Sucesiones Completo

Mdulo 1
Unidad 1
Lectura 1
Materia: Derecho Privado VII. Sucesiones

Profesor: Esp. Ab. Adriana Mara Warde
Materia: Derecho Privado VII. Sucesiones Profesor: Esp. Ab. Adriana Mara Warde | 1
1. DERECHO DE LAS SUCESIONES

En el lenguaje vulgar, cuando una persona habla de sucesin, hace referencia al
juicio sucesorio, es decir, a aquel trmite judicial que permite determinar quines son los
herederos de una persona fallecida e inscribir los bienes dejados por el causante a
nombre de aquellos.
Con el trmino sucesin (del latn Succesio) se designa todos aquellos supuestos
en que se produce el cambio o sustitucin de un sujeto por otro en la titularidad del
derecho sobre el objeto de una relacin jurdica.
La sucesin de tal modo provoca una modificacin subjetiva de la relacin jurdica
aunque queda inalterado, en principio, su contenido y objeto.
La incorporacin de un derecho al patrimonio de una persona implica su
adquisicin.
Esta adquisicin puede obedecer a dos causas distintas:
1. El derecho nace en cabeza del adquirente, en cuyo caso estamos en presencia de
una adquisicin a ttulo originario, donde el derecho es objeto de un acto de creacin.
En esta adquisicin a ttulo originario la adquisicin esta dada por la ausencia de una
relacin de hecho que vincula a dos sujetos (uno transmitente y otro adquirente), ya
que el nexo se opera en forma directa entre el sujeto y el derecho adquirido.
2. La incorporacin deriva de un titular anterior en cuya cabeza el derecho preexista. En
este supuesto (adquisicin a ttulo derivado) el derecho es objeto de un acto de
traspaso o transmisin, operndose el reemplazo de un sujeto por otro en la
titularidad de la relacin jurdica, la que permanece inalterada en sus elementos
objetivos.
Esta derivacin de los derechos puede provenir de la voluntad del causante u
originarse en una disposicin del ordenamiento jurdico.
La venta y la sucesin intestada son ejemplos de una y otra de las posibilidades.
Estos conceptos son los enunciados en el art. 3262: sucesores.
Desde este punto de vista se comprende la definicin que de sucesor en general
contiene la primera parte del art. 3262 del Cd. Civil. Dicha norma establece que: Las
personas a las cuales se transmitan los derechos de otras personas, de tal manera que
en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre, se llaman sucesores. Ellas tienen
ese carcter, o por la ley, o por voluntad del individuo en cuyos derechos suceden.
Si bien el Cdigo Civil no brinda una definicin genrica de sucesin, Azpiri1
elabora una partiendo del art. 3262 Cd. Civil; estableciendo que la sucesin es la
transmisin de derechos de una persona a otra, de tal manera que en adelante, sta
pueda ejercerlos en su propio nombre
AZPIRI, Jorge O.: Manual de Derecho Sucesorio. 3 edicin ampliada. Ed. Hammurabi. Bs.As.
1998, pg. 33.
1.2. SUCESIN ENTRE VIVOS Y MORTIS CAUSA

La transmisin de los derechos patrimoniales puede originarse en un acto jurdico
bilateral manifestado en un negocio vlido, como por ej. una venta, una permuta o una
donacin. Constituye esto la sucesin entre vivos.
Ms caractersticamente, la sucesin se califica como mortis causa cuando tiene
como presupuesto necesario y determinante la muerte del sujeto a quien se habr de
suceder, al cual se lo denomina elpticamente de cujus.
La sucesin ha sido definida en nuestro Cdigo como la transmisin de los
derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la
persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla (art. 3279 C.C.).
Esta definicin brinda una idea correcta de la institucin y permite extraer los elementos
necesarios de toda sucesin mortis causa: a) La persona fallecida, llamada tambin
causante o de cujus. b) Los llamados a sucederle, sea por la ley o por la voluntad del
difunto. A stos se los designa con el nombre de sucesores o causahabientes; si la
sucesin es a ttulo particular, legatarios. c) El conjunto de bienes de que era titular el
difunto, es decir, su patrimonio. Este va a ser el objeto material de la transmisin; se lo
llama la herencia.
La extensin del objeto determina:
-
Sucesin universal: (32812 y nota) cuando la transmisin comprende la totalidad de

los derechos contenidos en un patrimonio o en una parte alcuota (32633)
Sucesin particular: cuando la transmisin comprende uno o varios derechos. Se

denomina sucesin particular o a ttulo particular (3263, sucesor particular singular)
La contraposicin se logra distinguiendo el objeto sobre el cual recae la

transmisin.
Cuando se trata de la transmisin (y consecuente adquisicin por el sucesor) de
relaciones jurdicas singularmente consideradas (por ej. el dominio sobre determinado
bien, la titularidad de determinado crdito, etc.) se dice que opera una sucesin particular
(o singular), porque en ella (la sucesin o transmisin) interesa slo el contenido de esas
concretas relaciones jurdicas. Mientras tanto, en la sucesin universal, las relaciones
jurdicas singulares aparecen subsumidas, integradas, en el conjunto de titularidades
transmisibles del causante mediante su consideracin ut universitas, es decir, como
universalidad.
Adems de la clasificacin que se hace en base al contenido de la sucesin, es
tambin posible establecer diferencias en cuanto a los hechos que originan la
transmisin.
De este modo, puede clasificarse en:
2
Art. 3281 C.C.: La sucesin a ttulo universal es la que tiene por objeto un todo sin
consideracin a su contenido especial, ni a los objetos de esos derechos.
3
Art. 3263 C.C.:El sucesor universal, es aquel a quien pasa todo, o una parte alcuota del
patrimonio de otra persona. Sucesor singular, es aquel al cual se trasmite un objeto particular que
sale de los bienes de otra persona.
Sucesin entre vivos: en la cual, la fuente de la transmisin es un acto jurdico

realizado por el titular del derecho.
Sucesin por causa de muerte, en la que el hecho jurdico generador de la

transferencia de los derechos es la muerte de su titular.
4
La sucesin mortis causa, ya sea universal o particular (3282 y nota )
Opera por la concurrencia de tres elementos
Art. 3.282. La sucesin o el

derecho hereditario, se abre tanto
en las sucesiones legtimas como
en las testamentarias, desde la
muerte del autor de la sucesin, o
por la presuncin de muerte en
los casos prescriptos por la ley.
1.- apertura de la sucesin

2.- la vocacin del sucesor
3.- la aceptacin
La naturaleza de la fuente del llamamiento puede determinar distintas clases de

sucesiones, ya sea que el ttulo creador de la vocacin reconozca su origen en:
-
disposiciones legales: legtima
en la voluntad del causante:

