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LA MEDIACIN EN EL DERECHO
ADMINISTRATIVO
Jaime RODRGUEZ-ARANA
l. INTRODUCCIN
La mediacin es una tcnica de resolucin o prevencin de conflictos que lgicamente ha ido evolucionando con el paso del tiempo y en funcin de la
intensidad y las necesidades de participacin de los
ciudadanos en los asuntos pblicos, provocando
razonables escenarios de equilibrio en sus relaciones
con el poder pblico. En el mbito civil, la mediacin
juega sin especiales dificultades en la medida en que
se discurre en el mbito del primado de la
autonoma de la voluntad y, por ello, el contrato a
Catedrtico de derecho administrativo de la Universidad de La
Corua.
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principios rectores de la poltica social. En este marco, pues, el papel y funcionalidad de la Administracin pblica, poco a poco, ha tenido que adaptarse a
nuevas exigencias y requerimientos que se derivan
de la principal funcin constitucional de las estructuras administrativas: servir con objetividad al inters general, tal y como dispone solemnemente el artculo 103 de la Constitucin.
En efecto, la nota del servicio permite comprender el
alcance de las potestades y poderes de los que dispone la Administracin pblica. Su significado es
bien claro: la Administracin est a disposicin de
los intereses generales, ha de promover las condiciones para la efectividad de la libertad e igualdad
de los ciudadanos y ha de facilitar la participacin
de todos en la vida social, poltica, econmica y cultural. Si esto es as, como parece, entonces se
comprender sin especiales problemas que los
conflictos o tensiones que pueden producirse en
relacin con el inters general puedan tanbin
resolverse con una adecuada y equilibrada
participacin de los ciudadanos, sea en sede de
mecanismos
alternativos
a
los
recursos
administrativos de alzada o reposicin, sea en virtu
de tcnicas que puedan alumbrarse para encontrar
soluciones o dichos conflictos o tensiones que
puedan producirse.
II. MEDIACIN E INTERS GENERAL
El artculo 103 de la Constitucin, por su parte, dispone que el servicio que ha de prestar la Administracin debe ser objetivo. Efectivamente, una vez
que la subjetividad se ha desterrado del quehacer de
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las Administraciones pblicas como reducto del antiguo rgimen, procede actuar racionalmente, objetivamente, en virtud de argumentaciones, de acuerdo
con los ms elementales patrones de la lgica. Si esto es as, entonces tampoco debera ofercer demasiadas resistencias la admisin de la idea de que la
Administracin, a la hora de servir el inters general, cuente con la opinin de los ciudadanos afectados o interesados. Es decir, el inters general deja
de ser un concepto sagrado, mstico, del que slo
puede tratar u operar el personal habilitado por un
especial nombramiento publicado en el peridico
oficial. La perspectiva iluminista de un inters
general que interpreta o aplica exclusivamente el
personal al servicio de las Administraciones pblicas
ha dejado ser una realidad . Ahora, los postulados
del Estado social y democrtico de derecho, si proyectan su luz sobre la realidad de las Administraciones pblicas, han de permitir que, como ha sentenciado el Tribunal Constitucional del Reino de Espaa el 7 de febrero de 1984, ese inters general,
que es el inters de todos y cada uno de los espaoles, se defina, no ya unilateralmente por los poderes
pblicos, sino a travs de un quehacer integral y
armnico entre las Administraciones pblicas y los
agentes sociales.
La centralidad del ser humano y de su dignidad, corolario del Estado de derecho, va a exigir tambin
que las personas dispongan de mayores espacios de
participacin para que la definicin del inters general se pueda realizar tal y como parece querer el
modelo del Estado social y democrtico de derecho,
en contextos de integracin y complementariedad.
Cmo haya de hacerse esto en cada caso es algo que
ha de resolverse en el marco de la ejecucin e implementacin de las diferentes polticas pblicas. La
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El articulo 88 de la LRJAPPAC introduce por primera vez en el derecho administrativo espaol un mecanismo de finalizacin pactada del procedimiento
administrativo. El precepto, como es sabido, abre la
puerta, en su pargrafo primero, a la posibilidad de
que tales convenios, adems de su condicin de finalizadotes del procedimiento administrativo, puedan insertarse en los mismos con carcter previo,
vinculante o no, a las resoluciones que les ponga fin.
