partes se obliga a exhibir un cartel publicitario de la empresa del otro contratante, por toda la Av. Javier Prado, estando desnudo, y a cambio de esto la otra parte
pagar una cierta cantidad de dinero, es claro que existe un acuerdo de partes y
que ambos contratantes cuentan con capacidad jurdica, sin embargo es amoral
transitar desnudo, puesto que esta conducta rie con las buenas costumbres, de tal
manera que el contrato resultara nulo.
Podramos preguntarnos qu pasara si es que en algn momento de la ejecucin de
ese contrato o incluso cuando hubiese finalizado dicha ejecucin, una de las partes
descubriera y se convenciera de que en realidad el contrato celebrado s era contrario
a normas expresas de orden pblico o a las buenas costumbres, y decide ya no pagar.
E imaginemos tambin qu pasara si esa parte decide recurrir a los tribunales de
justicia demandando la nulidad del contrato por la mencionada causal, no nos cabe
la menor duda de que en este caso sera irrelevante que la contraparte haya invocado la Teora de los Actos Propios, en la medida de que aquello que est en juego es
un asunto de carcter imperativo y de orden pblico.
Siguiendo la misma lnea expuesta, Lpez Mesa y Rogel Vide sealan que es inaplicable la Teora de los Actos Propios3 en aquellos casos en que el primer acto versase
sobre una cuestin de orden pblico, indisponible para las partes.
2 LA NULIDAD DEL ACTO JURDICO
El acto jurdico, tal como hemos visto lneas arriba es nulo en principio por contradecir el orden pblico y las buenas costumbres, pero esa no es la nica causa de
3 La Teora de los actos propios es aquella que se aplica, cuando nos encontramos en presencia de un acto
jurdico nulo, en cuya validez creyeron, al momento de su celebracin, ambos contratantes. En ese sentido,
es posible que luego de celebrado el acto, una de la partes sostenga o invoque tal nulidad, lo que podra ser
interpretado como una conducta contradictoria de esta parte. Sin embargo, dicha teora resulta inaplicable
cuando se trata de actos jurdicos nulos de pleno derecho, incapaces de ser convalidados o subsanados por
actividades de los sujetos intervinientes.
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
21
22
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
nulidad de un acto jurdico, existen otras causales por las cuales un acto jurdico
tambin podra resultar nulo, tal como lo establece el Art. 219 del Cdigo Civil. La
primera causal seala que el acto jurdico en donde falte la manifestacin de voluntad del agente, es un acto nulo, puesto que la manifestacin de voluntad constituye
un requisito de validez, Escobar Rozas nos dice que en general, la ausencia de manifestacin de voluntad supone la imposibilidad de referir o imputar eficazmente
dicha manifestacin a su pretendido autor. Por tanto, se tiene falta de manifestacin de voluntad en los siguientes casos: (a) Cuando el sujeto al que se le imputa
la declaracin (en virtud de la cual se celebra el negocio) carece de existencia
jurdica, (b) Cuando la manifestacin de voluntad no ha sido materialmente efectuada por el sujeto al cual se atribuye la misma. Esto sucede, por ejemplo, cuando
la firma del sujeto al que se le atribuye la manifestacin (escrita) ha sido falsificada,
(c) Cuando la manifestacin de voluntad materialmente efectuada carece de relevancia negocial.
Esto sucede en tres supuestos genricos; a saber: (1) En caso de que la manifestacin no sea negocial, esto es, en caso de que la misma no est dirigida a crear,
modificar, regular o extinguir una reglamentacin de intereses, (2) En caso de que
la manifestacin no sea seria, esto es, en caso de que la misma no demuestre la
existencia de la intencin de su autor de quedar jurdicamente vinculado. Evidentemente, tal intencin debe ser objetiva y razonablemente perceptible por terceros.
La falta de seriedad se presenta, por ejemplo, cuando el sujeto acta con fines
didcticos o ldicos, y (3) En caso de que la manifestacin dirigida a concluir un
contrato no concuerde con la de la otra parte (disenso).
Otro de los casos en los que existe falta de manifestacin de la voluntad es (d)
Cuando la manifestacin de voluntad ha sido arrancada por la presin fsica ejercida sobre el sujeto.
Sin embargo, debemos precisar que no en todos los supuestos en los que falte manifestacin de voluntad estaremos ante un acto nulo. Existen otros supuestos en los
cuales la sancin es la anulabilidad del acto.
Otra de las causales recogida en el Art. 219 del Cdigo Civil es: el acto jurdico
practicado por persona absolutamente incapaz, en la misma lnea de pensamiento
encontramos a Albaladejo, sostiene que la capacidad jurdica la tiene todo hombre;
comienza con su personalidad y acaba con ella. La capacidad jurdica que el Derecho reconoce al hombre, como aptitud para ser, en general e indeterminadamente,
titular de relaciones jurdicas, es una capacidad abstracta y uniforme para todos. En
cambio, la capacidad de obrar, como aptitud reconocida por el Derecho para realizar en general actos jurdicos, ni la tiene todo hombre, ni es igual para todos los que
la tienen. Segn Ral Ferrero Costa, la capacidad de derecho o de goce consiste en
la aptitud para ser titular de un derecho.
Las personas simplemente por nacer con vida, tienen capacidad de goce o de disfrute. En tanto que la capacidad de ejercicio o de obrar es la capacidad mediante
la cual se tiene aptitud para adquirir y para ejercer con la propia voluntad, derechos subjetivos, o de asumir, con la propia voluntad o sea por s solo, obligaciones
jurdicas. Esta capacidad permite realizar actos y negocios de naturaleza personal
o patrimonial.
Por tanto, la incapacidad absoluta a que se refiere el inciso 2 del artculo 219 es la
incapacidad de ejercicio y no la de goce, en tal sentido tendramos que preguntarnos quienes son los incapaces absolutos, y la respuesta la encontramos en el Art. 43
del Cdigo Civil, que establece que son absolutamente incapaces: los menores de
16 aos, salvo para aquellos actos determinados por la ley, los que se encuentren
privados de discernimiento, los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que
no pueden expresar su voluntad de manera indubitable.
En ese sentido si uno de los sujetos citados lneas arriba realiza un acto jurdico,
ste ser nulo.
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
El acto jurdico nulo por objeto fsica o jurdicamente imposible o Indeterminable.- La imposibilidad fsica supone, pues, la imposibilidad material de la existencia de la relacin jurdica, su no factibilidad de realizacin. La imposibilidad
jurdica, que la relacin jurdica est fuera del marco legal y jurdico. La indeterRecordatorio
minabilidad del objeto est referida a la imposibilidad de identificar los bienes o
intereses inmersos en la relacin jurdica.
Por tanto se considera que el objeto del acto jurdico es fsicamente imposible,
en general, cuando en el plano de la realidad fsica, el objeto o no existe o es
inalcansable y en consecuencia el acto jurdico no puede ser ejecutado, Es oportuno distinguir, entre una imposibilidad fsica absoluta y una imposibilidad fsica relativa; y, por el otro, entre una imposibilidad objetiva y una imposibilidad
fsica subjetiva.
La imposibilidad fsica absoluta constituira un impedimento que no puede ser
vencido por la fuerza humana, en tanto que la imposibilidad fsica relativa constituira un impedimento que slo puede ser vencido empleando un esfuerzo
superior al ordinario; la imposibilidad fsica objetiva constituira un impedimento que determina que nadie pueda ejecutar la regla negocial, mientras que la
imposibilidad fsica subjetiva constituira un impedimento que determina que el
deudor no pueda ejecutar la regla negocial.
En relacin al objeto, el Dr. Ferrero Costa sostiene que debe ser determinado
o al menos determinable, ya que en caso contrario queda incierto, vago, a falta
de determinacin, al momento mismo de la conclusin del negocio, es preciso
por lo menos la determinabilidad, la que presupone que se haya establecido un
medio objetivo de determinacin.
El acto jurdico tambin puede ser declarado nulo, cuando tiene un fin ilcito,
de acuerdo a lo prescrito por el inciso 4 del artculo 219 del Cdigo Civil, el acto
jurdico es nulo cuando su fin sea ilcito, cuando el citado inciso habla de fin,
est refirindose a la causa, entendida como la finalidad tpica del acto jurdico,
o en su funcin jurdica, o en su funcin econmica y social, o en la razn econmica y jurdica de la misma, etc. En este sentido, la causa del contrato es definida
como la funcin econmica y social que el Derecho reconoce relevante para sus
fines y que nicamente justifica la tutela de la autonoma privada.
Por tanto ste fin debe estar conforme no slo a los preceptos de la ley, al orden
pblico y a las buenas costumbres, sino tambin debe estar de acuerdo con la
necesidad de que el fin intrnseco del acto jurdico sea socialmente apreciable y
digno de proteccin.
El acto jurdico nulo por adolecer de simulacin absoluta, esta causal se encuentra regulada en el inciso 5 del artculo 219 del Cdigo Civil, antiguamente con
el Cdigo Civil de 1936, la simulacin absoluta o relativa era considerada como
causal de nulidad relativa, sin embargo, ello cambi con el Cdigo Civil de 1984.
Debemos tener claro que la simulacin es un acto aparente, el mismo que no
refleja la verdadera voluntad de las partes; es el acuerdo entre dos o ms partes,
para realizar una contrato aparente, al que no corresponde una efectiva regulacin de intereses de las partes o a la que le corresponde una autorregulacin de
intereses diferente. La simulacin implica la ostentacin de un negocio jurdico
aparente y el ocultamiento de la real intencin de las partes de no concluir o
concluir un negocio diverso de aquel aparente y, por ende, productivo de efectos
distintos en sus relaciones recprocas.
El artculo 190 del Cdigo Civil establece que por la simulacin absoluta, se
aparenta celebrar un acto jurdico cuando no existe realmente voluntad para
celebrarlo, y, por su parte, el artculo 191 establece que cuando las partes
han querido concluir un acto distinto del aparente, tiene efecto entre ellas el
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
23
24
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
acto ocultado, siempre que concurran los requisitos de sustancia y forma y no

perjudique el derecho de tercero.
El acto jurdico es nulo por no revestir una forma prescrita bajo sancin de
nulidad, tal como lo regula el inciso 6 del artculo 219 del Cdigo Civil, el
nombre de forma se reserva para designar la exteriorizacin que el acto ha de
revestir por imperio de la ley o por voluntad de las partes.
La forma puede ser de dos clases: (a) Cuando se exige por el ordenamiento
bajo sancin de nulidad, estamos ante una forma solemne o ad solemnitatem; (b)
Cuando se requiere una forma slo para efectos probatorios, estamos ante una
forma no solemne o ad probationem.
Para algunos actos jurdicos, la ley impone determinada forma, que va
acompaada de la sancin de nulidad en caso de su incumplimiento; por ejemplo
el artculo 156, establece la forma del poder para realizar actos de disposicin;
el artculo 295, establece la forma cuando los cnyuges optan por el rgimen
de separacin de patrimonios; el artculo 675, para la renuncia de la herencia;
el artculo 1207, que establece la forma para la cesin de derechos, entre otros
supuestos, de lo que se desprende que la causal materia de nuestro comentario
se refiere a la forma ad solemnitatem, ya que no es posible que las partes puedan
acordar apartarse de la forma impuesta por la ley.
El acto jurdico nulo por declararlo as la ley, al amparo del inciso 7 del artculo
219 del Cdigo Civil, con esta precisin efectuada en la norma anotada, la
ley toma las precauciones del caso en torno a determinadas nulidades para
supuestos especficos en los que la ley declara una situacin como sa. Se trata
de un remedio que la ley prev para determinas situaciones en particular, que
no se encuentran dentro de las reglas generales del artculo 219, tal es el caso del
supuesto regulado en el artculo 1625 del mismo cuerpo legal.
3 INTERS PARA OBRAR
Art. VI.- Inters para obrar.- Para ejercitar o contestar una accin es necesario tener legtimo
inters econmico o moral. El inters moral autoriza la accin slo cuando se refiere directamente al agente o a su familia, salvo disposicin expresa de la ley.
ste artculo contiene una norma de carcter procesal y no material, por tanto no
es susceptible de invocarse bajo una causal injudicando, puesto que el inters para
obrar debe ser entendido como el inters procesal para accionar, en consecuencia
el inters para obrar consiste en que si no se produce la actividad jurisdiccional
no es posible la satisfaccin de la pretensin del demandante, ste concepto suele
confundirse con el de legitimidad para obrar o legitimito ad causam, que es la coincidencia de la persona demandante con la persona a quien corresponde el derecho
y la persona del demandado con la persona a quien corresponde la obligacin
correlativa al derecho del demandante.
3 APLICACIN DE LA NORMA PERTINENTE POR EL JUEZ (iura no-
vit curia)
Art. VII.-El principio del iura novit curia.- Los jueces tienen la obligacin de aplicar la
norma jurdica pertinente, aunque no haya sido invocada en la demanda.
Este precepto al igual que el anterior, tambin tiene carcter procesal, puesto que
contiene un deber del juzgador, esto es la obligacin ineludible de aplicar el Derecho que corresponda, an si ste no ha sido invocado por las partes o se ha invocado de manera errnea.
Es conocido que en nuestra realidad muchos abogados no preparan con la debida
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
diligencia los argumentos jurdicos que utilizaran en sus escritos e intervenciones,

esta deficiencia debe ser suplida por el director del proceso, el juez, el cual tiene
un rol importante ya que su inmersin en el proceso se sustentara en adecuar en
un primer momento el derecho correcto que se debi aplicar y en otra parte llenar
Recordatorio
esos vacos que se pueden presentar si es que no se ha invocado adecuadamente el
derecho. El tema del inters juega un papel tambin importante debido a que pues
esa facultad de intervencin necesaria e ineludible que la persona tiene para estar
presente dentro del proceso sea este de carcter tanto moral como econmico, es
all donde el Juez debe de aplicar los criterios adecuados para poder discernir si es
oportuno o no la presencia de determinado sujeto dentro del proceso.
La presencia del Principio iura novit curia, exige que nuestros jueces cuenten con
una elevada capacidad jurdica, puesto que la labor del juez es un filtro en el cual
se va a llevar a cabo la depuracin normativa como tambin el momento de su aplicacin es clave, ya que este tiene la facultad de depurar en su aplicacin el derecho
que debe ser utilizado en determinado caso, como tambin en qu momento recomendar su salida del sistema jurdico para que ya no siga causando ms perjuicio y
dao en su aplicacin.
TEMA N 4: ARTCULOS VIII AL X DEL TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO CIVIL

Durante el desarrollo de ste tema, explicaremos cmo se da la administracin de justicia, qu ocurre cuando no existe una norma especfica para resolver un caso especfico,
qu es lo que deber hacer el Juez ante una situacin como la descrita, acaso es que el
magistrado puede simplemente decir que no puede resolver el caso mientras no se dicte
una norma que regula tal situacin, es acaso posible que se deje un conflicto sin resolver, es evidente que la respuesta a ste supuesto es negativa, puesto que el magistrado se
encuentra obligado a administrar justicia, lo contrario pondra en riesgo la paz social.
En ese orden de ideas se debe tener claro que el Juez de manera imperativa est obligado a administrar justicia an cuando no exista una norma, pues los vacios o defectos de
las normas se suplen con mecanismos como la analoga y la aplicacin de los principios
generales del derecho.
1 OBLIGACIN DE SUPLIR LOS DEFECTOS O DEFICIENCIAS DE LA LEY
Art. VIII.- Obligacin de suplir los defectos o deficiencias de la Ley: Los jueces no pueden
dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley. En tales casos, deben aplicar
los principios generales del derecho y preferentemente, los que inspiran el derecho peruano.
Lo importante de ste precepto es que los jueces estn obligados a administrar
justicia, tal como lo prev nuestro texto constitucional y la Ley Orgnica del Poder
Judicial, debemos entender que no existe razn vlida que sustraiga a los jueces de
su obligacin de administrar justicia, en tal sentido no es razn vlida que la norma
no prevea determinado supuesto de hecho, para que los juzgadores excusndose
en dicha deficiencia no resuelvan un caso, puesto que para ello debern recurrir a
los principios generales del derecho, tales como debido proceso, inocencia, igualdad, buena fe, legalidad, separacin de funciones, entre otros, mxime si se tiene
en cuenta que los principios tienen como funciones: la funcin creativa, integradora, e interpretativa.
Se entiende por defecto y deficiencia, a la insuficiencia o inexistencia, respectivamente, de normatividad que regule el asunto planteado. De otro lado, con relacin
a los principios generales del Derecho que inspiran al Derecho peruano, SCHIPANI ha dicho: "A mi modo de ver resulta claro que el legislador no se refiere a principios extrados, por sucesivas generalizaciones, del Derecho peruano, o en todo
caso a principios nacionales de Derecho". El movimiento representado es ms bien
opuesto, tratndose de principios que inspiran el Derecho peruano, de directivas
que dan forma, que indican orientacin del derecho del Per.
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
25
26
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
El juez deber atender a que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica,
haciendo efectivos los derechos sustanciales, y que su finalidad abstracta es lograr
la paz social en justicia.
2 LAS LAGUNAS DEL DERECHO
Una laguna legal es un vaco que presenta el texto de una ley y que deja sin solucin expresa determinada cuestin jurdica. Estos vacos estn originados por la
trayectoria ideal de la ley, en cuanto norma general, proyectada y aplicada a un
caso concreto, porque segn explican muchos autores, no puede pretenderse que
la ley prevea todos y cada uno de los casos concretos o particulares en que ser aplicada. Tambin se presentan las lagunas del derecho, cuando la tcnica legislativa
empleada es mala o defectuosa, permitiendo diversas interpretaciones, ambiguas
o dudosas, o cuando concretamente omite regular determinada situacin jurdica.
Es obligacin del juez acudir a la integracin jurdica cuando sta resulte pertinente por la existencia de una laguna del Derecho. Tal integracin se consigue principalmente a travs de dos mtodos: el analgico y el principista.
El mtodo analgico, segn Manuel Muro Rojo consiste () en aplicar al hecho
generador de la laguna jurdica la misma consecuencia que corresponde a otro
hecho s regulado y que es semejante en esencia.
Por lo que debemos entender que una laguna del derecho se puede cubrir, asimilando una situacin a otra semejante mediante la aplicacin de criterios tales como
a pari (entre pares) y a fortiori (lo fuerte para lo dbil), entre otros. La aplicacin de
la analoga encuentra asidero contrario sensu en el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, antes explicada.
El mtodo principista consiste en cubrir una laguna del Derecho mediante la aplicacin de los principios generales del Derecho que son definidos por el Dr. Marcial
Rubio Correa como: conceptos o proposiciones de naturaleza axiolgica o tcnica, que informan la estructura, la forma de operacin y el contenido mismo de
las normas; el Dr. Manuel Muro Rojo seala que los principios son elementos
que se explican por s mismos -de ah el nombre de principios- y que no requieren de demostracin alguna porque son valores supremos anteriores e inherentes
a la existencia del hombre, tales como por ejemplo la libertad, la igualdad, la dignidad, etc.
3 DEFECTOS O DEFICIENCIAS DE LA LEY
El defecto debe ser entendido como una falta o carencia de una cualidad o elemento propio, en derecho esta palabra puede emplearse en sentido de carencia de
requisitos formales o legales exigidos para la validez de un acto jurdico, pero en
el caso del precepto contenido en el Artculo VIII del TP del CC es claro que ese
defectos o deficiencia est referido a una carencia en la regulacin de determinados supuestos de hecho, u cuando la norma si bien regula un supuesto lo hace de
manera poco clara o ambigua, dando lugar a que necesariamente se deba recurrir
a los principios y su funcin interpretadora o integradora.
4 APLICACIN SUPLETORIA DE LAS NORMAS
Art. IX.- Aplicacin supletoria del Cdigo Civil: Las disposiciones del cdigo civil se aplican
supletoriamente a las relaciones y situaciones jurdicas reguladas por otras leyes, siempre que
no sean incompatibles con su naturaleza.
Supletorio es todo aquello que remedia una falta o un defecto, que complementa o
que reemplaza, y es justamente as como debe entenderse la funcin supletoria que
realiza el cdigo sustantiva frente a los defectos que pudieran contener las legislaciones de otras ramas del derecho, mxime si se tiene en cuenta que a principios
del Siglo XIX, el derecho civil fue conocido como el derecho comn, porque se le
considera el tronco del derecho privado, y de todas estas ramas que lo conforman,
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
argumento que justifica de manera vlida que el cdigo civil cubra los vacos que
pudieran existir en otras disciplinas jurdicas.
Es importante recordar que esta suplencia, slo puede ser llevada a cabo cuandoRecordatorio
no
existe incompatibilidad, de lo contrario estaramos aplicando una norma sistemtica en un campo que no puede dar resultados favorables.
La aplicacin del cdigo civil a materias regidas por leyes especiales con vacos legales exige (a) Existencia de ley especial cuyo vaco haya que suplirse, (b) Que la ley
especial adolezca de oscuridades o insuficiencias, (c) Antes de acudir al CC debe
acudirse a la analoga si la les especial lo permite.
5 LOS VACOS DE LA LEY. APLICACIN SUPLETORIA DEL CDIGO
Art. X.- Los Vacos o defectos de la ley.- La Corte Suprema de Justicia, el Tribunal de Garantas Constitucionales, y el Fiscal de la Nacin estn obligados a dar cuenta al congreso de los
vacos o defectos de la legislacin. Tienen la misma obligacin los jueces y fiscales respecto de
sus correspondientes superiores.
En el mismo sentido el Art. III del TP del Cdigo Procesal Civil, prescribe que en
caso de vaco o defecto en las disposiciones de este Cdigo, se deber recurrir a los
principios generales del Derecho Procesal y a la doctrina y jurisprudencia correspondientes, en atencin a las circunstancias del caso.
La efectividad del citado precepto ha sido muy limitada. La primera parte de la
norma seala que la Corte Suprema de Justicia, el Tribunal de Garantas Constitucionales (hoy Tribunal Constitucional) y el Fiscal de la Nacin estn obligados
a dar cuenta al Congreso de los vacos o defectos de la legislacin. Se trata de una
labor de colaboracin con el rgano legislativo, a efectos de ponerlo al tanto de las
lagunas, imprecisiones u otras deficiencias que puedan advertirse en la legislacin
vigente a raz de las actividades de cada una de dichas instituciones. Incluso en
ocasiones se atribuyen facultades de iniciativa legislativa, como en el caso del Ministerio Pblico (artculo 159 de la Constitucin de 1993), o permitindose tambin
la interposicin de la accin de inconstitucionalidad (artculo 203). Sin embargo,
tal labor
de darInicio
cuenta no se da en la prctica. Menos se aplica la segunda parte
Diagrama
Objetivos
del dispositivo comentado, que atribuye a los jueces y fiscales en general la misma
obligacin de dar cuenta de las deficiencias legislativas que adviertan.
Desarrollo
de contenidos
Actividades
Autoevaluacin
LECTURA SELECCIONADA N 1
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Bibliografa
DERECHO DE PERSONAS: Escuela de Altos Estudios Jurdicos

Esta
lectura
puede ser ubicada en el link: http://egacal.e-ducativa.com/upload/CNRecordatorio
Anotaciones
MCivil.pdf, sugiero leerla detalladamente, subrayando las partes que consideren ms
importantes, en realidad sta lectura es un balotario que contiene preguntas aplicadas
por el Concejo Nacional de la Magistratura.
380. Cmo se deroga una ley y cules son las variables de la derogacin?
De acuerdo al Ttulo Preliminar del Cdigo Civil (en adelante C.C.), una ley se deroga
por otra ley, sin embargo, ste criterio no puede ser compartido dentro de los actuales
cnones del derecho civil
(1) Es cierto que una ley puede ser derogada por otra ley, pero en la actualidad ese no
es el nico mecanismo de derogacin puesto que pueden presentarse situaciones
como el desuso o la inobservancia, que fcilmente podran encajar como mecanismos de derogacin y que no se constituyen necesariamente en una ley.
Anotaciones
Bibliografa
27
28
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
Sin embargo, no podemos adentrarnos en el tema sin conocer que es una ley. Al respecto la doctrina ha sealado que es el mandato jurdico escrito y procedente de los
rganos legislativos competentes
(2) La ley se encuentra premunida de elementos bsicos como el hecho de tener carcter general, ser escrita, requerir de publicacin y ser formal.

Una ley puede ser derogada en virtud de lo siguiente:

Causas internas.- Aqu la ley pierde vigencia debido a causas que se encuentran sealadas en la propia ley. Por ejemplo: El haber sealado un plazo de vigencia, la desaparicin de la razn que constitua la razn de ser de la norma, etc.
Causas externas.- Las causas externas pueden ser:
b.1. La derogacin. la derogacin se constituye en la prdida de vigencia de una
ley debido a causas externas a su propio ser y puede ser de dos tipos:
- Abrogacin.- Referida a la extincin total de la norma.
- Derogacin.- Referida a la extincin parcial de la norma o lo que entenderamos como abrogacin parcial.
La derogacin puede ser expresa o tcita; la primera, cuando es el propio legislador quien establece que una determinada ley pierde su vigor obligatorio; la
segunda cuando existe incompatibilidad, contradiccin o absorcin entre las
disposiciones de la nueva ley y la anterior.
b.2. La modificacin.- Se produce cuando la nueva norma no slo limita a la
anterior sino que adems formula una nueva norma que puede sustituir a la
anterior en forma total o parcial. Slo suspende la vigencia de la ley.
381. En qu consiste el ejercicio abusivo del derecho?

Muchos autores lo denominan abuso del derecho, nosotros preferimos llamarlo ejercicio abusivo debido a que quien abusa no es el derecho sino el titular de ste, justificando su actuar precisamente en su titularidad.
El derecho no es el problema ya que ste se encuentra al servicio y tiene su fin supremo
en la sociedad, el problema es de quien ejerce el derecho con intenciones que no responden al fin que el legislador ha querido otorgar para ese derecho.
Consideramos que el ejercicio abusivo del derecho se constituye en la accin u omisin
que va en contra de los fines que pretende alcanzar la ley y que se realiza con la plena
conviccin de daar, yendo en contra de las buenas costumbres y actuando de una manera no razonable con una completa ausencia de inters.
Como ejemplos de ejercicio abusivo podemos mencionar el hecho de impedir la libre
circulacin en un pasadizo, o la de cortar el suministro de agua a una persona.
382. Cules son las variables que nos presenta la aplicacin de la ley en el tiempo dentro del Derecho Civil?
Como hemos sealado, la ley mantiene su vigencia mientras no sea derogada o modificada, sin embargo, una vez que se presenta un dispositivo jurdico es derogado o modificado, se presenta una serie de variables para su aplicacin, a las que hemos decidido
denominarles variables de la aplicacin de la ley en el tiempo.
El artculo III del Ttulo Preliminar del C.C. regula la aplicacin de la ley en el tiempo y consagra la teora de los hechos cumplidos al sealar que La ley se aplica a las
consecuencias de las relaciones existentes, seguidamente establece que la ley no tiene
fuerza ni efectos retroactivos, sin embargo, el artculo 2120 correspondiente a las disposiciones transitorias del Cdigo, establece que Se rigen por la legislacin anterior los
derechos nacidos, segn ella, de hechos realizados bajo su imperio, aunque (el presente
Cdigo) no los reconozca.
En ese sentido, encontramos tres tipos de aplicacin de la ley, de acuerdo al tiempo de
sta; la aplicacin inmediata, la aplicacin ultraactiva, la aplicacin retroactiva. De este
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
tema nos interesan las dos ltimas figuras a las que creemos necesario agregar la figura
de la irretroactividad:
Irretroactividad.- Walter Gutirrez seala que La irretroactividad es en realidad un

principio general por el que se pone lmite temporal a la aplicacin de la nueva ley"
Recordatorio
(3) Debemos entender por irretroactividad aquel principio, regulado por el ttulo preliminar de la norma sustantiva, y que establece determinados lmites para la aplicacin de la nueva ley, sealando que sta no podr retroceder en el tiempo para ser
aplicada a situaciones que se presentaron antes de la dacin de la ley. Ejemplo: Las
normas del Cdigo Civil.
ULTRAACTIVIDAD.- La aplicacin ultraactiva de una norma se presenta cuando
una sta se aplica a hechos y situaciones que ocurren luego de que se produjo su
derogacin o modificacin. Ejemplo:
Los matrimonios celebrados bajo las normas del Cdigo Civil de 1936 se rigen por
las disposiciones de ste.
Retroactividad.- Aunque no se aplica en el derecho civil, se debe sealar que la aplicacin retroactiva es aquella en que una norma rige para hechos, situaciones o relaciones que tuvieron lugar antes del momento en que entr en vigencia. Ejemplo: La
llamada retroactividad benigna en el derecho penal.
383. Se encuentra permitida la aplicacin analgica dentro del Derecho Civil Peruano?
Marcial Rubio Correa define a la analoga como un mtodo de integracin jurdica,
y la integracin es una de las ramificaciones de la aplicacin del Derecho, segn la cual
al aplicar las normas, en realidad lo que se hace es crear una nueva disposicin, no
existente previamente(4).
Lo cierto es que la analoga se constituye en un mecanismo de razonamiento mediante el
cual se interpreta y aplica el Derecho para superar las eventuales insuficiencias o deficiencias.
El derecho civil peruano ha sealado que las normas que establecen excepciones o
restringen derechos no deben ser aplicadas por analoga y aunque existen posiciones
discrepantes con esta postura, consideramos que no debe aplicarse la analoga cuando
se trate de normas que establezcan sanciones o restrinjan derechos. A ello debemos
agregar que no slo debemos preocuparnos por la aplicacin analgica sino tambin
por la interpretacin restrictiva, que aunque no se encuentra regulada en el Cdigo
Civil, al igual que la analoga, permitira la aplicacin de normas de excepcin o de
restriccin, finalidad que el espritu de la norma ha pretendido evitar.
La interpretacin extensiva o analgica de la norma consiste en la aplicacin de un supuesto legal
a otros casos adems de los expresados en su texto, dicha interpretacin no es posible en nuestro
ordenamiento por no permitirlo el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil (Casacin
N 2368-98 Lima).
384. Cul es la diferencia entre orden pblico y buenas costumbres?
Dentro de las principales diferencias podemos mencionar:
Orden Pblico
i. Conjunto de principios sobre los que se basa la estructura y funcionamiento de la
sociedad.
ii. Sus reglas son cambiadas por el Estado de acuerdo a la necesidad de la sociedad.
iii. Prctica jurdicamente establecida.
iv. No existe buen o mal orden pblico.
v. Se encuentra reconocido por la norma.
v. Su concepto engloba al de buenas costumbres.
Buenas Costumbres
i. Adecuacin de la conducta humana a las reglas de la moral.
ii. Sus reglas cambian de una poca a otra por la prctica social.
Anotaciones
Bibliografa
29
30
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
iii. Hbito socialmente aceptado.

iv. Existen malas y buenas costumbres.
v. No se encuentra reconocido por la norma.
Anotaciones
vi. Se constituye en una rama del orden pblico.

Si se trasgreden ambos en la realizacin de un acto jurdico se declarar la nulidad por
lo que su consecuencia es la misma.
385. En qu consiste el inters para obrar?
Para hablar de inters para obrar es necesario primero determinar qu es inters. Por
ejemplo, cuando una persona tiene una necesidad, buscar identificar un bien a travs
del cual pueda satisfacer su necesidad, a ello denominamos inters.
En ese sentido, el inters para obrar deber ser identificado como la necesidad que
tiene un justiciable para acudir al rgano jurisdiccional y materializar su derecho de
accin. No obstante ello, el artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil nos habla
de legtimo inters y por el debemos entender a aquellos intereses que son jurdicamente exigibles a su arbitrio por el interesado. Se descartara, por tanto, los intereses de
carcter genrico (como los del grupo de normas a los que el Cdigo califica de simple
inters) y los de naturaleza expectaticia (5).
Para que ese inters para obrar del que hablamos sea legtimo, la norma nos dice que
este inters puede ser econmico o moral:
Legtimo inters para obrar.
Inters econmico.- De contenido patrimonial, definido como el inters que pudiera tener el recurrente por encontrarse afectado su patrimonio.
Inters moral.- De contenido extrapatrimonial, entendido como el inters subjetivo
que puede tener el recurrente por alguna afectacin generada al interesado o a su
familia La excepcin de falta de legitimidad para obrar naci en la antigua Roma con
el nombre de "Legitimatio ad Causan", sealando Alsina que La accin debe ser intentada por el titular del derecho y contra la persona obligada, la falta de legitimidad
para obrar en el demandante o demandado es un presupuesto procesal que garantiza
la existencia de una relacin jurdica procesal vlida(Casacin N 2204 2001).
386. Cul es la forma de aplicacin del principio del iura novit curia en el Derecho Civil
Peruano?
El iura novit curia se constituye en un aforismo que traducido a nuestro idioma significa el tribunal conoce los derechos. Dentro de nuestro pas funciona como un principio de la administracin de justicia y establece que Los jueces tiene la obligacin de
aplicar la norma jurdica pertinente, aunque no haya sido invocada en la demanda. Lo
que quiere decir, que si por ejemplo, al presentar una demanda omitimos sealar los
fundamentos jurdicos que sustentan nuestra pretensin o los sealamos errneamente, el juzgado tendr la obligacin de aplicar la norma jurdica que corresponda aunque
sta no haya sido sealada.
ste dispositivo ha sido muy discutido en la doctrina a tal punto de sealar que a travs
de la aplicacin del iura novit curia estamos favoreciendo a una de las partes, lo cual
no dista mucho de la realidad. No obstante ello, an se encuentra regulado en nuestra
norma sustantiva y En ese sentido, el iura novit curia constituye un deber del juez. El
aforismo se sustenta en una presuncin que tiene la calidad de iuris et de iure, es decir,
que no admite prueba en contrario. Tambin se sustenta en un presupuesto de hecho.
La presuncin es que el juez conoce el Derecho. El presupuesto de hecho es que las partes no estn obligadas a una calificacin jurdica correcta de sus pretensiones. Por tanto,
si se presume que el juez conoce el Derecho, atendiendo al objetivo final del proceso,
se concluye que tiene el deber de aplicar al proceso el Derecho que corresponda(6)
387. Qu entendemos por defectos o deficiencias y vacos en la ley?
Debemos sealar que la doctrina diferencia los defectos de los vacos o deficiencias; por
vaco debemos entender la ausencia de normas adecuadas dentro de nuestro sistema
os
Desarrollo
de contenidos
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
jurdico frente a un determinado hecho. Por defecto debemos entender las imprecisiones, obsolencia, superposicin de normas aprobadas en tiempos distintos o conflicto
entre normas de distintas jerarquas.
Otra forma de denominar a estos institutos es utilizando a las denominadas lagunas del
derecho, las misma que se presentan cuando el ordenamiento no cuenta con la norma
adecuada para resolver un determinado caso. En primer lugar, debemos mencionar a la
verdadera laguna, en la que existe ausencia de una norma adecuada; en segundo lugar,
podemos mencionar a la falsa laguna, que se configura cuando una regla no es justa o
satisfactoria para que el caso que tenemos al frente.
388. Por qu es posible aplicar supletoriamente las disposiciones del Cdigo Civil a
otras leyes?
Consideramos que el Derecho Civil es el derecho de las personas, es el Derecho que
regula las interrelaciones subjetivas privadas, es decir, es el Derecho Privado, el Derecho
Comn, el Derecho comn a todas las personas etc. Por ende, este Derecho tiene orgenes tan antiguos como el hombre mismo; sin embargo, con el desarrollo de la vida social
y econmica, el Derecho Civil fue evolucionando y/o dividindose en diversas ramas
que relacionan a las personas entre s; esto quiere decir que el Derecho Civil es la base o
cimiento por el cual nacieron una serie de Derechos autnomos. Es por esta razn que,
es posible que las normas del Cdigo Civil se puedan aplicar supletoriamente a otras
disciplinas jurdicas.
Hay que agregar y tomar en cuenta que, no significa que las normas del Cdigo Civil se
puedan aplicar supletoriamente a todas las ramas del Derecho, ya que tiene que haber
compatibilidad con la naturaleza de la otra rama jurdica. Por ejemplo, las expresiones
de voluntad en el mbito civil que pueden ser expresas o tcitas no guardan relacin
con las expresiones de voluntad del Estado, que son meramente formales.
389. Cmo debe reaccionar un operador del derecho cuando encuentra defectos, deficiencias o vacos en la legislacin?
Cuando encontramos vacos o deficiencias y defectos en la ley, la norma nos dice que
debemos recurrir a los principios generales del Derecho y preferentemente a los que
inspiran al Derecho peruano. Cabra preguntarnos entonces: Qu son los principios
generales del Derecho?; los principios generales del Derecho son principios fundamentales de conducta que existen en la cultura del tiempo en que se vive y que por
lo tanto, formaban y orientaban los ordenamiento jurdicos al formar parte de una
doctrina (7).
Algunos principios generales del Derecho son aquellos que inspira el derecho positivo
como la validez general, la igualdad, la libertad y la justicia, la ley especial prima sobre
la general, primer derecho mejor derecho, etc.
Como ejemplo grfico de los principios generales del Derecho podemos sealar al artculo 206 del Cdigo Civil, el mismo que establece La parte que incurre en error no
puede pedir la anulacin del acto si, antes de haber sufrido un perjuicio, la otra ofreciere,
cumplir conforme al contenido y a las modalidades del acto que aquella quiso incluir.
Diagrama
Objetivos
Objetivos
Inicio
Desarrollo
de contenidos
Actividades
ACTIVIDAD N 1
Autoevaluacin
Esta actividad puede consultarla en su aula virtual.
Actividades
Autoevaluacin
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Glosario
Bibliografa
Recordatorio
Inicio
Bibliografa
BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD I
Anotaciones
Fernandez, S., Carlos (2004). Derecho de las Personas (9na ed.).

Per: Editora Jurdica Grijley EIRL.
Anotaciones
Borda, G. (1990). El abuso del derecho.