* voluntaria (por la formacin de la
voluntad)
* por la manifestacin unilateral
(testamento)
* en forma bilateral por el concurso de dos o
ms voluntades reguladas contractualmente
La posibilidad voluntaria contractual ha sido desechada en trminos generales por

el derecho Argentino no admitiendo la validez de los pactos sucesorios.
Junto al hecho jurdico de la muerte puede operar en forma conjunta o
consecutiva, el acto jurdico unilateral del testamento y segn el uno u el otro o ambos a
la vez la sucesin se presenta:
- legtima
- testamentaria
- mixta (3279 3280)
Art. 3.279. La sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la
herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama
para recibirla. El llamado a recibir la sucesin se llama heredero en este Cdigo.
Art. 3.280. La sucesin se llama legtima, cuando slo es deferida por la ley, y testamentaria cuando
lo es por voluntad del hombre manifestada en testamento vlido. Puede tambin deferirse la
herencia de una misma persona, por voluntad del hombre en una parte, y en otra por disposicin de
la ley.
El Cdigo trae una definicin de sucesin mortis causa: La sucesin es la

transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona
4
Art. 3282 C.C.: La sucesin o el derecho hereditario, se abre tanto en las sucesiones legtimas
como en las testamentarias, desde la muerte del autor de la sucesin, o por la presuncin de
muerte en los casos prescriptos por la ley. Nota: La muerte, la apertura y la transmisin de la
herencia, se causan en el mismo instante. No hay entre ellas el menor intervalo de tiempo, son
indivisibles.
muerta a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llaman para recibirla. El
llamado a recibir la sucesin se llama heredero en este Cdigo (art. 3279 Cd. Civil)
En esta definicin5, se encuentran todos los elementos esenciales del instituto:
Comienza expresando que la Sucesin es la trasmisin y de esta manera se
alude al traspaso de derechos que se produce mediante dicha sucesin.
La definicin detalla cul es el contenido de la trasmisin al sealar los
derechos activos y pasivos que componen la herencia
Queda perfectamente aclarado que la universalidad de bienes trasmitida es la
herencia y conforme se puntualiza en la nota hay derechos que se extinguen como
consecuencia de la muerte y no se trasmiten a los herederos.
De este modo, quedara delineada la primera de las masas que se pueden
conformar en toda sucesin, esto es la masa hereditaria o herencia que se forma con el
patrimonio del causante menos los derechos que terminan con su defuncin.
Sigue diciendo el art. 3279 C.C. de una persona muerta y de esta manera
queda individualizado el carcter de sucesin mortis causa.
A partir del instante mismo de la muerte se opera la trasmisin de derechos (art.
3282 y su nota C.C.) de all la importancia que tiene la determinacin de ese momento
por las consecuencias jurdicas que se desencadenan.
Contina la definicin del art. 3279 C.C. a la persona que sobrevive
destacndose el sujeto pasivo de la trasmisin mortis causa: es decir el heredero.
Es necesario que el llamado a recibir la herencia sobreviva al causante aunque
sea por un instante; para que la trasmisin pueda producirse a su favor; pues para
nuestro cdigo, no es posible la recepcin de los derechos hereditarios por parte de
alguien que no existe desde el punto de vista jurdico.
Termina la definicin con la siguiente frase a la cual la ley o el testador llaman
para recibirla.
Se establecen de esta manera las dos fuentes de la sucesin mortis causa: la ley
y la voluntad del causante expresada en su testamento.
De este modo, nuestro Cdigo establece: La sucesin se llama legtima cuando
slo es deferida por la ley, y testamentaria cuando lo es por voluntad del hombre
manifestada en testamento vlido. Puede tambin deferirse la herencia de una misma
persona, por voluntad del hombre en una parte, y en otra por disposicin de la ley. (art.
3280 Cd. Civil)
De esta manera quedan determinados los elementos esenciales de la sucesin
mortis causa: el causante, el heredero, el contenido de la trasmisin y las fuentes de la
vocacin sucesoria.
Desde tiempo inmemorial se conocen dos clases de sucesiones: legtima y
testamentaria. La primera es aquella que la ley defiere a los parientes ms prximos, de
acuerdo con un orden que ella misma establece; la segunda se basa en la voluntad del
difunto expresada en el testamento.
Azpiri Jorge O: ob. cit. pg., 42.
En nuestra ley se admiten ambas clases de sucesiones, la legtima y la

testamentaria (art. 3280). Ms an, no hay ningn inconveniente en que los sucesores
estn indicados en parte por la ley y en parte por la voluntad del causante.
"En nuestro sistema, el testador carece de facultad de disponer libremente de
todos sus bienes. La ley reserva a los parientes en lnea recta y al cnyuge una porcin
legtima, que vara segn el parentesco y de la que aqul no puede disponer. Cuando no
hay herederos forzosos, el testador tiene libertad para distribuir sus bienes como mejor le
plazca. Si no lo hace, la misma ley, interpretando sus deseos, adjudica su patrimonio a
sus parientes en determinado orden y hasta el cuarto grado. En cuanto a la porcin
disponible de la herencia, queda siempre librada al arbitrio del testador, aunque haya
herederos forzosos."6
Fundamentos. Vinculacin con el derecho de familia7

"Todo el derecho sucesorio se basa en la existencia de la propiedad privada. Si
sta no existiera y, por el contrario, hubiera slo propiedad colectiva, no tendra razn de
ser.
Partiendo de este presupuesto, es evidente que el traspaso de esa propiedad
privada debe efectuarse, a la muerte de su titular, a favor de otra persona.
Esta determinacin del heredero puede ser hecha por la ley o por la voluntad del
causante a travs de un testamento.
Cada legislacin ha regulado de una manera autnoma las vinculaciones entre
estas dos fuentes del derecho sucesorio, por lo que no hay reglas absolutas en este
sentido, pero es incuestionable que en el Cdigo Civil ha prevalecido la sucesin
intestada que reposa sobre la voluntad presunta del difunto, no porque esa voluntad
puede considerarse como un hecho cierto respecto a una persona determinada, sino
porque cada ley positiva, cada cdigo adopta la presuncin general que le parece ms
apropiada a la naturaleza de las relaciones de familia(nota al art. 3283).
La sucesin intestada tiene su fundamento en el reconocimiento de los afectos
presuntos del causante y en la proteccin familiar.
De all su ntima vinculacin con el derecho de familia, porque la estructuracin de
ella, repercutir en el derecho sucesorio y, viceversa, los derechos hereditarios que se
concedan a determinadas personas ligadas por vnculos sanguneos permitirn
considerarlas miembros de la familia, desde el punto de vista jurdico.
Esto se comprender con un ejemplo: en el Cdigo Civil, la vocacin hereditaria
en la lnea colateral se extenda hasta el sexto grado, pero con la ley 17.711, se limit al
cuarto grado. Esto signific que los parientes del quinto y sexto grado dejaron de formar
parte de la familia porque no hay entre ellos derecho subjetivo alguno que tenga su
fundamento en los lazos de sangre.
6
7
Borda, Guillermo A.: Tratado de Derecho Civil-Sucesiones. Tomo I. Abeledo-Perrot 1994, pg. 10
Azpiri Jorge. O. Ob. cit., pg. 46
Por el contrario, la sucesin testamentaria reposa en la libre voluntad expresada

por el causante en su testamento, que en nuestro ordenamiento jurdico se encuentra
limitada en caso de existir herederos legitimarios, pero que alcanza su plena expresin a
falta de stos."
Fuentes de la Sucesin Mortis Causa 8