Es decir, es posible que estos convenios se confeccionen antes o despus del proceso y, en el caso, de
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que tengan la condicin de terminadores del procedimiento administrativo, tal y como establece el artculo 42 LRJAPPAC, hacen superfluo la resolucin
formal de la Administracin porque, lisa y llanamente, tienen la consideracin jurdica de pactos o convenios finalizadotes de dicho procedimiento administrativo.
El artculo 88 de la LRJAPPAC seala lmites claro a
la mediacin en estos supuestos: que la mediacin
no sea contraria al ordenamiento jurdico, que no
trate sobre materias no susceptibles de transaccin
y que tenga por objeto satisfacer el inters pblico
que las Administraciones pblicas tienen encomendado. Es decir, el legislador admite, como es lgico y
coherente con la clusula del Estado social y democrtico de derecho, que el inters pblico se puede
encontrar en el marco del dilogo entre Administracin y ciudadanos, que es el mbito en el que se
mueve la mediacin administrativa.
En estos casos, sea mediacin previa al procedimiento o en el procedimiento mismo con el fin de
terminarlo, nos encontramos ante una nueva modalidad de actividad de la Administracin que se puede
denominar consensual, acordada o pactada. En
realidad, se trata de una cierta quiebra de la prerrogativa de la accin unilateral de la Administracin al
permitirse que en ciertos casos sea posible que la
unilateralidad se transforme en una bilateralidad a
la que se dota de la misma eficacia jurdica.
Sin embargo, en la doctrina se ha puesto de manifiesto la abstraccin, generalidad y deficiencia tcnica del precepto que, en todo caso, ha hecho posible
que en la realidad lo que suceda es que en el trmite
de audiencia el particular asuma una determinada
posicin que la Administracin acepta y, a su vez,
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travs de estas vas complementarias a una terminacin espontnea del proceso judicial en curso que
tendr que estar presidida por la cooperacin prctica y fctica entre el juez instructor y las partes.
Este tipo de mecanismos complementarios son, eso,
complementarios, por lo que en todo caso estarn
abiertos a una posible impugnacin. Surgen en el
marco de la colaboracin entre el juez y las partes
de manera que el juez, en el momento procesal adecuado puede acordar que las partes, voluntariamente, intenten poner fin al pleito a travs de las tcnicas convencionales. El articulo 77 de la WCA permite tal posibilidad introduciendo por primera vez la
terminacin convencional del proceso jurisdiccional
contencioso administrativo siempre que el juicio se
promueva sobre materias susceptibles de transaccin y, en particular, cuando verse sobre cuestin de
cantidad.
Es verdad que en el articulo 77 se hace referencia a
conciliacin, transaccin y acuerdo. Sin embargo, en
el prrafo tercero de este precepto la generalidad del
trmino acuerdo podra acoger la institucin mediadora en el proceso contencioso administrativo. Al
mencionar el acuerdo al que pueden llegar las partes en este pargrafo, Carballo Martnez (2008, 194)
entiende que puede ser la consecuencia de la
transaccin, de la conciliacin o, tambin, el marco
de la mediacin.
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cin encomienda a esta institucin la defensa de estos derechos para lo que podr supervisar la actuacin de las Administraciones pblicas. De esta manera, ante quejas concretas ante el funcionamiento
de la Administracin que puedan traer consigo la
lesin de derechos fundamentales, el Defensor del
Pueblo puede realizar una importante mediacin.
La mediacin del Defensor del Pueblo se conoce como mediacin institucional en la medida en que es
realizada por una institucin, en este caso de relevancia constitucional. Es una mediacin que permite comprender hasta que punto la participacin de
un tercero con una especial autoridad puede alcanzar, bien interviniendo directamente entre dos o ms
personas para conseguir un arreglo, bien facilitando
los medios operativos para que la intervencin se
produzca en las mejores condiciones de efectividad.
El Defensor del Pueblo, al supervisar la actividad de
la Administracin para defender los derechos fundamentales de las personas puede intervenir eficazmente para conseguir que la Administracin modifique sus criterios de actuacin ya s se pueda ejercer,
por ejemplo, un derecho fundamental en mejores
condiciones.