Per: En rev. ius et praxis, Universidad de Lima.
Bibliografa
31
32
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
Diagrama
Objetivos
Inicio
Desarrollo
de contenidos
Actividades
Autoevaluacin
Coloque verdadero o falso donde corresponda: (2 puntos cada respuesta correcta

Lecturas
seleccionadas
Recordatorio
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
1) El derecho se divide en dos grandes ramas: derecho pblico y derecho penal ( )

2) Derogacin y abrogacin son palabras sinnimas.
()
3) La derogacin puede ser tcita y expresa
()
4) El Cdigo Civil define con exactitud lo que debe entenderse por buenas
costumbres y orden pblico.
()
5) La ley se deroga slo por otra ley
()
6) El ejercicio abusivo del derecho es una prctica lcita
()
Marque la respuesta correcta: (2 puntos cada respuesta correcta)

1) El acto jurdico es nulo:
a. Cuando falta la manifestacin de voluntad del agente.
b. Cuando su objeto es fsica o jurdicamente imposible o cuando sea indeterminable.
c. Cuando su fin sea ilcito.
d. Cuando adolezca de simulacin absoluta.
e. Todas las anteriores
2) Una pareja de esposos se encuentra separada por 30 aos, en ese contexto el
esposo adquiere un inmueble en copropiedad con su nueva pareja, enterada de
ste hecho la esposa decide reclamar que el inmueble le corresponde a ella, frente a esta situacin que institucin jurdica invocara Ud.
a. Analoga.
b. Retroactividad.
c. Ultractividad.
d. Teora de los hechos cumplidos
e. Abuso del derecho.
3) Es aquella en que una norma rige para hechos, situaciones o relaciones que tuvieron lugar antes del momento en que entr en vigencia la norma.
a. Retroactividad.
b. Ultractividad.
c. Irrectroactividad.
d. Analoga.
e. Derogacin tcita.
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
Diagrama
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
Diagrama
Objetivos
Actividades
Autoevaluacin
Glosario
Bibliografa
Recordatorio
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD II

Objetivos
Inicio
CONTENIDOS
Anotaciones
Desarrollo
de contenidos
Actividades
EJEMPLOS
Recordatorio
Diagrama
ACTIVIDADES
Autoevaluacin
AUTOEVALUACIN
Lecturas
seleccionadas
Glosario
BIBLIOGRAFA
Bibliografa
Anotaciones

Objetivos
Glosario
Inicio
UNIDAD II: EL CONCEBIDO, LA PERSONA NATURAL Y LA CAPA-

CIDAD JURDICA
Recordatorio
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Inicio
CONOCIMIENTOS
Tema
El concebido
Autoevaluacin
de1.
contenidos
El concebido como sujeto
PROCEDIMIENTOS
de
derecho.
2. Problemtica tico jurdica de
la ingeniera gentica con respecto a la maternidad asistida.
Lecturas
Glosario
Bibliografa
3. Derechos fundamentales de la
seleccionadas
personas. Proteccin constitucional y legal.
4. Actos de disposicin del cuerpo.
5. Derecho a la intimidad personal
y familiar.
Recordatorio
Anotaciones
Tema N 2: El nombre
1. Definicin, importancia y caractersticas.
2. El nombre como derecho y deber de la persona.
3. El seudnimo y su regulacin
normativa.
4. El domicilio, Importancia. Teora subjetiva y Teora objetiva
del domicilio.
Tema N 3: Capacidad Jurdica
1. Concepto. La capacidad de goce
y la capacidad de ejercicio.
2. Incapacidad absoluta.
3. Incapacidad relativa.
Tema N 4: Fin de la persona
1. Desaparicin de la persona.
2. La declaracin judicial de ausencia y sus consecuencias jurdicas.
3. El fin de la persona humana.
Consecuencias jurdicas.
Lectura seleccionada N 1
El cambio de nombre, Luis Lingn Cabrera (Revista Dilogo con
la Jurisprudencia, Ao 9. No. 59.
Agosto del 2003. Pg. 293)
Autoevaluacin de la unidad II
ACTITUDES
1. Asimila el concepto jurdi- Favorece la formacin de distinco de concebido y persona tos planteamientos jurdicos frente a un caso planteado.
natural.
2. Reconoce los derechos funInculca la argumentacin jurdica
damentales de la persona.
3. Comprende la importancia
del mismo y de su regulacin normativa.
4. Asimila la importancia del
derecho al nombre y la institucin jurdica del domicilio, comprendiendo las teoras existentes y la asumida
por el cdigo civil.
5. Reconoce el concepto de
capacidad jurdica, capacidad de goce y capacidad de
ejercicio.
6. Analiza los causales de incapacidad relativa y absoluta
aplicndolos de manera correcta en el caso planteado.
7. Distingue los conceptos de
desaparicin, declaracin
judicial de ausencia.
8. Establece las consecuencias
jurdicas que se originan
con la desaparicin, ausencia y fin de la persona.
Actividad N 1
Obtener, revisar y comentar de
manera crtica dos jurisprudencias relativas a la capacidad.
Tarea acadmica N 1
Anotaciones
Bibliografa
33
34
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
UNIDAD II: EL CONCEBIDO, LA PERSONA NATURAL Y LA CAPACIDAD JURDICA
TEMA N 1: EL CONCEBIDO
Anotaciones
Es de amplio conocimiento que los seres humanos tenemos un sin nmero de derechos,
usualmente solemos decir frases como tengo derecho a la vida, tengo derecho a recibir educacin, tengo derecho a la propiedad etc. Lo que nos lleva a determinar que
somos sujetos de derecho, la gran interrogante es a partir de qu momento somos sujetos de derecho? Desde que estamos en el vientre de nuestra madre, desde que se unen
dos gametos en una probeta, desde que salimos del vientre de nuestra madre, los nacidos muertos son sujetos de derecho. Son todas estas interrogantes las que dilucidaremos
durante el estudio de ste tema, motivo por el cual los invito a leer con detenimiento.
1 EL CONCEBIDO COMO SUJETO DE DERECHO
El Artculo 1 del Cdigo establece que el concebido es sujeto de derecho en todo
lo que le favorezca, y la doctrina en el mismo sentido admite una categora jurdica
genrica denominada nasciturus que significa el que habr de nacer, la cual a su
vez comprende dos especies, el conceptus o concebido y el concepturus, es decir, el
que habr de ser concebido.
Nuestro Cdigo Civil, se acoge a la especie de conceptus o concebido, sealando
que, la persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento.
En consecuencia de tal disposicin se podra definir al concebido como un sujeto
de derecho privilegiado, el cual se inicia desde la concepcin, culminando antes
del nacimiento, pese a que depende de la madre para su subsistencia, esta genticamente individualizado frente al ordenamiento jurdico y por ende se convierte
en un centro de imputacin de derechos y deberes siempre y cuando le favorezcan.
Diez-Picazo y Gullon definen al concebido desde el siguiente punto de vista: El concebido no es persona ni tiene tampoco una personalidad especial o limitada. No hay,
siquiera, una genuina igualdad entre el concebido y el nacido, ya que la equiparacin
es slo parcial (para los efectos que le sean favorables) y, adems, condicional, sometida a la conditio iuris del nacimiento (DIEZ- PICAZO Y GULLON, 1982).
Se tiene que distinguir la expresin persona de aquella otra que essujeto de derecho, esto con el fin de aprender una compleja realidad, por la doctrina civilista.
Persona hace alusin al hombre, una vez nacido, como individuo (persona natural), o colectivamente (persona jurdica) organizado siempre que cumpla con la
formalidad de su inscripcin exigida por la norma. Mientras que sujeto de derecho es el ente al cual el ordenamiento jurdico imputa derechos y deberes. Este
ente no es otro ms que el ser humano.
La posicin de la doctrina adoptada por el Cdigo Civil, que asume la distincin entre sujeto de derecho y persona como una relacin de gnero a especie, existen
dos sujetos de derecho a los que no se reconoce especficamente con la expresin
persona. Ellos son el concebido y aquellas organizaciones de personas que actan
en la vida social como si fueran personas jurdicas, pero que no han cumplido con
la formalidad prescrita por el ordenamiento jurdico de proceder a su inscripcin o
reconocimiento, segn sea el caso. En ambos supuestos nos hallamos frente a la vida
humana. En el primero, como est dicho, se trata del ser humano antes de nacer y, en
el segundo, de una pluralidad de personas individuales que actan organizadamente
en el cumplimiento de determinados fines valiosos. (Fernndez Sessarego, 2004)
El concebido en el derecho romano: Los romanos le negaron al concebido la
categora de sujeto de derecho, porque para ellos, sol la persona poda adquirirla, debiendo cumplir, para tal efecto con tener Status Libertae: El cual estaba
determinado por la situacin de libertad del romano, siendo protegido por el jus
Gentium, ii) Status Civitatis: El cual recaa, nicamente, en el ciudadano romano,
al que se le aplicaba el juscivilis, iii) Status Familiae: Era otorgado slo al pater
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
familias, es decir, al jefe de familia, que absorba todos los derechos personales y
patrimoniales de los miembros del domus (hogar).
Estos requisitos son concurrentes, por tanto en caso de no reunirse todos los
requisitos antes mencionados, el hombre careca de caput, es decir de capacidad.
Recordatorio
El concebido en el ordenamiento jurdico italiano: Un sector autorizado de la
doctrina admite la categora de sujeto de derecho al concebido. Pero existan
discusiones en torno al tratamiento jurdico de su capacidad, ya que el concebido no tiene la capacidad jurdica general.
2 PROBLEMAS TICO-JURDICOS DE LA INGENIERA GENTICA
CON RESPECTO A LA MATERNIDAD ASISTIDA
Empezar este tema con la siguiente interrogante: Un embrin generado en un laboratorio debe tener los mismos derechos que uno concebido intra tero?, supongo que en este
mismo instante ya existen varias posiciones y que cada una de ellas tiene razones
suficientemente validas.
La ingeniera gentica y su relacin con el derecho civil es un tema que genera gran
polmica, una serie de disyuntivas y controversias, sobre todo porque es un tema
que rompe esquemas de orden religioso, y por supuesto choca con la tica profesional, que en ste caso en particular se denomina biotica.
La biotica es la rama de la tica, relativamente nueva que se dedica a proveer los
principios para la correcta conducta humana respecto a la vida, tanto de la vida
humana como de la vida no humana (animal y vegetal), as como al ambiente en el
que pueden darse condiciones aceptables para la vida.
Antes de entrar a lo que es punto medular del tema debemos decir que actualmente la infertilidad constituye un problema de salud pblica4 que puede afectar
a ambos miembros de la pareja, y que en estos casos conseguir un embarazo es un
proceso complejo en el que intervienen factores psicolgicos, sociales, econmicos,
religiosos, e incluso legales.
La bsqueda de soluciones o de mecanismos cientficos que hagan posible la ansiada maternidad, y la manipulacin de la vida han generado una fundada preocupacin en los juristas ms an si tenemos en cuenta que el derecho ms importante
que tenemos es el derecho a la vida.
El impacto est dado, no tanto por la tecnologa en si, como por el reto que su aplicacin plantea a los juristas en lo referente a determinar el alcance de los derechos
y libertades previstos por las leyes. El papel creciente de los gobiernos nacionales en
las instituciones de salud y en la seleccin de los participantes se ha extendido adems, al control de la donacin y disposicin de los gametos y embriones humanos.
De esta forma la tecnologa reproductiva se convierte en una excusa para fomentar
dos tendencias: la ya presente denominada medicalizacin de la reproduccin y la
judicializacin del embarazo. Cabe entonces preguntarse hasta qu punto es posible controlar (sin afectar) el desarrollo de la tecnologa reproductiva y al mismo
tiempo respetar los derechos legtimos de la persona. Sin dudas, la respuestas a esta
interrogante no est al alcance de la mano, y es ah donde el Derecho, haciendo uso
de la experiencia y los recursos disponibles, y a travs de las personas encargadas de
redactar y conformar las leyes, va a desempear un papel determinante.
Pese a los esfuerzos realizados, pocos pases han logrado un consenso interno que
se traduzca en una legislacin, sin embargo existen puntos en los que ya hay cierto
consenso, como son los siguientes:
- El acceso a stas tcnicas debe estar limitado a parejas heterosexuales casadas legalmente, o que mantengan una unin estable.
4 Segn las estadsticas internacionales, la infertilidad puede afectar entre el 8% y el 15% de las parejas en la
etapa reproductiva de la vida.
Anotaciones
Bibliografa
35
36
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
- Las instituciones y el personal mdico que ofrecen estos servicios deben estar sujetos a supervisin y regulacin sanitaria.
- La paternidad y la maternidad deben estar determinadas por leyes que rijan para
todos los nacimientos logrados mediante estas tcnicas.
- Las historias clnicas y la informacin deben conservase con carcter confidencial.
- La vida embrionaria in vitro debe estar limitada a 14 das.
- El almacenamiento de gametos y embriones debe estar limitado en tiempo.
- La implantacin y/o la inseminacin postmorten debe estar prohibida.
- Las agencias o intermediarios para la subrogacin deben estar prohibidas.
- Previamente debe obtenerse el consentimiento de los participantes.
- Las tecnologas reproductivas deben estar libres de comercializacin.
No debe haber seleccin del sexo, excepto en caso de enfermedades hereditarias
ligadas al sexo, ni tampoco seleccin eugensica.
Prohibicin absoluta de la manipulacin gentica por tcnicas extremas de ingeniera gentica (clonaje, creacin de quimeras, partenognesis, fertilizacin entre
especies y otras).
Y as como hay consenso en determinados puntos, tambin es cierto que hay puntos
absolutamente polmicos en lo que no se ha arribado a un acuerdo como son los
siguientes:
- La cuestin de la remuneracin de los donantes.
- El acceso eventual del nio a la informacin sobre los donantes y el tipo de informacin (gentica o nominativa).
- La conservacin de la informacin: el tipo, tiempo, y quien debe custodiarla.
- La donacin y conservacin de los embriones, as como la experimentacin con el
material embrionario humano: quien tiene acceso a l, fines, duracin en tiempo
y otros aspectos.
- Limitacin en el nmero de nios por donante.
- El diagnstico gentico del embrin.
Es claro que todos estos temas son discutibles, por ejemplo el tema de si el que dona
espermatozoides debe recibir una contraprestacin econmica o no, es tanto como
discutir si el que da sangre deba hacerlo a ttulo gratuito u oneroso, y por supuesto
se generan dos bandos los que opinan que el cobro por esperma o sangre rie con
la tica y los que digan que es justo que se les otorgue una contraprestacin, quin
tiene la razn, y qu es lo tico y qu es lo legal sigue siendo una incertidumbre y
obviamente depender de las polticas que cada Estado implemente.
Sin embargo hay puntos de coincidencia, que de todas maneras debern estar presentes en las polticas que cada pas implemente como por ejemplo el respeto por
la dignidad humana, la seguridad del material gentico, la calidad de los servicios
brindados, la inviolabilidad de la persona, la inalienabilidad del cuerpo humano.
En ese orden de ideas resulta evidente que los adelantos biotecnolgicos tienen
extremos que trastocan la moral, los credos, la tica y por supuesto el derecho;
en nuestro pas tenemos claro que el derecho a la vida es un derecho universal e
inalienable, prueba de ello es que la eutanasia est proscrita al igual que el aborto.
Nuestra legislacin establece que el concebido es sujeto de derecho en todo lo que
lo favorece, de all que establezcamos vlidamente que la unin del espermatozoide
y del ovulo tiene derechos y por tanto merece respeto su manipulacin debe tener
lmites y ese lmite es justamente el derecho a la vida y el derecho a la dignidad humana. Nuestro Cdigo y la Constitucin tiene normas que no regulan en extenso y
en detalle la reproduccin asistida, pero tenemos normas como la Ley General de
la Salud que regula estos temas.
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
Finalmente preciso que en mi opinin no es posible que se prohba las practicas de

reproduccin asistida, las parejas que tienen problemas de fertilidad tienen plenos
derechos para recurrir a estas prcticas y solucionar sus problemas en la medida
que los mecanismos que empleen no afecte la vida humana, ni la dignidad.
Recordatorio
3 dERECHOS FUNDAMENTALES DE LAS PERSONAS. PROTECCIN
CONSTITUCIONAL Y LEGAL
El tema se circunscribe a determinar que se entiende por persona, por sujeto de
derecho y por concebido, y cules son los derechos que corresponden a cada uno
de estos. Ntese que el Art. 1 del Cdigo menciona estos tres conceptos generando
una serie de interrogantes.
La expresin "sujeto de derecho" refiere al ente al cual el ordenamiento jurdico
imputa derechos y deberes, por consiguiente el sujeto de derecho es tambin el
ser humano ya sea el nacido o antes de nacer; en cambio el trmino persona est
destinado al hombre una vez nacido como individuo, o cuando las personas se han
organizado en grupos que han cumplido con realizar las formalidades de ley, de
all que hablemos de personas naturales y personas jurdicas, inclusive el cdigo
vigente le reconoce existencia a los grupos de personas organizados en sociedades
o comits pese a no haber cumplido con las formalidades de ley; y el concebido es
tambin sujeto de derecho como lo es la persona natural y la persona jurdica y los
grupos que no han cumplido con las formalidades de ley, salvo que es centro de imputacin en todo lo que le favorezca. De lo que se concluye este extremo sealando
que todo sujeto de derecho reconocido por el ordenamiento jurdico est dotado
de subjetividad y por ende de capacidad jurdica, es decir de la idoneidad a ser
titular de derechos y deberes.
El concebido5 es una realidad distinta y previa a la persona natural, representa el
momento inicial de la vida humana, esto es nasciturus no es an una persona natural, para ello tendra que haber nacido vivo, mientras esto no suceda se le considera
sujeto de derecho distinto y autnomo, desde su concepcin hasta antes de que
nazca.
En lo que respecta a los derechos que tiene el concebido se debe entender que
ostenta derechos no patrimoniales, a diferencia del nacido que ostenta derechos
patrimoniales y no patrimoniales, el concebido tiene capacidad de goce en todo lo
que le favorece pero carece de capacidad de ejercicio.
Existe una gama infinita de derechos fundamentales, los cuales en su mayora son
atribuibles al nacido vivo, el primer catalogo de los derechos de hombre, fue preparado por Roger Mason, durante el Siglo XVII, plasmndose en la Declaraciones
Norteamericanas. Con la Declaracin de Independencia de lo EE.UU., inspirada
por Jefferson, se consagran los principios de la Igualdad y la inalienabilidad de los
derechos a la vida, libertad y la consecucin de la felicidad.
Con la Revolucin Francesa, se enuncia La Declaracin de los Derechos del hombre y del ciudadano, tuvo como aporte principal la universalizacin de estos derechos, es decir adquiriendo categora internacional.
Dentro del S. XX se dan dos pasos importantes en cuanto al avance de los derechos
antes mencionados: en primer lugar se considera al hombre, enfocndolo desde
su naturaleza como ser social y en segundo lugar como consecuencia del primero
nacen los llamados derechos sociales.
Como consecuencia de la Segunda Guerra Mundial, el hombre se convierte en
sujeto de derecho internacional, todo esto debido a que durante este tiempo los
derechos humanos fueron durante atropellados, reconociendo sus derechos por
documentos que ya no eran meras declaraciones, por cuanto su contenido requera
5
El Cdigo de 1936 lo consideraba una ficcin jurdica al reputarlo nacido.
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
37
38
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
cumplimiento obligatorio, en virtud del principio jurdico pacta suntservanda. Se

crea para su proteccin, organismos jurisdiccionales a nivel regional y universal.
El objeto de los derechos fundamentales de las personas segn Espinoza Espinoza
radican en que: el objeto de los derechos de las personas es plural, por cuanto recae
en cada modo de ser de los sujetos. Y a la vez nos dice que el fundamento de estos
derechos es nico, ya que est configurado en la plena realizacin existencial del
ser humano.
Los Derechos fundamentales se pueden clasificar, segn Espinoza Espinoza, de la
siguiente manera:
1) Derechos psicosomticos
1.1 Derecho a la vida
1.2 Derecho a la integridad
1.3 Derecho a disponer del propio cuerpo
1.3.1. Derecho a disponer de las partes separadas del cuerpo.
1.3.2. Derecho a disponer del cadver.
2) Derechos tutelares del desenvolvimiento de la persona en cuanto tal
2.1 Derecho a la libertad
2.2 Derecho a la identidad
2.3 Derecho al honor
2.4 Derecho al secreto, reserva o vida privada
2.5 Derecho a la imagen y a la voz
3) Derechos personales o morales de autor.
3.1 Derecho al indito
3.2 Derecho a la paternidad de la obra
3.3 Derecho a la integridad de la obra
3.4 Derecho a la retractacin y arrepentimiento
Todos estos derechos se encuentran enmarcados dentro de un contexto de su propia naturaleza social.
Los derechos de las personas tienen caractersticas fundamentales, entre las cuales
se pueden enumerar las siguientes:
- El objeto fundamental de proteccin se encuentra situados en el mbito de la persona misma, por esto se dice que son derechos originarios o innatos.
- No es admisible la pluralidad del mismo atributo a un mismo sujeto de derecho,
ya que son derechos nicos.
- Estos pueden hacerse valer ante toda la colectividad, sin ms restriccin que el
inters social, ya que son derechos absolutos, en doctrina esto es conocido con el
nombre de erga omnes.
- Son derechos extrapatrimoniales, ya que el valor de la persona es incuantificable.
- Son derechos irreductibles, debido a que la voluntad privada no puede crearlos, ni
regularlos, ni modificarlos, ni extinguirlos, salvo ciertas restricciones autorizadas
por ley.
- Y por ltimo son imprescriptibles, ya que el transcurso del tiempo no produce
la extincin de la pretensin que corresponde a la tutela del mismo derecho.
Adems no estn sujetos a caducidad, ya que los derechos de las personas solo se
extinguen con la muerte de esta.
4 ACTOS DE DISPOSICIN DEL CUERPO
Con la finalidad de acercarlos al tema, lo primero que les preguntar es si conocen
el caso de los denominados vampiros, refirindome a aquellos ciudadanos que se
dedican a vender su sangre, o aquellos que ofertan alguno de sus rganos a cambio
de fuertes cantidades de dinero, a continuacin veremos que estas actuaciones estn reguladas en el Art. 6 del Cdigo Civil.
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
El Art. 6 del Cdigo establece que los actos de disposicin del propio cuerpo estn
prohibidos cuando ocasionen una disminucin permanente de la integridad fsica
o cuando de alguna manera sean contrarios al orden pblico o a las buenas costumbres. Empero, son validos si su exigencia corresponde a un estado de necesidad,
Recordatorio
de orden mdico o quirrgico o si estn inspirados por motivos humanitarios. Los
actos de disposicin o de utilizacin de rganos y tejidos de seres humanos son
regulados por la ley de la materia.
De lo que se desprende que los actos de disposicin del cuerpo no pueden afectar
nuestro derecho a la integridad fsica, el mismo que se refiere a la intangibilidad de
los diversos elementos que componen la dimensin fsica de la persona humana.
La Constitucin en el inciso primero del artculo 2 comprende el derecho a la
integridad squica y moral adems de la fsica. El derecho a la integridad squica
se refiere a la preservacin de todas las capacidades de la psiquis humana, que
incluyen las habilidades motrices, emocionales e intelectuales sin que ninguna de
ellas pueda resultar afectada por la aplicacin de mtodos tcnicos o sicolgicos. El
segundo tiene un sentido restringido muy importante que es la dimensin tica de
la persona. Como derecho quiere decir que cada ser humano puede desarrollar su
vida de acuerdo al orden de valores que conforman sus convicciones, desde luego
todo ello dentro del respeto a la moral y al orden pblico.
En ese orden de ideas debe quedar claro que debemos rechazar cualquier agresin
corporal o acto de disposicin, que pudiera devenir perjudicial al organismo humano, puesto que lo contrario est reido con el derecho constitucional a la vida y la
salud. Por ello resulta reprobable cualquier acto que produzca perturbacin mental o trauma, porque el dao a la salud squica ha de ser considerado indemnizable,
tanto o ms que el inferido a la salud fsica.
El reconocimiento de la integridad y la vida entre los derechos fundamentales as
como el derecho a la libertad han sido una constante en la jurisprudencia de nuestro mximo tribunal. En este sentido se ha resuelto que "a travs de distintos fallos
o sentencias constitucionales se ha establecido en forma uniforme la primaca y/o
vigencia plena del derecho constitucional a la libertad individual e integridad fsica, las mismas que indudablemente son derechos fundamentales inherentes a la
persona humana".
El contenido esencial del derecho a la integridad personal, en su dimensin fsica,
slo tolera que se genere una disminucin permanente e irreversible de una funcin de un rgano del cuerpo humano, si con ello se busca evitar un riesgo inminente y grave para ese valor superior y primario, que es la vida humana.
Slo cuando se encuentre en riesgo la vida puede tolerarse una disminucin fsica
permanente e irreversible, como es el caso de los diabticos que al perder la capacidad de cicatrizacin, y coagulacin entre otras se admite que se les ampute un
miembro del cuerpo de manera permanente como una pierna o un brazo.
El tema en cuestin se relaciona con los trasplantes de rganos para los cuales se
requiere: considerarse "tcnica corriente y no experimental", Carcter subsidiario,
necesidad, capacitacin profesional, Infraestructura asistencial eficiente, deber de
informar, gratuidad de la donacin, revocabilidad.
Para los trasplantes de rganos y tejidos, de una persona viva a otra, se requiere: la
necesidad para el receptor, como la mejor alternativa, del trasplante o el tejido u
rgano lesionado por otro similar y el consentimiento expreso del donante.
La obtencin de rganos o tejidos de una persona muerta, destinados al trasplante
a otra persona viva con fines mdicos, slo podr efectuarse previa certificacin de
la muerte, expedida por dos profesionales mdicos que no formen parte del equipo
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
39
40
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
de trasplante y comprobada por los mtodos actuales de diagnostico. Dicha obtencin podrn realizarse en los siguientes casos:
- Por voluntad expresa del donante antes de morir.
- Por autorizacin de uno de los familiares legalmente habilitados.
- Por abandono o imposibilidad de identificacin del cadver
5 DERECHO A LA INTIMIDAD PERSONAL Y FAMILIAR
Segn el diccionario de la Real Academia Espaola intimidad significa Zona espiritual ntima y reservada de una persona o de un grupo, especialmente de una
familia, sin embargo est sociedad de la comunicacin en la que vivimos hace que
nuestra zona reservada sea cada vez menor, prueba de ello es el uso de las redes
sociales como el facebook en el que chicos y grandes exponen su vida, dejando muy
poco en el plano de la intimidad y reserva.
Georgina Battle lo define como el derecho que compete a toda persona a tener
una esfera reservada en la cual desenvolver su vida sin que la indiscrecin tenga
acceso a ella.
Westin seala que la esencia de la privacidad es el derecho del individuo a ejercer
control de aquella informacin de s mismo que desee compartir con otros, de la
cantidad que de la misma facilite a otros, del momento en que desee hacerlo.
El Dr. Guillermo Cabanellas define la intimidad como la parte personalsima y reservada de una cosa o persona. Su revelacin puede originar responsabilidad cuando cause perjuicio y haya dolo o grave imprudencia, pero si se trata de actividad
preliminar del delito, entonces la denuncia resulta en deber.
El Art. 14 el Cdigo Civil regula el derecho a la intimidad personal y familiar en
concordancia con el Art. 2 inciso 6 de la Constitucin que establece la prohibicin
de suministrar informacin que afecte la intimidad personal y familiar por parte de
los servicios informticos.
Durante la redaccin de la Constitucin Poltica del Per de 1993, el Constitucionalista Carlos Torres y Torres Lara, sealo que era de necesidad el colocar este
inciso en nuestra Constitucin debido a que nos encontramos en una sociedad
informatizada.
La prohibicin de divulgar la informacin se extiende a los servicios de informacin privados o del Estados porque la violacin de la intimidad no es realizada por
quien tiene autoridad, sino por todo aquel que divulga informacin, la informacin
sobre una persona, es un derecho de la persona y por lo tanto hay que proteger a
esas personas cuya dignidad hemos declarado que vamos a respetar y promover hay
que apoyarla para que pueda defenderse del mal uso de la informtica.
Adems de modificar el concepto de intimidad con el paso del tiempo existe una
colisin con el denominado derecho a la informacin, de establecer el lmite entre
ambos derechos y sealar que el derecho a la intimidad es absoluto sera utpico,
sin embargo la intimidad, el bienestar fsico, la parte emocional y la espiritual conforman un todo, siendo de necesidad su proteccin.
El desarrollo de los avances tecnolgicos, y en particular la informtica, posibilitan
el acopio de gran cantidad de informacin, de distinta ndole, aparicin de bases
de datos pblicas y privadas, almacenadas en soporte magntico, discos de lectura
y otros, susceptible de tratamiento, intermediacin, marketing, intercambio, por
tanto constituyendo una industria portentosa.
Establecer los pilares para la regulacin y proteccin de los datos personales es
importante para salvaguardar el derecho a la intimidad.
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
La intimidad es objeto de proteccin jurdica, salvo que la propia persona consienta

la intromisin en su intimidad o cuando exista un inters social, en caso de
fallecimiento de las personas el consentimiento debe ser prestado por los parientes
Recordatorio
ms cercanos.
El inters social que suele dar lugar a la apertura de nuestra vida privada, est presente en las investigaciones policiales o judiciales, pero no simplemente por el deseo mal sano de intromisin de terceros.
TEMA N 2: EL NOMBRE
Todos tenemos un nombre6, con el cual nos distinguimos de las dems, algunos adems de
un nombre tienen un pseudnimo o sobrenombre, pero es acaso el nombre, un derecho
reclamable, qu nombre deben llevar los adoptados, y a los nios de padres desconocidos, qu
nombres se les debe consignar y qu pasa con los pseudnimos como Chayane, Lady Gaga.
Pues bien, todas estas interrogantes son las que absolveremos con el aprendizaje del presente tema, el cual adems de ser un tema absolutamente familiar para todos, es adems
un tema sumamente interesante, al igual que el tema del domicilio que tambin es un
tema coloquial y del cual todos tenemos ciertas nociones.
1 DEFINICIN, IMPORTANCIA Y CARACTERSTICAS
Est contenido en el Titulo tercero de la Seccin Primera, en el artculo 19 C.C.
que tipifica lo siguiente:
- Toda persona tiene el derecho y el deber de llevar un nombre. Este incluye los apellidos.
- Espinoza Espinoza, define al nombre como: un componente a la identidad esttica
que se manifiesta en una situacin jurdica en la que se tutela la denominacin
de una persona.
- Desde mi punto de vista el nombre es la designacin con la cual se individualiza e
identifica a la persona, con el fin de imputarle deberes y derechos, estas pueden
ser naturales o jurdicas.
- La estructura del nombre est compuesta por el prenombre, lo que conocemos
como nombre de pila y por los apellidos. El nombre absorbe al prenombre.
- La importancia del nombre radica en que este, regula las facultades que tiene la
persona natural o jurdica, permitiendo que se identifique e individualice dentro
de la sociedad, ya que este es el centro de imputaciones de derechos y deberes.
Naturaleza Jurdica
6 A pesar de su importancia, en el Per existe un considerable nmero de personas que se encuentran indocumentadas, vindose as vulnerado su derecho al nombre y la identidad; algunas cifras nos muestran que:
En el Per existen 3.2% de personas menores de 18 aos que no tienen acta de nacimiento (aprox. 384,000
personas) y 5.3% de peruanos y peruanas mayores de 18 aos que no tienen su Documento Nacional de Identidad DNI (aprox. 1138,000 personas). Resultados trimestrales de la encuesta continua 2006, presentado
por el INEI.
Con relacin al nmero de personas menores de 18 aos que no cuenta con DNI, en el Plan Nacional de
Restitucin de la Identidad Documentando a las Personas Indocumentas 2005-2009, se menciona que el
98% de la poblacin infantil peruana an no cuentan con dicho documento; una aproximacin en cifras nos
da cuenta de 10 millones 445 mil personas, que representa al 43% de la poblacin total del pas.
El 5.2% del total de mujeres de 16 a 49 aos de edad carece de algn documento de identificacin. De este
total, el 61,8% tiene entre 16 a 24 aos de edad. En el rea rural reside el mayor nmero de poblacin femenina indocumentada (53,1%). (INEI, 1996).
Cerca del 90% de la poblacin indocumentada se ubica en el segmento de pobreza y pobreza extrema, ubicados en barrios marginales y en el rea rural.
Las mujeres, en particular aquellas que habitan en zonas rurales, son las ms afectadas por este problema puesto que enfrentan relaciones tradicionales de subordinacin respecto de los varones; aunque dicha relacin
parta de factores culturales, la situacin de indocumentacin de una mujer conlleva a que sus hijos e hijas la
hereden (Plan Nacional de Restitucin de la Identidad Documentando a las Personas Indocumentadas 20052009)
Teoras ius - publicistas: Establece que al tener el nombre una importancia de carcter general, en tanto, que
su presencia es importante. Ese carcter general es lo que sostiene que el nombre es una institucin propia
del derecho pblico.
Teoras ius - privatistas: Esta teora establece que el nombre es objeto de un derecho subjetivo de los particulares, especficamente, del derecho a la identidad.
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
41
42
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
El derecho al nombre, es un derecho de la persona, el cual posee las siguientes

caractersticas:
- El nombre es, una situacin jurdica de ventaja activa.
- Existe el derecho al nombre completo, es decir, al prenombre y a los apellidos, no
un derecho al prenombre aislado a otro derecho al apellido.
- Sin entrar en contradiccin con lo anterior, que es un derecho individual, existe
un derecho familiar sobre el apellido.
- En el derecho al nombre, como en todo derecho de la persona, es admisible la
indemnizacin cuando se ocasione un dao al atentar contra ste.
El nombre, partiendo de la premisa que toda persona tiene derecho a poseerlo, se
protege de la siguiente manera:
- En caso de contestacin, discusin, negacin o usurpacin del nombre, se faculta
al agraviado para que se solicite ante el juez la cesacin del hecho y la correspondiente indemnizacin.
- Cuando el seudnimo adquiere notoriedad, es protegido de la misma manera que
el nombre para el caso anterior.
Se suelen distinguir tres formas de lesin del derecho al nombre y, correlativamente, tres acciones a tutela del titular:
- La ilegtima contestacin del nombre a la cual el titular podr reaccionar con una
accin llamada de reclamo.
- La usurpacin del nombre de parte de terceros que no tengan derecho a usarlo,
a la que corresponde la llamada accin de usurpacin de naturaleza inhibitoria.
- El uso de nombre ajeno, que no se concreta en la usurpacin, al que corresponde
una accin inhibitoria.
2 EL NOMBRE COMO DERECHO Y DEBER DE LA PERSONA
El cdigo civil se adhiere a la corriente que admite que el nombre es, a la vez un
derecho y un deber, tal como lo tipifica el art. 19 del cdigo en mencin.
El nombre como derecho encierra de manera especfica la identidad personal, ha
sido definido por nuestra doctrina nacional como "el conjunto de atributos y caractersticas psicosomticas que permiten individualizar a la persona en sociedad.
Identidad personal es todo aquello que hace que cada cual sea 'uno mismo' y no
'otro'.
Se ha dicho que "este derecho protege el inters de la persona a ser representada,
en la vida de relacin, a travs de su verdad personal, tal como ella es conocida o
podra serio -por medio del criterio de la normal diligencia y buena fe- en la realidad social.
3 EL PSEUDNIMO Y SU REGULACIN NORMATIVA
Etimolgicamente significa "falso nombre"; tambin es conocido como "nombre de
arte" o "nombre de guerra".
El seudnimo, segn Aguilar Gorrondona, es "la palabra o conjunto de palabras
que adopta lcitamente una persona para designarse, sustituyendo el nombre civil"
Este individualiza a una persona, pero frente a un crculo ms reducido, sea cultural, artstico, entre otros; admitiendo modificacin o renuncia.
El seudnimo cumple una funcin similar a la del nombre en la medida que permite la individualizacin e identificacin de una persona. Por ello se justifica que
en determinados casos sea objeto de la misma tutela jurdica que recibe el nombre,
lnea seguida por el artculo 32 del Cdigo Civil que tipifica lo siguiente:
- El seudnimo, cuando adquiere la importancia del nombre, goza de la misma
proteccin jurdica dispensada a ste.
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
- El seudnimo se adopta para ocultar el propio nombre dentro de una esfera especfica de accin de la persona o para lograr, a travs de l, notoriedad y fama.
Precisamente la reputacin que la persona adquiere por el uso continuado del
seudnimo lo hace digno de proteccin jurdica.
Recordatorio
- No se confunde con el nombre en tanto no es un atributo de la persona, el cual es
elegido libremente por la persona.
- Se diferencia del sobrenombre, apodo, mote o alias, en que este constituye un
agregado al nombre generalmente impuesto por terceros, siendo usado en el ambiente familiar o en el crculo de amigos y conocidos de la persona. No trasciende
a la vida de relacin social, a la actividad pblica de la persona. De ah que el sobrenombre no pretende reemplazar al nombre, por lo que su tratamiento jurdico
no se equipara al que la ley concede al seudnimo.
En el seudnimo cabe, la posibilidad de ejercer las acciones pertinentes para evitar
su usurpacin o contestacin.
4 EL DOMICILIO Y SU IMPORTANCIA
El trmino domicilio, etimolgicamente se descompone en dos voces latinas: domus y colo, a causa de que domus colere significaba habitar en una casa. En la poca del Derecho Romano en cuanto al domicilio se impona la intencin de residir,
la cual se expresaba en el hecho de haber establecido el centro de actividades del
morador. En esta poca los elementos principales para que se constituya el domicilio fueron:
Efectiva residencia del lugar
Libre voluntad de permanecer en ella para morada y centros de negocios.
El nimo de permanecer all.
Definicin del domicilio
Segn Juan Espinoza Espinoza, domicilio puede ser entendido desde dos aspectos:
el aspecto material, que vendra hacer la residencia habitual y en un aspecto formal, como un dato tcnico determinado por ley en el cual se fija la ubicacin de
los sujetos de derecho, a efectos de la imputacin de derecho y deberes. (Espinoza
Espinoza, 2008).
Fernndez Sessarego nos dice: El domicilio es el asiento jurdico de la persona, su
sede legal, el territorio donde se le encuentra para imputarle posiciones jurdicas,
para atribuirle derechos o deberes. (Fernndez Sessarego, 2004)
De todo los conceptos expuestos se puede deducir que la importancia del domicilio
es determinar la ubicacin del sujuto de derecho en el espacio o territorio, para
que este cumple sus obligaciones o ejercite sus derechos.
En doctrina suele distinguirse el domicilio de la residencia y ambos de habitacin
o morada; ya que el primero es aquel dato tecnico determinado por la ley, mientras
que el segundo es el lugar donde el sujeto de derechos vive con su familia normalmente, la cual es habitual, y por ltimo habitacin o morada hace alusin al lugar
donde se encuentra la persona accidentalemente, esta vendra hacer temporal.
Clasificacin del domicilio
El domicilio se puede clasificar de la siguiente manera:
Autorizada doctrina argentina (CIFUENTES) ha clasificado el domicilio de la siguiente manera:
A) Domicilio general, es para el ejercicio de todos los derechos en general, en
contraposicin al especial. Por ello se sostiene que "abarca la generalidad de
los derechos y obligaciones; puede haber domicilios especiales que concurran,
pero s el ncleo comn indiferenciado de las obligaciones que no tengan un
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
43
44
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
domicilio previsto para su cumplimiento en particular". Este tipo de domicilio

tiene las siguientes caractersticas:
Necesidad, no cabe la posibilidad jurdica de una persona sin domicilio general.
Unicidad, en principio. Sin embargo, sta no es una caracterstica absoluta, por
cuanto el ordenamiento jurdico admite excepciones.
Mutabilidad, dado que el domicilio es un derecho de la persona, sta dentro de
sus facultades puede cambiarlo.
El domicilio general, a su vez, puede ser de dos especies:
Legal, es el que fija la ley en funcin de presunciones basadas en el estado civil
de la persona, su condicin, o en el cargo que desempea. Es el caso del artculo
37 del Cdigo Civil, el cual establece que "los incapaces tienen por domicilio
el de sus representantes legales", el del artculo 41 "a la persona que no tiene
residencia habitual se le considera domiciliada en el lugar donde se encuentre.
Cuando el art.36 in fine establece que el domicilio conyuga, establece subsidiariamente que es "el ltimo que compartieron" los cnyuges, esta fijando un
domicilio legal.
Real, es el que tiene vigencia cuando no se presenta alguno de los casos donde
opere la presuncin legal. Es el que tenemos regulado en el artculo 33 que
tipifica: qu el domicilio es la residencia habitual de la persona en un lugar".
El domicilio matrimonial, es tambin un tipo de domicilio real, por cuanto en
la primera parte del artculo 36 establece que "es aquel en el cual los cnyuges
viven de consuno".
Dentro del sistema nacional, para que se constituya el domicilio real, solo basta el
elemento objetivo de residir efectivamente en un lugar determinado y no se requiere del elemento subjetivo del animus manendi (intencin de permanecer).
El domicilio real es el lugar donde se reside con el propsito de establecerse en
ste, bien sea por una declaracin expresa unida a la residencia habitual, o por la
presuncin de tal propsito cuando se reside por un tiempo determinado, establecido previamente por ley.
Se llama tambin de hecho, para distinguirlo del domicilio legal o de derecho. Se
llama real para distinguirlo del convencional.
B) Domicilio especial, es el impuesto por los mismos particulares para ciertos casos.
Por ello se sostiene que "como verdadero atributo de la persona, debe tenerse
en cuenta el domicilio general El especial, en cambio, no tiene sus alcances ni
cumple una funcin identificada con la personalidad, pues tenerlo depende de
la voluntad de aqulla". El domicilio especial no es nico, ni necesario; pero s
mudable.
Dentro del domicilio especial se encuentran:
El domicilio procesal o ad litem, que equivocadamente se le identifica con el domicilio legal. Es el que fijan las partes en el proceso. Como se sostiene, "es el que toda
persona est obligada a constituir al tomar intervencin en un proceso judicial, y
que debe hallarse dentro del radio del juzgado". El inc. 2 del artculo 424 del Cdigo Procesal Civil establece como requisito de admisibilidad de la demanda que se
fije el "domicilio procesal del demandante".
2. El domicilio negocial, es el que se fija para la ejecucin de actos y negocios jurdicos. ste es el caso del artculo 34 del Cdigo Civil, el cual establece que:
Se puede designar domicilio especial para la ejecucin de actos jurdicos. Esta
designacin solo implica sometimiento a la competencia territorial correspondiente, salvo pacto distinto".
3. El domicilio fiscal, es el que la persona determina a efectos de su inscripcin ante
la Administracin Tributaria.
Desarrollo
de contenidos
5 TEORA SUBJETIVA Y TEORA OBJETIVA DEL DOMICILIO