"Ya se ha mencionado que el art. 3279 C.C. determina dos fuentes de la sucesin
mortis causa, al sealar que al heredero es llamado por la ley o por el testador.
A su vez, el art. 3280 C.C define con mayor precisin cada una de ellas: La sucesin se
llama legtima, cuando slo es deferida por la ley y testamentaria cuando lo es por
voluntad del hombre manifestada en testamento vlido. Puede tambin deferirse la
herencia de una persona por voluntad del hombre en una parte, y en otra por disposicin
de la ley.
Dentro del llamamiento hecho por la ley, hay que hacer una distincin.
a) Existe un llamamiento imperativo que corresponde a aquellos miembros de la
familia a los que la ley les atribuye una porcin de la herencia, de la cual no
pueden ser privados salvo causa de desheredacin, stos son los herederos
forzosos o legitimarios.
b) Existe tambin un llamamiento supletorio que tendr vigencia a falta de
herederos forzosos, a falta de herederos instituidos por el causante en su
testamento. Los herederos llamados supletoriamente se denominan
legtimos, y de all la posible confusin, porque el gnero, que es el heredero
llamado por la ley, se denomina legtimo, y una especie de stos tambin
recibe el mismo nombre.
Para clarificar la situacin se indicar cmo funcionan estos llamamientos.
En primer lugar, hay que verificar si existen herederos designados por la ley que
tengan un llamamiento imperativo, es decir, que existan herederos forzosos, pues de ser
as el causante slo puede testar sobre la porcin disponible.
A falta de herederos forzosos, el causante puede designar heredero a quien
quiera, y entonces se encuadra dentro de la sucesin testamentaria.
Luego, a falta de herederos forzosos y testamentarios vuelve a aplicarse el
llamamiento deferido por la ley en forma supletoria, y recibirn la herencia los parientes
colaterales hasta el cuarto grado. Se trata de los llamamientos admitidos por el Cdigo
Civil, quedando descartada la sucesin contractual, es decir, aquella que podra deferirse
por acuerdo de voluntades entre el causante y el heredero."
Azpiri Jorge O. Ob cit. pg. 48.

PACTO SUCESORIO
Es el contrato cuyo objeto es el todo o la parte de una herencia futura y cuyo

contenido concierne a su organizacin o a un aspecto de esa organizacin por referirse a
disposiciones o transferencia de derechos sucesorios eventuales, por referir a reglas de
distribucin de la herencia o a otras cuestiones sucesorias.
PACTO:
Institutivo: por el cual se dispone de la herencia para despus de la muerte
(causante y sucesible)
Renunciativo: se renuncia a la herencia en vida del causante (causante
sucesible)
Dispositivo: el sucesible dispone de la herencia abierta a favor de un tercero

(sucesible y un extrao)
El cdigo civil consagra el rgimen prohibitivo en los arts. 1175 -3311 3312. Es
decir, la norma bsica en este punto es el art. 1175 C.C., que dice: No puede ser objeto
de un contrato la herencia futura, aunque se celebre con el consentimiento de la persona
de cuya sucesin se trate; ni los derechos hereditarios eventuales sobre objetos
particulares.
Concordantemente, el art. 3311 C.C. dispone: Las herencias futuras no pueden
aceptarse ni repudiarse. La aceptacin y la renuncia no pueden hacerse sino despus de
la apertura de la sucesin; el art. 3312 C.C. establece que: El heredero presuntivo que
hubiere aceptado o repudiado la sucesin de una persona viva, podr sin embargo
aceptarla o renunciarla despus de la muerte de esa persona; y el art. 3599C.C. Toda
renuncia o pacto sobre la legtima futura entre aquellos que la declaran y los coherederos
forzosos, es de ningn valor. Los herederos pueden reclamar su respectiva legtima, pero
debern traer a colacin lo que hubiesen recibido por el contrato o renuncia.
Slo se admite en el Cdigo la particin por donacin hecha por ascendiente,
conforme los arts. 3514 9 y 3516 10 C.C e, indirectamente, a travs del art. 3604 C.C.11,
tal como se explicar oportunamente.
Art. 3514 C.C.: El padre y la madre y los otros ascendientes, pueden hacer, por donacin entre
vivos o por testamento, la particin anticipada de su propios bienes entre sus hijos y
descendientes, y tambin, por actos especiales, de los bienes que los descendientes obtuviesen
de otras sucesiones.
10
Art. 3516 C.C.: La particin por donacin slo podr hacerse por entrega absoluta de los
bienes que se dividen, transmitindose irrevocablemente la propiedad de ellos. Esta particin
necesita ser aceptada por los herederos.
11
Art. 3604 C.C.:Si el testador ha entregado por contrato, en plena propiedad, alguno de los
bienes a uno de los herederos forzosos, cuando sea con cargo de una renta vitalicia o con reserva
de usufructo, el valor de los bienes ser imputado sobre la porcin disponible del testador, y el
excedente ser trado a la masa de la sucesin. Esta imputacin y esta colacin no podrn ser
demandadas por los herederos forzosos que hubieren consentido en la enajenacin y en ningn
caso por los que no tengan designada por la ley, una porcin legtima.
Sistemas Sucesorios
Contamos con dos formas bsicas de estructurar la transmisin sucesoria que
son:
-
Sucesin en la persona o sistema romano, y
Sucesin en los bienes o sistema germano.
Establecer la sucesin en la persona significa que el heredero es el continuador