En este punto, tal y como adelantamos con anterioridad, debe sealarse que el concepto de la buena
Administracin, y su cara oscura, la mala Administracin, proceden en buena medida del ombudsman
europeo tal y como, por ejemplo, se pone de manifiesto en el cdigo europeo de conducta administrativa aprobado a instancias del Defensor del Pueblo
Europeo. Pues bien, siendo como es, adems, la
buena Administracin, ms all de un principio general de actuacin administrativa, un derecho fundamental de la persona, el Defensor del Pueblo, en
su labor de censura o denuncia de la Administra480
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La proyeccin de la clusula del Estado social y democrtico de derecho sobre el entero sistema del derecho administrativo y sobre la actuacin de las Administraciones pblicas est provocando cambios y
transformaciones relevantes en el entendimiento de
los conceptos, categoras e instituciones del derecho
administrativo. El concepto mismo de inters general,
antao asociado a una perspectiva de la unilateralidad dogmtica y esttica, hoy contrasta con nuevos
esquemas y formas de actividad de las Administraciones pblicas a partir del criterio de la participacin
como elemento bsico para la definicin, ejecucin o
evaluacin de las polticas pblicas.
En el marco de un acercamiento ms abierto y dinmico de la participacin al concepto de inters
general, hoy nos encontramos con frmulas o mecanismos que comienzan a admitir en su seno esquemas de colaboracin entre lo pblico y lo privado
que pueden ayudar a resolver conflictos y problemas
derivados de las relaciones jurdicas entre las Administraciones pblicas y los ciudadanos. La mediacin, como tcnica de composicin de intereses, sea
en el marco de la resolucin de conflictos, como mecanismo alternativo a los recursos administrativos,
en el seno de un procedimiento contencioso administrativo, o en el mbito de la supervisin de la actividad administrativa para la defensa de los derechos fundamentales de la persona, ofrece en nuestro
tiempo grandes posibilidades de desarrollo. Siempre
que se tenga presente que no es una panacea ni que
es la regla general. Ms bien, lo que la mediacin
puede resolver en este tiempo es un considerable
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nmero de conflictos que existen entre Administracin y particulares que un simple esfuerzo de composicin podra verse solucionados evitando recursos administrativos o judiciales
IX. BIBLIOGRAFA
CARBALLO MARTNEZ, G., La mediacin administrativa y el Defensor del Pueblo, Madrid, Pamplona,
2008.
ALFONSO MELLADO, C.L., La mediacin en el Derecho Positivo espaol, Tribuna Social, 1991, n 8-9,
pginas 29 a 36
BAO LEON, J.M., "Terminacin convencional del
procedimiento administrativo", en Jornadas de estudio de la reforma de la Ley 30/92, MAP, Madrid,
1997, pginas 151-169
BOUMAKANI, B., "La mediation dans la vie administrative", Reuue de Droit Public de la Science Politique,
2003, n 3, pginas 863-888.
BUSTILLO BOLADO, R., Convenios y contratos ad-
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JAIME RODRGUEZ-ARANA
GONZLEZ PREZ, J., "La transaccin en el proyecto de ley de la jurisdiccin contencioso administrativa", en RAP, enero-abril 1998, n 154, pginas 7 a
28.
GONZLEZ-VARAS, S., "La irrupcin de las negociaciones en el Derecho Administrativo: transacciones,
convenios, arbitrajes", en Revista de Estudios de la
Administracin Local, mayo-diciembre 2001, n 286287, pginas 53 a 90.
MERINO MERCHAN, J.F., El equivalente jurisdiccional en el dereclw pblico espaol, CEPYCO, Madrid,
2002.
SANCHEZ MORON, M., La apertura delprocedimiento administrativo a la negociacin con los ciudadanos
en la ley 30/92 de rgimen jurdico de las Administraciones pblicas y del procedimiento administrativo
comn, IVAP, Oate, 1995.
TORNOS MAS, J., "Medio complementarios a la resolucin jurisdiccional de los conflictos administrativos", en RAP, n 136, 1995, pginas 149 a 177.
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