En la doctrina se distinguen dos teoras que explican la esencia del domicilio:
Lecturas
seleccionadas
i) Teora Objetiva.- Se caracteriza por el hecho material de residir habitualmente en

Recordatorio
un determinado lugar; este elemento objetivo es susceptible de prueba directa.
Esta teora no permite establecer ficciones o fingimientos.
ii) Teora Subjetiva.- Se caracteriza por la intencin de permanecer (animus manendi), habitar, residir en un determinado lugar. Es decir, se llega a la definicin
del domicilio fundamentndose en la intencin de residir (animus conmorandi)
obtenido, a travs de la fijeza de la morada. Dicho elemento subjetivo, no se
puede apreciar a travs de pruebas pero si es posible acreditarlo mediante presunciones.
Nuestro sistema jurdico asume la teora objetiva del domicilio, dentro de la cual es
necesario, para la constitucin del domicilio, aparte del hecho fsico de residir en
un lugar determinado, expresar la voluntad de ello.
Actualmente y en virtud del artculo 33 slo basta residir real y habitualmente en
un lugar determinado, para que se constituya el domicilio. En caso exista duda
para que se configure la habitualidad, se debe aplicar el art, 41 CC. que tipifica lo
siguiente:
- A la persona que no tiene residencia habitual se le considera domiciliada en el
lugar donde se encuentre.
- Dicho artculo, se funda en la necesidad jurdica de situar a la persona en el espacio, de ubicarla en un lugar para la imputacin de facultades y deberes, tiene
que ver con la finalidad de la institucin del domicilio; ya que ninguna persona
puede ser tericamente un indomiciliado, debido a que posee la calidad de
sujeto de derecho y esta exige una sede jurdica para la imputacin de derechos
y deberes.
- Otro punto a tratar dentro del tratamiento legislativo del domiciliado es aquella
relativa a la pluralidad, o no, de domicilios, ante esto nuestro C.C. adopta, la teora
del domicilio nico, descartando la teora de domicilio plural, dentro del cual se
considera domiciliada a la persona en varios lugares, habitual y simultneamente.
Sin embargo el artculo 35 del C.C. establece lo siguiente:
- A la persona que vive alternativamente o tiene ocupaciones habituales en varios
lugares se le considera domiciliada en cualquiera de ellos.
- Este artculo se aparta de la regla general establecida en el art. 33, y continua con
la tradicin de pluralidad de domicilios, a la que se contrae el art. 20 del cdigo
civil de 1936. Lo que regula el art. 35, es un domicilio legal alternativo, cuya constitucin no es potestad del propio sujeto de derecho, sino que la ley le otorga a
los terceros la facultad de presumir que el domicilio de una persona es el lugar en
donde desempea sus labores habituales. Lo que se busca hacer con este art. es
tratar de encajar la realidad, con lo ya pre-establecido que es el domicilio nico,
ya que la experiencia cotidiana nos demuestra que puede haber personas que
viven simultneamente y habitualmente en varias residencias y para ellas es este
tratamiento especial.
Por otra parte el artculo 38 tipifica lo siguiente:
- Los funcionarios pblicos estn domiciliados en el lugar donde ejercen sus funciones, sin perjuicio, en su caso, de lo dispuesto en el artculo 33.
- El domicilio de las personas que residen temporalmente en el extranjero, en ejercicio de funciones del Estado o por otras causas, es el ltimo que hayan tenido en
el territorio nacional.
- Este ltimo no es un caso de domicilio plural, lo que hace es aceptar la existencia
de domicilio nico, ya que es pertinente que funcionarios pblicos, en ejercicio
de sus funciones y para todo lo vinculado a sus actividades, domicilien en el lugar
donde desempean su funcin oficia, este art. solo distingue el domicilio general,
del domicilio especial, donde el funcionario ejerce su actividad o funcin habitual.
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
45
46
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
- Para el efecto de cualquier relacin jurdica en el pas, el temporalmente ausente

debe dejar representante debidamente acreditado.
De otro lado, el artculo 36 establece que:
- El domicilio conyugal es aquel en el cual los cnyuges viven de consuno o, en su
defecto, el ltimo que compartieron.
- De dicho art. resulta que el domicilio conyugal se constituye de comn acuerdo
entre marido y mujer, mediante la obtencin de una residencia en un determinado lugar.
Adems el art. en mencin tiene que ser interpretado sistemticamente con el
art.40 C.C; el cual prescribe lo siguiente:
- El deudor deber comunicar al acreedor el cambio de domicilio sealado para
el cumplimiento de la prestacin obligacional, dentro de los treinta (30) das de
ocurrido el hecho, bajo responsabilidad civil y/o penal a que hubiere lugar.
- El deudor y los terceros ajenos a la relacin obligacional con el acreedor, estn
facultados para oponer a ste el cambio de su domicilio.
- La oponibilidad al cambio de domicilio se efectuar mediante comunicacin indubitable.
- Los cnyuges al separarse de hecho, debern darles a conocer a los terceros el
cambio de domicilio, no pudiendo perjudicarles, caso contrario asumirn los costos de su decisin.
De todo lo antes dicho, se derivan tres opciones para ubicar a los sujetos de derecho
en el espacio:
- Se tiene una residencia habitual, se le aplicara el criterio de domicilio nico, tipificado en el art. 33, que es la regla general de nuestro sistema.
- Si tiene varias residencias habituales, se le aplicara el criterio de domicilio plural,
tipificado en el art. 35.
- Si no tiene residencia habitual, se le considera domiciliado en el lugar donde se
encuentre, tipificado en el art. 41.
TEMA N 3: CAPACIDAD JURDICA

El tema que abordaremos a continuacin es un tema medular en lo que a cuestiones
jurdicas se refiere, mediante el estudio de ste tema podremos determinar quines
cuentan con capacidad de goce y quines con capacidad de ejercicio, adems determinaremos bajo qu supuestos se adquiere la capacidad de ejercicio antes de obtener la
mayora de edad, qu prerrogativas implica la capacidad de ejercicio.
De igual manera determinaremos quines son los incapaces, y quin puede representarlos de ser el caso, si Ud. desea absolver todas estas interrogantes, lo invito a leer este tema.
1 CONCEPTO
El Cdigo no define ni la capacidad jurdica ni la de ejercicio. Es tarea que considera

reservada para la doctrina.
Frnandez Sessarego, define la capacidad jurdica, entendida como abstracta posibilidad de que goza la persona de disfrutar de todas las situaciones jurdicas previstas en
el ordenamiento jurdico, la cual no tiene estricto correlato en la realidad. En efecto,
ninguna persona puede gozar, durante el transcurso de su vida, de todos los derechos
que en abstracto le atribuye la ley.
Para Espinoza Espinoza, la capacidad jurdica es la aptitud para ser titular de situaciones jurdicas y la capacidad de ejercicio es la aptitud para ponerlas en actuacin.
Cifuentes, entiende la capacidad como la aptitud o posibilidad jurdica de gozar y obrar
los derechos.
Desarrollo
de contenidos
2 LA CAPACIDAD DE GOCE Y LA CAPACIDAD DE EJERCICIO.
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
La Doctrina Francesa es aquella que divide la capacidad en:

Capacidad de goce o de derecho, la cual es la aptitud para ser titular de relaciones
Recordatorio
jurdicas. En efecto, el sujeto de derecho, es titular del complexo de derechos y deberes que se le imputan, por el simple hecho de ser humano, se es sujeto de derecho y
destinatario de tales derechos y deberes, de los cuales ste goza. La capacidad de goce
se encuentra regula en el cdigo en el artculo 3:
- Toda persona tiene el goce de los derechos civiles, salvo las excepciones expresamente establecidas por ley.
- Capacidad de ejercicio o de hecho, es la aptitud que se tiene para ejercer por s mismo los derechos y deberes que comprenden las relaciones jurdicas.
El Cdigo Civil tipifica en su artculo 42 la capacidad de ejercicio:
- Tienen plena capacidad de ejercicio de sus derechos civiles las personas que hayan
cumplido dieciocho aos de edad.
La capacidad de ejercicio de las personas naturales puede limitarse por las siguientes
razones:
Edad.
Salud Fsica o mental.
Actos de disposicin patrimonial.
Medida civil derivada de sancin penal.
3 INCAPACIDAD ABSOLUTA (CAUSALES)
El Cdigo Civil, tipifica en su art. 43 la incapacidad absoluta y al respecto dice:
Son absolutamente incapaces:
- Los menores de diecisis aos, salvo para aquellos actos determinados por la ley.
- Los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento.
- Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable.
- Estas causales de incapacidad tipificadas en el Cdigo Civil, tienen como fundamento la edad o la salud de las personas, ya que estas son las nicas razones atendibles
para privar a la persona d ela capacidad de ejercer, por s mismo, los derechos que
le atribuye el ordenamiento jurdico en tanto sujeto de derecho.
Analizaremos cada una de las causales de incapacidad absoluto:
Los menores de diecisis aos, salvo para aquellos actos determinados por la ley.
Este primer inciso, al mismo tiempo que prescribe la incapacidad absoluta de ejercicio en razn de la edad, establece que el menor podr ejercer, por s mismo, aquellos
actos determinados de la ley. A esta excepcin, hay que agregar la referida al art. 1358
C.C; que permite a los incapaces no privados de discernimiento celebrar contratos
relacionados con las necesidades ordinarias de su vida, tales como adquirir tiles de
escritorio o golosinas o se movilice a su centro de estudios utilizando un medio de
transporte pblico. As entre otros casos, puede citarse el art. 455 C. C. que faculta
al menor de edad para aceptar donaciones, legados y herencias voluntarias, siempre
que sean puras y simples, sin necesidad de recurrir a sus representantes legales. El
artculo 458 establece que el menor capaz de discernimiento responde de los daos
y perjuicios causados por sus actos ilcitos, mientras que el art. 530 prescribe que el
menor que ha cumplido catorce aos puede recurrir al juez contra los actos del tutor
y el 557 faculta al menor que ha cumplido catorce aos el pedir al juez la remocin
de su tutor.
Adems cabe anotar que el menor capaz de discernimiento puede ser autorizado por
sus padres para dedicarse a un trabajo, ocupacin, industria u oficio.
Los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento.
La voluntad est conformada por dos elementos, a saber: discernimiento, el cual es la
distincin intrnseca que hace el hombre. para determinar si desea, o no, hacer algo
Anotaciones
Bibliografa
47
48
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
y, si ese "algo" es bueno o malo; el otro elemento, es la volicin, que es el acto, la materializacin de tal decisin. Por consiguiente, en el caso de aquella persona privada
de discernimiento, que no puede expresar su verdadera voluntad, lo que se realiza es
un acto carente de una valoracin subjetiva. Es por eso que el Derecho protege este
tipo especial de sujetos.
Fernndez Sessarego, nos dice que este inc. a diferencia del primero, supone permanencia del estado que priva al sujeto de discernimiento, aun cuando la dolencia
sea susceptible de ulterior curacin, dicha falta de discernimiento puede deberse, a
cualquier causa.
La incapacidad absoluta de ejercicio da lugar al procedimiento de declaracin judicial de interdiccin que culmina con el nombramiento de un curador.
Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable.
En las situaciones planteadas en este inciso no es suficiente que le juez verifique el
estado de la persona para el efecto de la declaracin judicial de interdiccin, sino es
necesario precisar en qu medida tal estado incide en su vida de relacin. Nota determinante para la declaracin de incapacidad es que la persona no pueda expresar su
voluntad de manera indubitable.
Los actos jurdicos practicados por persona absolutamente incapaz son nulos de conformidad con lo dispuesto en el art. 219 C.C.
4 INCAPACIDAD RELATIVA
La incapacidad relativa, est regulada en el Cdigo Civil en su artculo 44, que tipifica
lo siguiente:
Son relativamente incapaces:
- Los mayores de diecisis y menores de dieciocho aos de edad.
- Los retardados mentales.
- Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad.
- Los prdigos.
- Los que incurren en mala gestin.
- Los ebrios habituales.
- Los toxicmanos.
- Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil.
Las consecuencias de la incapacidad relativa son, el acto jurdico celebrado por un incapaz relativo son anulables, si celebr actos jurdicos anteriores a su interdiccin pueden
ser anulados si la causa de sta exista notoriamente en la poca en que se realizaron.
Analizaremos cada una de las causales de incapacidad relativa:
Los mayores de diecisis y menores de dieciocho aos de edad.
Se sostiene que el fundamento de la limitacin de la responsabilidad por razones de
edad "reside en la insuficiente madurez del sujeto que segn milenaria experiencia
presenta el ser humano desde que adquiere uso de razn hasta que por el paulatino
desarrollo de la aptitud intelectual obtiene un aceptable conocimiento de la vida de
relacin.
El menor que tenga ms de diecisis aos de edad puede contraer obligaciones o renunciar a derechos siempre que sus padres que ejerzan la patria potestad autoricen,
expresa o tcitamente el acto, o lo ratifiquen.
De acuerdo con el art. 46 C.C, la incapacidad de las personas mayores de diecisis
aos cesa por matrimonio o por obtener ttulo oficial que les autorice para ejercer
una profesin u oficio. La capacidad adquirida por matrimonio no se pierde por la
terminacin de ste. Tratndose de mayores de catorce (14) aos cesa la incapacidad
a partir del nacimiento del hijo.
Desarrollo
de contenidos
Los retardados mentales.
Lecturas
seleccionadas
Deben considerarse en esta hiptesis a aquellas personas que, por cualquier causa, su
desarrollo intelectual es deficitario en relacin con su edad. Es decir, cuando la capacidad intelectual de la persona se ha detenido y no ha evolucionado en consonancia
Recordatorio
con su edad.
De acuerdo con el art. 571 del C.C; la declaracin de interdiccin de los retardados
mentales requiere que el juez compruebe que el incapaz no se encuentra en aptitud
de dirigir sus negocios, que necesita cuidados y asistencia permanentes o que signifique una amenaza para la seguridad ajena. De verificarse que dichos criterios son
aplicables el juez someter al incapaz a curatela.
Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad.
La palabra deterioro proviene del latn deteriorare, estropear y significa "dao progresivo, en mayor o menor grado, de las facultades intelectuales o fsicas de una persona. Conjunto de fenmenos mentales deficitarios debido, bien a la involucin biolgica propia de la vejez o bien a un trastorno patolgico. El deterioro mental designa
un menoscabo mental que priva a la persona de un constante y cabal discernimiento,
lo que da lugar a que la persona, al no poder expresar libremente su voluntad, no
pueda atender sus actividades y requiera de la intervencin y cuidados de un curador.
El trmino hace referencia siempre a un debilitamiento ms o menos progresivo,
parcial o general, de las funciones mentales en relacin al rendimiento anterior".
La incapacidad debe declararse si es que el grado de deterioro mental afecta, o de
alguna entraba o condiciona, la libre expresin de voluntad de la persona. En esta situacin el juez ha de comprobar que la persona no es apta para manejar sus negocios
y que, por tanto, necesita de un curador.
Dentro de la situacin de incapacidad prevista, debe considerarse aquellas personas
que, por haber llegado a una edad avanzada, presentan una gradual e irreversible
prdida de su capacidad intelectual global que los priva de un discernimiento cabal.
Es el caso comnmente conocido como debilidad senil, que se adquiere en la tercera edad.
Los prdigos.
Los prdigos son aquellos que despilfarran sus bienes en exceso a su porcin disponible. El Diccionario de la Real Academia dice que se le llama prdigo, al que desperdicia y consume su hacienda en gastos intiles y vanos, sin medida, orden ni razn.
Segn el artculo 584 del Cdigo Civil: "Puede ser declarado prdigo el que teniendo
cnyuge o herederos forzosos dilapida bienes que exceden de su porcin disponible".
La porcin disponible vara para el que tiene hijos u otros descendientes, o cnyuge
La interdiccin juridicial del prdigo est enderezada fundamentalmente a proteger
a la familia del dilapidador habitual.
Se sealan las siguientes caractersticas de la prodigalidad:
a) Una conducta desarreglada de la persona.
b) Esta conducta ha de dirigirse a malgastar el propio patrimonio.
c) Es preciso que se obre con ligereza, o sea, que exista una desproporcin con los
fines a los que debe dedicar una persona sus bienes.
d) Que se ponga en peligro injustificado el patrimonio.
e) Que dicha conducta y ese peligro han de ser con perjuicio de la familia. Se sostiene que "desde el punto de vista personal y subjetivo, la actuacin del prdigo
no es normal, pues se aparta de la del hombre juicioso de tipo medio, y ello lleva
a afirmar que su conducta se basa en un comportamiento anormal patolgico,
sicolgicamente no comprensible.
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
49
50
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Los que incurren en mala gestin.
Anotaciones
Los que incurren en mala gestin son los inhbiles para manejar su patrimonio y que
por ello hayan perdido ms de la mitad de sus bienes. No se trata, como en el caso de
la prodigalidad, de una tendencia al despilfarro sino de una inhabilidad para la administracin de un patrimonio. La curatela de estos incapaces est dirigida a prestar
proteccin a los que detentan la calidad de herederos forzosos del incapaz.
Para la declaracin de la mala gestin, el artculo 585 cuenta con un rgimen mixto,
en el que no solamente se debe acreditar la prdida de ms de la mitad de los bienes,
sino que se establece un criterio cualitativo, cuando se prescribe que "queda a prudente arbitrio del juez apreciar la mala gestin".
Los ebrios habituales.
Segn se observa, "las formas clnicas ms frecuentes del alcoholismo crnico son:
el delirium tremens (alucinaciones y temblores de las manos, brazos y cara), la alucinacin aguda (caracterizada por el delirio de persecucin, con conservacin del
conocimiento), el sndrome de Korsakow (el enfermo no recuerda nada de lo que
ha hecho o dicho un minuto antes), el delirio de celos y la epilepsia alcohlica (en la
cual los ataques epilpticos se producen con la ingestin del alcohol y desaparecen al
abandonar la bebida)". El bebedor habitual, al sufrir esta sintomatologa, carece de
las facultades necesarias que le permitan realizar actos jurdicos vlidos, es por ello
que el Derecho interviene, tutelando sus propios intereses y los de su familia.
Para la declaracin de interdiccin se requiere como el propio inciso lo indica que
la ebriedad sea habitual, ya que esta conduce a la degradacin de la persona, y significa un proceso de autodestruccin.
El derecho debe tutelas el valor que representa la persona, por lo cual el fundamento esencial para la declaracin de la interdiccin es la proteccin, la asistencia y el
socorro permanente que exige el ebrio habitual.
La curatela que se instituye en esta situacin debe tender a la rehabilitacin de la
persona.
Los toxicmanos.
Esta expresin deriva del griego toxiron, veneno y mana, locura, y es un "trmino
relativo al uso, difusin y consumo de sustancias qumicas habitualmente psicofrmacos que causan tres tipos de efectos correlativos:
a) Dependencia, de naturaleza psquica (mana) o tendencia sicolgica.
b) Habituacin, de naturaleza biolgica (intoxicacin).
c) Sndrome de abstinencia o privacin, cuando se suprime la droga.
Esta farmacodependencia severa puede conducir al toxicmano a cometer delitos
para obtener la droga, la que es deseada cada vez en mayores dosis y con ms frecuencia.
El art. 586 CC. prescribe que ser previsto de curador quien por causas del uso de
sustancias que puedan generar toxicomana o de drogas alucingenas, se exponga o exponga a su familia a caer en la miseria, necesita asistencia permanente o
amenace la seguridad ajena. Los fundamentos que determinan la curatela son: la
proteccin de la propia persona, la tutela del inters econmico de la familia as
como de aquel carcter social en la medida que el toxicmano puede devenir en
elemento peligroso.
Etimolgicamente el significado del trmino se ajusta ms al factor de dependencia
y es prcticamente sinnimo de adiccin.
Se argumentan dos razones justificadas de esta conducta:
a) La provocacin de un estado placentero.
Desarrollo
de contenidos
b) La evitacin del dolor.
Lecturas
seleccionadas
Drogas empleadas ms frecuentemente con el primer sentido son: anfetaminas,

alcohol, caf, tabaco, marihuana, etc., y con el segundo: barbitricos, morfina, Recordatorio
etc.
Ambos efectos se presentan en la mayora de los casos, simultneamente".
Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil.
Esta interdiccin encuentra su fundamento en la situacin de hecho en que se halla
y que le impide, de facto, ejercer sus derechos por s misma. Comporta una medida
de proteccin al penado.
El art. 595 del CC establece que ejecutoriada la sentencia penal que conlleve la interdiccin civil, el fiscal pedir, dentro de las veinticuatro horas, el nombramiento
de curador para el penado. Y si as no lo hiciera ser responsable de los daos y
perjuicios que sobrevenga.
El art. 596 CC. en su segundo prrafo prescribe, que el curador de que sufre pena
de interdiccin civil, est obligado a cuidar de la persona y bienes de los menores
e incapaces que se hallaran bajo la autoridad del interdicto, hasta que se les provea
de tutor o de otro curador.
5 REPRESENTACIN DE LOS INCAPACES
La representacin de los incapaces se encuentra tipificada en el artculo 45 del
Cdigo Civil, el cual prescribe lo siguiente:
Los representantes legales de los incapaces ejercen los derechos civiles de stos,
segn las normas referentes a la patria potestad, tutela y curatela.
La proteccin a los incapaces ha sido regulada por el Derecho a travs de los siguientes sistemas:
1) Sistema latino: que lo encarga a la familia.
2) Sistema germano: que lo encarga a cuerpos judiciales o administrativos.
3) Sistema mixto: que fusiona ambos, como el Cdigo Civil peruano en materia de
familia.
Las reglas relativas a la patria potestad estn reguladas en el Titulo III de la Seccin
Tercera del Libro sobre el Derecho de Familia, mientras que aqullas que conciernen a la tutela y la curatela estn contenidas en el Ttulo Segundo de la Seccin
Cuarta del citado Libro.
Por la patria potestad, el padre y la madre del menor, conjuntamente, tienen el
deber y el derecho de cuidar de la persona y bienes de sus hijos menores y de representarlos. Tratndose de hijos extramatrimoniales la patria potestad se ejerce
por el padre o por la madre que los ha reconocido, y si ambos lo hubieran hecho,
corresponde al juez de menores determinar a quin se atribuyen la patria potestad
segn lo indica el art. 421 CC.
La tutela se dirige y ampara a aquellos menores de edad que no estn bajo la potestad de sus padres y que no pueden valerse por s mismos. Ahora bien, con la
evolucin de esta institucin, se rebasa su rbita familiar e incide, en otra predominantemente social, a travs de instituciones pblicas.
Y por ltimo la curatela, en el Cdigo Civil peruano, es tratada a travs de la siguiente divisin:
1) Curatelas tpicas, para los incapaces mayores de edad.
2) Curatelas atpicas, dentro de las cuales se encuentran:
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
51
52
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
2.1. Curatelas de bienes.

2.2. Curatelas para casos especiales.
Anotaciones
TEMA N 3: FIN DE LA PERSONA

Cuando escuchamos hablar del fin de la persona lo primero que se nos viene a la
cabeza es la muerte, y si bien la vida termina con la muerte, qu implicancias jurdicas
tiene la muerte.
Adems de esto existen otras circunstancias, mediante las cuales las personas desaparecen, quin no ha escuchado de casos en los que una persona sali de compras y
nunca ms regreso, pasaron aos y no se les ha vuelto a ver, tampoco se ha encontrado
su cadver, y ste tipo de circunstancias, qu tipo de regulacin jurdica tiene, porque
recordemos que si bien el derecho no es capaz de regular todos los supuestos, los ms
importantes y concurrentes si han sido objeto de una regulacin jurdica, y es justamente eso lo que veremos a continuacin.
1 DESAPARICIN DE LA PERSONA
Evolucin Histrica
En el derecho romano ya exista el curator bonorum absentis, o sea, aquella persona
que cuidaba los bienes del desaparecido, y tambin se permita que, en la fecha que
este ltimo cumpliese los 100 aos se poda ejercer actio hereditatis petitio.
En el derecho germnico, caracterizado siempre por la rigidez de sus instituciones,
asimilaba una solucin distinta, al establecer, en un breve tiempo, la declaracin de
fallecimiento del desaparecido.
Contemporneamente, se siguen dos sistemas que, a continuacin, enuncio brevemente:
Sistema Francs: Por medio del cual se considera al ausente como tal y no se utiliza
la peligrosa presuncin de su muerta. Se comprenden tres etapas en esta institucin, vale decir:
- Ausencia presunta.
- Ausencia declarada.
- Posesin definitiva de bienes.
Sistema Alemn: El cual se pone de manifiesto a travs de la ley de ausencia de
1951. Se establecen, dentro de este orden de ideas, las siguientes fases:
- Desaparicin.
- Plazo.
- Declaracin de fallecimiento.
Esta ltima etapa, establece una presuncin iuris tantum, vale decir, se admite como
un hecho verdadero la muerte, de la cual no se tiene certeza, admitindose prueba
en contrario. La carga de la prueba corresponde a quien afirma la vida del ausente.
El Cdigo Civil espaol, establece tres momentos, a saber, la ausencia de hecho, la
ausencia legal y la declaracin de fallecimiento. Lo que caracteriza estas etapas es
que ninguna supone la preexistencia de la otra.
El Cdigo Civil Argentino, junto con la Ley N 14394 de este pas comprende tres
estadios, los cuales son: la simple ausencia, ausencia declarada y la usencia con presuncin de fallecimiento. El Cdigo Civil Brasileo dentro de la ausencia distingue
tres etapas: desaparicin, sucesin provisoria y sucesin definitiva.
Un sector de la doctrina Italiana, comprende dentro de los supuestos de hecho de
incertidumbre acerca de la existencia con vida de la persona, a la desaparicin a la
ausencia y a la declaracin de muerte presunta.
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
Despus de todo lo antes dicho se puede concluir que, en este orden de ideas, se
produce primero una situacin de hecho, la cual despus de cumplir ciertos requisitos, se convierte en de derecho, existiendo un tercer momento en que se opta Recordatorio
por
una solucin ms cercana a la realidad, con miras a una seguridad jurdica.
Segn Espinoza Espinoza, la desaparicin es una situacin de hecho que se configura con la no presencia del sujeto en su domicilio, cuya consecuencia jurdica es
la gestin de su patrimonio por un representante.
2 LA DECLARACIN JUDICIAL DE AUSENCIA Y SUS CONSECUENCIAS
JURDICAS
Aplicacin legal del concepto de desaparicin, sus consecuencias jurdicas.
La ley asigna efectos a la simple ocurrencia del hecho del desaparecimiento de
una persona, los cuales son exclusivamente las relaciones patrimoniales referidas
a dicha persona.
Con la desaparicin, se puede hacer oportuno el nombramiento de un curador que
provea al cumplimiento de los actos de gestin y de conservacin de los bienes del
desaparecido. Tal como lo tipifica el Cdigo Civil en su art. 47:
Cuando una persona no se halla en el lugar de su domicilio y han transcurrido ms de sesenta das sin noticias sobre su paradero, cualquier familiar hasta el cuarto grado de consanguinidad o afinidad, excluyendo el ms prximo al ms remoto, pueden solicitar la designacin
de curador interino. Tambin puede solicitarlo quien invoque legtimo inters en los negocios o
asuntos del desaparecido, con citacin de los familiares conocidos y del Ministerio Pblico. La
solicitud se tramita como proceso no contencioso.
No procede la designacin de curador si el desaparecido tiene representante o mandatario con
facultades suficientes inscritas en el registro pblico."
Fernndez Sessarego, dice al respecto que la desaparicin es una situacin de facto
que surge por la necesaria y contempornea presencia de dos notas que tipifican
la situacin del desaparecido. La primera se refiere al hecho que la persona no se
haya en su domicilio, se requiere adems, que no se sepa dnde se encuentra, que
no exista ninguna informacin sobre su paradero. La desaparicin es el antecedente de hecho de la declaracin judicial de ausencia. La desaparicin solo da lugar al
nombramiento de un curador interino. (Fernndez Sessarego, 2004)
La desaparicin no se configura si la persona tiene representante con facultades
suficientes.
Adems la desaparicin en tanto no implique, un pronunciamiento sobre el status
de la persona, no debera ser susceptible de inscripcin en el Registro Personal.
En efecto el nombramiento del curador a que se refiere el art. 47 primer prrafo,
mediante resolucin judicial o el nombramiento del representante hecho previamente por el desaparecido , se debe inscribir en el Registro de Mandatos y Poderes,
que a su vez es integrante del Registro de Personas.
Lo que se busca tutelar con la desaparicin, es el inters de aquellos que dependen
econmicamente del desaparecido, nombrando una persona que administre el patrimonio del mismo.
El hecho de la desaparicin termina con el regreso del desaparecido a su domicilio,
o con la obtencin de noticias indubitables sobre su paradero y, para los efectos
de las consecuencias jurdicas contempladas en el artculo bajo anlisis, con el
nombramiento de representante o mandatario con facultades suficientes. Tambin
culminara cuando se declara la ausencia, o cuando se ha declarado la muerte
presunta o confirmado la muerte.
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
53
54
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
El numeral 49, que se ubica en el Captulo Segundo del Ttulo Sexto, del C.C.
tipifica la declaracin judicial de ausencia:
Transcurridos dos aos desde que se tuvo la ltima noticia del desaparecido, cualquiera
que tenga legtimo inters o el Ministerio Pblico pueden solicitar la declaracin judicial de
ausencia.
Es competente el juez del ltimo domicilio que tuvo el desaparecido o el del lugar donde se
encuentre la mayor parte de sus bienes.
De dicho art. se deduce que la ausencia tiene que estar precedida de una declaracin
judicial, a diferencia de la desaparicin, que responde a circunstancias de hecho.
Espinoza Espinoza, define la declaracin de ausencia, como una situacin de
derecho en la cual hay un pronunciamiento judicial respecto de la persona que
no es habida y que tiene como consecuencia la posesin temporal de sus bienes a
quienes seran sus herederos forzosos. (Espinoza Espinoza, 2008).
Para que se puede dictar declaracin judicial de ausencia, este tiene que estar
compuesta por dos elementos irremplazables: de una parte se tiene que presentar
el caso de una desaparicin, y de la otra parte, tiene que a ver transcurridos dos
aos contados a partir de la ltima noticia que se tuvo del desaparecido.
La declaracin judicial de ausencia tiene como consecuencias jurdicas las
siguientes:
- El juez al dictarla otorga la posesin temporal de los bienes del ausente a quienes
seran sus herederos forzosos.
- El patrimonio, es manejado normalmente por un administrador comn, el que
est autorizado, a distribuir entre los que seran los herederos forzosos del ausente
los saldos disponibles de los frutos de sus bienes.
- El juez, puede an autorizar al administrador judicial a enajenar o gravar los
bienes del ausente en la medida de lo indispensable.
El juez competente para proceder a la declaracin de ausencia, es el del ltimo
domicilio del ausente, o del lugar en que se encuentren sus bienes. Cualquier
persona que tenga legtimo inters, o el Ministerio Pblico, pueden solicitar dicho
pronunciamiento.
Los efectos de la declaracin judicial de ausencia cesan, segn el art. 59 C.C por:
- Regreso del ausente.
- Designacin de apoderado con facultades suficientes, hecha por el ausente con
posterioridad a la declaracin.
- Comprobacin de la muerte del ausente.
- Declaracin judicial de muerte presunta.
En los dos primeros casos se procede a la restitucin del patrimonio a su titular, en el
estado en que se encuentre. En los dos ltimos se procede a la apertura de la sucesin.
3 EL FIN DE LA PERSONA HUMANA. CONSECUENCIAS JURDICAS
El artculo 61 C.C, prescribe: La muerte pone fin a la persona.
Este art. aborda tanto la muerte natural, como de la presunta. La muerte en
cualquiera de ambos casos, termina con la calidad de sujeto de derecho inherente
a la persona natural, desde el momento de la muerte se transmiten a los sucesores
los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia. Con la muerte
concluye la capacidad jurdica inherente a la persona en tanto ser humano viviente.
La muerte tiene relevancia jurdica, cuando es determinada clnicamente, ya que es
la cesacin total e irreversible de cualquier actividad del sistema nervioso central.
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Con su delimitacin nacen diversos derechos, tales como la proteccin jurdica de

la memoria de difunto, as como la de su cadver.
Recordatorio
La muerte origina diversos efectos jurdicos desde la disolucin del matrimonio
hasta la apertura de la sucesin.
Hay dos instituciones que se relacionan con la determinacin del instante de la

muerte de varias personas con relacin al tiempo.
La muerte natural
La muerte desde el punto de vista de la Medicina
La muerte biolgica: significa la desaparicin definitiva de toda actividad
biolgica aun a nivel de clulas y tejidos.
La muerte clnica: referida a la cesacin de la funcin cerebral.
La muerte desde el punto de vista desde el Derecho: la muerte clnica es la
considerada relevante para el Derecho, a partir de la cual no existe ms la persona.
La premorencia y la conmorencia: amabas instituciones se relacionan con la
determinacin del instante de la muerte de varias personas con relacin al tiempo,
entre las cuales debe haber un vnculo legtimo. Caben dos criterios:
- Si hay varias personas con vnculo legtimo y es fcil establecer quin ha muerto
primero, ste generar el derecho sucesorio en favor del que le sigui en morir.
- Si hay varias personas con vnculo legtimo y existen dudas en determinar quin
muri primero, caben varios supuestos: el de mayor edad o el de menor edad o
que la mujer fallece antes que el hombre.
- Lo que interesa al Derecho en esta materia es poder precisar con el mayor grado
de seguridad posible el instante temporal de la muerte; de suerte que en todo y
cualquier caso que no haya tal seguridad, o sea, no se ha podido demostrar con
certeza quin muri antes, se presumir que han muerto en el mismo momento,
con prescindencia de la razn o posible lugar de la muerte, que justamente no se
han podido probar o determinar.
La muerte presunta
Conocida como declaracin de fallecimiento. Se distingue de la declaracin
judicial de ausencia porque sta va destinada a cautelar los derechos del ausente,
protegindolo, en cuanto a terceros que no vayan a abusar de sus bienes. En cambio,
la declaracin judicial de fallecimiento va destinada a ciertas consideraciones que
hacen presumir que tal persona, ya sea por su edad, o por situaciones de certeza,
est muerta; cosa que no se considera en la ausencia.
El artculo 63 del CC establece los supuestos en los que procede la declaracin de
muerte presunta:
- Cuando hayan transcurrido diez aos desde las ltimas noticias del desaparecido
o cinco si ste tuviere ms de ochenta aos de edad.
- Cuando hayan transcurrido dos aos si la desaparicin se produjo en circunstancias
constitutivas de peligro de muerte. El plazo corre a partir de la cesacin del evento
peligroso.
- Cuando exista certeza de la muerte, sin que el cadver sea encontrado o reconocido.
Una problemtica que surge en estos casos es establecer legalmente cundo ha sido
la fecha y lugar donde se considera a la persona como muerta. Algunos autores
consideran que esto sucede desde que se dio el supuesto de hecho y transcurri
el trmino legal para poder declarar judicialmente la muerte presunta, otros
autores consideran que lo mencionado anteriormente constituye requisito para la
declaracin de fallecimiento y que la resolucin judicial de la misma, determina
la muerte presunta. Es decir, se entiende que existira muerte presunta desde
el momento y lugar en que se expide la resolucin de declaracin judicial de
fallecimiento.
Anotaciones
Bibliografa
55
56
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
Nuestro CC asume una posicin intermedia, al establecer, en su artculo 65 lo

siguiente:
- En la resolucin que declara la muerte presunta se indica la fecha probable y, de
ser posible, el lugar de la muerte del desaparecido.
- Otro problema que surge es el de los bienes del muerto presunto. El Cdigo Civil
no nos dice nada, pero al no poder realizar distinciones donde la ley no lo hace,
debemos aplicar los principios correspondientes al derecho de sucesiones.
Reconocimiento de existencia
Para que se configure el reconocimiento de existencia se necesita que se d una
situacin de hecho: la aparicin, en primer lugar.
En segundo lugar se requiere una declaracin judicial de reconocimiento, en
la cual se deber adjuntar una constancia de supervivencia. Los efectos de esta
declaracin judicial operarn retroactivamente.
Se establece en el artculo 67 que el reconocimiento de existencia de la persona
cuya muerte hubiera sido judicialmente declarada se tramitar como proceso no
contencioso, con citacin de quienes solicitaron la referida declaracin.
Diagrama
Objetivos
Inicio
Desarrollo
de contenidos
Actividades
Autoevaluacin
Obtener, revisar y comentar de manera crtica dos jurisprudencias relativas a la

capacidad de goce y de ejercicio.
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Bibliografa
El cambio de nombre autor: luis lingn cabrera (revista dilogo con la jurisprudencia, ao
9. no. 59. agosto del 2003. pg. 293).
Recordatorio
Anotaciones
INTRODUCCIN
El nombre es uno de los derechos fundamentales de la persona.7[1] En el mbito internacional, el derecho al nombre se encuentra reconocido en el artculo 7, inciso 1 de la
Convencin sobre los Derechos del Nio; en el artculo 24, inciso 2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, as como en el artculo 18 del Pacto de San Jos
de Costa Rica o Convencin Americana de Derechos Humanos.
En el mbito interno, el derecho al nombre se reconoci en el artculo 2, numeral 1
de la Constitucin Poltica Peruana de 1979, en los siguientes trminos: Toda persona
tiene el derecho: A...un nombre propio... Asimismo, en el Cdigo Civil de 1984, se
prescribe que "Toda persona tiene el derecho y el deber de llevar un nombre. Este
incluye los apellidos"
En la Constitucin Poltica Peruana de 1993, an vigente, no se consagra expresamente
el derecho al nombre, pero s se reconoce en el artculo 2, numeral 1) el derecho a la
Identidad, el mismo que se encuentra contemplado adems en el artculo 8 inciso 1) de
la Convencin sobre los Derechos del Nio y en el artculo 6 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes, aprobado por Ley No. 27337.
El derecho a la Identidad supone el reconocer a cada persona, en cuanto ser nico y no
intercambiable. La identidad puede ser entendida como el "conjunto de circunstancias
que determinan quin y qu es una persona humana."8[2] El derecho a la identidad,
por ser ms amplio, comprende el derecho al nombre y el derecho de toda persona a
conocer a sus padres y a llevar sus apellidos.9[3]
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
En nuestro pas, por regla general, no se admite el cambio de nombre. Sin embargo,
segn lo prescrito en el artculo 29 del Cdigo Civil, excepcionalmente se lo admite
por motivos justificados y mediante autorizacin judicial, debidamente publicada e
inscrita.
Recordatorio
El presente trabajo intenta exponer y esclarecer algunos aspectos relacionados con el
trmite en sede jurisdiccional de la pretensin de cambio de nombre, ante la emisin
de pronunciamientos contradictorios por parte de los magistrados nacionales, con la
consiguiente afectacin a los justiciables.
II. EL NOMBRE
Segn Fernndez Sessarego, el nombre es "la "expresin visible y social mediante el
cual se identifica e individualiza a la persona en sociedad, por lo que adquiere singular
importancia dentro de los derechos de las personas."10[4]
El nombre tiene dos elementos: el Prenombre y los Apellidos. El Prenombre es el elemento individual, caracterstico del sujeto, libre de toda vinculacin preestablecida y es
elegido por quienes tienen la facultad de imponerlo al recin nacido, que generalmente son sus progenitores. Tambin se le conoce como "nombre de pila" o "de bautismo",
y como ejemplos de estos se pueden citar a: Juan, Manuel, Carlos, etc.
Mediante el artculo 33 del Decreto Supremo No. 015-98-PCM (23.04.98) se establecieron lmites a la eleccin de los prenombres de las personas, los que, entre otros, estuvieron referidos al impedimento de asignar prenombres inapropiados, extravagantes,
ridculos o contrarios al orden pblico o a las buenas costumbres (Ej. Neurona, Aerolito) Asimismo, este decreto estableci la prohibicin de asignar ms de dos pronombres
a una persona, tales como, por ejemplo, Juan Carlos Alberto.11[5]
Sin embargo, el artculo precisado en el prrafo anterior fue derogado mediante el
Decreto Supremo No. 016-98-PCM12[6], pues gener fuertes crticas de diferentes sectores de la poblacin, derogacin que no ha sido aceptada por un considerable sector
de la doctrina, por considerar que el derecho y la ley no pueden mantenerse impasibles
frente al hecho de que existan padres que de modo irreflexivo e irresponsable decidan
ponerles a sus hijos nombres arbitrarios, claramente lesivos a su dignidad y a sus posibilidades de un desarrollo sin mortificaciones ni inconvenientes.13[7]
El Apellido es la designacin comn de una estirpe y permite distinguir la filiacin y
el parentesco de las personas. Como ejemplos de apellidos se tiene a Prez, Quispe,
Carranza, etc. A diferencia de lo que sucede con el nombre, los apellidos no podrn ser
asignados libre y arbitrariamente, con la excepcin contemplada en el artculo 23 del
Cdigo Civil, segn el cual: El recin nacido cuyos progenitores son desconocidos debe
ser inscritos con el nombre adecuado que le asigne el Registrador del Estado Civil.
Al Hijo Matrimonial, que es el nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos
das siguientes a su disolucin14[8] (y que anteriormente se le denominaba Legtimo),
le corresponde el primer apellido del padre y el primero de la madre. As se ha prescrito
en el artculo 20 del Cdigo Civil vigente.
Al Hijo Extramatrimonial, que es el concebido y nacido fuera del matrimonio (y que anteriormente se le denominaba ilegtimo) le corresponden los apellidos del progenitor
que lo haya reconocido. Si es reconocido por ambos, lleva el primer apellido de los dos.
As se ha establecido en el artculo 21 del Cdigo Civil.
La disposicin anteriormente referida debe ser relacionada con lo dispuesto en el artculo 392 del mismo cuerpo de leyes, en el que se establece que: Cuando el padre o la
madre (del hijo Extramatrimonial) hiciera el reconocimiento separadamente no puede
revelar el nombre de la persona con quien hubiera tenido el hijo. Toda indicacin al
respecto se tiene por no puesta15[9. Adems el artculo 37 del Decreto Supremo 015-
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
57
58
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
98-PCM impide al Registrador inscribir cualquier indicacin al respecto, bajo responsabilidad.