de la persona del causante, y como tal se produce la confusin de patrimonios y la
consiguiente responsabilidad personal del heredero por las deudas de la persona
fallecida.
La idea de la continuacin de la persona tiene su origen en el Derecho Romano
primitivo. Tena, ante todo, un fundamento religioso. Fallecida una persona, era
indispensable que alguien ocupara inmediatamente su lugar para que el culto familiar no
se interrumpiese. Era, adems, indispensable que alguien ejerciera la autoridad del
difunto dentro de la familia.
"El heredero era, por sobre todo eso, el continuador de las funciones sacerdotales
de la potestad del pater familiae; es verdad que reciba tambin los bienes, pero esto no
apareca sino como un elemento accesorio dentro de la idea de la continuacin de la
persona."12
El sistema de la sucesin en los bienes, en cambio, que tiene su origen en el
derecho germnico, consista en que al fallecer una persona, la asamblea de la Tribu le
entregaba los bienes al heredero varn, quien pagaba las deudas y mantena los
restantes bienes, de modo que la confusin slo se produca cuando se haban
cancelado todas las deudas del causante, no respondiendo el heredero con sus bienes
personales en caso de no alcanzar los bienes hereditarios.
Al redactar el Cgo. Vlez se enrol definitivamente en la concepcin romana de
continuidad de la persona. (art. 3417 C.C.13)
1.3. SUCESOR
Determinadas las especies de sucesin, nuestro ordenamiento muestra
claramente, dos categoras definidas de sucesores mortis causa; los herederos y los
legatarios.
Heredero art. 3279: Es el llamado a recibir la sucesin, contina la persona del
causante y su responsabilidad puede extenderse ultra vires.
12
Borda, Guillermo A. Ob. cit. pg. 11

Art. 3417 C.C.: El heredero que ha entrado en la posesin de la herencia, o que ha sido puesta
en ella por juez competente, contina la persona del difunto, y es propietario, acreedor o deudor
de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos
que no son transmitidos por sucesin. Los frutos y productos de la herencia le corresponden. Se
transmiten tambin al heredero los derechos eventuales que puedan corresponder al difunto.
13
Nuestro cdigo ha permanecido fiel a la terminologa romana que denominaba

heredero tanto al que tena su llamado en la ley como al instituido por una disposicin de
ltima voluntad.
La figura del heredero se caracteriza porque contina la persona del difunto, y
es propietario, acreedor o deudor, de todo lo que el causante era propietario, acreedor o
deudor, a excepcin de aquellos derechos que no se trasmiten por causa de muerte.
(art. 3417 C.C.)
Otra de las caractersticas es que puede llegar a producirse la confusin entre el
patrimonio personal de heredero y la herencia (patrimonio del causante).
Asimismo, el heredero puede llegar a responder con sus propios bienes por las
deudas del causante cuando se ha producido la perdida del beneficio de inventario.
Por ltimo, el heredero tiene vocacin por el todo de la herencia, lo que implica
que ante el llamamiento de dos o ms herederos, si uno de ellos falta o no acepta, los
restantes acrecen su parte hasta cubrir la totalidad de la herencia.
Esto es as porque tratndose de un llamamiento universal no se encuentra
limitada la posibilidad de un heredero de expandir los derechos ante la no recepcin de la
herencia por parte de otros llamados conjuntamente con l.
Legatario: la figura del legatario particular se contrapone claramente a la del
heredero, el cual se muestra como un sucesor singular que no va a continuar la persona
del causante, ni va a confundir su patrimonio con el de aqul y cuya responsabilidad va a
extenderse nicamente a la cosa legada. Es un sucesor particular con la caracterizacin
dada por el art. 3263.
El legatario es considerado como un acreedor del causante y su derecho se limita
a reclamar la entrega del bien legado (art. 3767 3768 C.C.14)
Como se advierte, no hay dificultad alguna para distinguir ambas categoras
cuando se enfrentan las posibilidades extremas, es decir, una institucin hereditaria o un
legado de cosa cierta. stas se manifiestan y en forma ardua cuando el deslinde debe
realizarse a una disposicin del testador por la cual deja al legatario una parte
proporcional de su herencia, sin especificacin concreta de cules le corresponden (por
ej. un tercio, un cuarto, etc.). Se trata entonces de un sucesor universal o de un sucesor
particular?
Legatario de cuota: posicin intermedia 3719 y nota. 372015: No es heredero.
14
Art. 3767 C.C.: El legatario no puede tomar la cosa legada sin pedirla al heredero o albacea,
encargado de cumplir los legados. Los gastos de la entrega del legado son a cargo de la
sucesin.
Art. 3768 C.C.: Los legatarios estn obligados a pedir la entrega de los legados aunque se
encuentren a la muerte del testador en posesin, por un ttulo cualquiera, de los objetos
comprendidos en sus legados.
15
As el art. 3719 C.C., establece: No constituye institucin de heredero la disposicin por la cual
el testador hubiese legado la universalidad de sus bienes con asignacin de partes. y el art. 3729
C.C. contina diciendo Si despus de haber hecho a una o muchas personas legados
particulares, el testador lega lo restante de sus bienes a otra persona, esta ltima disposicin
importa la institucin de heredero de esa persona, cualquiera se a la importancia de los objetos
legados respecto a la totalidad de la herencia.
Nuestro cdigo ha ubicado el legado de cuota en una posicin autnoma, a mitad

de camino entre la institucin de herederos y el legado particular.
Se ha discutido si el legatario de cuota es un sucesor universal o particular. El art.
3263, al definir al sucesor universal como aquel a quien se trasmite el todo o parte
alcuota del patrimonio de una persona, y esto importa sobremanera porque se estara
calificando la naturaleza del llamamiento de ese sucesor universal que es el continuador
de la personal del causante, ergo el heredero.
La tesis que identifica sucesor universal con heredero apunta a demostrar que el
legatario de cuota a diferencia de aqul, no es copropietario de una parte alcuota de la
universalidad patrimonial de la herencia desde el momento mismo de la muerte del
causante, sino un simple acreedor a recibir, una vez liquidada la herencia por los
herederos, abonadas las cargas, etc. los bienes o valores que cubren o satisfagan su
alcuota.
Es claro sostener que el legatario de cuota es un sucesor particular en los bienes
que, a la postre, se le adjudiquen, es confundir el objeto de la adquisicin de aqul, con la
naturaleza de su llamamiento. El legatario de cuota como el legatario particular, es un
sucesor en los bienes. Pero el objeto de la adquisicin del legatario de cuota tiene por
objeto un todo ideal, sin consideracin a su contenido especial, ni a los objetos de esos
derechos (art. 3281).
El heredero adquiere porque sucede, mientras que el legatario sucede porque
adquiere.
En la sucesin del heredero las adquisiciones son una consecuencia del suceder.
En la sucesin del legatario las adquisiciones son la causa del suceder.
1.4. LA HERENCIA Y EL CAUDAL RELICTO

Uno de los temas que es bastante complejo es el del objeto. Tenemos el objeto
transmitido, que es el conjunto de titularidades activas y pasivas que pertenecan al
causante al momento de la muerte y que se transmiten por sucesin.
Segn el art. 3279, la sucesin por causa de muerte es la transmisin de los
derechos activos y pasivos... y el art. 2312 caracteriza el patrimonio como el conjunto de
los bienes de una persona.
Decimos titularidades activas y pasivas; y obviamos el uso de la terminologa de
Vlez Sarsfield que habla de patrimonio, porque al hablar de caudal relicto, decimos que
es el objeto transmitido como conjunto de titularidades, y as observamos que se
excluyen algunos elementos que integran el patrimonio del causante al momento de
morir, pero que no se transmiten por sucesin universal. Por ej. Existen elementos que
integran el patrimonio del causante al momento de la muerte pero que no son
transmisibles, como ser el usufructo, uso, habitacin y las servidumbres personales.
Esto nos lleva a considerar que si bien muchas veces sucesin, herencia y
patrimonio son usados como sinnimos; stas desde el punto de vista tcnico jurdico no
son lo mismo.
Sucesin: es el medio de transmisin de derechos.

El patrimonio: es el conjunto de los bienes de una persona (art. 2312 C.C.) y se
compone de objetos inmateriales susceptibles de valor y de cosas.
La herencia: tiene un contenido necesariamente menor que el patrimonio, porque
aquella es el conjunto de bienes que se transmite por causa de muerte.
Queda claro entonces que el contenido de la sucesin es la herencia y no el
patrimonio, y que el trmino sucesin debe utilizarse para referirse a la forma de
transmisin y no a los bienes transferidos.
Todos los derechos activos y pasivos (de contenido patrimonial) de los que era
titular el causante y que se trasmiten por sucesin hereditaria forman el caudal relicto
que es el objeto de la trasmisin.
No integran el caudal relicto

1. Derechos extrapatrimoniales. Estos derechos resultan ajenos a la transmisin
hereditaria. De este modo, entonces, los derechos de la personalidad, es decir los
atributos de la persona, el derecho a la vida, al honor, a la integridad fsica, entre otros,
concluyen con la muerte de su titular. Igualmente todos los derechos y obligaciones que
resultan del emplazamiento en el estado de familia son inherentes a la persona e
intrasmisibles por causa de muerte (no se puede heredar o legar el carcter de padre o
hijo). Pero en cuanto a las acciones de estado, no son trasmisibles y se extingue el
derecho a promoverlas con la muerte del legitimado activamente. Ello no obsta para que
producido el fallecimiento, la ley confiera la posibilidad de su ejercicio a otras personas
pero otorgndoles la legitimacin en calidad de parientes y no como heredero.
2.- Derechos patrimoniales intuitu personae (art. 1445 C.C,16) que son aquellos que slo
en cabeza del titular al cual se atribuyen, satisfacen el fin tenido en vista al instituirlos.
3.- Los derechos morten pereunt, usufructo, uso, habitacin (art. 1449 C.C.17),
servidumbres personales. En materia contractual no se transmiten:
a) Las prestaciones que exigen del deudor condiciones especiales.
b) Cuando la instransferibilidad surge de una clusula del contrato,
c) Pacto de preferencia a favor del vendedor (art. 1368, 1396, 1453 C.C.)
d) Contrato de locacin de obra intuitu personae (art. 1640 C.C.); contrato de
trabajo.
e) Contrato de sociedad. La calidad de socio no puede transmitirse a los
herederos porque ello implicara para los socios sobrevivientes el tener que aceptar como
socio a una persona que ellos no eligieron por sus condiciones personales. En las
sociedades de capital se transmiten las acciones.
f) Los bienes comprendidos en un pacto de reversin de las donaciones (arts.
1841 y 1842 C.C.) que se reintegran al donante.
16
Art. 1445 C.C.: Las acciones fundadas sobre derechos inherentes a las personas o que
comprendan hechos de igual naturaleza, no pueden ser cedidos.
17
Art. 1449 C.C.:Es prohibida la cesin de los derechos de uso y habitacin, las esperanzas de
sucesin, los montepos, las pensiones militares o civiles, o las que resulten de reformas civiles o
militares, con la sola excepcin de aquella parte que por disposicin de la ley, pueda ser
embargada para satisfacer obligaciones.
g) En caso de muerte del mandatario (art. 1963 inc. 3 C.C.) o del mandante (art.
1963 inc. 3 C.C.)
h) Renta vitalicia segn que se haya pactado activa o pasivamente el plazo.
i) El derecho del comodatario resultante de un prstamo hecho en consideracin a
su persona o a su profesin no se trasmite a los herederos (art. 2283 C.C.)
4. La responsabilidad penal por hechos ilcitos se extinguen con la muerte del autor. En
materia de daos morales el art. 1078 C.C. dispone que la accin slo puede ser ejercida
por el damnificado directo. Excepto en los delitos que slo causan agravio moral,
calumnias, injurias, cuando la accin se hubiera incoado por la vctima, en cuyo caso
podrn continuarla los herederos, art. 1099 C.C.
5. Las consecuencias civiles de los actos ilcitos se trasmiten a los herederos del autor
(art. 1098 C.C.)
6. Las pensiones y jubilaciones, art. 1449 C.C., que establece que es prohibida la cesin
de las pensiones militares o civiles
Derechos que nacen en cabeza del heredero con motivo del fenmeno
sucesorio
Slo integran el caudal relicto los derechos que pertenecan al causante al
momento de fallecer porque existen derechos que nacen originariamente en cabeza del
heredero a raz de la muerte de la persona que no integran el caudal relicto porque no
estaban en el patrimonio del causante. Ejemplos:
1.
2.
3.
4.
5.
Pensiones a favor de ciertas personas (viudo/a, hijos incapacitados, convivientes)

Derecho real de habitacin viudal.
Derecho de aceptar o repudiar la herencia.
Derecho a pedir indivisiones (ley 14.394).
Acciones de proteccin a la legtima: reduccin o complemento, pretericin de
heredero forzoso, imputacin y colacin reglada en el art. 3604 C.C., facultad de
entregar la legtima en caso de legados de usufructo, uso o habitacin, art. 3603
C.C.
6. Accin de colacin.
7. Accin de peticin de herencia.
8. Accin de particin, de nulidad de la particin hecha por el causante o en el
sucesorio, de reforma, de rescisin de la particin.
9. Los seguros de vida que nacen en cabeza de los beneficiarios en oportunidad de
la muerte del causante pero que no se pagan con los bienes relictos.
10. Atribucin preferencial de ciertos bienes.
1.5. TRANSMISIN HEREDITARIA (3282 y nota)