En consecuencia, si la madre va a inscribir su hijo sin la presencia del padre (o viceversa), el Registrador deber asignarle los apellidos del progenitor que acude al Registro.
As, por ejemplo, si la madre se llama Juana Correa Bardales, el Registrador asignar al
menor el prenombre que la madre escogiese, ms los apellidos Correa Bardales. En la
prctica, madre e hijo pareceran ser hermanos.
Las normas anteriormente citadas han sido cuestionadas por la Defensora del Pueblo, en el informe Defensorial No. 74, denominado "La afectacin de los derechos a la
identidad y a la igualdad de los/as hijos/as extramatrimoniales en la inscripcin de nacimiento", aprobado mediante Resolucin Defensorial No. 023-2003/DP. En este informe, la Defensora del Pueblo ha manifestado que la disposicin por la que se prev que
el hijo/a se inscriba con los apellidos del progenitor/a que lo reconoci, dificulta que
el nio/a pueda conocer a sus padres, afectndose el derecho a la identidad. Adems
seala que dichas normas crean una situacin por la cual, el nio/a ser reconocido/a
pblicamente como un hijo/a extramatrimonial, lo que puede propiciar su discriminacin y estigmatizacin; restringen el pleno goce del derecho al nombre a los hijos/as
extramatrimoniales, estableciendo como criterio de diferenciacin el solo origen de la
filiacin, contraviniendo as el mandato de no discriminacin contenido en el artculo
2 inciso 2) de la Constitucin.
Segn el referido Informe Defensorial, el Estado, por el contrario, debera permitir que
el nio/a pueda llevar el apellido del progenitor, no obstante ste no lo haya reconocido, en atencin al principio del inters superior del nio, regulado en el artculo IX del
Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes. Ello no genera efectos filiatorios, pues el reconocimiento y la sentencia declaratoria de paternidad o maternidad son
los nicos medios de prueba de la filiacin extramatrimonial, de acuerdo a lo dispuesto
en el artculo 387 del Cdigo Civil.
III. EL CAMBIO DE NOMBRE.
En el artculo 29 del Cdigo Civil vigente se ha expresado lo siguiente: "Nadie puede
cambiar su nombre ni hacerle adiciones, salvo por motivos justificados y mediante autorizacin judicial, debidamente publicada e inscrita.
El cambio o adicin del nombre alcanza, si fuere el caso, al cnyuge y a los hijos menores de edad."
Una vez que se asigna una cierta denominacin a cada individuo, surge la necesidad de
que ste conserve el nombre dado. Su eventual modificacin podra generar confusin
e impedira la identificacin de la persona. De ah que el titular tenga tambin el deber
de mantener la designacin que le corresponde.16[10]
Por ello, como regla general se ha establecido que nadie puede cambiar su nombre ni
hacerle adiciones. Sin embargo, existe una excepcin, la misma que se presenta cuando
existan motivos justificados y se haga mediante autorizacin judicial, publicada e inscrita.
Por ejemplo, se puede decir que una persona tendra un motivo justificado para realizar
un cambio de nombre, cuando se le ha asignado uno que sea extravagante, ridculo,
que sea mvil para la burla de terceras personas, con la consiguiente afectacin de su
tranquilidad y bienestar.
As mismo, creemos que sera procedente el cambio de nombre de una persona que
es homnima17[11] de un avezado y famoso delincuente o de persona que ha sufrido
escarnio pblico, que le impide realizar normalmente sus actividades cotidianas, por las
continuas discriminaciones o temores de la que es vctima.18[12]
Estos cambios de nombre deben ser debidamente garantizados por la publicidad, con
la finalidad de que las personas que se sienta afectadas con tales hechos, puedan impugnarlos oportunamente en sede judicial.
Desarrollo
de contenidos
IV. LA VIA PROCEDIMENTAL DE LA PRETENSION DE CAMBIO DE NOMBRE.
Lecturas
seleccionadas
Aceptada la posibilidad legal de cambiar el nombre de una persona, cuando se presentan

determinadas circunstancias que justifiquen tal medida, lo que no estara claro en nuestro
pas, es ante qu Juez y en qu va procedimental se debe tramitar esta pretensin. Recordatorio
En el artculo 826 del Cdigo Procesal Civil vigente se regula la pretensin de rectificacin de nombre, con trmite en va no contenciosa, ante un Juzgado de Paz Letrado, pretensin que no puede equipararse a la de cambio de nombre, pues rectificar
significa subsanar un error u omisin, generalmente involuntarios, en que se incurri
al consignarse el nombre civil en la respectiva partida de nacimiento. En cambio, en
el cambio de nombre, lo que se pretende es cambiar una denominacin personal, en
mrito a ciertas motivaciones; a lo que acceder el Juez si encuentra que las mismas son
justificadas.19[13]
La falta de una norma que precise la va procedimental y el Juzgado competente para
conocer de las pretensiones de cambio de nombre ha originado la expedicin de resoluciones judiciales contradictorias, pues para algunos, el competente para conocer la
referida pretensin es el Juez de Paz Letrado, tramitndose la pretensin en la Va de
Proceso No Contencioso. En cambio, para otros, el competente es el Juez Civil.
En efecto, en Cajamarca, se tramit una solicitud de cambio de nombre ante un Juzgado de Paz Letrado, como Rectificacin de Partida de Nacimiento, esto es en va no
contenciosa. (Expediente 2002-0077-0-0601-JP-CI-01).
En el expediente N 2003-254, un Juzgado de Familia de Cajamarca declar IMPROCEDENTE una demanda, por considerar que: "la demandante interpone demanda de
cambio de nombre de su menor hijo, lo cual es de competencia del Juzgado de Paz
Letrado, como lo prev el artculo 750 del Cdigo Procesal Civil..."
Del Ro Gonzales, en la Revista Actualidad Jurdica20[14], comenta un cambio de nombre y de sexo, ordenado por el Juzgado de Paz de Monsef, de la provincia de Chiclayo,
departamento de Lambayeque, luego de tramitar la pretensin como una Rectificacin
de Partida de Nacimiento.
Sin embargo, en el expediente signado con el nmero 2003-0042-0-0601-JP-CI.01, se
puede apreciar que un Juzgado de Paz Letrado de Cajamarca declar IMPROCEDENTE
una solicitud de Rectificacin de Partida de Nacimiento, por considerarse que lo que
se estaba peticionando era en realidad un cambio de nombre, expresndose que ste
"constituye una accin contenciosa, cuya competencia corresponde al Juez Especializado Civil."
Asimismo, en el Expediente No. 2003-455-0-0601-JP-CI-01 - tramitado tambin en Cajamarca-, se expres que "la pretensin invocada (entindase cambio de nombre) se encuentra regulada en el artculo 29 del Cdigo Civil y constituye una accin contenciosa,
cuya competencia corresponde al Juez Especializado Civil, por lo que no encontrndose
la solicitud inmersa dentro del supuesto contenido en el artculo 749 inciso 9 del Cdigo Procesal Civil y no siendo competencia de este Juzgado de Paz Letrado conocer del
presente proceso... se resuelve DECLARAR IMPROCEDENTE la solicitud..."
La resolucin anteriormente citada fue confirmada en segunda instancia, al considerarse que: "tratndose de una pretensin de cambio de nombre, debe tramitarse necesariamente
como proceso contencioso, en la va de proceso de conocimiento y ante el Juzgado Civil competente"
Considerar a los Jueces civiles como competentes para conocer las pretensiones de cambio de nombre encontrara su fundamento en disposiciones contenidas en nuestra legislacin -Artculo 5 del Cdigo Procesal Civil y artculo 49 inciso 1) del Decreto Supremo No. 017-93-JUS, Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial- 21[15]
segn las cuales, corresponde a los rganos jurisdiccionales civiles el conocimiento de
todo aquello que no est atribuido por la ley a otros rganos jurisdiccionales.
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
59
60
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
Sin embargo, si asumimos que la pretensin de cambio de nombre se debe tramitar

ante un Juez Civil, como proceso contencioso, las preguntas que surgen son contra
quin se debe dirigir la pretensin? Contra los padres que eligieron el nombre? Contra el Ministerio Pblico?
Si es que se asumiese que la pretensin debiera dirigirse contra los padres, Cul sera
la solucin para el caso de la persona cuyos padres han fallecido? Cul sera la solucin
para el hijo menor de edad que quiere cambiar su nombre pero no tiene la capacidad
procesal para comparecer por s mismo a un proceso y por lo tanto la accin tiene que
ser ejercitada por sus representantes legales, es decir, sus padres? Evidentemente que no
podran ser demandantes y demandados a la vez, lo cual es un imposible jurdico. Se
tendra que nombrar un curador procesal?
Respecto a que el Ministerio Pblico pueda ser el rgano contra quien deba dirigirse la
pretensin de cambio de nombre, debemos manifestar que no hay norma expresa que
as lo regule, y que segn el artculo 96 inciso a) del Decreto Legislativo N 052, Ley
Orgnica del Ministerio Pblico, el Fiscal Provincial en lo Civil, interviene como parte,
ejercitando los recursos y ofreciendo las pruebas pertinentes, en los juicios de nulidad
de matrimonio, de separacin de los casados y de divorcio.22[16]
Quizs por ello en el mbito doctrinal, algunos autores son del parecer que la pretensin de cambio de nombre debe tramitarse en la va no contenciosa, como Rectificacin
de Partidas. El connotado maestro Jos Len Barandiarn, en su monumental obra
"Tratado de Derecho Civil", manifest que el procedimiento de cambio de nombre debe
ser el que se seala en el Cdigo de Procedimientos Civiles, para la rectificacin de las
partidas de Registro Civil (art. 1321 y ss. del Cdigo Civil de 1936). El referido maestro
agrega adems, que si bien entre rectificacin de nombre y cambio de nombre hay diferencias, se ha credo conveniente someter uno y otro hecho al mismo procedimiento;
lo que en realidad no ofrece ningn inconveniente.23[17] (Las negritas son nuestras)
Asimismo, Olmos Huallpa, en su publicacin "Pretensiones procesales en el Cdigo
Civil", considera que la Rectificacin de Partida se puede hacer por cambio o por adicin de nombre, por lo que asigna la va procedimental de Proceso No Contencioso al
cambio de nombre.24[18]
Segn nuestro parecer, la pretensin de cambio de nombre debera ser tramitada ante
los Juzgados de Paz Letrado, como proceso no contencioso, para lo cual la parte interesada debera presentar todos los medios probatorios que hagan justificable su pretensin y que permitan convencer al Juez que no se est buscando la evasin de algn tipo
de responsabilidad penal o alguna obligacin.25[19]
Si es que existieran personas que se consideraran afectadas con el cambio de nombre
pueden valerse de lo dispuesto en el artculo 31 del Cdigo Civil, en el que se prescribe
que: "La persona perjudicada por un cambio o adicin de nombre puede impugnarlo
judicialmente" De acuerdo a la Cuarta Disposicin Final del Decreto Legislativo 768
(C.P.C), T.U.O., autorizado por Resolucin Ministerial 010-93-JUS (23-04-93), esta pretensin se tramita en la va del proceso abreviado.
No debemos negar que el tema en estudio es discutible y el presente trabajo intenta ser
no ms que un acicate para futuros trabajos mejor elaborados y acabados, que confluyan
en una modificacin o precisin legal sobre la materia, con la finalidad de garantizar
pronunciamientos jurisdiccionales no contradictorios, garantizar el acceso a la justicia,
la economa y celeridad procesal, as como la predictibilidad de las decisiones jurisdiccionales,26[20] por la cual, los justiciables, desde el inicio del proceso deben contar con
normas claras y precisas, que les permita tener una conciencia bastante certera de cmo
van a resolver sus peticiones los organismos jurisdiccionales y cul ser el resultado final
que se obtendr. De esta manera se evitar que los justiciables pierdan tiempo, esfuerzos
y vean limitado su derecho de acceso a la justicia, ante la incertidumbre de no saber ante
qu Juzgado presentar su demanda. Hay que precisar, sin embargo, que existen varias
teoras respecto a la naturaleza jurdica del nombre de las personas individuales. Principalmente destacan la teora jus-publicista, que sostiene que el nombre es una institucin
del derecho pblico, negndole la categora de derecho subjetivo; y la teora jus-privatista, que afirma que el nombre es objeto de un derecho subjetivo de los particulares.
os
Desarrollo
de contenidos
Diagrama
Objetivos
Objetivos
Desarrollo
de contenidos
Inicio
Actividades
Inicio
Autoevaluacin
Glosario
Glosario
Bibliografa
Recordatorio
Anotaciones
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
ACTIVIDAD N 1
Autoevaluacin

Actividades
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Bibliografa
BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD II
Fernandez, S., Carlos. (2004). Derecho de las Personas (9na. ed.).

Per: Editora Jurdica Grijley EIRL.
Anotaciones
Espinoza, J. (1996). Estudio de Derecho De Las Personas. (2da. ed.).

Per: Edit. Huallaga E.I.R.L.
Bibliografa
61
62
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
Diagrama
Objetivos
Inicio
Desarrollo
de contenidos
Actividades
Autoevaluacin
Complete lo siguiente: (2 puntos cada respuesta correcta)

Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
Bibliografa
1) abstracta posibilidad de que goza la persona de

disfrutar de todas las situaciones jurdicas previstas en el ordenamiento jurdico, la cual no tiene estricto correlato en la realidad. (2 puntos)
2) Los menores de diecisis aos, salvo para aquellos actos determinados por la
ley, los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento,
Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar
su voluntad de manera indubitable son (2 puntos)
3) L
os mayores de diecisis y menores de dieciocho aos de edad, y los retardados mentales son (2 puntos)
4) L
os son aquellos que despilfarran sus bienes en exceso a su porcin disponible.(2 puntos)
Coloque verdadero o falso donde corresponda : (2 puntos cada respuesta correcta)

1) Capacidad jurdica y capacidad de goce son instituciones jurdicas que ostentan los seres humanos desde su nacimiento ( )
2) Los adoptados permanecen con sus apellidos originales ( )
Complete la frase: (2puntos cada respuesta correcta)
1) La solicitud de reconocimiento de existencia puede ser planteada por:
......................................................................(2 puntos)
2) S
i se declara improcedente la declaracin de muerte presunta, se puede declarar la (2 puntos)
3) ...................................................Es aquel en el cual los cnyuges viven. (2 puntos)
4) E
l domicilio se constituye por (2 puntos)
Desarrollo
de contenidos
Diagrama
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
Diagrama
Objetivos
Inicio
Lecturas
seleccionadas
UNIDAD III: LA PERSONA JURDICA, ASOCIACIN, FUNDACIN Y

COMIT
Actividades
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD III

Glosario
Bibliografa
Objetivos
Inicio
CONTENIDOS
Anotaciones
Actividades
Lecturas
seleccionadas
Glosario
EJEMPLOS
ACTIVIDADES
Autoevaluacin
AUTOEVALUACIN
Recordatorio
Diagrama
Glosario
Autoevaluacin
Recordatorio
Recordatorio
Desarrollo
de contenidos
DERECHO
DE LAS PERSONAS
BIBLIOGRAFA
Bibliografa

Anotaciones
Objetivos
Inicio
CONOCIMIENTOS
Tema
La persona
jurdica
Autoevaluacin
deel
contenidos
cdigo civil
en
1. Diferencia entre personas jurdicas con y sin fines de lucro.

Caractersticas de la persona
jurdica.
Lecturas
Glosario
Bibliografa
2. La persona jurdica como sujeto de
seleccionadas
derecho en nuestro cdigo civil.
Tema N 2: Las asociaciones - primera parte
1. Acta de constitucin.
Recordatorio
Anotaciones
2. El estatuto de la asociacin,
contenido del estatuto.
3. Los libros de la asociacin.
Tema N 3: Las asociaciones segunda parte
1. La asamblea general, atribuciones, clasificacin de la asamblea general.
2. El concejo directivo, facultades
del concejo. La convocatoria y
el Qurum su normatividad en
el cdigo civil.
3. Extincin de las asociaciones.
Tema N 4: Las fundaciones
1. Acto de constitucin de las fundaciones.
2. La fundacin inter vivos y la
fundacin mortis causa.
3. El concejo de supervigilancia de
las fundaciones. Atribuciones.
4. El administrador de la fundacin.
Tema N 5: El comit
1. Caractersticas, constitucin.
2. Diferencias con otras personas
jurdicas sin fines de lucro.
Tema N 6: Asociacin, fundacin
y comit no inscritos
1. Tratamiento legislativo.
Lectura seleccionada N 1
El llamado Abuso de la personalidad jurdica y la teora del
Levantamiento del velo. Carlos
Fernndez Sessarego
Autoevaluacin de la unidad III
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
1. Identifica a las personas jurdicas reguladas en el cdigo

civil y el porqu de su regulacin en la misma.
Favorece la formacin de distintos planteamientos jurdicos frente a un caso planteado.
2. Reconoce a la asociacin
como persona jurdica sin fines de lucro.
Inculca
la
fundamentacin
precisa en una fundamentacin
jurdica.
3. Identifica las principales caractersticas de la asociacin y

la importancia del estatuto en
su funcionamiento
4. Identifica los rganos de la
asociacin y las atribuciones
inherentes a cada uno de
ellos.
5. Valora la importancia de la
fundacin como persona jurdica.
6. Reconoce sus formas de constitucin.
7. Analiza la funcin del concejo
de supervigilancia.
8. Identifica las caractersticas
del comit como persona jurdica
9. Reconoce la existencia de
asociaciones, fundaciones y
comit no inscritos y su importancia en la realidad social
peruana.
Actividad N 1
Elaborar
un
listado
de
caractersticas diferenciadoras
entre asociacin, fundacin y
Comit, no mayor a una pgina
para ser entregado en el aula
virtual.
Control delectura N 2
Anotaciones
Bibliografa
63
64
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
UNIDAD III: LA PERSONA JURDICA, ASOCIACIN, FUNDACIN Y COMIT
TEMA N 1: LA PERSONA JURDICA EN EL CDIGO CIVIL

Lo ms seguro es que alguna vez hayamos escuchado el trmino fundacin, o el termino
sociedad, pero alguna vez nos hemos preguntado que es una asociacin o qu es una
fundacin, la respuesta es simple, son personas jurdicas, y por supuesto ahora se preguntarn que es una persona jurdica y si esta tiene derechos, por ello es que los invito
a leer el siguiente tema.
La persona jurdica27 tambin es denominada persona colectiva o persona ficta, o persona moral, es un sujeto de derechos y obligaciones que puede ser creado por una o ms
personas naturales. Una persona jurdica, de este modo, puede desempearse como sujeto de derecho y desarrollar acciones judiciales. La personera jurdica nace a partir de
un acto jurdico (conocido como acto de constitucin) que incluye el reconocimiento
por parte de un organismo administrativo o de una autoridad. Lo habitual es que dicho
acto constitutivo incluya la inscripcin de la personera en un registro pblico.
Savigny difundi el trmino persona jurdica, puesto que al considerar que slo el ser
humano era persona, la atribucin de subjetividad a cualquier otro ente tendra que
ser slo una creacin del ordenamiento jurdico. Es decir, un artificio de la tcnica
jurdica, un ente puramente espectral. Sin entrar en la crtica de fondo de esta posicin
formalista, y limitndonos al campo exclusivamente lingstico, debemos observar que
no es acertado reservar el predicado jurdico para designar solamente a esta categora
de personas, ya que tan jurdica es esta persona como la persona natural o fsica. La
costumbre ha hecho que los juristas admitan esta designacin slo para una categora
de personas y lo desechen en el caso de otras.
La persona jurdica es un concepto que alude a una organizacin de personas que persiguen un fin valioso y constituye un centro unitario, ideal de imputacin de situaciones
jurdicas de derechos y deberes, con autonoma formal en relacin con las personas
naturales que la integran, aunque son siempre estas las que ejecutan los actos jurdicos
que legalmente le son atribuidos a la persona moral.
La persona jurdica es un concepto que se emplea para fines prcticos, mediante tal
abstraccin se facilita la operatividad de las relaciones jurdicas de los grupos humanos
debidamente organizados por la affectio societatis, no olvidemos que la persona jurdica
como tal es un invento de la vida moderna para beneficiar a una colectividad con una
responsabilidad patrimonial limitada.
De acuerdo al Art. 77 del Cdigo se alcanza la calidad de persona jurdica luego de
haber cumplido la formalidad de la inscripcin en el registro de personas jurdicas.
1 DIFERENCIA ENTRE PERSONAS JURDICAS CON Y SIN FINES DE
LUCRO, CARACTERSTICAS DE LA PERSONA JURDICA

En nuestro Cdigo se regula ampliamente a las personas jurdicas sin fines de lucro
tales como las asociaciones, comits, fundaciones y comunidades campesinas, tal es
as que el artculo 80, define a la Asociacin como la organizacin estable de personas naturales o jurdicas, o de ambas, que a travs de una actividad comn persiguen un fin no lucrativo. Preceptos como el anterior ha generado el mito de que las
asociaciones civiles no pueden desarrollar actividad empresarial, ya que ello estara
reservado a las sociedades, o a la empresa individual de responsabilidad limitada.
Sin embargo no debemos confundir el fin no lucrativo con la posibilidad que tienen las personas jurdicas antes mencionadas, de realizar actividades lucrativas sean
estas eventuales o permanentes, sin deformar su naturaleza jurdica, puesto que las
ganancias o utilidades que se generen debern ser destinadas a sus fines altruistas y
no al enriquecimiento de sus miembros.
27 En el artculo 2 del derogado Cdigo civil italiano de 1865 se le designa como cuerpos morales, mientras
que en la legislacin especial se le menciona como ente colectivo, ente jurdico o persona jurdica. En
el Cdigo civil alemn de 1900 se utiliza, siguiendo las enseanzas de Savigny, el trmino persona jurdica,
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
La doctrina moderna que estudia a las personas jurdicas privadas sin nimo de lucro, como las Asociaciones, comits y fundaciones, reconoce expresamente que sin
perjuicio que estas organizaciones carezcan de fines de lucro, ello no significa que
no persigan obtener ganancias, utilidades o provecho econmico. Ms bien, dichas
Recordatorio
ganancias en vez de ser repartidas entre los socios, son reinvertidas, para alcanzar
su finalidad no lucrativa.
Las personas jurdicas sin fines de lucro ven en el cumplimiento de los actos comerciales el medio de atender a la realizacin del objeto social desinteresado, las
personas jurdicas sin fines de lucro tienen que realizar en muchos casos actividades
que califican abiertamente como mercantiles, con el fin de dotarse de ingresos, que
les permitan desarrollar los fines para los cuales han sido creadas.
En consecuencia, la realizacin de actos mercantiles no es exclusivo de las sociedades mercantiles, sino que tambin es propio de las personas jurdicas que
carecen de finalidad lucrativa. La diferencia entre sociedades mercantiles y asociaciones no se encuentra en la realizacin de actos mercantiles, pues como se
ha sealado, ambas pueden realizarlos, sino ms bien en la finalidad con que
se realizan dichas operaciones mercantiles. Para el efecto, la doctrina distingue
entre el lucro subjetivo (lucro de los socios) y el lucro objetivo (lucro de la
persona jurdica).
Las sociedades se constituyen con la finalidad de realizar actividad empresarial,
y las asociaciones pueden realizar actividad empresarial para dotarse de recursos
que les permitan cumplir con su finalidad no lucrativa. En otras palabras, para las
Sociedades la actividad empresarial es consustancial, es su fin; mientras que para
las Asociaciones la actividad empresarial constituye un medio lcito para alcanzar
sus fines no lucrativos.
La ley General de Sociedades regula el funcionamiento de la actividad lucrativa de
estas personas jurdicas, como una organizacin econmica dedicada a la produccin o comercializacin de bienes o a la prestacin de servicios. Esta organizacin
econmica es organizada y destinada a una actividad especfica por una persona
natural o jurdica, quien se convierte en la titular de la actividad empresarial, a diferencia de lo que ocurre con las personas jurdicas sin fines de lucro.
Prohibir que las asociaciones realicen actividad empresarial equivale a sentenciarlas a un desarrollo vegetativo, amparado tan solo en los aportes que efecten sus
asociados, en las cada vez ms eventuales donaciones o en los proyectos de algn
organismo o entidad nacional o internacional.
2 CARACTERSTICAS DE LA PERSONA JURDICA
Las personas jurdicas se caracterizan por lo siguiente:
- Estn conformadas por dos o ms personas naturales.
- Tienen existencia distinta a la de sus miembros.
- Su existencia empieza con su inscripcin en el registro correspondiente.
- Cuentan con derechos y obligaciones.
- Cuentan con un rgano de administracin.
- Las personas jurdicas reguladas en el Cdigo Civil carecen de fines de lucro.
- La persona jurdica es una ficcin jurdica que se emplea con fines prcticos, para
facilitar las gestiones de un grupo de personas.
3 LA PERSONA JURDICA COMO SUJETO DE DERECHO EN NUESTRO
CDIGO CIVIL
Nuestro cdigo establece como requisito la formalidad de la inscripcin para determinar su existencia legal como sujeto de derecho y a partir de esto es posible
considerarlas como un centro unitario de imputacin de normas.
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
65
66
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
Las personas jurdicas pueden formar parte de otras personas jurdicas pero para
ello debern quin las representa ante sta, este representante debe actuar ante la
persona jurdica con las facultades que corresponden a cualquier miembro de la
misma.
Ms adelante veremos el trato normativo que el cdigo otorga a las diferentes personas jurdicas, por ello considero que en ste acpite no es necesario profundizar
los lineamientos legales que en adelante quedarn absolutamente claros con el estudio de las asociaciones, comits, fundaciones y comunidades campesinas.
TEMA N 2: LAS ASOCIACIONES - Primera Parte

Con certeza el tema de las asociaciones no nos resulta totalmente ajeno, por ejemplo
algunos de nosotros pertenecemos a clubes como el Club de Leones, o el Rotary Club
entre otros, y como miembros de estos clubes sabemos que estamos obligados a pagar
en principio una cuota de inscripcin y luego una cuota mensual, los dirigentes de igual
manera nos informarn que el club en realidad es una asociacin y que no tiene como
finalidad el enriquecimiento y que nuestras cuotas sern destinadas a cubrir campaas
de salud, educacin, turismo o cuestiones sociales, de tal manera que el da de deseemos renunciar a nuestra calidad de asociados no se nos reembolsar nuestras cuotas. Y
claro frente a este esquema muchos se preguntarn para que me asocio y la respuesta
obedecer siempre a razones de orden humanitario o social que buscan hacernos mejores ciudadanos.
1 ACTA DE CONSTITUCIN
El acta de constitucin es la partida de nacimiento de la persona jurdica que se est
constituyendo y que debe constar en el libro de actas o en hojas sueltas legalizadas
notarialmente y en la cual se hace constar el tipo de organizacin y los fundadores
de la misma, lo que no quiere decir que luego podamos incorporar a otras personas. Es el primer documento que debemos gestionar.
A efectos de que tengan una nocin del mencionado documento, lneas abajo obra
un modelo de acta de constitucin que resulta de utilidad para conocer la importancia de ste documento.
REUNIN DE ASAMBLEA GENERAL ORDINARIA

ACTA No. 001
CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD
En la ciudad de Piura, siendo las 10 a.m. del da 20.SEP.12, reunidos en la Av.
Federico Bazn 123, Previa convocatoria por escrito y con el fin de constituir una
sociedad se reunieron las siguientes personas: Perico Los Palotes, Robin Hood, La
Tigresa del Oriente () y Gianmarco Zignago.
Los asistentes a la reunin acordaron elegir dos (2) personas para dirigir y moderar
la asamblea, fueron designados por unanimidad como presidente al seor Robin
Hood y secretario Ad-hoc el seor Gianmarco Zignago identificados como aparece
al pie de sus firmas, quienes tomaron posesin de sus cargos y quedaron facultados para adelantar los trmites correspondientes a la obtencin de la Personera
Jurdica.
Acto seguido, el presidente someti a consideracin de la asamblea el siguiente
orden del da, el cual fue puesto a consideracin y aprobado.
Llamada a lista verificacin del qurum
Constitucin de la Sociedad.
Adopcin del nombre y sede
Proposiciones y varios
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
El seor Robin Hood, somete a consideracin el orden del da y es aprobado por

unanimidad. Seguidamente se llevo a cabo el desarrollo del da.
Recordatorio
Llamada a lista verificacin del qurum.

El secretario procedi a confirmar la asistencia, comprobando la asistencia de
las personas relacionadas inicialmente en esta acta, quienes constituyen qurum
para sesionar y en adelante se consideran miembros gestores.
Constitucin de la Sociedad.
La seora Tigresa del Oriente, solicita la palabra para dar ejecucin al siguiente
punto del orden del da y manifiesta que el motivo de la reunin es el de Crear
una sociedad, cuyas funciones sern de las de buscar Ayuda mdica y hospedaje
para nios que sufran de cncer y que carezcan de recursos econmicos, procedentes del interior del pas, explico la forma de hacer la organizacin y los
objetivos de la organizacin, siendo aprobada la constitucin de la Sociedad por
unanimidad de los asistentes.
Adopcin del nombre y sede.
A continuacin, el seor presidente pidi la palabra para proponer el nombre de
la sociedad como: Solidaridad al no presentarse otro nombre la asamblea en
pleno aprob el nombre propuesto, cuya sede estar ubicada en la Av. Federico
Bazn 123, telfonos: 5555555 de la ciudad de Piura.
El Patrimonio.
El patrimonio de la asociacin ser el que arroje su balance y podr incrementarse por cualquier medio permitido por los Estatutos y la legislacin nacional. Los
ingresos que perciba la asociacin se destinarn exclusivamente a los fines de su
creacin en el pas y no podrn distribuirse, directa ni indirectamente, entre los
asociados. El saldo de liquidacin patrimonial ser transferido a otras asociaciones o instituciones que persigan fines similares en el pas, a eleccin de la Asamblea General que apruebe el balance de liquidacin.
Proposiciones y varios.
Dentro de las proposiciones en la asamblea de miembros gestores, se presentaron
las siguientes:
Analizar detenidamente el proyecto de estatutos del cual el seor presidente hace
entrega de copias para su estudio a cada uno de los miembros gestores.
Convocar para el da 15.OCT.12, con el objeto de aprobar los estatutos que van a
regir la Sociedad y elegir los rganos de Administracin y control.
Autorizar al concejo Directivo que resulte electo para gestionar ante la Cmara de
Comercio la personera Jurdica.
Habindose agotado el orden del da el seor presidente Ad-hoc, levanto la sesin
y cito para el da 15.OCT.12, a las 10:00 a.m. en este mismo lugar a los miembros
de la asamblea.