Segn nuestro Cdigo, la transmisin hereditaria se produce en el instante mismo
de la muerte del autor de la sucesin (arts. 3282 y 3415), aunque el heredero sea incapaz
o ignore que la herencia se le ha deferido (art. 3420). En la nota al artculo 3282, dice
VLEZ: La muerte, la apertura y la transmisin de la herencia, se causan en el mismo
instante. No hay entre ellas el menor intervalo de tiempo; son indivisibles.
Cmo se concilia este sistema con la libertad que la ley consagra para aceptar o
repudiar la herencia? El artculo 3344, por ejemplo, sostiene que sta queda fija en la
persona del aceptante, desde el da de la apertura de la sucesin, pero recin despus
de la aceptacin. No cabe sino concluir que este acto retrotrae las cosas al estado en que
se encontraban al morir el causante. Como la ley no quiere que la herencia quede
vacante, estatuye que la transmisin se opera en el momento de la muerte; pero como
tampoco impone la aceptacin, condiciona esa transmisin a que sea aceptada. De
donde se concluye que, pese a haberse apartado en esta materia del sistema romano (en
el que la transmisin se operaba recin con la aceptacin) se ha llegado a soluciones
prcticas similares).
Concluyendo podemos observar que: La transmisin posee cuatro elementos:
1.- Transmisor: patrimonio persona.
2.- Receptor.
3.- Objeto transmitido.
4.- Ttulo o causa.
Consecuencias del principio "Patrimonio Persona:
Slo las personas tienen patrimonio

Todas las personas tienen patrimonio.
La persona tiene slo un patrimonio.
Slo se transmite integralmente por causa de muerte.
1.- TRANSMISOR
Es el causante que debe ser una persona fsica pues el derecho de familia estudia
las relaciones entre personas fsicas. Las personas jurdicas no mueren.
Sinnimo "de cuius": abreviatura romana que significa aquel de cuya sucesin se
trata, causante, autor de la sucesin. La sucesin se abre en el lugar del ltimo domicilio
del causante. Fuero de atraccin. Art. 3284 C.C.18
2.- RECEPTOR
a) Heredero: es la persona que contina la persona del causante. La caracterstica
fundamental es que tiene vocacin por el todo, es decir se puede quedar con la totalidad
de los bienes sin tener que explicitar cada uno de los bienes a los que aspira. Es decir:
llamado por el todo.
Contina la persona del causante.
Puede llegar a responder con sus bienes por deudas del causante (cuando no
acepta con beneficio de inventario).
18
Art. 3284 C.C.:La jurisdiccin sobre la sucesin corresponde a los jueces del lugar del ltimo
domicilio del difunto. ante los jueces de ese lugar deben entablarse:
1. Las demandas concernientes a los bienes hereditarios, hasta la particin inclusive, cuando
son interpuestas por algunos de los sucesores universales contra sus coherederos.
2. Las demandas relativas a las garantas de los lotes entre los coparticipes, y las que tiendan a
la reforma o nulidad de la particin.
3. Las demandas relativas a la ejecucin de las disposiciones del testador aunque sean a ttulo
particular, como sobre a la entrega de los legados.
4. Las acciones personales de los acreedores del difunto, antes de la divisin de la herencia.
b) Legatario: es aquel que recibe un objeto determinado o una parte alcuota del
patrimonio. Se puede ser heredero y legatario a la vez. Es un sucesor singular. No tiene
vocacin por el todo.
No responde nunca con sus bienes.
No contina la persona del causante.
No confunde su patrimonio.
No responde nunca por deudas del causante el legatario de objeto determinado a
menos que se trate de que para pagar las deudas del causante haya que vender tambin
el bien (herencia insolvente).
El legatario de cuota responde siempre, pero en proporcin a su cuota, nunca con
sus bienes.
3.- OBJETO
Son todos los derechos transmisibles. Los no transmisibles no forman parte del
caudal relicto (que son los bienes del causante al momento de morir).
Los derechos extrapatrimoniales se extinguen con la muerte de su titular y los
derechos patrimoniales se transmiten a los herederos.
No todos los derechos inherentes al patrimonio son susceptibles de transmisin.
Derechos que no entran en el caudal relicto: Perecen con la muerte del causante,
por ej. El usufructo. Si ste es vitalicio deja de existir, se agota como consecuencia de la
muerte del causante.
4.- TTULO O CAUSA DE LA TRASMISIN
Esta trasmisin de derechos se opera en virtud de la ley (lo que da origen a la
sucesin legtima, ab intestato o intestada, o por un llamado o institucin o
beneficio hecho por el causante a travs de un testamento (lo que da origen a la
sucesin testamentaria. (art. 3262 3280 C.C.)
En nuestra legislacin no se admite la sucesin contractual (art. 1175 C.C.). Y, en la
nota al art. 3280 C.C., el codificador expresa que no hay sucesin universal por
contratos. No obstante existen supuestos excepcionales de sucesin contractual mortis
causa, a ttulo singular. Entre tales pactos sucesorios, podemos mencionar.
a) La particin de bienes por el ascendiente, por donacin (art- 3514 y s.s. C.C.),
b) Imputacin de la donacin a la porcin disponible, con dispensa de colacin (art.
1805 C.C.),
c) Pacto de reconocimiento de onerosidad (art. 3604 C.C.),
d) Pactos en los contratos de sociedad (arts. 1654, inc. 3, 1670, 1761 C.C.).
SUCESIN
Apertura:
Se efectiviza con la muerte de la persona o en los casos de ausencia con
presuncin de fallecimiento. Producida entonces, la muerte, la ley o la voluntad del
causante producirn el llamamiento a una o ms personas para recibir esa herencia.
De este modo, el art. 3282 C.C. define los hechos que producen la apertura de la
sucesin: se abre tanto en las sucesiones legtimas como en las testamentarias,
desde la muerte del autor de la sucesin, o por la presuncin de muerte en los casos
prescriptos por la ley.
La nota al artculo citado expresa: La muerte, la apertura y la trasmisin de la

herencia, se causan en el mismo instante. No hay entre ellas el menor intervalo de
tiempo, son indivisibles Por lo tanto, operada la muerte, natural o presunta, este hecho
jurdico desencadena una serie de consecuencias, entre ellas la apertura de la sucesin y
la consiguiente trasmisin de los derechos y obligaciones a los herederos.
Delacin:
Es la atribucin de la herencia que se opera mediante el derecho de opcin
concedido al sucesible. El llamado a suceder no esta obligado a recibir la herencia, sino
tiene el derecho a elegir entre aceptarla simplemente, aceptarla bajo beneficio de
inventario, renunciar o guardar silencio.
Adquisicin:
Finalmente se produce por medio de los actos de aceptacin que pueden ser
expresos o tcitos o en determinadas circunstancias impuestos por la ley por va de
sancin. Recin con la aceptacin queda consolidada la transmisin a favor del heredero.
HERENCIA
a) Herencia Adquirida:
1.- Adquisicin provisional, que supone la muerte del causante y la consiguiente
adquisicin ipso iure de la herencia, pero sin que el heredero haya aceptado,
conservando intacto su derecho a renunciar.
2.- Adquisicin definitiva: que se produce por la aceptacin cuando sta sea irrevocable
pues implica la renuncia al derecho a repudiar la herencia.
b) Herencia renunciada: supuestos en que todos los herederos (ab intestato o
testamentarios) hayan renunciado a la herencia. La herencia pasa al estado previo al
oportuno proceso para declararla vacante.
c) Herencia vacante: tiene lugar cuando no hay herederos o habindolos, todos han
renunciado a la herencia.
d) Herencia yacente: la yacencia de la herencia se da en los supuestos de institucin de
herederos bajo condicin suspensiva y en aquellos estados de hecho de incertidumbre
sobre la identidad del heredero.
CONMORIENCIA
Habr conmoriencia cuando dos o ms personas hubiesen fallecido en un
desastre comn o en cualquier otra circunstancia de modo que no se pueda saber cul
de ellas falleci primero.
En este supuesto nuestro Cdigo Civil consider que todos fallecieron al mismo
tiempo, sin que se pueda alegar trasmisin alguna de derechos entre ellos. (Art. 109
C.C.).
Es decir, que ante el caso del fallecimiento de dos o ms personas en un desastre