Presidente.
Secretario.
2 EL ESTATUTO DE LA ASOCIACIN, CONTENIDO DEL ESTATUTO

El artculo 81 y 82 del Cdigo Civil, regulan lo concerniente al estatuto, en ellos se
establece que el estatuto debe constar en escritura pblica, y esto se debe a que las
escrituras pblicas ofrecen mayores garantas, sin embargo hay que tener en cuenta
que el cdigo sustantivo deja abierta la posibilidad de que algunas personas jurdicas puedan estar exoneradas de ste requisito al sealar salvo disposicin distinta
de la ley.
Es preciso sealar que el Cdigo da un trato diferenciado y especial para las asociaciones que tienen fines religiosos al prescribir que si la asociacin es religiosa,
su rgimen interno se regula de acuerdo con el estatuto aprobado por la correspondiente autoridad eclesistica, esto implica que si se pretende constituir una
Anotaciones
Bibliografa
67
68
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
asociacin de ste tipo, entonces lo que corresponda es hacer que su estatuto sea
previamente aprobado por la autoridad eclesistica competente, al parecer esto
obedece a que se est cuidando la unidad de la iglesia, y sobre todo de la Iglesia
Catlica, pues no se puede soslayar el hecho de que nuestro pas es predominantemente Catlica; otra de las razones sera evitar que se constituyan noveles iglesias o
pseudo iglesias que en realidad lo que persiguen es fines de lucro, para nadie es un
secreto que en las ltimas dcadas han proliferado una serie de cultos de dudosa
procedencia, lo que adems nos permite decir que si sta era la intencin del legislacin, pues ha fallado largamente en su propsito.
El Art. 82 del Cdigo Civil, establece cual debe ser el contenido del estatuto, para
lo cual da una lista abierta de los temas que se deben abordar, de all que se diga
que estos son los contenidos mnimos, pero que podran incluirse otros temas que
los asociados consideren pertinentes.
El inciso 1 prescribe que debe expresar: La denominacin, duracin y domicilio.
Respecto de la denominacin se entiende que es el nombre distintivo de la asociacin el que generalmente guarda estrecha correlacin con los fines de la persona
jurdica, por ejemplo una asociacin pretende promover el futbol en barrios marginales para evitar que los nios y jvenes caigan en la delincuencia, podra denominarse Peloteros, Deportistas, Mezis, etc., la nica restriccin respecto de ste
extremo es que la denominacin no atente contra el orden pblico y las buenas
costumbres.
Respecto de la duracin, debemos decir que las asociaciones tienen vocacin de
permanencia, esto no obsta que algn grupo de personas opte por constituirse con
una duracin determinada, o con un plazo fijo.
El domicilio es un requisito que no puede faltar, es conocido como su sede social,
es normalmente el lugar de reunin de los asociados.
El segundo inciso prescribe que el estatuto debe expresar los fines de la asociacin,
y estos fines son el mvil que ha congregado a los asociados, el fin de la asociacin
puede ser bsicamente cualquiera siempre que no revista lucro, pues esto es lo que
diferencia a las asociaciones de las sociedades.
Lo usual es que estos fines sean sociales, de inclusin, deportivos, culturales, asistencial, polticos, religiosos y hasta gremial, pero reitero podran ser bsicamente
cualquier tipo de fines siempre que no persigan lucro y que no vayan contra el
orden pblico o las buenas costumbres (Art. 2 Inciso 11 de la Constitucin Poltica
del Per).
El tercer inciso expresa la obligatoriedad de que el estatuto contenga los bienes que
integran el patrimonio social, ste requisito no guarda relacin con los fines no lucrativos, involucra la necesidad de establecer que bienes conforman el patrimonio
social, adems se debe establecer que mecanismos se emplearan para adquirir el
dinero o los bienes que har posible la concrecin de sus fines, generalmente el
dinero se consigue en base a aportaciones de los asociados.
El inciso N. 4 del artculo 82 prescribe que la asamblea general y el concejo directivo son los rganos de la asociacin, pero deja abierta la posibilidad de que los
asociados elijan tener otros rganos.
La Asamblea General de Asociados es el rgano supremo de la asociacin, est conformado por el total de los asociados matriculados, se renen cuando son convocados por el presidente del Concejo Directivo, o cuando no menos del diez por ciento
de los asociados as lo requieran, tiene entre sus funciones aprobar las cuentas y
balances anuales, modificar el estatuto y disolver la asociacin
El Concejo Directivo es elegido por la Asamblea General, es un rgano administrativo, responsable del correcto funcionamiento de la persona jurdica, sus funciones
deben constar en el estatuto y evidentemente no puede incluirse en estas funciones
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
que de acuerdo al cdigo estn reservadas para la Asamblea General de Asociados,

dicho sea de paso el Concejo Directivo no estaba contemplado en el antiguo Cdigo Civil. El Concejo Directivo suele estar conformado por un presidente, vicepresidente, secretario, tesorero y un vocal.
Recordatorio
El inciso quinto seala que el estatuto debe contener Las condiciones para la admisin, renuncia y exclusin de sus miembros, respecto de esto los asociados tienen total libertad para regular ste tema como mejor les parezca, considero que lo
ms importante de ste inciso es la existencia de Affectio societatis, pues es este el
elemento que agrupa a los asociados.
El inciso sexto, prescribe la obligacin de regular los deberes y derechos de los asociados, y al igual que en el caso anterior la ley no ha puesto parmetro alguno de
tal manera que los derechos y obligaciones que se establezcan sern aquellos que
los asociados consideren pertinentes y necesarios para la consecucin de los fines
de la asociacin.
El inciso stimo establece la obligatoriedad de incluir en el estatuto las disposiciones que han de seguirse cuando se decida modificar el estatuto, disposiciones que
evidentemente no pueden trasgredir el Art. 86 y 87 del Cdigo Civil, esto es para
la modificacin del estatuto se requiere la participacin de la Asamblea General y
que en primera convocatoria asista ms de la mitad de los asociados o en segunda
convocatoria los que asistan, requirindose que los votos correspondan a no menos
del 10% de los miembros de la asociacin.
De acuerdo al inciso 8 en el estatuto deben estar incluidas las normas que permitan la disolucin y liquidacin de la asociacin y las relativas al destino final de
los bienes, considero que ste precepto es de vital importancia sobre todo en el
extremo del destino de los bienes sociales, dado que una de las caractersticas ms
importantes de la asociacin es su carcter no lucrativo lo que guarda estrecha relacin con la obligacin de establecer cul ser el destino de los bienes al momento
de la extincin de la asociacin, desde mi experiencia he podido verificar que en
la mayora de los casos estos bienes tienen como ltimo destino a las sociedades de
Beneficencia Pblica.
Y finalmente, debemos decir que, el inciso noveno permite ver que el listado del
Art. 82 es una lista abierta, esto es que se puede incluir en el estatuto diferentes
materias a las reseadas lneas arriba, puesto que los asociados se encuentran en
plena libertad de regular las materias que ellos consideren necesarias para la consecucin de los fines de la Asociacin.
3 LOS LIBROS DE LA ASOCIACIN
El artculo 83 del C.C. establece que las asociaciones deben contar de manera
obligatoria los siguientes libros:
- Libro de registro de asociados.
- Libro de actas de la asamblea general de asociados.
- Libro de actas del concejo directivo.
Los libros antes mencionados son de carcter obligatorio, pero si la asociacin
considera necesario implementar otros libros se encuentra en plena libertad de
hacerlo.
Estos libros deben estar legalizados y debidamente autorizados por notario pblico,
el primero sirve para consignar a todos los asociados que conformen la asociacin
y a los que se inscriban con fecha posterior, es claro que ste registro conlleva a la
inscripcin de los nombres y de las actividades que estos desempean, el Cdigo
del 36 estableca que se deba consignar la profesin, formula que se desestim
considerando actualmente el trmino actividad como ms conveniente.
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
69
70
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
TEMA N 3: LAS ASOCIACIONES - Segunda Parte

Mediante el tema tres, tratar de que entiendan y se familiaricen con el funcionamiento
de las asociaciones, con sus autoridades y asimismo determinaremos quin es responsable del mal funcionamiento de una asociacin, y en qu casos se extinguen este tipo de
personas jurdicas, y cul es el papel de Ministerio Pblico como defensor de la sociedad
en caso una asociacin tengan fines altruistas slo como pantalla.
1 LA ASAMBLEA GENERAL. ATRIBUCIONES. CLASIFICACIN DE LA
ASAMBLEA GENERAL
Los artculos 84, 85, 86, y 87 del C.C. regulan lo concerniente a la Asamblea General, lo primero que debemos decir es que es el rganos supremo de las asociaciones, de lo que se desprende que es el rgano ms importante, y justamente por su
importancia es que se ha reservado para este rgano la competencia de determinar
las cuestiones econmicas, la extincin de la persona jurdica, la eleccin de sus
autoridades y la modificacin del estatuto.
Es oportuno mencionarles que la Asamblea Gral. Est constituda por el total de
los asociados, no olvidemos que las personas jurdicas son una ficcin, un centro
de imputacin y en esa medida es claro que estas slo funcionan en base a los actos
que realizamos las personas naturales.

La asamblea general es convocada por el presidente del Concejo Directivo, a efectos de que est tome acuerdos sobre los asuntos ms relevantes antes mencionados, y sobre cualquier asunto que no sea de competencia del Concejo directivo,
inclusive y segn la jurisprudencia la asamblea interviene cuando en el estatuto se
ha incluido una regla ambigua, a efectos de que este rgano determine cul es la
voluntad de la norma estatutaria.
Otro punto que nos parece medular es destacar que el art. 85 ha consignado de
manera correcta el tema del posible entorpecimiento de las actividades de fiscalizacin de la asamblea general, el caso es el siguiente:
Cuando las Asociaciones empiezan a tener problemas administrativos, y usualmente empieza el descontento de los asociados estos como corresponden solicitan se
lleve a cabo una reunin de asamblea general, sin embargo cuando el Concejo
Directivo no est listo para rendir cuentas entre otros, empieza a postergar esta
reunin, hecho que evidentemente anula los derechos de la asamblea. El legislador
ha encontrado una solucin para esta problemtica y es la siguiente:
Si se solicita se lleve a cabo la asamblea general, y transcurridos 15 das o denegada la solicitud, la convocatoria es realizada por el juez de primera instancia del
domicilio de la asociacin a solicitud de los mismos asociados y mediante proceso
sumarsimo.
Si bien este es un remedio adecuado, tambin es cierto que la excesiva carga procesal que afrontan los juzgados se convierte en un impase que resta eficacia a la
solucin antes planteada.
DE LAS ATRIBUCIONES. El artculo 86 del C.C. establece cuales son las atribuciones de la asamblea:
- Aprobar las cuentas y balances
- Resuelve las modificaciones al estatuto
- Disolucin de la asociacin.
- Elegir a los miembros del Concejo Directivo.
- Los dems asuntos que no sean competencia de otros rganos.
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
En ese orden de ideas es evidente que la asamblea tiene dentro de sus atribuciones,
tomar acuerdos respecto de los temas ms importantes, de lo que se desprende que
dichas atribuciones son indelegables, es innegable que los asuntos econmicos de
la asociacin y la extincin de la misma constituyen decisiones de vital importancia.
Recordatorio
As mismo el C.C. establece que cada asociado tiene derecho solo a un voto, precepto que a mi criterio resulta evidente, pero que tiene como finalidad poner en
salvaguarda el derecho de igualdad entre los asociados.
Las Asambleas Generales de Asociados, pueden ser:
Constitutivas. son aquellas que tienen como finalidad constituir la asociacin.
Ordinarias. Las ordinarias son las que usualmente se realizan una vez al ao y
son para discutir y/o aprobar las cuentas y balances de la asociacin. En el estatuto se establece las fechas en las que obligatoriamente se llevarn a cabo las
asambleas Generales Ordinarias.
Extraordinarias. Son aquellos que se pueden realizar en cualquier poca del
ao cuando as lo requiera la necesidad, o urgencia de resolver determinados
asuntos.
2 EL CONCEJO DIRECTIVO. FACULTADES DEL CONCEJO. LA CON-
VOCATORIA Y EL QURUM. SU NORMATIVIDAD EN EL CDIGO

CIVIL
El Concejo Directivo es el organismo representativo de las asociaciones, son elegidos en asamblea general, lo usual es que estn conformados por un presidente,
vicepresidente, vocal y tesorero, sin embargo si la asociacin considerara necesario
podra incluir otro tipo de autoridades.
El Cdigo Civil no establece taxativamente cuales son las atribuciones de las asociaciones, de lo que se desprende que dichas atribuciones debern ser delimitadas
en el estatuto por la asamblea general, siempre teniendo en cuenta que el Concejo
Directivo es un rgano ejecutivo importante, que tiene en sus manos la responsabilidad de hacer posible que la asociacin alcance sus fines.
Es preciso sealar que los asociados que ostenten algn cargo en el Concejo Directivo y que en uso de su cargo realizarn un acto contrario a los intereses de la asociacin, quedarn obligados a responder ante la asociacin, salvo que el asociado
directivo no hubiese participado del acuerdo o que de manera expresa hubiesen
dejado constancia de su desacuerdo.
En ese orden de ideas, queda absolutamente claro que los miembros del concejo
directivo sern los responsables de aquellos actos que lesionen los fines de la asociacin, y esto responde a que el Concejo Directivo es un rgano ejecutivo, de all
que es muy importante que estos puestos se desempeados por personas probas,
mxime si tenemos en cuenta que la asociacin es una persona jurdica sin fines
de lucro.
Al momento de expedir el estatuto se suele incluir artculos que a la fecha ya son
formulas generales como las siguientes:
ARTICULO 28: El concejo directivo es el rgano ejecutivo de gobierno y se encuentra constituido por cinco miembros elegidos por un periodo de dos aos, entre los miembros titulares; pudiendo ser reelegidos sus miembros en otros cargos
del concejo directivo en el siguiente periodo inmediato. vencido el periodo de
ejercicio del concejo directivo, este continua en funciones.
ARTCULO 29: El concejo directivo estar conformado por:
- El presidente.
- El vice-presidente.
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
71
72
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
- El tesorero.
- Vocal.
- Vocal.
Anotaciones
ARTCULO 30: Son atribuciones del concejo directivo:

A. Dirigir la marcha de la institucin, de acuerdo a las politicas determinadas por
la asamblea.
B. Presentar a la asamblea proyectos de modificacin de estatutos y reglamentos.
C. Informar periodicamente a la asamblea sobre las actividades realizadas.
D. Ejecutar acciones pertinentes dentro del mbito de su competencia, ante la situacin que afecte a los miembros de la asociacin
E. Evaluar y proponer a la asamblea la incorporacin de nuevos miembros.
F. Designar las comisiones ad hoc necesarias para el cumplimiento de los fines.
G. Dictaminar y aprobar el informe, presupuesto y balance anual presentado por la
secretaria ejecutiva y presentarlos posteriormente a la asamblea para su aprobacin.
H. Proponer la modificacin de las cuotas ordinarias y extraordinarias de los miembros, a la asamblea general.
I. Proponer al secretario ejecutivo, como cargo de confianza a propuesta del presidente.
J. Aceptar y participar en las asesoras, comisiones y encargos que le soliciten organismos oficiales.
K. Promover, organizar y dirigier las actividades de ..
L. Autorizar la licencia de directivos, por un periodo no mayor de 180 dias de su
mandato.
M. Aprobar la contratacin y nombramiento del personal administrativo, dando
cuenta a la asamblea general.
N. Cumplir y hacer cumplir las disposiciones del estatuto, los acuerdos de la asamblea y del propio concejo directivo.
. Otorgar a favor de sus asociados o de terceros, sean o no empleados de la asociacin, los poderes que sean menester, asi como revocarlos.
O. Aplicar las acciones correctivas administrativas pertinentes de acuerdo a la normatividad vigente.
ARTICULO 28: El concejo directivo es el rgano ejecutivo de gobierno de aspefam
y se encuentra constituido por cinco miembros elegidos por un periodo de dos
aos, entre los miembros titulares; pudiendo ser reelegidos sus miembros en otros
cargos del concejo directivo en el siguiente periodo inmediato.
Vencido el periodo de ejercicio del concejo directivo, este contina en funciones.
ARTCULO 29: El concejo directivo estara conformado por:
- El presidente.
- El vice-presidente.
- El tesorero.
- Vocal.
- Vocal.
ARTCULO 30: Son atribuciones del concejo directivo:
A. Dirigir la marcha de la institucin, de acuerdo a las polticas determinadas por
la asamblea.
B. Presentar a la asamblea proyectos de modificacin de estatutos y reglamentos.
C. Informar periodicamente a la asamblea sobre las actividades realizadas.
D. Ejecutar acciones pertinentes dentro del mbito de su competencia, ante la situacin que afecte a los miembros de aspefam.
E. Evaluar y proponer a la asamblea la incorporacin de nuevos miembros.
F. Designar las comisiones ad hoc necesarias para el cumplimiento de los fines de
aspefam.
G. Dictaminar y aprobar el informe, presupuesto y balance anual presentado por la
secretaria ejecutiva y presentarlos posteriormente a la asamblea para su aprobacin.
H. Proponer la modificacin de las cuotas ordinarias y extraordinarias de los miembros de aspefan, a la asamblea general.
I. Proponer al secretario ejecutivo, como cargo de confianza a propuesta del presidente.
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
J. Aceptar y participar en las asesorias, comisiones y encargos que le soliciten organismos oficiales, como el ministerio de salud, el ministerio de educacin, la
asamblea nacional de rectores, colegio mdico del Per y otros.
Recordatorio
K. Promover, organizar y dirigir las actividades de educacin mdica peruana.
L. Autorizar la licencia de directivos de aspefam, por un periodo no mayor de 180
dias de su mandato.
M. Aprobar la contratacin y nombramiento del personal administrativo de aspefam, dando cuenta a la asamblea general.
N. Cumplir y hacer cumplir las disposiciones del estatuto, los acuerdos de la asamblea y del propio concejo directivo.
. Otorgar a favor de sus asociados o de terceros, sean o no empleados de la asociacin, los poderes que sean menester, asi como revocarlos.
O. Aplicar las acciones correctivas administrativas pertinentes de acuerdo a la normatividad vigente.
3 EXTINCIN DE LAS ASOCIACIONES

El tema de la extincin de las asociaciones nos lleva en primera instancia a revisar el
Art. 94 del C.C., el mismo que establece que la asociacin se disuelve de pleno derecho, cuando no puede funcionar segn su estatuto, por lo que surge la siguiente
interrogante: Cundo no puede funcionar una asociacin?, existen dos posibilidades: (*) en primer lugar cuando ha existido muchas renuncias, han muerto muchos
asociados y no se contemplo la trasmisin de tal calidad, lo que ha generado la falta
de pluralidad de los asociados.
(**) En segundo lugar cuando la asociacin se constituyo con fecha lmite, no olvidemos que si bien las asociaciones tienen la virtud de la permanencia, nada impide
que sus miembros en su estatuto acuerden poner una fecha lmite de vida de la
persona jurdica y de ser as al operar el plazo se extinguir la asociacin.
La vida de dichas personas jurdicas, tambin concluye por la declaracin de quiebra, en caso de suspensin, la quiebra se produce generalmente cuando los asociados dejan de cancelar sus cuotas, en cuyo caso los miembros del Concejo Directivo quedan obligados a iniciar el procedimiento de declaracin de quiebra, de lo
contrario se harn responsables de los daos que su negligencia pudiese acarrear
frente a los diferentes acreedores de la asociacin.
El Concejo Directivo debe solicitar el inicio del procedimiento Concursal ordinario
conforme a las normas pertinentes ante los acreedores por los dalos y perjuicios
que resulten de la omisin.
Tambin existe la posibilidad de que sea el Ministerio Pblico el que pida la disolucin de la asociacin, cuando considere que sus fines sean contrarios al orden
pblico y las buenas costumbres, consider que este precepto en especial es muy
importante porque en la realidad se ha visto innumerables casos en los que se constituye pseudo - asociaciones que en realidad solo de fachada tienen fines altruistas,
pero en la realidad sus fines son diferentes y persiguen el lucro personal.
Por ello, es que se ha atribudo al Ministerio Pblico la facultad de intervenir en
supuestos como el reseado lneas arriba, establecindose un proceso que se inicia
con la solicitud de disolucin que usualmente el fiscal de prevencin del delito presenta ante el Juez Civil de turno de la Corte Superior de su jurisdiccin, la misma
que se tramita como proceso abreviado; la sentencia no apelada sube en consulta
a la Sala Civil de la Corte Superior a efecto de que los miembros del Colegiado,
determinen si corresponde disolver la asociacin o no.
El juez que considera que existe peligro inminente o daos irreparables podr dictar medida cautelar suspendiendo total o parcialmente las actividades de la asociacin.
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
73
74
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
La ley tambin ha previsto que hacer cuando las asociaciones no establecieron norma
alguna que regular su disolucin, y en estos casos lo que corresponde es que el juez de
primera instancia de oficio o a pedido de parte de cualquier interesado o del Ministerio
Pblico deber dictar una curatela que tendr como fin el cuidado de sus bienes.
La curatela es una institucin civil que adems de evitar que el patrimonio social
se pierda o se destruya, tambin har posible que los bienes de la asociacin puedan tener el destino altruista y de bien social que el Art. 98 del C.C. prescribe, no
olvidemos que los bienes sociales en ningn caso pueden ir a dar a manos de los
asociados, porque de ser as se rompera con la finalidad de la asociacin.
Respecto del patrimonio final de la asociacin es importante precisar que corresponde a la Sala Civil de la Corte Superior del distrito de la sede de la asociacin
ordenar la aplicacin del haber neto resultante de la liquidacin a fines anlogos
en inters de la comunidad, dndose preferencia a la provincia donde la asociacin
trabajo o dnde estaba ubicada su sede.
Cuando la norma prescribe que los bienes se deben dedicar a fines anlogos, lo que
est determinando es que si la asociacin tena fines educativos, sus bienes se destinarn a una entidad que igualmente tenga fines educativos, y si fuese una asociacin con
fines religiosos, pues sus bienes debern tener un destino que persiga sus mismos fines.
TEMA N 4: LAS FUNDACIONES

Si en estos momentos pregunto qu fundaciones conoce, lo ms seguro es que me responda: la de Coca cola o la de Telefnica, entre otras que son de conocimiento pblico.
Graficar estas fundaciones en nuestra memoria nos permitir tener una nocin de lo
que es una fundacin, lo ms seguro es que arribemos a la conclusin que estas personas jurdicas al igual que las asociaciones no persiguen fines lucrativos, y eso tambin
ocasionar a que nos preguntemos cual es la diferencia entre una asociacin y una fundacin, por ello los invito a leer el siguiente tema.
1 ACTO DE CONSTITUCIN DE LAS FUNDACIONES
En principio debemos decir que la fundacin es una organizacin no lucrativa instituida mediante la afectacin de uno o ms bienes para la realizacin de objetivos de
carcter religioso, asistencial, cultural u otros de inters social, y que se constituyen
mediante escritura pblica, por una o varias personas naturales o varias personas
naturales o jurdicas, indistintamente, o por testamento.
Las personas que constituyen una fundacin son conocidas como fundadores, quienes destinan algunos de sus bienes a la fundacin, es decir, son organizaciones de
personas que administran los bienes de los fundadores y que se encargan de que sus
frutos sean destinados al fin para el cual la fundacin fue creada.
Generalmente las instituciones son creadas por personas que cuentan con una gran
cantidad de recursos econmicos y en esa medida movidos por su sentido de humanismo y solidaridad deciden dedicar algunos de sus bienes a realizar labor social.
Una vez inscrito el acto constitutivo en el registro de personas jurdicas, la fundacin adquirir existencia legal autnoma y a partir de ese momento l o los fundadores dejan de tener intervencin en la fundacin, esto es dejan de ser propietarios
de sus bienes y en consecuencia tampoco estarn obligados a pagar las deudas que
en el futuro la fundacin pudiera contraer.
Debemos tener en claro que las fundaciones se constituyen por escritura pblica o
por testamento, siendo requisito obligatorio que los fundadores determinen cual
o cuales sern los bienes que se destinarn a la fundacin y cul sern los fines que
tendr la fundacin.
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
De manera facultativa, los fundadores pueden o no determinar cul ser el nombre

de la fundacin y cul ser su domicilio, quienes la administrarn y establecer las
normas que regularn su rgimen econmico, funcionamiento y extincin, y el destino final de los bienes aportados, en caso de que los fundadores no fijarn ninguno
Recordatorio
o alguno de estos criterios el registrador queda obligado a enviar al concejo de supervigilancia de fundaciones el titulo de constitucin a efecto que en el plazo mximo de 10 das cumpla con sealar todos aquellos requisitos que fueron omitidos.
Todo esto permite que nos preguntemos qu pasa si los fundadores omiten fijar
cul ser la finalidad de la fundacin o cuales sern los bienes que se destinen a la
misma, pues teniendo en cuenta que ambos son requisitos esenciales queda claro
que su omisin acarreara la ineficacia del acto jurdico, hecho que no ocurre si
omite fijar el nombre o a los administradores pues estos no son elementos fundamentales y en tal sentido la norma legitima al Concejo de supervigilancia para que
regule estos extremos.
Es preciso sealar que una vez realizado el acto de constitucin de la fundacin, el
acto se convierte en irrevocable y que la facultad de renovar no es transmisible, esto
se debe entender de la siguiente manera; mientras el acto de constitucin de la fundacin no se haya inscrito en el registro de personas jurdicas an hay marcha atrs
pero una vez que el fundador o los fundadores realizaron la inscripcin registral el
acto se convirti en irrevocable.
En el mismo sentido debe quedar claro que dicha facultad no pasa a los herederos,
y esto obedece a que el acto de constituir una fundacin es un acto de liberalidad,
que adems es intrnseco al fundador, es ste quien posee un espritu altruista, cualidad que no necesariamente tienen sus herederos.
2 LA FUNDACIN INTER VIVOS Y LA FUNDACIN MORTIS CAUSA
Del Art. 100 del C.C. se extrae la clasificacin de las fundaciones en fundaciones
inter vivos y fundaciones mortis causa, ambas denominaciones hablan por s solas,
de la primera se entiende que es una persona jurdica que se genera por la voluntad de personas naturales estando en vida y que sus efectos se generan mientras los
fundadores estn en vida y de la segunda que es un acto jurdico que causa efecto
con la muerte del o de los otorgantes.
La constitucin de la fundacin por acto inter vivos se realizar mediante escritura
pblica, con el contenido que determina el epgrafe siguiente referido a la documentacin necesaria para inscribir una fundacin, y puede ser constituida por
personas naturales o jurdicas.
La constitucin de la fundacin por acto mortis causa se realizar testamentariamente, cumplindose en el testamento los requisitos establecidos por la Ley para
la escritura de constitucin. Si en la constitucin de una fundacin por acto mortis
causa el testador se hubiera limitado a establecer su voluntad de crear una fundacin y de disponer de los bienes y derechos de la dotacin, la escritura pblica en la
que se contengan los dems requisitos exigidos por la Ley se otorgar por el albacea
testamentario y, en su defecto, por los herederos testamentarios. En caso de que
stos no existieran, o incumplieran esta obligacin, la escritura se otorgar por el
Protectorado, previa autorizacin judicial.
Es preciso sealar que la ley permite la utilizacin de cualquiera de las formas testamentarias reguladas en el Cdigo Civil.
3 EL CONCEJO DE SUPERVIGILANCIA DE LAS FUNDACIONES. ATRI-
BUCIONES
Es un ente administrativo, que como su propio nombre lo dice tiene como funcin el control y la vigilancia de las fundaciones, mxime si tenemos en cuenta
que la actividad de los fundadores se agoto con el hecho de poner a disposicin
determinados bienes para una fundacin, despus de ello todo queda en manos
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
75
76
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
de los administradores, de igual manera los beneficiarios de la asociacin carecen

de facultades de control, por lo que es necesario que exista un organismo como el
Concejo de supervigilancia.
El Concejo de Supervigilancia debe estar conformado por personas especializadas
en la administracin de entidades de las caractersticas de las fundaciones, adems
deben ser profesionales que tengan la capacidad para lograr que la fundacin sea
una empresa que rinda rditos empresariales que hagan posible que la persona
jurdica sirva a la comunidad correspondiente.
Las funciones del Concejo de Supervigilancia estn debidamente legisladas en el
Art. 103, de la lectura de dicho precepto se desprende que los tres primeros incisos
estn referidos a cuestiones que el o los fundadores omitieron estipular en la constitucin de la fundacin, tales como el nombre, el domicilio, los administradores,
o los suplentes de los administradores, el rgimen econmico y administrativo de
la fundacin.
Es preciso sealar que la norma establece que el concejo tiene facultades para solicitar ante el juez civil (mediante proceso abreviado) la ampliacin de los fines establecidos por el fundador y esto solo cuando el patrimonio de la fundacin resulte
excesivo para la consecucin de los fines previamente establecidos y esto cuidando
que los nuevos fines guarden relacin con los originarios.
En el mismo orden de ideas se debe tener en cuenta que si los fines de la fundacin
perdiesen vigencia, el Concejo queda facultado para solicitar ante el juez civil la
modificacin de los fines, y siendo un tema tan delicado se requiere la participacin
del Ministerio Pblico.
Y finalmente preciso que la disolucin de la fundacin tambin se tramita va judicial y con participacin del Ministerio Pblico, siempre que los fines establecidos
por los fundadores resulten imposibles de ejecutarse, debiendo dedicar el neto
resultante a lo siguiente alternativamente:
- A los fines de la fundacin.
- A fines similares a los de la fundacin o
- A la beneficencia Pblica para obras de similares propsitos.
Sin embargo hay que notar que la fundacin se disuelve porque los fines se hacen
imposibles, de tal manera que ser muy difcil que los bienes remanentes se dediquen a esos fines, por lo que la opcin ms empleada es aquella que conlleva la
consecucin de fines similares.
4 EL ADMINISTRADOR DE LA FUNDACIN
Los administradores de la fundacin, pueden ser designados por el o los fundadores en el acto de constitucin, pero si ello no ocurriese entrara a tallar el concejo
consultivo como encargado del nombramiento de los administradores, cuidando
siempre que a los que nombre no sean beneficiarios o representantes de los beneficiarios, esto ltimo no slo por un impedimento legal sino porque existe un
notorio conflicto de intereses.
El cargo de administrador es indelegable, entindase intuito personae, puesto que
ste fue nombrado porque es en l en quien los fundadores confan, o en quien el
concejo de supervigilancia vio las aptitudes y capacidades necesarias, por lo que la
delegacin del cargo se desnaturalizara.
Resulta evidente y es hasta casi natural que los administradores queden obligados
a presentar las cuentas y balances de la fundacin para que el concejo de superviligancia las aprueba, ste es un acto fundamental que permitir determinar si
los administradores estn cumpliendo sus actividades a cabalidad o no, o si estn
hacindolo con xito, y como ocurre con cualquier empresa los administradores
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
debern entregar los informes econmicos, dentro de los cuatro meses posteriores
a la conclusin del ejercicio gravable.
Recordatorio
Se entiende que en caso las cuentas y balances sean aprobados, no habr mayor
problema, la pregunta es qu ocurre cuando las cuentas y balances son desaprobadas o cuando los administradores incumplen sus deberes y no presentan las cuentas, en estos casos lo que corresponde es que el Concejo de Supervigilancia inicie
las acciones legales contra los administradores.
La obligacin antes mencionada guarda estrecha relacin con el deber de los administradores de enviar al Concejo los planes del correspondiente presupuesto anual
de las fundaciones, deber que se debe ejecutar al menos 30 das antes de iniciado
el nuevo ejercicio econmico.
Los administradores as como sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad estn impedidos de contratar con la fundacin, salvo
que el concejo de supervigilancia as lo permita, y se entiende que ste permiso se
otorgar slo en ltima ratio, cuando por ejemplo uno de los hermanos del administrador sea el nico que otorgue determinado servicios.
TEMA N 5: EL COMIT
1 CARACTERSTICAS Y CONSTITUCIN
El comit es una organizacin de personas naturales o jurdicas que asume la responsabilidad de recaudar pblicamente aportes, administrar e invertir un conjunto
de bienes que han sido aportados por el pblico en general.
Al igual que las asociaciones, y las fundaciones se caracterizan por no tener fines de
lucro, estar sometidos al control del Ministerio Pblico por tener una vida corta y
por perseguir objetivos, sociales, humanitarios, altruistas reidos con los intereses
econmicos.
Otra de las caractersticas del comit es que dependiente su trascendencia social y
la cantidad de sus miembros, contar con una asamblea general y un Concejo Directivo, rganos que sern encargados del funcionamiento de la persona jurdica,
sin embargo en este caso la asamblea no tiene facultades para aprobar las cuentas
ni los balances de tal manera que dicha responsabilidad le corresponde totalmente
al Concejo Directivo
El cdigo civil ha establecido facilidades en el acto de constitucin del comit, prueba de ello es que no se requiere escritura pblica, basta con documento privado
en el que conste el estatuto y el acto constitutivo con la legalizacin notarial de las
firmas de los promotores.
El comit debe contar con un libro de registro de miembros, en el que consten las
funciones directivas que algunos miembros desempeen, dicho libro debe llevarse
con las formalidades de ley bajo responsabilidad del presidente del Concejo Directivo.
Respecto del estatuto, la norma ha establecido un listado abierto de aquello que se
debe incluir en el estatuto , siendo la mayora de estos conceptos indesligables, tales
como denominacin, domicilio, fines, representante legal, rgimen administrativo
y la constitucin y funcionamiento de la asamblea general y del Concejo Directivo.
Respecto del qurum de la asamblea general se aplican las mismas reglas que para
las asociaciones, esto es, en primera convocatoria se requiere la concurrencia de
ms de la mitad de los miembros, pero en segunda basta con la presencia de cual-
Anotaciones
Bibliografa
77
78
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
quier nmero de sus miembros, ahora los acuerdos se toman con ms de la mitad
de los concurrentes, en caso lo que se est votando ste referido a la modificacin
del estatuto, o la disolucin del comit.
En lo que respecta a las actividades de control, debemos decir que el cdigo sustantivo otorga ste deber a todos los miembros del comit formen o no parte del
Concejo directivo, de tal manera que cualquier miembro que tome conocimiento
de una inconducta queda obligado a presentar una denuncia ante el Ministerio
Pblico, y esto justamente porque el patrimonio que administra el concejo directivo est conformado por aportaciones del pblico en general, siendo el caso que
los miembros del concejo directivo son responsables solidarios de la conservacin
y debida aplicacin de los aportes recaudados, y es justamente esta la razn que da
lugar a que el Ministerio Pblico como defensor de la sociedad y de la ciudadana
sea quien entre a tallar.
En correlacin a lo anterior debe quedar claro que el Ministerio Pblico tiene facultades para solicitar la rendicin de cuentas y estima pertinente iniciar las acciones legales que correspondan.
En lo que disolucin por actos contrarios al orden pblico se aplican las mismas
normas que para la sociedad, por lo que considero que ya no es necesario detallar
el procedimiento a seguir, en cambio si la disolucin fuera porque ya se alcanzaron
sus fines entonces, o porque es imposible alcanzarlos se deber informar al Ministerio Pblico de los estados finales de las cuentas, y si fuera el caso el Ministerio
Pblico puede objetar los estados financieros.
2 DIFERENCIAS CON OTRAS PERSONAS JURDICAS SIN FINES DE LUCRO
El comit es una persona jurdica que al igual que las asociaciones y fundaciones
carece de fines lucro, empero existen notas diferenciadoras entre estas personas
jurdicas como detallaremos a continuacin:
- Entre el comit y la asociacin la diferencia es que el patrimonio de la primera
proviene del pblico en general, mientras que el patrimonio de la segunda proviene de las aportaciones peridicas de los socios.
- La asociacin tienen vocacin de permanencia en el tiempo y el comit tiene una
naturaleza temporal, esto es el comit se constituye para alcanzar un determinado
fin, por ejemplo apoyar a los deudos de la guerra del Cenepa, una vez alcanzado
ese fin el comit se extingue, preciso que lo dicho respecto de la duracin es la regla sin embargo nada impide que la asociacin tenga una duracin determinada
y el comit sea de duracin permanente.
- Tanto el comit como la fundacin administran bienes aportados por terceros, en
el caso del comit los bienes provienen de la recaudacin general y en el caso de
la fundacin los bienes provienen de los fundadores.
- El comit adquiere existencia legal por la decisin voluntaria de un grupo organizado de personas, a diferencia de esto la fundacin adquiere existencia legal
cuando los fundadores otorgan determinados bienes, y despus de esto dejan de
participar en la vida y el manejo de la fundacin.
- En el comit los administradores se autonombran, en el caso de la fundacin
los administradores son nombrados por el concejo de supervigilancia o por los
fundadores.
- La fundacin y la asociacin deben estar inscritas en el registro de personas jurdicas, en el caso del comit dicha inscripcin es facultativa porque el acto de
constitucin se puede realizar en documento privado.
Desarrollo
de contenidos
TEMA N 6: ASOCIACIN, FUNDACIN Y COMIT NO INSCRITOS

1 TRATAMIENTO LEGISLATIVO
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
Como todos sabemos el derecho se encarga de regular situaciones fcticas, y es

justamente este el motivo por el cual nuestro cdigo civil ha considerado oportuno
y necesario regular a aquellas organizaciones de personas que unidas por la affectio
societatis trabajan como asociaciones o comits sin haberse constituido como personas jurdicas, de igual manera se regula la actividad de aquellas fundaciones que
por el motivo fuese no han logrado su inscripcin.
La regulacin de estas organizaciones no les da calidad de personas jurdicas, pero
el Cdigo les concede subjetividad jurdica, facultndose a la organizacin a celebrar algunos actos jurdicos, como por ejemplo actuar en juicio.
Respecto de las asociaciones debemos decir que el cdigo establece que en la medida que no tienen la calidad de personas jurdicas se regulan por el acuerdo de sus
miembros, de all que la administracin y las reglas que los rigen deben regularse
segn la voluntad de sus miembros, sin distorsionar los alcances y la naturaleza de
la asociacin.
Una nota diferenciadora es que las aportaciones de ste tipo de asociaciones, denominadas entes no personificados por Francesco Messineo, no responden al nombre de patrimonio social, sino al nombre de fondo comn, y es justamente por eso
que sus aportaciones no son reembolsables, ms an si tenemos en cuenta que el
fondo comn responde por las obligaciones contradas por los representantes de
las asociaciones.
Existe responsabilidad solidaria entre los que representan la asociacin no inscrita
y aquellos que sin tener la representacin con sus acuerdos han permitido que se
celebren actos jurdicos lesivos a los intereses del grupo.
Respecto de la Fundacin no inscrito debemos precisar que la norma lo que hace
es estimular a cualquier interesado o al concejo de supervigilancia de fundaciones
efectos de que logre la inscripcin en el registro, alcanzando la formalidad de constituirse en una persona jurdica. Ntese que a diferencia de lo que ocurre con las
asociaciones no inscritas, que son aceptadas como tales, en el caso de las fundaciones se establece mecanismos conducentes a la formalizacin, es ms, si los interesados no consiguen su inscripcin, entonces le corresponde a la Sala Civil de la Corte
Superior de la sede de la fundacin afectar los bienes a otra u otras fundaciones que
tengan fines similares o en su defecto a otra fundacin ubicada en el mismo distrito
de la sede de la fundacin no inscrita.
El patrimonio de la fundacin es responsabilidad de los administradores, quienes
respondern solidariamente en caso los bienes afectados por el fundador o fundadores no sean conservados para sus fines. Esta responsabilidad solidaria opera en el
lapso del funcionamiento de la fundacin sin inscripcin hasta la inscripcin en el
registro correspondiente.
Respecto del Comit no inscrito, debemos decir que es una figura muy empleada
por las diferentes comunidades; es usual que cada vez que algn miembro de una
colectividad, de un vecindario, de una urbanizacin o de una empresa afronte una
crisis econmica o de salud, sus vecinos o compaeros decidan recolectar aportes a
efectos de darle un apoyo al necesitado. De all que con acierto podamos establecer
que el comit no inscrito sea una figura muy comn en la sociedad.
Al no estar inscrito, la norma prescribe que el comit se regir por los acuerdos que
sus miembros adopten, pudiendo inclusive comparecer en juicio debidamente representado por el presidente del concejo directivo o de quien haga sus veces, y sern
responsables solidarios todos aquellos que estn a cargo de la gestin del comit.
Bibliografa
79
80
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
La disolucin del comit no inscrito, cuenta con la cooperacin del Ministerio Pblico ya sea porque haya mediado una solicitud de parte o se ha decidido de oficio
su intervencin por haberse alcanzado los fines para los que entr en funcionamiento el comit no inscrito o porque resulta evidente que no podrn alcanzar sus
fines.
Al igual que con el comit que tiene personera jurdica, ste comit tambin amerita la intervencin del Ministerio Pblico, puesto que en ambos casos administran
bienes recolectados del pblico en general, y en tal sentido ser el Ministerio Pblico el ente encargado de evidenciar si existe alguna responsabilidad por parte de los
miembros del Concejo Directivo.
Finalmente, diremos que el Art. 133 del Cdigo establece que el Ministerio Pblico tiene facultades para vigilar que lo recaudado por los miembros del comit no
inscritos se destine para los fines previamente sealados, y que pueden ejercer estas
facultades a instancia de parte o de oficio.
El estudiante deber leer lo siguiente con la finalidad de entender que es el levantamiento del velo jurdico y el abuso de la personalidad jurdica.
Diagrama
Objetivos
Inicio
Desarrollo
de contenidos
Actividades
Autoevaluacin
Elaborar un listado de caractersticas diferenciadoras entre asociacin, fundacin y

comit, no mayor a una pgina para ser entregado en el aula virtual.
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Bibliografa
El llamado Abuso de la personalidad jurdica y la teora del Levantamiento del velo

Autor: Carlos Fernndez Sessarego
Recordatorio
Anotaciones
Toma de conciencia de la crisis del concepto de persona jurdica