comn, la parte que lo alegue deber demostrar fehacientemente el orden de las muertes
y la consiguiente trasmisin de derechos, pues en caso contrario se aplicar la
presuncin del art. 109 C.C.
AUSENCIA CON PRESUNCIN DE FALLECIMIENTO
En caso de ausencia con presuncin de fallecimiento, la transmisin hereditaria
se opera el da presuntivo del fallecimiento, que se determina de acuerdo con las normas
fijadas por el artculo 27, Ley 14394.
"La fijacin del da presuntivo del fallecimiento slo produce efectos en lo que
atae a los derechos adquiridos por el ausente con anterioridad a la ltima noticia que se
tuvo de l; pero que desde el momento de sta no puede ya adquirir derechos por
donacin, herencia o legado, porque para ello es condicin esencial que el beneficiario
viva en el momento en que ha de operarse la transmisin (arts. 1806 y 3743), condicin
que debe ser probada por el interesado. La ley fija el da presuntivo del fallecimiento;
hasta ese momento presume que la persona est viva. Hay, pues, una presuncin legal
que hace innecesaria la prueba de la vida; por el contrario, quien sostiene que est
muerta, debe probarlo."19
EFECTOS DE LA TRASMISIN
La muerte, la apertura y la transmisin se producen en el mismo instante del
fallecimiento, en consecuencia:
a) El heredero, aunque fuere incapaz o ignorase que la herencia le fue diferida, es sin
embargo propietario de ella desde el momento de la muerte del autor de la sucesin (art.
3420 C.C.).
b) A partir del deceso se opera la mutacin del acervo, cambiando de titular.
c) El sucesible que sobrevive slo un instante al difunto trasmite la herencia a sus propios
herederos, que gozan como l de la facultad de aceptarla o renunciarla (art. 3419)
d) La aptitud del sucesible para recibir la herencia est referida al da de la muerte del
causante (art. 3287 C.C.)
e) La competencia: juez del ltimo domicilio al producirse el fallecimiento. -fuero de
atraccin- (art. 3284 C.C.)
f) el derecho aplicable, es el regido por el derecho local del domicilio que el difunto tena
a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros. Art. 3283 C.C.
g)) Desde el momento del fallecimiento se forma la comunidad hereditaria, si hay ms de
un heredero; todos ellos tienen los derechos del causante, en cuanto a la propiedad y
posesin de los bienes (art. 3416); slo la particin har cesar ese estado anlogo al
condominio.
19
h) Heredero nico - art. 3285 C.C. en cuanto a la competencia. Las acciones deben
dirigirse ante el juez del domicilio de ese heredero, despus que hubiere aceptado la
herencia.
1.6. CAPACIDAD PARA SUCEDER

La capacidad para suceder consiste en la aptitud legal para recibir por trasmisin
mortis causa.
Debemos diferenciar: vocacin sucesoria: constituye el llamamiento de un sucesor
a una sucesin determinada, llamamiento que presupone necesariamente como supuesto
previo la capacidad del llamado.
En el estado actual de nuestro derecho, son capaces de adquirir por s mismos o
por sus representantes todas las personas, y as, en el art. 3288, se establece: Toda
persona visible o jurdica, a menos de una disposicin contraria de la ley, goza de la
capacidad de suceder o recibir una sucesin.
De este modo, en principio tomamos el: Art. 3288: la capacidad a la que nos
referimos es la de derecho, ya que las aptitudes de que hablan los arts. 3286 y ss. del
C.C se refiere a la titularidad de los derechos sucesorios y no a su ejercicio, como as
tambin, tampoco debemos confundir con la capacidad para aceptarla o repudiarla.
Toda persona natural o jurdica goza de la capacidad de recibir una sucesin, a
menos que exista una disposicin contraria de la ley (art. 3288 Cd. Civil).
El art. 3287, establece el momento en que debe tenerse la capacidad. De este
modo, la capacidad para adquirir una sucesin debe tenerse al momento en que la
sucesin se defiere. La norma coherente con el sistema de nuestro cdigo que refiere la
adquisicin de los derechos al instante de la muerte del causante.
Sin embargo el principio cede ante una excepcin. En el art. 3735,
concordantemente con lo establecido en el art. 1806, se autoriza a recibir por testamento
a las corporaciones que no tengan el carcter de personas jurdicas, cuando la sucesin
que se les defiera o el legado que se haga, sea con el fin de fundarlas y requerir despus
la competente autorizacin.
Es importante, insistimos, distinguir capacidad de vocacin sucesoria.
La vocacin sucesoria es el llamamiento hecho por la ley o por la voluntad del
causante a una persona para que reciba una herencia determinada. La diferencia que
existe entre la capacidad para suceder y la vocacin sucesoria es clara, aquella es
general y especial para una sucesin determinada. Ello implica que a veces puede
suceder que frente a la apertura de una sucesin tengamos capacidad para suceder pero
no vocacin sucesoria.
La vocacin sucesoria, para que sea eficaz es necesario que cumpla con las
siguientes condiciones:
La persona llamada a recibir la herencia debe existir al momento de la muerte; en

caso de tratarse de una fundacin, debe haber una disposicin expresa en el
testamento para crearla misma.
La existencia del sucesor debe ser cierta.
El llamamiento debe subsistir cuando la sucesin se abre porque una vocacin

sucesoria que existi con anterioridad a la muerte no es eficaz sino se mantiene hasta
ese momento.
LOS CASOS DE INCAPACIDAD