Para explicar la naturaleza de la persona jurdica, ms all de las formales limitaciones
en que la encerr la dogmtica jurdica tradicional, as como para tener una visin ms
exacta de la evolucin que ha sufrido en el presente siglo, particularmente en la legislacin peruana, la nocin de "persona jurdica", se hace necesario poner de manifiesto
que todo el proceso de bsqueda de su identidad desarrollado de reciente en torno
a ella es el inequvoco resultado de una mejor comprensin, de parte de jusfilsofos
y juristas, de lo que significa el ser humano y de su decisiva gravitacin en el derecho
ms all de la pura formalidad instrumental.. No podemos olvidar, al respecto, que el
derecho es creacin del ser humano, una necesidad existencial, desde que est naturalmente condicionado a vivir en sociedad.
Como expresbamos en el pargrafo 8, el concepto de "persona jurdica" entr en crisis
cuando algunos juristas, al tomar conciencia de los requerimientos y urgencias de la realidad, ponen al descubierto las insuficiencias de las propuestas formalistas, imperantes
por dcadas, mediante las cuales resultaba vano explicarse el fenmeno jurdico de la
persona jurdica en su compleja realidad y riqueza de matices. Se empez a entender
que era imposible llegar a la aprehensin global y completa de dicho fenmeno jurdico
mediante una limitada visin formalista en la cual la persona jurdica se reduca a un
ente ideal, a un mero centro unitario de referencias normativas.
Es en este instante de histrica toma de conciencia de la complejidad y riqueza del ser
humano -que podemos situarlo en las dos ltimas dcadas de la primera mitad del siglo
XX- que en los medios jurdicos se empieza a hacerse referencia al hecho de que el concepto de "persona jurdica" ha entrado en crisis. Algunos autores reclaman, entonces,
para llegar a la realidad existencial de la persona jurdica, la superacin de la nocin de
persona jurdica entendida como una pura "forma".
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
El primer intento por llegar a la realidad misma de la persona jurdica, a sus dimensiones existencial y axiolgica desterradas por el formalismo, tuvo como causas algunos
casos en los cuales, tras la forma de la persona jurdica, desvirtuando su finalidad, se
produjeron ejercicio abusivos de esta forma, actitudes dolosas, fraudes y otras actividaRecordatorio
des impropias de la finalidad de las personas jurdicas. Ciertos directivos o miembros de
la persona jurdica se aprovechaban de modo ilcito de la forma de la persona jurdica
en su propio provecho personal y en agravio de los dems miembros de la persona jurdica o de terceros. La mayora de estos casos se presentaron en las sociedades, sobre
todo en las annimas o por acciones, en las cuales se aprovech de la limitacin de la
responsabilidad de la persona jurdica para cometer actos ilcitos.
Estas actividades se identificaron con la expresin de levantamiento del velo o con la
de abuso de la personalidad jurdica.
El problema que se trat de superar en la prctica era el de cmo penetrar tras dicho
velo, que no es otra cosa que la dimensin formal de la persona jurdica. Este velo, que
protega a travs de la naturaleza formal de la persona jurdica en cuanto objeto ideal
y unitario, inasible en la realidad, a los miembros de dicho sujeto de derecho los que,
amparados en el principio de la limitacin de su responsabilidad, podan impunemente
cometer actos ilcitos en perjuicio de terceros sin que les alcanzara responsabilidad personal alguna. Esta impunidad, esta imposibilidad jurdica de hacerlos personalmente
responsables, encontraba su fundamento en la teora formalista de la persona jurdica
por la cual la persona jurdica es distinta de sus miembros, por lo que ninguno de ellos
es propietario del patrimonio pero, simultneamente, no responde por las obligaciones
de la persona jurdica En el lapso que dur la redaccin del Cdigo civil de 1984 nos
opusimos a esta frmula, sugiriendo que la persona jurdica no poda ser distinta de
sus miembros ni se poda desprenderla de sus finalidades valiosas. Opinamos en dicha
oportunidad que la reduccin de la pluralidad de personas integrantes de la persona
jurdica a una unidad ideal, constituida por un centro de referencias normativas tena
tan slo el sentido formal de establecer que los derechos y deberes contrados por los
miembros de ella no fueran imputados a alguno de ellos en particular o a todos los
miembros de la persona jurdica, sino tan slo a ese centro unitario ideal que se identificaba a travs de una expresin lingstica.
Debemos interpretar que la supuesta distincin entre la persona jurdica y sus miembros se produce slo a nivel formal para con el objeto de permitir, a travs de un proceso
de abstraccin mental, reducir una pluralidad de seres humanos, realmente actuantes
segn fines valiosos en la persona jurdica, a un centro ideal y unitario de referencias
normativas, lo que permite, como se ha apuntado, imputar derechos y deberes a ese
centro ideal en vez de atribuirlos a alguno o todos los integrantes de la persona jurdica.
Esta posicin fue sostenida por nosotros en la Exposicin de Motivos del Cdigo civil peruano de 1984 que, en lo que atae al Libro Primero sobre el Derecho de las Personas,
fuera publicada independiente en un libro titulado Derecho de las personas. Exposicin de Motivos y Comentario s al Libro Primero del Cdigo civil peruano.
En el artculo 78 del Cdigo civil peruano, en franca contradiccin con la tesis tridimensional sobre la persona jurdica consagrada en los artculos 80, 99, 11 y 134, se
recoge esta tesis formalista cuando se expresa que: La persona jurdica tiene existencia
distinta de sus miembros y ninguno de stos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio
de ella ni est obligados a satisfacer sus deudas. El artculo 78 hubiera concordado con
los artculos del Cdigo antes mencionados si antes de la palabra distinta se hubiera
colocado, como lo sugerimos en su momento, la expresin formal. De este modo se
daba a entender que slo formalmente, para el efecto de la imputacin de derechos y
deberes a un centro unitario ideal de referencias jurdicas, la persona jurdica era distinta de sus miembros.
La doctrina resumida en la expresin de descorrer el velo de la persona jurdica, es decir,
el intento de superar el muro de su formalidad para penetrar en sus niveles existencial
y axiolgico, se desarroll en las primeras dcadas de este siglo principalmente en los
Estados Unidos de Norte Amrica, no slo en virtud de la flexibilidad de su derecho
sino porque, en razn de su grado de desarrollo. Prosper la utilizacin de la persona
jurdica, preferentemente en la vida de relacin negocial. Es as que la expresin
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
81
82
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
de descorrer el velo de la persona jurdica aparece por primera vez en el derecho

norteamericano bajo las denominaciones de lifting of de corporation veil, piercing
of de veil o disregard of legal entity.
En el sistema del common law, bajo la concepcin formalista de Savigny, liberado del excesivo dogmatismo que agobia a menudo al derecho continental y a travs de un mayor
y ms prximo control de los fines de la persona jurdica y su modo de aplicarlos en la
experiencia, se elabor en la jurisprudencia americana la doctrina del Disregard. Segn
esta doctrina los tribunales pueden prescindir o superar la forma externa de la persona
jurdica, para, penetrando a travs de ella, alcanzar a las personas y los bienes que se
cobijan bajo su formalidad. Por el Disregard se faculta, precisamente, a descorrer el
velo de la persona jurdica.
Cabe sealar que una revisin del derecho comparado en cuanto al tema referente a superar la mera formalidad de la persona jurdica, para acceder directamente a los socios
o administradores a fin de atribuirles responsabilidad cuando proceden abusivamente,
nos muestra que el debate est todava abierto, tanto en el plano terico como en aquel
de sus implicancias prcticas.
SITUACIN ACTUAL DEL PROBLEMA DEL ABUSO DE LA PERSONALIDAD
JURDICA

El problema
Como se ha podido apreciar a travs de la opinin de algunos de los autores que
se han ocupado especficamente del llamado abuso de la personalidad jurdica,
esta figura comprendera diversos casos que se han presentado y que han sido puestos en evidencia tanto en la jurisprudencia comparada como en la doctrina. Este
ejercicio abusivo consiste, en trminos generales, segn la doctrina dominante y la
orientacin jurisprudencial, en utilizar indebidamente los beneficios que otorga dicha personalidad en provecho de algn o algunos miembros de la persona jurdica
en perjuicio de los dems miembros de sta o de terceros. Se suma a esta situacin
el empleo de la persona jurdica para cometer un fraude a la ley. Son mltiples las
modalidades utilizadas para lograr estos ilcitos propsitos aprovechndose, como
est dicho, de los beneficios que se derivan de la formalidad de la persona jurdica.
Es dable apreciarlos a travs de la casustica puesta de relieve por la jurisprudencia
comparada.
El problema del denominado abuso de la personalidad jurdica se pone de manifiesto en el hecho de gozar de la disciplina especial que rige a las personas jurdicas
fuera de las situaciones objetivas que justifican su aplicacin, disfrutando de este
modo de la excepcin de las normas del derecho comn ms all de los casos o los
lmites dentro de los cuales el legislador ha previsto y querido mantenerla. De ah
que, paralelamente, la represin del abuso de la personalidad jurdica comporta la
inaplicabilidad de la disciplina especial que rige el comportamiento de las personas
jurdicas y el retorno al derecho comn cada vez que se desconozcan los presupuestos que justifican las razones del privilegio normativo. Esta tcnica de solucin de
los problemas creados por el abuso de la personalidad jurdica, gestada dentro de
la ptica puesta en circulacin por Galgano, ha sido acogida por la jurisprudencia
italiana a partir de los aos ochenta.
El dogma formalista
El formalismo jurdico, como es sabido, introdujo en la doctrina el dogma por el
cual la persona jurdica resulta ser distinta de sus miembros en tanto centro unitario ideal de referencias normativas. Este dogma se convirti en una muralla infranqueable que impeda perseguir a los miembros de la persona jurdica que, valindose de la misma, cometa actos abusivos, de carcter ilcito, en beneficio propio
o de un determinado grupo. El mencionado dogma prescriba en su concrecin
normativa que ninguno ni todos los miembros de la persona jurdica es propietario
de su patrimonio, ni responde por sus obligaciones. La persona jurdica, dentro
de este planteamiento y en cuanto espectral formalidad puede ser, por lo tanto,
abusivamente utilizada para obtener un provecho personal o cometer un fraude a
la ley sin que alcance a los autores responsabilidad alguna. El dogma formalista los
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
protega y los haca irresponsables por los actos ilcitos cometidos, que no otra cosa
es el ejercicio abusivo de un derecho.
Recordatorio
El uso indebido de la formalidad de la persona jurdica se realiza, por lo expuesto,
bajo la modalidad del comportamiento conocido como abuso de la personalidad
jurdica y que, como se ha podido apreciar, ha preocupado hondamente a los juristas afanados en encontrar un remedio a esta irregular situacin. El empleo tambin
indebido de dicha formalidad se produce a travs del fraude a la ley.
Las soluciones propuestas

Frente a las situaciones expuestas los juristas y los jueces se empearon en buscar una
solucin jurdica que permitiera penetrar en la realidad misma de la persona jurdica, superando la mera formalidad, para impedir el aprovechamiento abusivo de la
persona jurdica as como para impedir tambin el fraude a la ley y, en su caso, imputar las consiguientes responsabilidades a los autores de tales actos. Los resultados de
algunos de estos esfuerzos han sido parcialmente glosados en pginas precedentes.
Algunos lcidos juristas y ciertos alertas jueces entendieron, no sin esfuerzo, que
un dogma formal no poda detener la persecucin y la sancin de la ilicitud. Se fue
por ellos comprendiendo, a travs de la experiencia, que una barrera meramente
formal creada por el ordenamiento jurdico para facilitar la vida de relacin de las
personas jurdicas no poda desvirtuar esta positiva finalidad para ser aprovechada
abusiva o fraudulentamente en beneficio de algn o algunos miembros de la misma
en perjuicio de terceros. La concepcin de que el derecho no se reduca a una pura
forma sino que era primariamente vida humana social valiosamente vivenciada fue
paulatinamente imponindose entre los juristas. Esta visin de la realidad misma
del derecho abri el camino para la bsqueda de soluciones a este falso problema.
En el curso de la afanosa bsqueda de soluciones jurdicas que permitieran impedir
y sancionar dichos actos ilcitos cometidos en el seno de la persona jurdica y que
se hallaban absurdamente protegidos por la impenetrable formalidad del dogma
antes aludido, se han presentado, por lo general, dos propuestas de parte de la
doctrina y la jurisprudencia comparada para contrarrestar el ejercicio abusivo de
la formalidad de la persona jurdica. La primera de ellas parte del reconocimiento
del mencionado dogma en torno a la calidad ontolgica de la persona jurdica que
la reduce a una unidad ideal. Los juristas que no ponen en entredicho este dogma,
los que lo admiten sin mayor anlisis crtico, son los que han propuesto la frmula
de descorrer el velo de la formalidad para penetrar en la realidad misma de la
persona jurdica y poder, de este modo, sancionar a los responsables de los actos
abusivos. Es un velo que se descorre slo para este especfico efecto y que, luego
de alcanzado el efecto querido, se vuelve a correr. Se trata de un procedimiento
indirecto, que encuentra as la posibilidad de no plantearse el problema que debe
esclarecerse para justificar la imputacin de obligaciones y responsabilidades a los
miembros de la persona jurdica.
La otra propuesta desconoce el dogma de la irresponsabilidad sin lmites de los
integrantes de la persona jurdica planteado por el formalismo jurdico. Esta corriente de pensamiento considera que la persona jurdica no se reduce nicamente
a su dimensin lgico-formal sino que ella es, primariamente, una organizacin
de personas naturales o jurdicas, o de ambas que realiza en comn una actividad
valiosa. A esta organizacin de personas, que constituye la dimensin existencial de
la persona jurdica, debe sumarse la dimensin axiolgica, es decir, los valores que
vivencian los miembros de la persona jurdica en su actividad comn y que se concretan en los fines perseguidos por sta. Los valores otorgan un sentido y una razn
de ser a la persona jurdica. Por lo tanto, los juristas que adhieren a esta posicin
no tienen que descorrer ningn velo para penetrar en la realidad existencialaxiolgica de la persona jurdica. Simplemente, rompen el velo.
EL ABUSO DE LA PRSONALIDAD EN EL DERECHO PERUANO

Frente a esta dualidad de propuestas para resolver el problema del ejercicio abusivo de
la formalidad de la persona jurdica, algunas legislaciones han adoptado una determi-
Anotaciones
Bibliografa
83
84
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
nada solucin. As, en la propuesta de enmiendas al Cdigo civil peruano de 1984 se ha

propuesto introducir un nuevo artculo para regular esta materia, se ha proyectado el
siguiente texto que refleja la posicin actual de la doctrina peruana: El juez, en caso de
uso indebido de la persona jurdica o de fraude a la ley, puede responsabilizar directamente a los miembros, directores y administradores de la persona jurdica, sin perjuicio
de las dems acciones a que hubiere lugar. El uso indebido puede concretarse en un
acto que signifique el ejercicio abusivo de algn derecho o privilegio concedido por el
ordenamiento jurdico a la persona jurdica o de algn acto doloso o culposo, todos
dirigidos a que el actor o actores de los mismos se aprovechen de la formalidad de la
persona jurdica en beneficio propio y en detrimento de terceros.
La introduccin de un texto en el Cdigo civil peruano como el anteriormente transcripto se hace necesario para superar la aparente contradiccin que surge del articulado del Cdigo en lo referente a la naturaleza de la persona jurdica. En efecto, si revisamos los artculos 80, 99, 111 y 134, en los que se definen a la asociacin, la fundacin, el
comit y las comunidades campesinas y nativas, apreciaremos que de sus textos emerge
con claridad que cada uno de estos tipos de persona jurdica tiene dos elementos comunes. Nos referimos a que cada una de ellas es, primariamente, una organizacin de
personas as como que tambin cada una de ellas persigue fines valiosos. De este modo
el ordenamiento jurdico positivo reconoce dos de las tres dimensiones de las personas
jurdicas.
La tercera dimensin, es decir, la formal-normativa, se instala en el artculo 78 del Cdigo civil peruano. Este numeral enuncia que la persona jurdica es distinta de sus miembros, por lo que ninguno de stos es propietario o asume las deudas contradas por la
persona jurdica. El artculo en referencia consagra la reduccin a una unidad ideal de
lo que en la realidad es una pluralidad de personas que vivencian valores. Pero, esta unidad ideal es una frmula tcnico-jurdica destinada a facilitar el que las organizaciones
de personas acten con agilidad en la vida negocial. Esta creacin formal del ordenamiento jurdico consistente en un centro ideal y unitario de referencias normativas, que
surge en el momento de la inscripcin de la persona jurdica en un registro pblico,
tiene como finalidad el que los derechos y los deberes contrados por la organizacin de
personas no se atribuyan a cada uno o a todos los miembros de la persona jurdica sino
a dicho centro ideal, al que se identifica con una expresin lingstica. Igual ocurre con
la atribucin de deberes jurdicos, los que tambin se imputan a dicho centro unitario
ideal de referencias normativas. Este hecho, como es evidente facilita, de modo superlativo, la actividad de las personas jurdicas. Esta es la funcin capital de este recurso
formal de tcnica jurdica, aparte de la consecuencia que importa como es la limitacin
de la responsabilidad de los miembros de la persona jurdica.
Sin embargo de lo expresado, el artculo 78 se suele interpretar mayoritariamente, en
forma asistemtica, desconociendo el contenido de los artculos 80, 99, 11 y 134 del
Cdigo con los cuales se halla en esencial concordancia. Se considera que en este numeral, a travs de la frmula de que la persona jurdica es distinta de sus miembros, el
Cdigo recoge una concepcin formalista de la persona, olvidndose de lo prescrito en
los artculos antes referidos mediante los cuales se define a la asociacin, a la fundacin,
al comit y a las comunidades campesinas y nativas, como organizaciones de personas
que realizan fines que encarnan valores.
Se trata, a nuestro entender, de una interpretacin incorrecta, pues el sentido del artculo 78 es el que los derechos de la persona jurdica y los deberes por ella contrados se
imputan a un centro unitario e ideal de referencias normativas, distinto de sus miembros, lo que no significa reducir a la persona jurdica a una mera forma, con prescindencia de la organizacin de personas que la compone y de los fines valiosos que se
proyectan y vivencian por sus miembros a travs de una actividad comn.
Para evitar la aparente contradiccin, antes sealada, entre el artculo 78 y los numerales 80, 99, 111 y 134 del Cdigo civil peruano el ponente del Libro Primero de dicho
Cdigo, dedicado al Derecho de las Personas, propuso un texto en el cual se indicaba
que la persona jurdica era tan slo formalmente distinta de sus miembros para el efecto
de que los derechos y los deberes contrados por los miembros de la persona jurdica
no le fueran atribuidos a ellos o a algunos de ellos o a todos ellos sino a un centro ideal
os
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
y unitario de referencias normativas. Lamentablemente esta propuesta destinada a precisar el texto del mencionado artculo 78 no fue admitida por la Comisin Revisora del
proyecto de Cdigo civil. Con ocasin de la redaccin de un conjunto de enmiendas al
Cdigo civil de 1984 que fueran propuestas por un conjunto de ms de sesenta profesoRecordatorio
res universitarios de diversos centros de estudio y de distintas generaciones, el Congreso
de la Repblica dict en 1985 una ley creando una Comisin de reforma del Cdigo
civil a fin de aprovechar el aporte en referencia106. La Comisin varias Sub Comisiones
encargadas de proyectar las enmiendas que considerasen oportuno introducir en el
Cdigo civil de 1984. La Sub Comisin que estudi el Libro Primero, Derecho de las
Personas107, propuso con fecha 31 de marzo de 1997 el siguiente texto del artculo 78
en referencia: La persona jurdica tiene existencia formal distinta de sus miembros y
ninguno de stos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni estn obligados
a satisfacer sus deudas.
Como se aprecia de la propuesta de nuevo texto del artculo 78, se ha introducido en
el texto la palabra formal con el propsito de despejar cualquier duda en cuanto a la
correcta interpretacin de dicho numeral. Es decir, que en al artculo 78 se hace referencia a la dimensin formal de la persona jurdica y en los artculos 80, 99, 111 y 134 se
alude a las otras dos dimensiones como son la existencial y la axiolgica.
La mencionada Comisin fue creada por Ley N 26394, publicada en el diario oficial
El Peruano el 22 de noviembre de 1994. Posteriormente, mediante Ley N 26673,
publicada el 22 de octubre de 1995, se modifica la conformacin de la Comisin. Fueron designados para integrar la Comisin los profesores Max Arias Schreiber, Carlos
Crdenas Quirs, Manuel de la Puente y Lavalle, Fernando de Trazegnies Granda, Carlos Fernndez Sessarego, Augusto Ferrero Costa, Guillermo Lohmann Luca de Tena y
Fernando Vidal Ramrez. Tambin integran la Comisin los congresistas doctores Jorge
Avendao Valdez, Jorge del Castillo, Ricardo Marcenaro Frers, Luis Delgado Aparicio y
Jorge Muiz Ziches, que la preside.
De este modo no debe considerarse, errneamente, que la persona jurdica es tan slo
un centro unitario ideal de atribucin de derechos y deberes, es decir, de situaciones
jurdicas subjetivas.
Diagrama
Objetivos
Objetivos
Desarrollo
de contenidos
Inicio
Actividades
Inicio
ACTIVIDAD N 2:
Autoevaluacin

Actividades
Lecturas
seleccionadas
Autoevaluacin
Glosario
Glosario
Bibliografa
Recordatorio
Anotaciones
Bibliografa
BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD III
Fernndez, S., Carlos (2004). Derecho de las personas (9na. ed.).

Per: Editora jurdica Grijley EIRL.
Anotaciones
Fernndez, S., Carlos (1992). Proteccin jurdica de las personas (1ra. ed.).
Per: Edit. Universidad de Lima.
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
85
86
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
Diagrama
Objetivos
Inicio
Desarrollo
de contenidos
Actividades
Autoevaluacin
Coloque verdadero o falso donde corresponda:

Lecturas
seleccionadas
Glosario
Bibliografa
1) El consejo directivo es el rgano de gestin del comit
( )
2) Las asociaciones pueden realizar gestiones lucrativas para

conseguir sus fines
( )
Recordatorio
Anotaciones
3) La asamblea general es el rgano supremo de las asociaciones
( )
4) El cdigo regula a las fundaciones no inscritas, buscando que estas alcancen
su formalizacin y consiguiente personera jurdica.
( )
5) El concejo de supervigilancia es un rgano de los comits
( )
6) L
os directivos de las asociaciones son responsables ante ella
y sus miembros
( )
7) Disuelta la asociacin el patrimonio resultante se reparte
entre sus miembros
( )
8) La fundacin se constituye slo por determinados tipos
de testamento
( )
9) Los fundadores tienen como deber establecer los fines de
su fundacin
( )
10) El Ministerio Pblico realiza una funcin muy importante en la fiscalizacin
del correcto funcionamiento de los comits
( )
Desarrollo
de contenidos
Diagrama
Desarrollo
de contenidos
Diagrama
Lecturas
seleccionadas
Objetivos
Inicio
Lecturas
seleccionadas
Recordatorio
Diagrama
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
UNIDAD IV: LAS COMUNIDADES CAMPESINAS

Actividades
Autoevaluacin
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD IV

Objetivos
Glosario
Inicio
Bibliografa
CONTENIDOS
Desarrollo
de contenidos
Recordatorio
Actividades
EJEMPLOS
Autoevaluacin
ACTIVIDADES
Anotaciones
Glosario
AUTOEVALUACIN
BIBLIOGRAFA
Bibliografa
Anotaciones

Objetivos
Inicio
CONOCIMIENTOS
PROCEDIMIENTOS
ACTITUDES
Tema N Actividades
1: Las comunidades
Autoevaluacin
campesinas
1. Valora la importancia de las

comunidades campesinas
en la realidad jurdica social
del Per y su organizacin
interna.
Favorece la formacin de distintos plantea-mientos jurdicos

frente a un caso planteado.
Desarrollo
de contenidos
1. Tratamiento constitucional
y legal.
2. Anlisis de
la ley general
Glosario
Bibliografa de
las comunidades campesinas. Ley N 24656.
Lecturas
seleccionadas
Tema N 2:
Recordatorio
DERECHO
DE LAS PERSONAS
2. Conoce las tendencias existentes en el derecho contemporneo en relacin al

derecho de las personas.
Anotaciones
Los nuevos retos del derecho

de personas.
1. La ingeniera gentica y el
derecho civil.
Lectura seleccionada N 1:
ONG Accin de Lucha Anticorrupcin. Sentencia del
Tribunal Constitucional Exp.
2005-2009-PA/TC
Autoevaluacin de la unidad IV
Tarea Acadmica N 2:
Monografa: La donacin de
gametos en el Derecho Comparado, por lo menos 4 legislaciones comparadas, mnimo
20 pginas.
Inculca la fundamentacin precisa en una fundamentacin

jurdica.
Bibliografa
87
88
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
TEMA N 1: LAS COMUNIDADES CAMPESINAS

Se ha discutido mucho sobre si es correcto que el Cdigo Civil haya incluido dentro de
sus preceptos los referidos a comunidades campesinas, est discusin parte del hecho
de que esta figura pertenece al derecho agrario y no al derecho civil, sin embargo por
su importancia se decidi incluir algunos artculos que de manera muy breve y general
regulan dicha institucin, y esto sobre todo porque las comunidades campesinas son
una tradicin en nuestro pas, son una realidad cultural econmica y social que tienen
como finalidad el mejor aprovechamiento de la tierra.
1 TRATAMIENTO CONSTITUCIONAL Y LEGAL
El Ttulo III Rgimen Econmico, captulo VI Del Rgimen Agrario y de
las Comunidades Campesinas y Nativas de la Constitucin Poltica del Per,
regulan el tema que nos ocupa en dos artculo, el 88 y 89, el Cdigo Civil le
dedica los artculos del 134 al 139 y finalmente la ley 24656 regula el tema en
su totalidad.
El Cdigo seala que las comunidades campesinas son de inters pblico, la Constitucin en cambio establece que el Estado apoya preferentemente el desarrollo
agrario, con lo que al igual que el Cdigo reconoce la importancia de las comunidades, el slo hecho de que la Constitucin se haya encargado de regularlas permite
ver su importancia y la tutela y proteccin que le confieren sus normas.
Para que las comunidades campesinas tengan existencia legal se requiere: (a) Inscripcin en SUNARP, (b) reconocimiento oficial, respecto de estos requisitos existen juristas que sealan que debera bastar con el cumplimiento del primer requisito y que el segundo es en realidad un tributo a la burocracia, empero consideramos
que dadas las circunstancias actuales y el gran y desmedido inters que existe en las
tierras del campesinado es necesaria la existencia de ste segundo filtro, mxime
si ste permite un acercamiento entre el Estado y los comuneros, no olvidemos
que el primer reconocimiento de comunidades se realiza el 29 de enero de 1926,
cuando el Apu Capac, Augusto Bernardino Legua, protector de la raza indgena,
rubrica la resolucin de reconocimiento de dos comunidades del Cusco, dos de
Lima y una de Junn. Con ellas se inaugura el flamante registro de comunidades
campesinas y lo ms importante, se readecua el amparo legal de las comunidades
ante el Estado28.
De lo dicho anteriormente se desprende que el reconocimiento oficial es un requisito de carcter administrativo que por aos ha estado a cargo del Ministerio de
Trabajo, que antiguamente se denominaba el Ministerio de Trabajo y de asuntos
Indigenas.
Las tierras de las comunidades con inalienables, imprescriptibles e inembargables,
para enajenar sus tierras se requiere la existencia de una ley fundada en el inters
de la comunidad y solicitada por una mayora de los dos tercios de los miembros
calificados de sta o en el caso de expropiacin por necesidad y utilidad pblica,
tanto en el caso de la expropiacin como el de enajenacin por ley se requiere que
el pago sea previo y en dinero.
Al igual que con las asociaciones, las comunidades campesinas tambin tienen
como rgano supremo a la asamblea general, y tiene como funcin la eleccin de
sus representantes y directivos, consideramos que este tipo de rgimen democrtico
es la mejor manera que tienen para proceder las comunidades.
Las comunidades estn obligadas a implementar un padrn general o un libro
registro de miembros, en el que conste el nombre, actividad, fecha de admisin y
28 Estas cinco comunidades reconocidas en 1926 se han incrementado hasta llegar a 4,792 en 1991, y en la actualidad se calcula que son ms de 5000 comunidades campesinas.
Desarrollo
de contenidos
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
domicilio de cada uno de sus miembros y tambin el cargo directivo que algunos
ejerzan segn sea el caso. Adems deben contar con un registro catastral en el que
conste cada uno de los bienes que pertenecen a la comunidad.
2
ANLISIS DE LA LEY GENERAL DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS.

LEY N 24656
Esta ley data del ao 1987, por tanto fue aprobada en el gobierno del Dr. Alan
Garca Prez como una ley marco para regular la diversidad de comunidades
campesinas, se ocupa de definir los derechos y deberes de los comuneros, de su
organizacin interna, del territorio comunal, del patrimonio comunal y la actividad empresarial de las comunidades. Tambin estableci un rgimen promocional y cre entidades oficiales para promover su desarrollo, que tuvieron poca
vigencia. La Ley ha sido modificada en forma significativa por la Constitucin
Poltica del Per de 1993 en lo relativo al tratamiento de sus tierras y por la Ley
N 26505 reglamentada por el Decreto Supremo N 08-91-TR y complementada
por el D.S. 04-92-TR.
La ley en comento contiene un concepto sumamente descriptivo que prescribe que
las Comunidades Campesinas son organizaciones de inters pblico, con existencia
legal y personera jurdica, integradas por familias que habitan y controlan determinados territorios, ligadas por vnculos ancestrales, sociales, econmicos y culturales,
expresados en la propiedad comunal de la tierra, el trabajo comunal, la ayuda mutua, el gobierno democrtico y el desarrollo de actividades multisectoriales, cuyos
fines se orientan a la realizacin plena de sus miembros y del pas.
As mismo tambin define quienes son considerados comuneros sealando que
tienen tal categora los nacidos en la Comunidad, los hijos de comuneros y las
personas integradas a la comunidad y que para ser "comunero calificado" se requiere ser comunero mayor de edad o tener capacidad civil; tener residencia estable no menor de cinco aos en la Comunidad; no pertenecer a otra Comunidad;
estar inscrito en el Padrn Comunal; y lo dems que establezca el Estatuto de la
Comunidad.
Asimismo determina que se considera comunero integrado al varn o mujer que
conforme pareja estable con un miembro de la comunidad; y al varn o mujer, mayor de edad, que solicite ser admitido y sea aceptado por la comunidad. En ambos
casos, si se trata de un miembro de otra Comunidad, deber renunciar previamente
a sta, consideramos que ste ltimo requisito es de gran importancia puesto que
as evita que se realicen uniones solo por inters.
El Ttulo V29 de la ley desarrolla in extenso lo referido al rgimen al rgimen administrativo y los rganos de gobierno, desarrollando de esta manera lo regulado en
el Artculo 138 del Cdigo Civil.
Bibliografa
89
90
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
Finalmente la ley tambin precisa cual es el rgimen econmico de las comunidades

campesinas, es as que en su Artculo 23 precisa que los bienes de las comunidades
campesinas son el territorio comunal, las tierras rsticas y urbanas que se les adjudiquen, los pastos naturales, los inmuebles, las edificaciones, instalaciones y obras
construidas, adquiridas o sostenidas por la comunidad, las maquinarias, equipos, herramientas implementos, muebles legados y donaciones realizados a su favor.
TEMA N 2: LOS NUEVOS RETOS DEL DERECHO DE PERSONAS

1 LA INGENIERA GENTICA Y EL DERECHO CIVIL
El derecho tiene entre sus fines el regular situaciones fcticas, es as que regula las
situaciones que socialmente son de gran relevancia, resulta evidente que el derecho
regule toda la casustica existente, y en esa misma lnea es que la realidad supera al derecho, hace 30 aos la temtica de la reproduccin asistida era muy lejana a nuestro
entorno, de all que el Cdigo de 1984 no regule temas como el vientre de alquiler, la
inseminacin artificial, eleccin del sexo, clonacin30 entre otras.
29 Artculo 16.- Son rganos de gobierno de la Comunidad Campesina:

a) La Asamblea General;
b) La Directiva Comunal; y
c) Los Comits Especializados por actividad y Anexo.
CAPTULO I
DE LA ASAMBLEA GENERAL
Artculo 17.- La Asamblea General es el rgano supremo de la Comunidad. Sus directivos y representantes
comunales son elegidos peridicamente mediante voto personal, igual, libre, secreto y obligatorio, de acuerdo
a los procedimientos, requisitos y condiciones que establece el Estatuto de cada Comunidad.
Artculo 18.- Son atribuciones de la Asamblea General:
Aprobar, reformar e interpretar el Estatuto de la Comunidad;
Elegir y remover por causales previstas como falta grave en el Estatuto de la Comunidad, a los miembros de la
Directiva Comunal y de los Comits Especializados con representacin proporcional de las minoras, y a los
delegados de la Comunidad ante la Asamblea Regional que le corresponda, con representacin minoritaria;
Solicitar la adjudicacin de tierras conforme a la legislacin vigente sobre la materia, as como a autorizar las adquisiciones de tierras a ttulo oneroso y las transacciones y conciliaciones sobre tierras que pretenda la Comunidad;
d) Declarar la extincin de la posesin de las parcelas familiares conducidas por los comuneros en los casos
que seala el artculo 14.de la presente ley;
e) Aprobar el Presupuesto Anual de la Comunidad y el Balance General del Ejercicio que someta a su consideracin la Directiva Comunal, con el informe de un Comit Especializado;
Acordar la Constitucin de Empresas Comunales;
Acordar la participacin de la Comunidad como socia de Empresas Multicomunales y de otras empresas del
Sector Pblico y/o asociativo, as como el retiro de la Comunidad de estas empresas;
Autorizar las solicitudes de crditos y la celebracin de contrato de endeudamiento con la banca y entidades
financieras nacionales y extranjeras;
i) Aprobar las solicitudes de integracin de nuevos comuneros a la Comunidad, con el voto favorable de los
dos tercios de los miembros calificados;
Ejercer las dems atribuciones de su competencia, previstas en la presente ley, en el Estatuto de la Comunidad,
as como las facultades que expresamente le confieren otras normas legales;
Constituir, cuando lo considere necesario, Rondas Campesinas, de conformidad con lo establecido en la Ley No. 24571;
Elegir al Comit Electoral;
Elegir al Agente Municipal; y,
Proponer candidatos a la autoridad competente para los nombramientos de Jueces de Paz no Letrados, Gobernador y Teniente Gobernador, en su jurisdiccin.
30 La clonacin de la famosa oveja Dolly se realizo el 27.FEB. 1997, en 1983, nace en Inglaterra Clare Fareswam,
primer beb gestado in vitro por un matrimonio mixto: una inglesa rubia y un jamaiquino negro; en 1984,
nacieron en Barcelona, Espaa, los primeros gemelos fecundados en laboratorio; en 1984, nace en California
Doron Blake, primer nio procreado con semen de un donante premio Nobel; y en 1986, nacieron en Argentina, Pablo y Elinana de la Ponte, primeros mellizos gestados in vitro
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
La ingeniera gentica es todo un reto para el derecho, a la fecha la problemtica

y casustica existente es amplia, por ejemplo con los llamados bebs probetas, se
generan varios embriones pero slo algunos de ellos son implantados en el tero
materno, y qu pasa con los otros embriones son desechados, son reservados, qu
Recordatorio
es lo que se debe hacer, es que acaso esos embriones no tienen derechos, ste es
discutible hay quienes sostienen que el artculo primero del Cdigo regula esta
situacin de manera general, y hay otros que sostienen que tenemos un vaco legal
y que requerimos con urgencia leyes que regulen todo lo concerniente a la reproduccin asistida.
Nuestra humanidad se encuentra inmersa en un mar de descubrimientos cientficos y tecnolgicos que obviamente modifican conceptos tradicionales, originan
replanteamientos de carcter axiolgico y, desde luego, crean situaciones jurdicas
que no pueden ser totalmente resueltas a la luz de la normatividad vigente, por ello
es que consideramos que debera modificarse el Cdigo Civil o dictarse una sola ley
que a manera de compendio regule toda esta problemtica, porque eso de tener
una serie de normas dispersas no es una prctica muy eficiente.
La Ingeniera Gentica aplicada a la reproduccin humana asistida, est logrando avances inimaginables, y absolutamente relevantes, tanto que hay una fuerte
controversia respecto de si es correcto o no el manipular la vida, y como es obvio
est controversia est llena de matices ticos, bioticos, religiosos, y cientficos, que
estn dejando sin techo algunos preceptos del derecho civil.
A lo largo de estos aos y a medida que el pas se ha ido familiarizando con los
temas de reproduccin asistida, se han ido promulgando normas dispersas que van
cubriendo estos vacos, tal es el caso del Art. III de la Ley General de la Salud, N
26842 (1997), que establece que toda persona tiene derecho a la proteccin de su
salud en los trminos y condiciones que establece la ley. El derecho a la proteccin
de la salud es irrenunciable. El concebido es sujeto de derecho en el campo de la
salud, de igual manera en su Art. 7 prescribe que toda persona tiene derecho a
recurrir al tratamiento de su infertilidad, as como a procrear mediante el uso de
tcnicas de reproduccin asistida, siempre que la condicin de madre gentica y de
madre gestante recaiga sobre la misma persona. Para la aplicacin de tcnicas de
reproduccin asistida, se requiere del consentimiento previo y por escrito de los padres biolgicos, tambin prescribe que est prohibida la fecundacin de vulos humanos con fines distintos a la procreacin, as como la clonacin de seres humanos.
Es claro que estos dos preceptos son sumamente importantes, en principio porque legaliza la actividad del sin nmero de clnicas que hoy por hoy se dedican
exclusivamente a actividades mdicas de reproduccin asistida, y porque adems
deja claro que las personas que tienen problemas de fertilidad tienen el legtimo
derecho de buscar auxilio en la ciencia mdica. Pero es an ms importante que
seale que el concebido es sujeto de derecho en el campo de la salud, sumemos
a ste enunciado la parte pertinente del Art, 1 que prescribe que el concebido es
sujeto de derecho para todo cuanto le favorece.
En ese orden de ideas lo que corresponde es que nos preguntemos qu es el
concebido31, la unin de un espermatozoide y un ovulo; o el nacido vivo, y claro
sobre esto hay toda una polmica que debera resolver el derecho con auxilio
de la ciencia mdica, en la sentencia recada en el Exp. N 02005-2009-PA/TC
el Tribunal Constitucional determina que el concebido es la fusin de la clula
31 La concepcin de un nuevo ser humano se produce con la fusin de las clulas materna y paterna con lo
cual se da origen a una nueva clula que, de acuerdo al estado actual de la ciencia, constituye el inicio de la
vida de un nuevo ser. Un ser nico e irrepetible, con su configuracin e individualidad gentica completa y
que podr, de no interrumpirse su proceso vital, seguir su curso hacia su vida independiente. La anidacin o
implantacin, en consecuencia, forma parte del desarrollo del proceso vital, mas no constituye su inicio. Por
lo dems, aun cuando hay un vnculo inescindible entre concebido-madre y concepcin-embarazo, se trata de
individuos y situaciones diferentes, respectivamente; pues es la concepcin la que condiciona el embarazo y
no el embarazo a la concepcin, y es el concebido el que origina la condicin de mujer embarazada, y no la
mujer embarazada la que origina la condicin de concebido
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
91
92
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
materna y paterna con la cual se da origen a una nueva clula y en consecuencia a la

vida, de lo que se desprenden que los embriones supernumerarios que se generan
en los procesos de reproduccin asistida tienen derechos y por tanto no pueden ser
simplemente desechados cual si fueran basura.
En tal sentido, tambin resulta aplicable el Art. III de la Ley General de la Salud
que establece que el concebido es sujeto de derecho en el campo de la salud, de
all que las clnicas que se dedican a implementar lo desarrollado por la ingeniera
gentica estn obligados a conducirse bajo las normas de la biotica y preservar esos
embriones o evitar lo embriones supernumerarios.
El tema del vientre de alquiler, a nuestro criterio estara prohibido porque el Art.
7 de la Ley General de la salud en su parte in fine establece que () as como a
procrear mediante el uso de tcnicas de reproduccin asistida, siempre que la condicin de madre gentica y de madre gestante recaiga sobre la misma persona por
ello debe quedar claro que si la madre gentica y la madre gestante deben coincidir
entonces no es lcito en nuestro pas que las parejas con problemas de fertilidad o
que las mujeres que no quieren arruinar su fsico con la maternidad recurran a
ste tipo de auxilios.
El estudiante deber leer la sentencia recada en el Exp. N 02005-2009-PA/TC,
caso de la pldora del da siguiente a efectos de poder determinar qu tipo de proteccin recibe la vida en nuestro pas, y que teoras existen sobre el inicio de la vida:
A partir de la lectura de la sentencia recada en el Exp. N. 02005-2009-PA/TC,
determinar
culInicioes la problemtica que actualmente afronta el Derecho Civil, y si
Objetivos
nuestra legislacin vigente se encuentra apta para afrontar los desafos que plantea
el derecho gentico.
Diagrama
Desarrollo
de contenidos
Actividades
Autoevaluacin
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Bibliografa
Exp. N. 02005-2009-PA/TC Lima ong Accin de lucha anticorrupcion sentencia del

tribunal constitucional.
Recordatorio
Anotaciones
En Lima, a los 16 das del mes de octubre de 2009, el Tribunal Constitucional en sesin
de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Vergara Gotelli, Presidente;
Mesa Ramrez, Vicepresidente; Landa Arroyo, Beaumont Callirgos, Calle Hayen, Eto
Cruz y lvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia, con los fundamentos de voto
de los magistrados Vergara Gotelli y Mesa Ramrez, que se adjunta, y con el voto singular en el que convergen los magistrados Landa Arroyo y Calle Hayen, que se agrega.
ANTECEDENTES
Con fecha 29 de octubre del 2004, la ONG Accin de Lucha Anticorrupcin interpone demanda de amparo contra el Ministerio de Salud con el objeto de que dicha dependencia estatal se abstenga: a) De iniciar el programa de distribucin de la denominada
Pldora del Da siguiente en todas las entidades pblicas, asistenciales, policlnicos y
dems centros hospitalarios en los cuales se pretenda su entrega gratuita, b) De distribuir bajo etiquetas promocionales proyectos que el Poder Ejecutivo pretenda aprobar y
ejecutar respecto del mtodo de anticoncepcin oral de emergencia, sin previa consulta
del Congreso de la Repblica. A juicio de la demandante, se trata de evitar que se vulnere en forma flagrante el derecho a la vida del concebido.
Especifica la recurrente que el Ministerio de Salud, a travs de doa Pilar Mazzeti (ex
titular de dicha cartera), dispuso la distribucin masiva y gratuita de la denominada
Pldora del da siguiente, por considerarla como un mtodo anticonceptivo necesario
que debe ser distribudo en la misma condicin que un frmaco para beneficio de la
poblacin menos favorecida; que este proceder sin embargo resulta seriamente cuestio-
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
nable por cuanto en la citada distribucin media una mala y engaosa informacin en
cuanto a sus propiedades abortivas y a su supuesta condicin de medicamento, lo cual
constituye un acto de manifiesta inconstitucionalidad que genera un evidente peligro
de asesinato masivo cuya apologa de impunidad se est propiciando con el citado proRecordatorio
grama abortivo; y que para tratar de legitimar su proceder la ministra ha argumentado
que las citadas pldoras se venden desde el ao 2001 en farmacias vecinales a S/. 25.00
cada una, por lo que al permitirse su acceso a personas que ostentan medios econmicos suficientes, debe tambin facilitarse su uso gratuito a parejas pertenecientes a
poblaciones pobres dentro del programa de control de la natalidad.
Agrega finalmente la demandante que el accionar del Ministerio de Salud responde a
intereses personales que solo buscan contribuir con el desarrollo de grupos econmicos nacionales e internacionales (empresas biotecnolgicas) que hacen de la ciencia
un negocio aun a costa del resguardo y del verdadero respeto por los derechos de la
humanidad.
La Procuradora Pblica a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Salud se
apersona al proceso deduciendo las excepciones de falta de legitimidad para obrar de
la demandante, de caducidad y de falta de agotamiento de la va administrativa. Por
otra parte y en cuanto al fondo de la demanda solicita que sea declarada improcedente
y/o infundada, por considerar que el Ministerio de Salud dispuso por Resolucin Suprema N. 007-2003-SA, de fecha 11 de septiembre de 2003, la conformacin de una
Comisin de Alto Nivel encargada de emitir un informe Cientfico Mdico y Jurdico, y
que culminadas sus labores dicho informe concluy en que la anticoncepcin oral de
emergencia posee pleno sustento constitucional y legal y que su disponibilidad en los
servicios del Ministerio de Salud para la poblacin de menores recursos debe ser libre,
voluntaria, informada e idntica a la que se ofrece a las usuarias de mayores recursos en
las farmacias privadas del pas.
Agrega que a raz de ello es que fue expedida la Resolucin Ministerial N. 668-2004/
MINSA mediante la cual se aprueban las Guas Nacionales de Atencin Integral de la
Salud Sexual y Reproductiva que contienen los mtodos, tcnicas y servicios que contribuyen con la salud y el bienestar reproductivo; y que mediante Resolucin Defensorial
N. 040-2003-DP, del 18 de Diciembre del 2003, se aprob el Informe Defensorial N. 78
Anticoncepcin Oral de Emergencia en el que se concluye que los mecanismos de accin del Anticonceptivo Oral de Emergencia son similares a las pastillas de uso regular.
Aduce tambin que el mtodo referido acta: i) Inhibiendo o retrasando la ovulacin;
ii) Dificultando la migracin espermtica debido al espesamiento del moco cervical; y
iii) Afectando levemente el endometrio. No obstante lo cual, en ningn momento qued acreditado que tal efecto sobre el endometrio sea suficiente para impedir la implantacin, lo que supone que no afecta el embarazo ya iniciado y por tanto no es abortivo.
Sostiene por ltimo la representante de la demandada que la restriccin en el uso del
Anticonceptivo oral de emergencia constituye un asunto de salud pblica, en tanto impide a las mujeres de escasos recursos contar con un mtodo anticonceptivo cientficamente reconocido para evitar embarazos no deseados.
Con fecha 17 de agosto de 2005 el Vigsimo Noveno Juzgado Especializado en lo Civil
de Lima, declara infundadas las excepciones propuestas y fundada en parte la demanda,
fundamentalmente por considerar que por el desempeo de la demandada en cuanto
a la ejecucin del Programa de Distribucin Pblica de la denominada pldora del da
siguiente, se podra generar una amenaza sobre el derecho a la vida del concebido al
no haberse descartado en forma palmaria el tercer efecto del citado frmaco. La demanda sin embargo se desestima en cuanto al extremo en el que se solicitaba la previa
consulta al Congreso de la Repblica, por parte de la demandada.
En segunda instancia y en sucesivos momentos se apersonan al proceso y solicitan ser
considerados en la condicin de amicus curiae diversas entidades y organizaciones:
La Defensora del Pueblo quien mediante escrito de fecha 15 de Noviembre del 2005
y reiterando su Informe Institucional N. 78 y su Recomendacin efectuada median-
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
93
94
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
te Resolucin Defensorial N. 040-2003/DP del 19 de diciembre del 2003, concluye

que los mecanismos de accin del anticonceptivo oral de emergencia, son similares
al del resto de anticonceptivos, por lo que solo acta sobre el proceso de ovulacin y
dificulta la migracin espermtica, y si bien altera levemente el endometrio, no impide el proceso de implantacin ni tampoco tiene efecto alguno despus de haberse
producido ste, lo que supone que no afecta el embarazo ya iniciado y no es, por
tanto, abortiva.
La Academia Peruana de Salud, quien mediante escrito del 6 de diciembre del 2005
argumenta que el Anticonceptivo Oral de Emergencia es un mtodo anticonceptivo
cientficamente reconocido, efectivo y seguro que cubre las necesidades insatisfechas
de planificacin familiar, evitando las consecuencias de embarazos no deseados que
incrementan la mortalidad materna, especialmente en las mujeres pobres y adolescentes, por lo que garantizar su accesibilidad es un asunto de salud pblica que compete al Estado.
La Organizacin Panamericana de la Salud (Oficina de la Organizacin Mundial de la
Salud), quien mediante escrito del 14 de marzo del 2006 puntualiza que la comunidad
cientfica internacional coincide en que el anticonceptivo oral de emergencia no es
abortivo y no impide la implantacin de un vulo fecundado ya que no tiene efectos
sobre el endometrio, siendo por otro lado un asunto de salud pblica, y que permite a
las mujeres y sobre todo a las ms pobres contar con un mtodo anticonceptivo cientficamente reconocido que contribuye a evitar los embarazos no deseados.
El Colegio Mdico del Per, quien mediante escrito del 15 de marzo del 2006 especifica que la poltica de Estado destinada a garantizar el acceso al anticonceptivo
oral de emergencia de las mujeres pobres y extremadamente pobres constituye la
respuesta ms adecuada que el Estado pueda dar a la sociedad para atender el problema que suponen los embarazos no deseados y los abortos inducidos, garantizando
el derecho a la planificacin familiar. Aade que por lo dems la actitud de quienes
se oponen a su acceso se debe a la falta de informacin o de actualizacin en la informacin sobre el mecanismo de accin de las hormonas del citado anticonceptivo,
slo as se explica que el supuesto terico de accin antiimplantatoria del vulo fecundado en el endometrio contine siendo un tema de controversia.
El estudio para la Defensa de los Derechos de la Mujer (DEMUS), Instituto Peruano
de Paternidad Responsable (INNPARES) y Centro de Promocin y Defensa de los
Derechos Sexuales y Reproductivos (PROMSEX) quienes mediante escrito del 15 de
marzo del 2006 arriban a la conclusin de que el anticonceptivo oral de emergencia
no amenaza ni viola la vida del concebido. Agregan que las normas que obligan al
Ministerio de Salud a distribuir dicho mtodo son plenamente constitucionales y por
tanto aplicables y que, al revs de ello, su no provisin atenta contra el derecho de
las personas a acceder a una gama amplia de mtodos anticonceptivos.
La Alianza Latinoamericana para la Familia (ALAFA), quien mediante escrito del 20
de julio del 2007, concluye en que cientficamente no es posible afirmar que la pldora del da siguiente no tiene efectos abortivos, incertidumbre que resulta suficiente
para encontrar acreditada la amenaza reclamada sobre el derecho fundamental a la
vida del concebido.
La Population Research Institute quien mediante escrito del 11 de septiembre del
2008 sostiene que no se puede comercializar una droga cuando existe la posibilidad
de que uno de sus mecanismos de accin pueda atentar contra el derecho a la vida.
La duda en todo caso favorece la vida, y en el caso concreto al embrin.
La Coordinadora Nacional Unidos por la Vida y la Familia (CONUVIFA), quien mediante escrito del 11 de septiembre del 2008 argumenta que la pldora del da siguiente puede prevenir la implantacin en el tero de un vulo fecundado, es decir,
de un concebido, lo cual frustra el curso regular y natural de una vida que es la que
el Estado debe proteger y respetar.
La Asociacin Nacional de Mdicos Catlicos del Per, quien mediante escrito del 11
de septiembre del 2008 sostiene que la vida humana comienza con la fusin del vulo
y el espermatozoide, dndose con ello inicio a la concepcin; y que de generalizarse
el uso del anticonceptivo oral de emergencia se correra el riesgo de condenar a
muerte a un vasto sector de seres humanos cuyo nico delito sera no haber llegado
a tiempo para implantarse en el tero de la madre.
La Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, con fecha 27 de noviembre del 2008 y tras sucesivas discordias, revoca la sentencia apelada en el extremo en que
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
se declara fundada la demanda, y reformndola la declara fundada slo en parte, pero

limitando la decisin en cuanto se refiere a la vulneracin del derecho a la informacin.
Argumenta su posicin en el hecho de que en las Guas Nacionales de Atencin Integral
de Salud Sexual y Reproductiva no se ha consignado que los Anticonceptivos Orales
Recordatorio
de Emergencia producen una ligera alteracin al endometrio, que en todo caso no es
determinante para impedir la implantacin. Por otro lado se declara infundados los
otros extremos de la demanda, tanto el que seala que se estara vulnerando el derecho
a la vida por tener el anticonceptivo oral de emergencia carcter abortivo, como el que
peda ordenar al Ministerio de Salud excluir al citado anticonceptivo de sus programas
de planificacin familiar.
FUNDAMENTOS
De acuerdo al petitorio de la demanda, el presente proceso constitucional tiene por
objeto que el Ministerio de Salud se abstenga de:
Iniciar el programa de distribucin de la denominada Pldora del Da Siguiente en
todas las entidades pblicas, asistenciales, policlnicos y dems centros hospitalarios
en los cuales se pretenda su entrega gratuita.
Distribuir bajo etiquetas promocionales, proyectos que el Poder Ejecutivo pretenda
aprobar y ejecutar respecto del Mtodo de Anticoncepcin Oral de Emergencia, sin
previa consulta del Congreso de la Repblica.
Legitimidad procesal
De manera preliminar a la solucin de la presente controversia y aun cuando en la
sede judicial ya ha habido en su momento un pronunciamiento sobre las excepciones
deducidas por la Procuradura Pblica a cargo de los asuntos judiciales de la entidad
demandada, este Tribunal considera importante hacer referencia a la condicin procesal de la entidad demandante.
Por la especfica cuestin controvertida que no trata de un particular inters que corresponda de manera exclusiva y excluyente a la demandante, sino que se trata de un
inters jurdico general que traspasa dicho inters particular al ingresar al mbito del
inters comn, podramos afirmar que se configurara el supuesto de un inters difuso
al que se refiere el artculo 40 del Cdigo Procesal Constitucional.
Siendo que el presente caso se encuentra referido a la distribucin gratuita de un producto farmacutico vital para la vida misma que como derecho fundamental de la persona humana obliga a su proteccin por el Estado, la que desde luego alcanza en general a los consumidores, corresponde asumir dicha proteccin conforme lo prescribe el
artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per, ya que se encuentran dentro del mbito
de la especial proteccin que corresponde asumir al Tribunal Constitucional, en aras
de la afirmacin desde la perspectiva antropocntrica del principio kantiano de que la
persona, es eje centro, conforme lo prescribe el art. 1 de la Constitucin, que privilegia
a la persona humana como el centro de la preocupacin por el Estado y la sociedad en
general. La postura del consumidor exige segn el artculo 65 de la Constitucin que
El Estado defienda el inters de los consumidores y usuarios, garantizando el derecho
a la informacin sobre los bienes y servicios que se encuentran a su disposicin en el
mercado, en bien de la salud y la seguridad de la poblacin.
Cuestiones a resolver
1. Derecho a recibir informacin
En la normativa internacional se encuentra consagrado el contenido de este derecho.
As se tiene el artculo 19 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el
artculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; y a nivel regional el
artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. A nivel nacional,
en el mismo sentido se encuentra establecido en el inciso 4), artculo 2, de nuestra
Constitucin Poltica.
En cuanto a lo que es materia del presente proceso, el derecho a la informacin sobre
los distintos mtodos anticonceptivos que se constituye en el presupuesto bsico para
el ejercicio de los derechos reproductivos de la mujer, consagrados en el artculo 6 de
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
95
96
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
la Constitucin. Pero es tambin un autntico principio constitucional que obliga al

Estado a brindar la informacin necesaria para que tanto la paternidad y maternidad se
desarrollen en condiciones de responsabilidad, obligando a que las personas asuman a
conciencia las implicancias y la trascendencia de traer un hijo a la sociedad. En consecuencia, el derecho a la informacin sobre los mtodos anticonceptivos constituye una
forma de concretizar el principio de dignidad de la persona humana y forma parte de
los elementos esenciales de una sociedad democrtica, porque posibilita el ejercicio de
los derechos sexuales de modo libre, consciente y responsable [STC 7435-2006-PC/TC,
fundamento de voto del magistrado Mesa Ramrez].
2. Derecho a la autodeterminacin reproductiva como un derecho implcito del libre
desarrollo de la personalidad y autonoma
El derecho a la autodeterminacin reproductiva es un derecho implcito contenido en
el ms genrico derecho al libre desarrollo de la personalidad. Este derecho consiste en
la autonoma para decidir en los asuntos que slo le ataen a la persona. Pero tambin
puede afirmarse que el derecho a la autodeterminacin reproductiva se desprende del
reconocimiento de la dignidad de la persona humana y del derecho general de libertad que le es inherente. Dignidad y libertad concretizadas a partir de la necesidad de
poder optar libremente y sin ninguna interferencia en el acto de trascender a travs de
las generaciones. Libertad para poder decidir cmo ser racional, con responsabilidad,
sobre: 1) El momento adecuado u oportuno de la reproduccin; 2) La persona con
quin procrear y reproducirse; y, 3) La forma o mtodo para lograrlo o para impedirlo
[STC 7435-2006-PC/TC, fundamento de voto del Magistrado Mesa Ramrez]. En consecuencia, toda mujer tiene derecho a elegir libremente el mtodo anticonceptivo de
su preferencia, lo que est directamente relacionado con su decisin acerca de cuntos
hijos quiere tener, con quin y cundo.
3. La vida como derecho fundamental
Dado que nuestro orden jurdico protege al ser humano desde la concepcin, y se acusa
a la denominada Pldora del Da Siguiente de afectar justamente al concebido, este
Tribunal estima que en el decurso de esta sentencia deber responderse las siguientes
cuestiones:
La eliminacin de un embrin fecundado antes de su completa anidacin en el endometrio implica una afectacin del derecho a la vida de un ser humano?
El embrin fecundado es el conceptus al que el derecho peruano le otorga proteccin
jurdica?
La concepcin se produce en la fecundacin o en la anidacin o tambin llamada
implantacin?
Cules son los efectos de la pldora en la madre y en el proceso reproductivo humano?
Slo a partir de las respuestas que se haga a estas preguntas ser posible establecer
jurdicamente si es que la denominada Pldora del Da Siguiente afecta o no el
derecho a la vida reconocido tanto por los documentos internacionales de derechos
humanos como por nuestro ordenamiento jurdico interno.
3.1. El Tribunal Constitucional, derechos fundamentales y el derecho a la vida
El reconocimiento de los derechos fundamentales, como facultades inherentes
emanadas de todo ser humano y por lo tanto no pertenecientes en exclusiva a
determinados grupos sociales o de personas, es una conquista del constitucionalismo y que con su proceso evolutivo ha venido a constituir lo que hoy se denomina
Estado constitucional democrtico y social. Los Estados han venido efectuando un
reconocimiento positivo de los derechos fundamentales, usualmente en las normas
fundamentales de sus respectivos ordenamientos, como un presupuesto de su exigibilidad como lmite al accionar estatal y al de los propios particulares. Sin embargo,
tal exigibilidad no slo aparece desde el reconocimiento positivo sino, quiz con
mayor fuerza, a partir de la connotacin tica y axiolgica de los derechos fundamentales, en tanto manifiestas concreciones positivas del principio-derecho de dignidad humana, preexistente al orden estatal y proyectado en l como fin supremo
de la sociedad y del Estado (artculo 1 de la Constitucin) [STC N. 01417-2005PA, fundamento 2].
El Tribunal Constitucional ha sealado en relacin al derecho a la vida que Nuestra Constitucin Poltica de 1993 ha determinado que la defensa de la persona
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
humana y el respeto a su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado;

la persona est consagrada como un valor superior, y el Estado est obligado a protegerla. El cumplimiento de este valor supremo supone la vigencia irrestricta del
derecho a la vida, pues este derecho constituye su proyeccin; resulta el de mayor
Recordatorio
connotacin y se erige en el presupuesto ontolgico para el goce de los dems derechos, ya que el ejercicio de cualquier derecho, prerrogativa, facultad o poder no
tiene sentido o deviene intil ante la inexistencia de vida fsica de un titular al cual
puedan serle reconocidos tales derechos. [STC N. 01535-2006-PA, fundamento
83).
Dado que el derecho a la vida no se agota en el derecho a la existencia fsicobiolgica, a nivel doctrinario y en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional lo
encontramos definido tambin desde una perspectiva material. As, se ha dicho que
actualmente, la nocin de Estado social y democrtico de Derecho concreta los
postulados que tienden a asegurar el mnimo de posibilidades que tornan digna la
vida. La vida, entonces, ya no puede entenderse tan solo como un lmite al ejercicio
del poder, sino fundamentalmente como un objetivo que gua la actuacin positiva
del Estado, el cual ahora se compromete a cumplir el encargo social de garantizar,
entre otros, el derecho a la vida y a la seguridad.[STC N. 01535-2006-PA, fundamento 82].
3.2. El derecho a la vida en los tratados y otros documentos internacionales de los que
el Per es parte
El derecho a la vida, inherente a toda persona humana, ha sido consagrado tambin por documentos internacionales relacionados con los derechos humanos, de
los que el Per forma parte y que los vinculan especialmente en virtud de lo dispuesto por la Disposicin Final Cuarta de la Constitucin, en los siguientes trminos: Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias
ratificadas por el Per.
As, por la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (artculo
I) Todo ser humano tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su
persona.; por la Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculo 3) Todo
individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.; y
por el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 6) El derecho
a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estar protegido por la
ley. Nadie podr ser privado de la vida arbitrariamente. Igualmente, la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos Pacto de San Jos de Costa Rica- dispone en
su artculo 4, inciso 1), que Toda persona tiene derecho a que se respete su vida.
Este derecho estar protegido por la ley, y, en general, a partir del momento de la
concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente. Este mismo documento, en su artculo 5, inciso 1), agrega: Toda persona tiene derecho a que se
respete su integridad fsica, psquica y moral; y, en el artculo 11, inciso 1), establece que Toda persona tiene derecho al respeto de su hora y al reconocimiento de su
dignidad. Asimismo, la Declaracin de los Derechos del Nio de 1959 (prrafo 3
del Prembulo) Considerando que el nio, por su falta de madurez fsica y mental,
necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto
antes como despus del nacimiento.
4. La ontognesis humana desde la perspectiva de la ciencia
4.1. Identidad gentica e individualidad biolgica
Chieri y Zannoni, respecto a la formacin de una nueva individualidad gentica, sealan que en el caso del hombre, todas las clulas surgen de una inicial, el cigoto,
el cual se forma a partir de la unin del vulo procedente de la madre y el espermatozoide procedente del padre. El vulo aporta toda la maquinaria celular, adems
de un ncleo que contiene la mitad de la informacin gentica de la madre. El
espermatozoide aporta exclusivamente el ncleo con la mitad de la informacin
gentica del padre. La fusin de ambas informaciones genticas da lugar al material
gentico del hijo; en consecuencia, cada nuevo individuo es nico en su informacin gentica, de aqu el trmino de individualidad biolgica. Prosiguen afirman-
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
97
98
ollo
nidos
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
do que a su vez, esta informacin de la primera clula es heredada por cada una
de las clulas que se van a desarrollar a continuacin, de manera que todas tienen
el mismo material gentico. Es por ello que si se estudia el ADN de clulas(...) De
cualquier parte del organismo, siempre se encuentra el mismo material gentico,
propio de cada individuo y diferente de cualquier otro, excepto en el caso de los gemelos monocigticos. [Chieri, Primarosa y ZannonI, Eduardo A. Prueba de ADN.
Buenos Aires: Astrea, 2da. edicin actualizada y ampliada, 2001, p. 4].
4.2. Teoras sobre el inicio de la vida
Desde el punto de vista de la ciencia mdica existen diversas teoras que pretenden
identificar el momento en el que la vida humana empieza. Hay quienes consideran
que la vida humana surge desde el instante en que se inicia la actividad cerebral
(aproximadamente la sexta semana contada desde la fecundacin), pues resulta
lgico que si la persona llega a su fin con el estado irreversible de las funciones cerebrales, de la misma manera la actividad cerebral dara inicio a la vida. Sin embargo, las ms importantes considerando el nmero de seguidores, y que justamente
han sido ampliamente debatidas a partir del caso en cuestin, se encuentran en la
llamada "Teora de la Fecundacin", basada principalmente en la existencia, ya en
esta instancia, de una nueva individualidad gentica; y la "Teora de la Anidacin",
fundamentada en la viabilidad del embrin y la certeza del embarazo.
La "Teora de la Fecundacin" se basa, en principio, en que la concepcin y por
ende el inicio del proceso vital se origina en la fecundacin. Sin embargo, la fecundacin es un proceso que dura algunas horas, y se inicia con la penetracin del
espermatozoide en el vulo, y concluye luego con la interaccin bioqumica con
la formacin del cigoto que es la clula que resulta de la fusin de los proncleos
masculino y femenino.
De los que se adscriben a la "Teora de la Fecundacin" hay sectores que consideran
que desde el inicio del proceso fecundatorio ya nos encontramos ante la concepcin pues una vez que el vulo ha sido fecundado por el espermatozoide, se ha
dado inicio a un proceso vital irreversible. Frente a ellos, se encuentran quienes
consideran que, aun cuando la concepcin se produce en la fecundacin, sta se da
recin en el momento de la fusin de los proncleos masculino y femenino (singamia), conjugndose los 23 cromosomas paternos con los 23 cromosomas maternos,
surgiendo el cigoto como realidad nueva, diferenciado de la madre y del padre, y
con autonoma gentica para presidir su propio desarrollo; desarrollo que acaba
con la muerte y que durante todo su proceso ni la madre ni ningn otro agente externo le agregan nada a su configuracin gentica e individualidad ya establecida.
La "Teora de la Anidacin", considera en principio que el inicio del ser humano
slo es posible afirmarlo a partir de la anidacin del vulo fecundado (cigoto) en
la parte interior del tero materno. La anidacin no es un acto instantneo sino
que tambin es un proceso que comienza aproximadamente al stimo da de la
fecundacin, cuando el cigoto ya transformado en blastocisto empieza a adherirse
al endometrio y con la hormona llamada gonadatrofina corinica humana (HCG)
secretada por el blastocisto a travs de la sangre, el cuerpo materno advierte que
se est desarrollando un nuevo individuo, actuando entonces para impedir la ovulacin. El proceso de anidacin dura aproximadamente siete das una vez iniciado
y 14 desde la fecundacin. Segn esta teora all recin se da la concepcin, cuyo
producto el concebido- sera el embrin que ha iniciado su gestacin en el seno
materno. Solo a partir de all habra certeza del embarazo de la madre
5. El concebido como sujeto de proteccin jurdica
5.1. Tratamiento del concebido en el ordenamiento jurdico peruano
El Cdigo Civil de 1852, siguiendo una corriente trazada ya desde el Derecho romano, estableca en su artculo 1 que El hombre, segn su estado natural, es nacido
o por nacer, y en el artculo 3 que al que est por nacer se le reputa nacido para
todo lo que le favorece; para finalmente agregar en el artculo 4 que El nacido
y el que est por nacer necesitan para conservar y trasmitir estos derechos que su
nacimiento se verifique pasados seis meses de su concepcin, que vivan cuando
Desarrollo
de contenidos
menos veinticuatro horas y que tenga figura humana.
Lecturas
seleccionadas
El proyecto de Cdigo Civil de 1890 era, por su parte, hasta ms preciso al estaRecordatorio
blecer en su artculo 149 que el hombre, segn su estado natural, es concebido
o
nacido, agregando que al concebido se le reputa nacido para todo lo que le favorece. Ya el Cdigo Civil de 1936 no utiliza el trmino concebido, como se prevea
en el proyecto antes glosado, sino que estableca que El nacimiento determina la
personalidad. Al que est por nacer se le reputa nacido para todo lo que le favorece,
a condicin de que nazca vivo.
El Cdigo Civil de 1984, en su artculo 1 declara que la persona humana es sujeto
de derecho desde su nacimiento, agregando que la vida humana comienza con
la concepcin, y que El concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece. Por su parte, el Decreto Legislativo N. 346 Ley de Poltica Nacional de
Poblacin, establece en el artculo IV inciso I del Ttulo Preliminar que La Poltica
Nacional garantiza los derechos de la persona humana: a la Vida y que El concebido es sujeto de derecho desde la concepcin; la Ley N. 26842 Ley General de
Salud, cuyo ttulo Preliminar, artculo III, estipula que toda persona tiene derecho
a la proteccin de su salud en los trminos y condiciones que establezca la ley,
as como que El concebido es sujeto de derecho en el campo de la salud. El Cdigo Sanitario aprobado en marzo de 1969 mediante Decreto Ley N. 17505, estableca en su artculo 17 que Con la concepcin comienza la vida humana y nace el
derecho a la salud. El cuidado de la salud durante la gestin comprende a la madre
y al concebido; agregaba tambin (artculo 31) que Al nio desde la concepcin
hasta la adolescencia le corresponde un esmerado cuidado de la salud; de otro
lado, en el artculo 113 estipulaba que Las acciones de salud comprenden al hombre desde la concepcin hasta la muerte y deben ejercitarse en todas las etapas de
conforman su ciclo vital.
El derogado Cdigo de los Nios y Adolescentes aprobado por Decreto Ley N.
26102, en el artculo I del Ttulo Preliminar defina: Se considera nio a todo ser
humano desde su concepcin hasta cumplir los 12 aos de edad y adolescente desde los 12 hasta cumplir los 18 aos de edad; y, en cuanto a los derechos, sealaba
en su artculo 1 que Todo nio y adolescente tienen derecho a la vida desde el
momento de la concepcin. El presente Cdigo garantiza la vida del concebido,
protegindolo de experimentos o manipulaciones genticas contrarias a su integridad y desarrollo fsico o mental. Ambas disposiciones se repiten prcticamente de
manera literal en el vigente Cdigo de los Nios y Adolescentes aprobado por Ley
N. 27337.
Tanto por la normativa internacional como la nacional (constitucional como infraconstitucional) resulta evidente que la vida es protegida desde la concepcin;
siendo sta, por lo menos desde la perspectiva del Derecho aplicable a nuestro
pas, una cuestin ya determinada, y sobre la cual no tendra utilidad hacer en este
momento disquisiciones mayores.
Aun as, y he ah una de las claves de la controversia, del conjunto de normas anotadas, que por cierto no agotan a todas las que en nuestro ordenamiento hacen
referencia a la vida y su proteccin jurdica desde la concepcin, se aprecia que
ninguna de ellas explica o define en qu momento del proceso vital se produce la
concepcin. Sin embargo, debe remarcarse que s existe una norma, actualmente
vigente, que de alguna manera compromete su posicin respecto al momento desde el cual se debe brindar atencin y proteccin al ser humano, fijndolo en este
caso a partir de la fecundacin.
Se trata del documento denominado La Salud Integral; Compromiso de Todos
Modelo de Atencin Integral de Salud, aprobado por Resolucin Ministerial N.
729-2009-SA/DM de 20 de junio de 2003, como marco conceptual referencial que
establece las acciones y estrategias para garantizar la satisfaccin de las necesidades
de salud de las personas, la familia y la comunidad(resaltado nuestro). En este documento, cuyo cumplimiento e implementacin corresponde tanto a la Direccin
General de Salud de las Personas como a las Direcciones Regionales y Sub Regiona-
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
99
ollo
nidos
100
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
les de Salud, se dispone entre otros aspectos, la implementacin de programas de

Atencin Integral, y para ello, el punto 1.1 Grupos Objetivo para los Programas de
Atencin Integral prev que Cada Programa de Atencin Integral de Salud por
Etapa de la Vida, contiene un grupo objetivo diferenciado por cada etapa de vida
los cuales se constituyen de la siguiente manera: *Programa de Atencin Integral
de Salud del Nio, que comprende desde la fecundacin hasta los 9 aos... (resaltado y subrayado nuestro). La misma disposicin seala la necesidad de que cada
programa a fin de optimizar la atencin se divida en sub-grupos por etapas de la
vida; y, en lo que corresponde a los nios, establece como el primero de ellos al de
Nio por nacer: desde la fecundacin hasta antes del nacimiento (resaltado y subrayado nuestro). En el anexo 2 del mismo documento se establecen los Cuidados
Esenciales para los Programas de Atencin Integral de Salud por Etapas de la Vida,
el cual en el punto denominado Atenciones Individuales Especficas del Nio. Estimulacin Prenatal y Temprana prev lo siguiente: Atencin peridica durante
la gestacin, a fin de estimular el desarrollo psicoafectivo del nio. Conjunto de
procesos y acciones que potencian y promueven el desarrollo fsico, mental, sensorial y social del ser humano desde la fecundacin hasta el nacimiento (resaltado
y subrayado nuestro).
5.2. El concebido para la doctrina jurdica
Es importante, en primera instancia, indagar cmo ha sido entendido el trmino
concepcin en el mundo jurdico a travs de los diccionarios jurdicos; por lo que
se recurrir a uno histrico de nuestro pas y a dos de los ms usados en el mundo
hispano: los diccionarios de Garca Caldern, Cabanellas y Omeba, respectivamente. Es as que estas fuentes definen el trmino concepcin de la siguiente manera:
- Unin de los materiales suministrados por ambos sexos en el acto procreativo,
para la formacin de un nuevo ser, y se remite, entre otros al trmino preez
[Garca Caldern, Francisco. Diccionario de la Legislacin Peruana, tomo I.
Lima: Grijley, edicin en facsmil de la segunda edicin, 2003, p. 501]. En cuanto
a esta ltima palabra, indica: Se llama preez o preado el estado de una mujer
que ha concebido un hijo [Op. cit. Tomo II, p. 1571].
- El acto de la fecundacin y comienzo del proceso vital. Se agrega que fisiolgicamente La concepcin se efecta en el momento en el cual la cabeza del
espermatozoide penetra en el vulo. La concepcin no es inmediata a al cpula
carnal; pues a veces puede transcurrir algn tiempo desde sta al instante en que
el espermatozoide, o elemento masculino, fecunda el vulo o elemento femenino. En cuanto al aspecto estrictamente jurdico seala que Desde la concepcin
en el seno materno comienza la existencia de las personas [Cabanellas, G. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Tomo II. Buenos Aires: Heliasta, 16
edicin, 1981, p. 253].
- Del latn (concepto-nis). Accin y efecto de concebir. Biolgicamente es el momento de fecundacin del vulo, que determina en el orden jurdico, el comienzo
de la existencia de la persona [Enciclopedia Jurdica Omeba, Ed. Bibliogrfica
Argentina, sine data, Tomo III, p. 578].
Dentro del campo jurdico, como se encuentra glosado supra, si bien se reconoce
reiteradamente al concebido como sujeto de derechos, la normativa no define ese
estado, salvo un caso en el que, como se ha sealado, expresamente se inclina a
considerar a la vida como un proceso que se inicia con la fecundacin. Dentro de
esa situacin de controversia anotada, es posible identificar:
Un importante grupo de juristas que se han pronunciado a favor de ubicar la
concepcin en la etapa de la fecundacin y especficamente a partir de la fusin
de los proncleos y la formacin de la nueva clula distinta a la que le dieron
origen. Entre ellos se encuentran, slo para citar a los peruanos, Marcial Rubio
Correa, CARLOS Fernndez Sessarego y Enrique Varsi Rospigliosi, reconocidos
juristas y especialistas en derecho constitucional, derecho civil y derecho gentico, respectivamente. Esta posicin considera que toda la informacin constitutiva del nuevo ser ya est contenida en esa primera y nica clula; ella contiene el
cdigo de la vida que igualmente se encuentra en cualquier ser humano nacido.
Todo lo que le ha de permitir evolucionar, toda la informacin necesaria y a
la vez suficiente que define las caractersticas de un nuevo ser humano, nico
e irrepetible, surge de la unin de los 23 cromosomas femeninos con los 23
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
masculinos. Es un ser humano en una etapa inicial y en proceso de desarrollo,

pero ello no debe implicar que se le condicione o niegue la titularidad de los
derechos que surgen de su propia naturaleza, menos an el de la vida, que es
el presupuesto para el goce de todos los dems. De otro lado, condicionarRecordatorio
los
derechos dependiendo de la edad o de la etapa de desarrollo implicara una
vulneracin del principio derecho de igualdad, reconocido tanto por nuestra
constitucin como por todos los tratados internacionales de derechos humanos.
Por su parte, se encuentran aquellos que consideran la anidacin del vulo fecundado en el tero materno como el inicio de la vida humana, la gestacin y
por ende el embarazo de la mujer. Entre ellos se encuentran Luis BRAMONT
Arias, Luis Bramont-Arias Torres, Ral Pea Cabrera, Luis Roy Freire, Felipe Villavicencio Terreros y Jos Hurtado Pozo, todos juristas reconocidos en el mbito
penal, siguiendo as la corriente mayoritaria en este campo del Derecho.
Corresponde a la ciencia describir y explicar el proceso de reproduccin humana y
cada una de las etapas del ter vital del ser humano; y, sobre esa base, apoyndose en
lo que la ciencia mdica seala, correspondera al mundo jurdico resolver las controversias que se le presenten. Como la ciencia mdica se encuentra dividida, y no
puede arribar a una respuesta definitiva, el mundo jurdico tambin se encuentra
dividido. Es por ello que, para la solucin del presente caso, adquieren singular relevancia algunos principios de interpretacin de los derechos fundamentales, como
el pro homine y el favor dbilis.
6. Aplicacin de los principios de interpretacin constitucional: La posicin del Tribunal Constitucional respecto a la concepcin
6.1. Principios de interpretacin de la Constitucin y los derechos fundamentales
Si se hace referencia a los derechos fundamentales, evidentemente que al mismo
tiempo se hace mencin tambin a la parte dogmtica de la Constitucin que a su
vez los reconoce y garantiza; tanto a partir de su condicin de derechos subjetivos,
por la que no solo se protege a sus titulares de las injerencias injustificadas y arbitrarias de cualquiera (sea el Estado o un tercero), facultndolos tambin para exigir
del estado determinadas prestaciones concretas; como a partir de su naturaleza
de derecho objetivo, es decir como elementos que legitiman y constituyen todo el
ordenamiento jurdico, toda vez que comportan valores materiales o instituciones
sobre los cuales se estructura (o debe estructurarse) la sociedad democrtica y el
Estado Constitucional [STC N. 3330-2004-PA, fundamento 9].
De all que, para el presente caso, tan controvertido y con posiciones encontradas
tanto en la ciencia mdica como en la jurdica, resulta necesario acudir al criterio
de interpretacin constitucional denominado por la doctrina como interpretacin
institucional, y que ya ha sido utilizado y definido en la jurisprudencia de este
Colegiado.
6.1.1. Interpretacin institucional
Este criterio interpretativo [STC N. 0008- 2003-PI, fundamento 5] permite identificar en las disposiciones constitucionales una lgica hermenutica unvoca, la que,
desde luego, debe considerar a la persona humana como el prius tico y lgico del
Estado social y democrtico de Derecho. En efecto, las normas constitucionales no
pueden ser comprendidas como tomos desprovistos de interrelacin, pues ello
comportara conclusiones incongruentes. Por el contrario, su sistemtica interna
obliga a apreciar a la Norma Fundamental como un todo unitario, como una suma
de instituciones poseedoras de una lgica integradora uniforme.
Por ello es necesario sustraerse de las posiciones subjetivas que pretendan glosar
la Carta Fundamental, pues, como afirma Garca Pelayo, lo significativo para
la interpretacin no es la razn instrumental o la voluntad subjetiva del constituyente, sino la racionalidad y voluntad objetivas que se desprenden del texto.
[Garca Pelayo, MANUEL Consideraciones sobre las clusulas econmicas de
la Constitucin. En: Estudios sobre la Constitucin espaola de 1978, a cargo
de M. Ramrez, Zaragoza, 1979, p. 79]. A tal propsito coadyuvan los principios
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
101
ollo
nidos
102
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
interpretativos institucionales de unidad de la Constitucin, eficacia integradora y concordancia prctica.

Dichos principios, que no son sino muestras de un criterio de interpretacin institucional superior, permiten inferir lo que Peter Hberle denomina las cristalizaciones culturales subyacentes en todo texto jurdico, las que, sin duda, se encuentran
contenidas tambin en la Constitucin. En consecuencia, ninguna sociedad que se
precie de mantener una slida identidad con el bien comn, puede soslayar que
la Norma Fundamental encierra todo un complejo cultural, en el que es posible
identificar un mnimo comn axiolgico, esto es, el punto de encuentro entre los
valores bsicos de la comunidad. As, la Constitucin no se limita a ser un conjunto
de textos jurdicos o un mero compendio de reglas normativas, sino la expresin de
un grado de desarrollo cultural, un medio de autorrepresentacin (...) de todo un
pueblo, espejo de su legado cultural y fundamento de sus esperanzas y deseos. (...).
De ah que los propios textos de la Constitucin deban ser literalmente cultivados
(la voz cultura como sustantivo procede del verbo latino cultivare) para que devengan autntica Constitucin. [Hberle, Peter. Teora de la Constitucin como ciencia de la cultura. Traduccin de Emilio Mikunda. Madrid: Tecnos, 2000, pp. 34-35].
Por todo ello, representa un mandato para este Colegiado identificar los contenidos valorativos dispuestos en la Carta Fundamental, que la erigen como la letra viva
que plasma la propia esencia cultural de nuestra sociedad, y que son el fundamento
tanto para reconocer las dificultades y contingencias del presente como para avizorar las eventuales soluciones a futuro.
Los fundamentos axiolgicos de la Constitucin -cuyo presupuesto ontolgico es
la dignidad de la persona humana (artculo 1)-, son la expresin y la propia proyeccin de nuestra comunidad. De ah su importancia, y la necesidad inexorable
de reconocerlos, desarrollarlos y ubicarlos en el contenido esencial de todos y cada
uno de los derechos fundamentales.
En efecto, el ncleo duro de los derechos fundamentales, ms all de la materia
concreta sobre la que versen, y al margen de la tcnica ponderativa que pueda
aplicrseles, est imbuido de los valores superiores de nuestro orden constitucional. Y es que un derecho fundamental desprovisto de la raigambre tica que debe
transitar nuestro sistema cultural, poco tendr siquiera de derecho, pues estar
condenado al repudio social.
De otro lado, existe un conjunto de principios o directrices de aplicacin e interpretacin propios de los derechos fundamentales. En tal medida, para el anlisis
del presente caso resulta imprescindible considerar de manera especial como pauta
o cauce hermenutico el principio pro homine y el principio pro debilis, justamente
porque se presenta en la circunstancia de analizar un caso donde se encuentran
en cuestin el derecho a la vida y la situacin o condicin ms dbil en que podra
encontrarse el ser humano: cuando inicia su proceso vital, el primer paso en el
desarrollo de su vida que acabar con la muerte.
6.1.2. Principio pro homine
El principio pro homine es un principio hermenutico que al tiempo de informar
el derecho de los derechos humanos en su conjunto, ordena que deba optarse, ante
una pluralidad de normas aplicables, siempre por aquella norma iusfundamental
que garantice de la manera ms efectiva y extensa posible los derechos fundamentales reconocidos; es decir aquella que despliegue una mayor eficacia de la norma.
O como reiteradamente ha sealado la jurisprudencia del Tribunal Constitucional,
el principio pro homine implica que los preceptos normativos se tengan que interpretar del modo que mejor se optimice el derecho constitucional y se reconozca la
posicin preferente de los derechos fundamentales [STC N. 1049-2003-PA, fundamento 4]. Asimismo pero de manera inversa, tambin implica que debe preferirse
la norma o interpretacin ms restringida cuando de los que se trata es de fijar
restricciones al ejercicio de los derechos, sean stas de carcter permanente o extraordinaria. Esta directriz de preferencia de normas o de interpretacin alcanza a
Desarrollo
de contenidos
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
ser aplicable incluso en los casos de duda sobre si se presenta una situacin en que
se encuentran en juego derechos fundamentales u otros derechos.
6.1.3. Principio pro debilis
Debe tambin servir como pauta interpretativa de los derechos fundamentales implicados en el presente caso el principio favor debilis, pro debilis o principio de
proteccin a las vctimas, que junto con el principio pro homine antes anotado,
configuran el principio de centralidad del ser humano. Este principio manda que
ante situaciones de derechos fundamentales en conflicto, debe tenerse especial
consideracin con aquella parte ms dbil, en una situacin de inferioridad y no
de igualdad con la otra.
6.2. Anlisis en concreto
Este Tribunal considera que se debe ser sumamente cauteloso en la dilucidacin
de este caso, en el que existen posiciones encontradas desde la ciencia respecto a
los efectos de la pldora en el cuerpo de la madre y en el proceso vital del nuevo
ser. Si bien no corresponde zanjar las dudas de la ciencia o definir desde esa perspectiva cundo es que la vida comienza, pues la auctoritas de este Colegiado no es
cientfica, si le corresponde administrar sobre la duda que genera la inexistencia de
consenso y certeza sobre los efectos de la pldora.
Para ello, previamente se debe adoptar una posicin evidentemente sobre fundamentos que resulten razonables y justos, y sin olvidar que lo que se est interpretando es nada menos que la norma constitucional, la cual, no es otra cosa que un
ensayo, tal vez imposible y casi podramos calificarlo de fustico, pero profundamente humano y digno de ser interpretado, de transformar en derecho escrito los
supremos valores, la pretensin de encerrar de definir en una norma positiva,
lo que por su naturaleza es inasible e indefinible: lo absoluto. [Cappelletti, M. El
control judicial de la constitucionalidad de las leyes en el derecho comparado. Traduc. De Cipriano Lara y Hctor Fix Zamudio, Mxico, 1996, p. 74].
A este Colegiado corresponda pues, dentro del marco constitucional y sobre la
base de los valores y principios que la configura, ponderar adecuadamente cada
una de las posiciones expresadas y mostradas en el expediente, respecto a lo que
la ciencia mdica entiende por concepcin y el momento en que sta se produce.
Igualmente debe ponderar lo que dice la doctrina y normativa jurdica, que no
hace sino replicar la controversia inconclusa sobre este hecho tan trascendental.
Este inacabado debate, del que se ha dado slo somera cuenta, no hace sino mostrar de manera descarnada el hecho de que el ser humano, tan orgulloso de s por
el avance cientfico y grado de evolucin que ha logrado, todava no es capaz de
determinar, sin lugar a controversia, el instante en el que se ha creado un nuevo
miembro de su especie.
Teniendo en cuenta todo lo expresado hasta aqu, y surgiendo la disyuntiva de
tener que optar por uno de los principios de interpretacin constitucional desarrollados supra respecto a la constitucin del concebido; este Colegiado se decanta por
considerar que la concepcin de un nuevo ser humano se produce con la fusin
de las clulas materna y paterna con lo cual se da origen a una nueva clula que,
de acuerdo al estado actual de la ciencia, constituye el inicio de la vida de un nuevo ser. Un ser nico e irrepetible, con su configuracin e individualidad gentica
completa y que podr, de no interrumpirse su proceso vital, seguir su curso hacia
su vida independiente. La anidacin o implantacin, en consecuencia, forma parte
del desarrollo del proceso vital, mas no constituye su inicio. Por lo dems, aun cuando hay un vnculo inescindible entre concebido-madre y concepcin-embarazo, se
trata de individuos y situaciones diferentes, respectivamente; pues es la concepcin
la que condiciona el embarazo y no el embarazo a la concepcin, y es el concebido
el que origina la condicin de mujer embarazada, y no la mujer embarazada la que
origina la condicin de concebido.
7. La denominada Pldora del Da Siguiente y sus efectos
La abundante instrumental que corre en autos nos dice de la riqueza de la informacin
trada al proceso por las partes y por las personas a las que se les ha permitido intervenir
Bibliografa
103
ollo
nidos
104
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
en las instancias precedentes, informacin cientfica que se pone de lado de una y otra
posicin y que an en la incertidumbre el Tribunal est en el deber de decidir puesto
que conforme a lo que prescribe el artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, los jueces no pueden dejar de resolver el conflicto sometido a su
determinacin, ni en casos de vacos de la ley o en ausencia de ella.
7.1. Lo que dicen los insertos en el producto, respecto a sus efectos
Junto con lo anterior, en que, como se ha reseado, existen posiciones encontradas
en el mundo cientfico respecto a los efectos de la pldora, es necesario e importante determinar lo que los fabricantes y/o distribuidores del producto, que operan en
nuestro pas con sus correspondientes autorizaciones, refieren respecto de aqul y
la forma en la que actan.
GLANIQUE (Levonorgestrel) 0.75 1.5 mg., elaborado en Argentina por Laboratorios Blipack, S. A. En el inserto del producto se seala: Farmacodinamia: El
mecanismo de accin de levonor-gestrel no se conoce completamente. GLANIQUE, en dosis de dos tomas o dosis nica bloquea la ovulacin, impidiendo
la fecundacin si la relacin sexual ha ocurrido en las 72 horas precedentes a
la ovulacin, es decir en el periodo durante el cual el riesgo de fecundacin
es el ms alto. Podra impedir igualmente la implantacin de un vulo, pero
es ineficaz si el proceso de implantacin ha comenzado. (Negrita y subrayado nuestro). (informacin aparecida en: http://www.facmed.unam.mx/bmnd/
plm_2k8/src/prods/35280.htm).
TIBEX (Levonorgestrel) 0,75 mg.; Farmindustria S.A. En el inserto del producto
se seala: Accin Farmacolgica: Levonorgestrel inhibe la secrecin de la gonadotropina e la pituitaria anterior, previniendo la ovulacin y la maduracin
folicular. Interfiere con la fertilizacin y la implantacin en el ciclo luteal por
espesamiento del moco cervical y cambios en el endometrio. (Negrita y subrayado nuestro). (informacin aparecida en: (http://www.farmindustria.com.pe/
productos/222.html).
POSTINOR 2 (Levonorgestrel) 0,75 mg.; Fabricado por: Laboratorio Gedeon
Richter S.A.Budapest, Hungra. En el inserto del producto se seala: Accin
Farmacolgica: POSTINOR 2 (levo-norgestrel) a la dosis recomendada inhibe la
secrecin de las gonadotropinas de la hipfisis anterior, de este modo acta impidiendo o previniendo la ovulacin y la maduracin folicular. Asimismo, tiene
accin anticonceptiva a travs de otro mecanismo interfiriendo con el transporte
espermtico por espesamiento del moco cervical. Consecuentemente, previene
la fecundacin e implantacin en el ciclo luteal. Por el contrario, no es eficaz
una vez iniciado el proceso de implantacin. (Negrita y subrayado nuestro).
(informacin aparecida en la pgina web www.col.org.pe/biblio/plm/PLM/
productos/32067.htm).
NORTREL (Levonorgestrel) 0,75 mg.; Laboratorios Farmacuticos Markos S.A.
En el inserto del producto se seala: Accin Farmacolgica: Mecanismo de accin/Efecto. Anticonceptivo (sistmico): La inhibicin de la excrecin de las
gonadotropinas de la pituitaria anterior previene la ovulacin y la maduracin
folicular y es una de las acciones anticonceptivas de levonorgestrel. En algunos
pacientes que usan anticonceptivos solamente dosis bajas de progestinas, particularmente implantes subdrmico de levonorgestrel, la ovulacin no se suprime
consistentemente de ciclo a ciclo. El efecto anticonceptivo de la progestina se
alcanza a travs de otros mecanismos que resultan en interferencia con fertilizacin e implantacin en el ciclo luteal tal como adelgazamiento del moco cervical y cambios en el endometrio.. (Negrita y subrayado nuestro). (informacin
aparecida en http://www.col.org.pe/biblio/plm/PLM/productos/52934.htm).
POST DAY (Levonorgestrel) 0,75 mg.; Lafrancol. En el inserto del producto se
seala: Accin Farmacolgica: POSTDAY es un medicamento que inhibe y retrasa la ovulacin, altera el transporte espermtico mediante el espesamiento del
moco cervical. Posteriormente impide la fecundacin e implantacin por lo que
no se debe administrar despus de dicho suceso. Una de las acciones anticonceptivas del levonorgestrel es la inhibicin de la secrecin de gonadotropina de la
Desarrollo
de contenidos
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Anotaciones
glndula pituitaria anterior previniendo la ovulacin y maduracin del folculo.

(Negrita y subrayado nuestro). (informacin aparecida en la siguiente direccin
electrnica http://www.col.org.pe/biblio/plm/PLM/productos/47894.htm).
Conforme se desprende de la glosa aparecida en el inserto de los cinco productos

mostrados y autorizados en nuestro pas como Anticonceptivos Orales de Emergencia, en todos los casos se hace referencia al denominado tercer efecto, esto es
expresamente refieren, segn el caso, que adems de inhibir la ovulacin o espesar
el moco cervical, previenen, interfieren o impiden la implantacin.
El Reglamento para el Registro, Control y Vigilancia Sanitaria de Productos Farmacuticos y Afines, aprobado por D.S., N. 010-97-SA, en su artculo 49 modificado
por D.S. N. 020-2001-SA establece que El prospecto o inserto que acompaa al
producto farmacutico deber consignar, la siguiente informacin: a) Nombre
del producto farmacutico. b) Denominacin Comn Internacional (DCI). En
el caso de los productos medicinales homeopticos se deber consignar el nombre
cientfico del recurso o recursos utilizados. c) Forma farmacutica. d) Principios
activos y excipientes (c.s.p.). e) Accin farmacolgica. f) Indicaciones. g) Cuando
corresponda, deber indicarse las interacciones con otros medicamentos y con alimentos, contraindicaciones, precauciones incompatibilidad, reacciones adversas,
advertencias y tratamiento en caso de sobredosis. h) Dosis y va de administracin.
Informacin sobre algunos excipientes cuyo conocimiento sea necesario para un
correcto uso del producto.
De acuerdo a las Identificaciones Estndar de Datos en Salud, aprobado por D.S.
N. 024-2005-SA, Rotulado, se define como (tem 20 del anexo): Leyenda o escrito, inserto o prospecto que se imprime o adhiere en los envases del producto,
se le adjunta o lo acompaa y que contiene la informacin tcnica que obra en
el registro sanitario del producto. En el mismo cuerpo legal se define (tem 19)
Registro Sanitario como Procedimiento de aprobacin por la autoridad sanitaria
competente del Per para la comercializacin de un medicamento, una vez que
el mismo ha pasado el proceso de evaluacin. El registro debe establecer el uso
especfico del medicamento, las indicaciones y contraindicaciones para su empleo.
Como se desprende de esta normativa, los insertos incluidos en los envases de los
productos farmacuticos en general, y obviamente en los que corresponden a Levonorgestrel en sus distintas presentaciones y marcas, no slo se trata de informaciones que los propios fabricantes consignan sobre la base de sus investigaciones y
experimentaciones con el producto que colocan al acceso del pblico. Tambin,
y esto es sumamente importante relevar, constituyen dichos insertos un pronunciamiento de las autoridades sanitarias peruanas, pues al momento de otorgar el
Registro Sanitario a un medicamento, se est aprobando su comercializacin una
vez pasado el proceso de evaluacin (evaluacin que se supone- es muy rigurosa,
dada la naturaleza del producto y su uso en seres humanos, debiendo establecer
dicho registro el uso especfico del medicamento, las indicaciones y las contraindicaciones para su empleo.
Aparece como contradictorio para este Colegiado que, al tiempo que el accionado Ministerio de Salud niegue cualquier efecto de los anticonceptivos orales de
emergencia sobre el endometrio y la implantacin, el mismo Ministerio de Salud
reciba y previa evaluacin apruebe registros sanitarios de dichos productos donde
se expresa todo lo contrario.
7.2. Lo que dice la FDA
A mayor abundamiento, es necesario referir lo que respecto a los anticonceptivos
de emergencia y, especficamente del producto Plan B (una de las formas como
se presenta el producto en los Estados Unidos), seala la Agencia norteamericana
para la Administracin de Alimentos y Drogas FDA
(http://www.fda.gov/Drugs/DrugSafety/PostmarketDrugSafety InformationforPatientsandProviders/ucm109795.htm).
Bibliografa
105
ollo
nidos
as
nadas
torio
106
Actividades
Autoevaluacin
Glosario
Bibliografa
1. What is emergency contraception?
Anotaciones
Emergency contraception is a method of preventing pregnancy to be used after a

contraceptive fails or after unprotected sex. It is not for routine use. Drugs used for
this purpose are called emergency contraceptive pills, post-coital pills, or morning
after pills. Emergency contraceptives contain the hormones estrogen and progestin (levonorgestrel), either separately or in combination. FDA has approved two
products for prescription use for emergency contraception Preven (approved in
1998) and Plan B (approved in 1999).
Su traduccin sera:
Qu es anticoncepcin de emergencia?
La anticoncepcin de emergencia es un mtodo de prevencin de embarazo, a
ser usado cuando un anticonceptivo falla o luego de sexo sin proteccin. No es
de uso rutinario. Los medicamentos (drogas) usados para ste propsito, son
llamadas pldoras (pastillas) anticonceptivas de emergencia, pldoras post coito
o pldoras del da siguiente. Los anticonceptivos de emergencia contienen las
hormonas estrgeno y progesterona, ya sea por separado o en combinacin. La
FDA ha aprobado dos productos para ser usados en caso de anticoncepcin de
emergencia : Preven y Plan B.
2. What is Plan B?
Plan B is emergency contraception, a backup method to birth control. It is in the
form of two levonorgestrel pills (0.75 mg in each pill) that are taken by mouth after
unprotected sex. Levonorgestrel is a synthetic hormone used in birth control pills
for over 35 years. Plan B can reduce a womans risk of pregnancy when taken as
directed if she has had unprotected sex. Plan B contains only progestin, levonorgestrel, a synthetic hormone used in birth control pills for over 35 years. It is currently
available only by prescription.
Su traduccin sera:
Qu es el Plan B?
Plan B es anticoncepcin de emergencia, un mtodo backup de control de natalidad. Se administra en forma de dos pastillas de levonorgestrel que se toman
por va oral, luego de haber tenido sexo sin proteccin. Levonorgestrel es una
hormona sinttica usada en pldoras de control de natalidad (anticonceptivos)
por ms de 35 aos. Plan B reduce el riesgo de la mujer de quedar embarazada,
cuando es ingerido tan pronto haya tenido sexo sin proteccin. Plan B contiene
slo progestin, levonorgestrel, una hormona sinttica usada en pldoras de control de natalidad por mas de 35 aos. Regularmente, se puede conseguir bajo
prescripcin (mdica).
3. How does Plan B work?
Plan B works like other birth control pills to prevent pregnancy. Plan B acts primarily by stopping the release of an egg from the ovary (ovulation). It may prevent
the union of sperm and egg (fertilization). If fertilization does occur, Plan B may
prevent a fertilized egg from attaching to the womb (implantation). If a fertilized
egg is implanted prior to taking Plan B, Plan B will not work. (resaltado y subrayado
nuestro).
Su traduccin sera:
Cmo trabaja (acta) Plan B?
Plan B trabaja como cualquier otra pldora de control de natalidad, para prevenir el embarazo. Plan B acta primeramente, paralizando la liberacin de un
huevo (ovulo) del ovario. Puede impedir la unin entre el espermatozoide y el
vulo (fertilizacin). Si ocurriese la fertilizacin, Plan B puede impedir que el
vulo fertilizado se adhiera en el tero (implantacin). Si el vulo estuviera implantado antes de tomar Plan B, Plan B no trabaja.
La misma Agencia norteamericana para la Administracin de Alimentos y Drogas
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
FDA, tambin tiene registrado como anticonceptivo oral de emergencia al medicamento denominado Plan B One-Step fabricado por Gedeon Richter, Ltd., para
Duramed Pharmaceuticals, Inc.
http://www.accessdata.fda.gov/drugsatfda_docs/label/2009/021998lbl.pdf)Recordatorio
y
replicado en la pgina web de promocin del producto
(http://www.planbonestep.com/pdf/PlanBOneStepFullProductInformation.
pdf), se indica claramente el efecto sobre la implantacin por alteracin del endometrio. Prescribiendo: PLAN B ONE-STEP CLINICAL PHARMACOLOGY
12.1 Mechanism of Action Emergency contraceptive pills are not effective if a
woman is already pregnant. Plan B One-Step is believed to act as an emergency
contraceptive principally by preventing ovulation or fertilization (by altering tubal transport of sperm and/or ova). In addition, it may inhibit implantation (by
altering the endometrium). It is not effective once the process of implantation
has begun.
Cuya traduccin es: Farmacologa clnica. 12.1 Mecanismo de accin. Las pldoras
de anticoncepcin de emergencia no son efectivas si las mujeres se encuentran
embarazadas. Plan B One-Step se cree que acta como un anticonceptivo de emergencia principalmente evitando la ovulacin o la fertilizacin (por alteracin del
transporte del esperma y vulos). Adicionalmente, puede inhibir la implantacin
(por alteracin del endometrio). No es efectiva una vez que el proceso de implantacin ha comenzado.
Es importante referir que el inserto del producto PLAN B aqu glosado, ha sido
revisado en julio del 2009, segn se consigna al pie del documento.
8. La necesidad de recurrir al principio precautorio en el caso concreto
Junto a los principios que nos han servido de pauta interpretativa respecto al derecho
a la vida; para la adopcin de una posicin respecto a la denominada Pldora del Da
Siguiente y su acusada afectacin al concebido con el denominado tercer efecto, que
producira cambios en el endometrio y no permitira la anidacin, ser necesario utilizar el denominado por la doctrina y la legislacin principio precautorio. Esta directriz
adquiere especial relevancia en los casos donde se encuentran en controversia la posible
afectacin de los derechos a la salud y la vida, por actividades, procesos o productos
fabricados por el hombre.
8.1. Principio precautorio
El principio precautorio inicialmente creado para la proteccin del hbitat de animales y despus en general para la proteccin de la ecologa y el medio ambiente,
ha pasado ya tambin a ser pauta o recurso para el anlisis de actividades, procesos
o productos que puedan afectar a la salud del ser humano. La salud humana es uno
de los ejes fundamentales del recurso a este principio.
Al principio precautorio se le pueden reconocer algunos elementos. Entre ellos:
a) La existencia de una amenaza, un peligro o riesgo de un dao; b) La existencia de una incertidumbre cientfica, por desconocimiento, por no haberse podido
establecer evidencia convincente sobre la inocuidad del producto o actividad aun
cuando las relaciones de causa-efecto entre stas y un posible dao no sean absolutas, o incluso por una importante controversia en el mundo cientfico acerca de
esos efectos en cuestin; y, c) La necesidad de adoptar acciones positivas para que el
peligro o dao sea prevenido o para la proteccin del bien jurdico como la salud,
el ambiente, la ecologa, etc. Una caracterstica importante del principio anotado
es el de la inversin de la carga de la prueba, en virtud de la cual los creadores del
producto o los promotores de las actividades o procesos puestos en cuestin deben
demostrar que estos no constituyen un peligro o no daan la salud o el medio
ambiente.
Respecto de este principio el Tribunal Constitucional ha sealado que b) El principio precautorio o tambin llamado de precaucin o de cautela se encuentra
estrechamente ligado al denominado principio de prevencin. Este exige la adop-
Anotaciones
Bibliografa
107
ollo
nidos
108
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
cin de medidas de proteccin antes de que se produzca realmente el deterioro al

medio ambiente. Aquel opera ms bien ante la amenaza de un dao a la salud o medio ambiente y la falta de certeza cientfica sobre sus causas y efectos. Es justamente
en esos casos en que el principio de precaucin puede justificar una accin para
prevenir el dao, tomando medidas antes de tener pruebas de este [STC N. 35102003-PA]. Adicionalmente ha sealado en la misma sentencia que c) Si bien el
elemento esencial del principio de precaucin es la falta de certeza cientfica para
aplicarlo, aun cuando no sea imprescindible demostrar plenamente la gravedad y
realidad del riesgo, s resulta exigible que haya indicios razonables y suficientes de
su existencia y que su entidad justifique la necesidad de adoptar medidas urgentes,
proporcionales y razonables. No siempre la prohibicin absoluta de determinada
actividad es la nica va para alcanzar determinado grado de proteccin, pues, dependiendo del caso, el mismo puede ser alcanzado, mediante la reduccin de la
exposicin al riesgo, con el establecimiento de mayores controles y la imposicin
de ciertas limitaciones.
Por lo expuesto, atendiendo a que, segn lo evidenciado en autos, el mundo cientfico se encuentra fisurado respecto a los efectos del AOE sobre el endometrio y la
implantacin; es necesario ponderar cada una de las posiciones expresadas, a fin de
definir jurdicamente si tales efectos existen. Dada esta realidad, y sin desconocer la
validez e importancia de las opiniones presentadas durante el proceso, este Tribunal considera que hay suficientes elementos que conducen a una duda razonable
respecto a la forma en la que acta el AOE sobre el endometrio y su posible efecto
antimplantatorio, lo que afectara fatalmente al concebido en la continuacin de
su proceso vital. Esta decisin se adopta fundamentalmente sobre la base de la
informacin expresada en los insertos de cada una de las presentaciones de los anticonceptivos orales de emergencia, que en su totalidad hacen referencia a tal efecto.
No obstante ello, la decisin de ninguna manera podra pretender ser inmutable,
pues como reiteradamente se ha sealado, sta ha debido ser tomada aun cuando
hay importantes razones del lado de la demandada, importantes pero no suficientes, para vencer la duda razonable aludida, por lo menos hoy en da. Ms an, atendiendo justamente a esa situacin, debe quedar claro que si en el futuro se llegase a
producir niveles de consenso tales respecto de la inocuidad del levonorgestrel para
el concebido, evidentemente tendra que cambiarse de posicin.
8.2. Dilucidacin de la controversia
Por lo anteriormente expuesto, y teniendo en cuenta, por un lado, que la concepcin se produce durante el proceso de fecundacin, cuando un nuevo ser se
crea a partir de la fusin de los proncleos de los gametos materno y paterno,
proceso que se desarrolla antes de la implantacin; y, por otro, que existen dudas
razonables respecto a la forma y entidad en que la denominada Pldora del Da
Siguiente afecta al endometrio y por ende el proceso de implantacin; se debe
declarar que el derecho a la vida del concebido se ve afectado por accin del
citado producto. En consecuencia, el extremo de la demanda relativo a que se
ordene el cese de la distribucin de la denominada Pldora del Da Siguiente,
debe ser declarado fundado.
Respecto al extremo de la demanda en el que se pide que una decisin del Poder
Ejecutivo dependa de una eventual y previa consulta al Congreso de la Repblica,
ste debe ser declarado infundado, pues de acuerdo a su configuracin poltico
constitucional, el Per es un Estado que se sustenta, entre otros, en el principio de
divisin, balance y control de poderes (artculo 43 de la Constitucin), en los que
el Poder estatal es ejercido de acuerdo a las funciones, atribuciones y competencias
que la propia Constitucin establece, con las consecuencias y responsabilidades
propias de su funcin.
9. Algunas consideraciones en torno a la venta de la denominada Pldora del Da
Siguiente
Sobre la base de las consideraciones expuestas supra, se ha fundamentado la inconstitucionalidad de la distribucin gratuita como mtodo anticonceptivo del Programa
Nacional de Planificacin Familiar del AOE. Sin embargo, este Colegiado estima nece-
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
sario plantear algunas valoraciones sobre la venta y expendio del producto en farmacias
privadas y establecimientos comerciales, no obstante no formar parte del petitorio de
la demandante. Y ello porque los posibles efectos derivados de la libre comercializacin
desinformada de la AOE representan una amenaza concreta respecto de la cual noRecordatorio
es
posible permanecer indiferentes.
Todos estos elementos de anlisis no se afincan en el mbito de un pretendido perfeccionismo moral ni en el de la tutela dispensada por un Estado paternalista, Los trminos
de por s complejos de la controversia exigen que se tome posicin; conviene subrayar
por ello que frente al relativismo moral y tico de las sociedades actuales, la Constitucin establece un consenso mnimo, esto es, un consenso sobre un ncleo de criterios
morales que representen los valores bsicos para una convivencia realmente humana
[Robles, Gregorio. Los derechos fundamentales y la tica en la sociedad actual. Madrid:
Cuadernos Civitas, 1997. pp. 183 y ss.]. Este Colegiado est convencido de que este consenso mnimo se encuentra en la afirmacin de la proteccin que se exige a los poderes
pblicos respecto a los derechos fundamentales de la persona humana, y de las distintas
dimensiones en las que concurre de manera concreta en un mercado libre de intercambio de bienes y servicios. En efecto, todos los seres humanos somos consumidores y
usuarios, y todas las actividades econmicas que el hombre realiza en una u otra medida
estn destinadas a la satisfaccin de necesidades.
Dentro del espectro de garantas de la tutela de los consumidores, en lo que a materia
del presente caso corresponde, se emitir pronunciamiento sobre el manejo de la informacin sobre los productos (de importancia para la salud pblica y para una adecuada
toma de decisin de consumo).
As, en el fundamento 9 de la STC N. 3315-2004-AA/TC, se ha interpretado que el
artculo 65 de la Constitucin se sustenta en un conjunto de principios, dentro de los
cuales se encuentra el principio in dubio pro consumidor. El cual, en s mismo, implica
un mandato para los operadores administrativos o jurisdiccionales del Estado (entre
ellos este supremo Tribunal) para que realicen una interpretacin de las normas legales
en trminos favorables al consumidor o usuarios en caso de duda insalvable sobre el sentido de las normas. En puridad, alude a una proyeccin del principio pro consumidor.
De all que si haba duda sobre los efectos reflejada en los insertos del producto, sta
ha debido merecer, antes del otorgamiento del Registro Sanitario respectivo que autoriz su expendio en nuestro pas, una evaluacin y, a partir de all, una aprobacin por
parte de las autoridades de Salud, conforme a lo previsto en la normativa del sector. Se
exige por tanto la realizacin directa de la inspeccin tcnica o tcnico-sanitaria y de
los correspondientes controles y anlisis, en la medida en que se cuente con medios
para su realizacin, o promoviendo, colaborando o facilitando su realizacin por otras
entidades u organismos. De lo contrario, los consumidores quedarn en situacin de
indefensin por una deficiencia del Estado en su deber de cautelar los productos que
ingresan al mercado, atendiendo sobre todo a la importancia que tienen en la salud y
la vida humana misma. A esta situacin se aade la comercializacin indiscriminada,
que no se encuentra acompaada de la correspondiente prescripcin, o del necesario
control mdico previo y posterior en los supuestos extraordinarios de su ingesta, o de la
frecuencia de ella. Asimismo, se oferta como un mtodo anticonceptivo, siendo que ni
siquiera los sectores mdicos ms entusiastas pueden darle dicho carcter. Todo lo cual
configura una situacin de irregularidad inconstitucional.
Por ello, este Colegiado considera que el presente caso permite revalorizar el status
de consumidor no como el de ser sujeto pasivo de la economa que observa con
indiferencia o impotencia el modo como los agentes econmicos y las entidades del
Estado competentes desarrollan sus actividades o entran en disputa, sino el de ser
destinatario fundamental de las relaciones que la sustentan y, por supuesto, de aquellas
que la justifican en el marco del Estado social y democrtico de Derecho. Corresponde
pues establecer lmites fundamentados en la relevante posicin que ocupa, lo que
supone que no se puede permitir el acceso al mercado de productos cuyos efectos no
se encuentran debidamente establecidos, por los riesgos inminentes que representa no
slo para la vida del concebido, sino incluso por los efectos secundarios que pueden
presentarse en la propia mujer que las ingiere.
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Glosario
Anotaciones
Bibliografa
109
ollo
nidos
110
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
Entonces surge la interrogante sobre la legitimidad del Estado para intervenir de alguna
manera frente a esta situacin. El razonamiento econmico alega que en los mercados perfectos se debe permitir a los compradores y vendedores interesados llevar a
cabo sus transacciones comerciales sin interferencia del gobierno. Pero los productos
farmacuticos y la atencin de salud son diferentes de otros bienes de consumo, por lo
que varias consideraciones apoyan la necesidad de participacin del gobierno. Uno de
estos supuestos habilitantes es el desequilibrio de informacin, pues a entender de este
Colegiado queda acreditado que las mujeres destinatarias, y a menudo los profesionales
de la salud, tienen dificultades para tener informacin completa acerca de la calidad,
inocuidad, eficacia e idoneidad de este producto.
En consecuencia, todo ello exige que el consumidor disponga de informacin suficiente sobre la seguridad y efectividad del producto. Son las autoridades competentes las
que deben efectivamente cerciorarse, hasta tener un grado de certeza, que el frmaco
tiene propiedades benficas para la salud y que no produce efectos secundarios mortales o dainos. Sin embargo, una vez que esas autoridades efecten tales exmenes y
autoricen el frmaco sin grados de dudas sobre ello, los terceros que sostengan que las
autoridades se han equivocado, deben probar el efecto daino que alegan (inversin
de la carga de la prueba).
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
Declarar FUNDADA la demanda; en consecuencia, ordenase al Ministerio de Salud se
abstenga de desarrollar como poltica pblica la distribucin gratuita a nivel nacional
de la denominada Pldora del Da Siguiente.
Ordenar que los laboratorios que producen, comercializan y distribuyen la denominada
Pldora del Da Siguiente incluyan en la posologa la advertencia de que dicho producto podra inhibir la implantacin del vulo fecundado.
Publquese y notifquese.
- SS.
- Vergara Gotelli
- Mesa Ramrez
- Beaumont Callirgos
- Eto Cruz
- lvarez Miranda
Diagrama
Diagrama
Objetivos
Desarrollo
Objetivos
de contenidos
Actividades
Inicio
Inicio
ACTIVIDAD N 1
Autoevaluacin
Esta actividad puede consultarla en su aula virtual

Desarrollo
de contenidos
Actividades
Lecturas
seleccionadas
Autoevaluacin
Glosario
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Bibliografa
Anotaciones
Recordatorio
Anotaciones
Bibliografa
BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD IV
Desarrollo
de contenidos
Objetivos
Inicio
Actividades
Autoevaluacin
Lecturas
seleccionadas
Glosario
Recordatorio
Anotaciones

Glosario
Anotaciones
DERECHO
DE LAS PERSONAS
Bibliografa
1) E
l rgano supremo de las asociaciones de las comunidades campesinas es la
asamblea general
( )
2) E
l poder ejecutivo regula el estatuto de las comunidades
( )
3) L
as comunidades campesinas carecen de proteccin constitucional
( )
4) Las comunidades campesinas son instituciones que pertenecen al derecho

agrario y no al derecho civil.
( )
5) Las Comunidades alcanzan existencia legal slo con su inscripcin en el registro correspondiente
( )
6) El hombre que siendo parte de una comunidad campesina se casa con una
dama de otra comunidad pasa automticamente a formar parte de las dos
comunidades campesinas
( )
7) Las comunidades deben contar slo con un padrn de catastro. ( )
8) En el Per es lcito emplear vientres de alquiler
( )
9) Es ilegal que las parejas recurran a los medios de reproduccin asistida ( )
10) L
as comunidades tienen como fin el mejor aprovechamiento de su patrimonio
( )
Bibliografa
111
ollo
nidos
112
Actividades
Autoevaluacin
as
nadas
Glosario
Bibliografa
torio
Anotaciones
ANEXO
ANEXO: CLAVES DE LAS AUTOEVALUACIONES

1) F
2) F
3) V
4) F
Marque la respuesta correcta
1) e
2) e
3) a
Complete lo siguiente:
1) Capacidad jurdica.
2) Incapaces absolutos.
3) Incapaces relativos.
4) Los prdigos.
1) F
2) F
Complete la frase:
1) Cualquier interesado, el ministerio pblico y del que fue declarado muerto.
2) Ausencia.
3) Domicilio conyugal.
4) La residencia habitual en un lugar.
Verdadero o falso donde corresponda:
1) V
2) V
3) V
4) V
5) F
6) V
7) F
8) F
9) V
10)V
1) V
2) V
3) F
4) V
5) F
6) F
7) F
8) F
9) F
10)V

Derecho de Las Personas

Caricato da

Informazioni sul documento

Titolo originale

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

Derecho de Las Personas

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

DERECHO DE

Shirley Yamily Chinchay Villarreyes

Cada autor es responsable del contenido de su propio texto.

Diagrama de presentacin de la Unidad i

organizacin de los aprendizajes

Tema N 1: FUNDAMENTOS FILOSFICOS DE LA INVESTIGACIN CIENTFICA

2 Clasificacin. derecho pblico y privado

3 El derecho civil, definicin e importancia

4 El cdigo civil de 1984, su contenido y antecedentes

5 El ttulo preliminar del cdigo civil

Tema N 2: Artculos de I al IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil

1 Abrogacin de la ley. tipos de derogacin

2 Ejercicio abusivo del derecho

4 Teora de los hechos cumplidos y los derechos adquiridos

Tema N 3: Artculos V al VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil

 1 Conceptos de orden pblico y buenas costumbres

5 La analoga, conceptos, aplicacin analgica de las normas

2 La nulidad del acto jurdico

3 Inters para obrar

4 Aplicacin de la norma pertinente por el juez (iura novit curia)

Tema N 4: Artculos VIII al X del Ttulo Preliminar

1 Obligacin de suplir los defectos o deficiencias de la ley

2 Las lagunas del derecho

3 Defectos o deficiencias de la ley

4 Aplicacin supletoria de las normas

5 Los vacos de la ley. aplicacin supletoria del cdigo

Unidad II: EL CONCEBIDO, LA PERSONA NATURAL Y LA CAPACIDAD JURDICA

Diagrama de presentacin de la Unidad ii

organizacin de los aprendizajes

1 El concebido como sujeto de derecho

2 Problemas tico-jurdicos de la ing. gentica respecto a la maternidad asistida

4 Actos de disposicin del cuerpo

5 Derecho a la Intimidad personal y familiar

2 El nombre como derecho y deber de la persona

4 El domicilio y su importancia. Teora subjetiva y Teora objetiva del domicilio

Tema N 3: capacidad jurdica

3 Incapacidad absoluta (causales)

5 Representacin de los incapaces

Tema N 4: Fin de la Persona

2 La declaracin judicial de ausencia y sus consecuencias jurdicas

3 El fin de la persona humana. Consecuencias jurdicas

El cambio de nombre. Luis Lingn Cabrera

Unidad III: La Persona Jurdica, Asociacin, Fundacin y Comit

Diagrama de presentacin de la Unidad iII

organizacin de los aprendizajes

Tema N 1: La Persona Jurdica en el Cdigo Civil

Tema N 2: Las Asociaciones - Primera Parte

2 El estatuto de la asociacin, contenido del estatuto

3 Los libros de la asociacin

3 Extincin de las asociaciones

Tema N 3: Las Asociaciones - Segunda Parte

Tema N 4: Las fundaciones

3 El concejo de supervigilancia de las fundaciones. Atribuciones

2 Diferencias con otras personas jurdicas sin fines de lucro

Tema N 6: Asociacin, Fundacin y Comit no inscrito

Bibliografa de la Unidad III

AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD III

Unidad IV: Las Comunidades Campesinas

Diagrama de presentacin de la Unidad iv

organizacin de los aprendizajes

Tema N 1: Las Comunidades Campesinas

1 Tratamiento constitucional y legal

2 Anlisis de la ley general de las comunidades campesinas. Ley N 24656

1 Conceptos de orden pblico y buenas costumbres