El art. 3288 completado por el 3289: habla de las incapacidades, pero hay
supuestos en los que no podemos hablar de incapacidad, por ej. Art. 3290: aqu
corresponde hablar de inexistencia de sujeto.
El Cdigo enumera, ante todo, entre los incapaces a las personas que an no
estuvieren concebidas en el momento de la muerte del autor de la sucesin o que,
estando concebidas, nacieran muertas (art. 3290). En ninguna de estas hiptesis hay un
problema de incapacidad. En la primera, el no concebido no hereda simplemente porque
no existe, no es persona. Para tener vocacin hereditaria o gozar de cualquier derecho,
es necesario ante todo, existir. Por ello, si una persona dejare como heredero al hijo de
una determinada unin, que todava no estaba concebido a la poca de la defuncin del
causante, la clusula es nula.
"En cuanto a las personas que, estando concebidas en el seno materno, nacieren
muertas, tampoco son incapaces. Mientras se encuentran en l, son plenamente capaces
para recibir bienes por sucesin y debe nombrrseles un representante legal que corra
con la administracin de aqullos (arts. 64 y 70, Cd. Civil); es verdad que, si nacieren
muertos se considerar como si nunca hubieran existido (art. 74 ), pero la muerte acta
en este caso como condicin resolutoria y con efecto retroactivo; de tal modo que la
persona que no naci viva no transmite a sus propios herederos derecho alguno. En otras
palabras, la persona concebida tiene capacidad hereditaria, sus representantes legales
administran sus bienes y esos actos son vlidos respecto del heredero que resulte
ulteriormente; slo que la muerte antes del nacimiento opera una extincin retroactiva de
todos sus derechos, al punto que la ley la reputa como si nunca hubiera existido. Este
sistema tambin est de acuerdo con el principio de que la transmisin hereditaria se
opera instantneamente en el momento de la muerte del causante y de que no hay
herencias sin dueo; pero si fuera exacto que el concebido y nacido muerto no heredase,
habra siempre un interregno entre la muerte del causante y el nacimiento, en que la
sucesin carecera de titular."20
Otra incapacidad que establece el cdigo es la de los indignos 3291 y ss.
20
INDIGNIDAD
Podemos definirla como la sancin operada por medio de sentencia judicial y a
peticin de los legitimados activamente, en virtud de la cual se produce la caducidad de la
vocacin sucesoria y hace que el declarado indigno sea excluido de la sucesin.
Personas que pueden ser declaradas indignas: los herederos, ya sea su
llamamiento por la ley o de un testamento, como los legatarios. Art. 3300.
Causales:
El Cdigo ha enumerado las causales de indignidad en varios preceptos, sin
especificar (a diferencia de lo que ocurre con la desheredacin, art. 3744), si la
enumeracin es o no limitativa. Sin embargo, hay acuerdo general en que lo es. La
indignidad es una sancin y, como tal, no puede imponerse sino cuando la ley lo
establece expresamente. Los jueces, por va de interpretacin, no pueden crear
indignidades, pues ello importara introducir la arbitrariedad y la incertidumbre.
Son de carcter excepcional y limitadas, no pudiendo extenderse a otras
situaciones, siendo ellas de mayor gravedad:
a) Homicidio o tentativa de homicidio contra el causante, su cnyuge o descendientes
art. 3291. Debe haber un proceso penal y que ste culmine con la sentencia
condenatoria. Se excluye a sus ascendientes, injustificadamente, porque la ofensa
moral hacia el causante es idntica si el heredero le mata un hijo que si le mata al
padre. Este principio es de interpretacin restrictiva (caso Barreda).
Autor directo o cmplice, pero no se extiende al encubridor porque es un delito
diferente del principal.
Hay que tener en cuenta que lo importante es la condena penal y no su cumplimiento
efectivo porque puede suceder que medie un indulto o gracia, amnista e igualmente
ser decretado indigno.
b) Omisin de la denuncia de la muerte del causante art. 3292.
c) Acusacin criminal contra el causante art. 3293.
d) Adulterio con la mujer del causante art. 3294. (derogado tcitamente, ya que al
derogarse el delito penal de adulterio (contenido en el art. 118 del C.P.) ya no es
posible que exista una condena penal por ese delito.
e) Abandono del difunto cuando se encontrare demente, art. 3295. Es tambin indigno el
pariente del difunto que, hallndose ste demente y abandonado, no cuid de
recogerlo, o hacerlo recoger en establecimiento pblico.
Pariente es sinnimo de heredero, involucra a todos los llamados por ley o por el
causante a recibir la herencia. Pero es ms ajustada la interpretacin en sentido literal
por lo que el cnyuge que no es pariente no es pasible de indignidad pero si podr
ser excluido por la separacin de hecho prevista en el art. 3575.
f)
Atentado contra la libertad de testar, art. 3296. El que estorb por fuerza o fraude que
el difunto hiciera testamento o lo revocara o lo sustrajera o que forzara al difunto a
testar.
g) Indignos de suceder los padres a los hijos: falta de reconocimiento voluntario durante
la menor edad o no haberles prestado alimentos y asistencia conforme a su condicin
y fortuna, art. 3296 bis.
Si el hijo perdona la indignidad, debe ser instrumentada por testamento, siendo ste
ya mayor de edad.
La indignidad no produce ningn efecto hasta que haya sido declarada judicialmente;
mientras tanto el indigno recibe los bienes, puede disponer de ellos gratuita u
onerosamente y tendr su calidad de sucesor hasta que una sentencia lo excluya de
la herencia.
El art. 3287: momento en que debe existir la indignidad: se atender al tiempo de
la muerte de aqul a quien se trata de suceder.
Hay dos excepciones por la cual puede ser a posteriori de la muerte:
1.- omisin de denunciar la muerte violenta del causante.
2.- sustraccin del testamento.
Legitimacin activa: Art. 3304: los parientes a quienes corresponda suceder a
falta del excluido de la herencia o en concurrencia con l (art. 3424).
No estn incluidos los deudores de la sucesin (art. 3299), los acreedores de la
sucesin, los acreedores del heredero y los legatarios.
El Fisco carece de accin porque no recibe los bienes como heredero sino como
titular del dominio eminente sobre las cosas sin dueo (art. 3588).
Juez competente: el del juicio sucesorio.
Pueden ser excluidos de la sucesin tanto los herederos (sean testamentarios o
ab intestato) como los legatarios. La ley no establece ninguna distincin entre ellos y, en
verdad, no se justificara que lo hiciera, pues tanto los unos como los otros tienen un
deber de gratitud y respeto para la memoria de quien los ha beneficiado. Por lo dems,
del artculo 3300 se desprende claramente la posibilidad de declarar indigno al legatario.
Efectos: Art. 3300: a los herederos se trasmite la herencia con el vicio de
indignidad, la accin no caduca con la muerte del indigno. Si hubiera sido iniciada en vida
de este deber ser continuada contra sus sucesores y deducida luego de muerto, la
legitimacin pasiva estar en cabeza de sus herederos.
Efectos de la indignidad
-
la privacin del llamamiento esta referida nicamente respecto del causante que fue
objeto de su ofensa (art. 3303). La declaracin de indignidad slo tiene efectos
respecto de la sucesin de la persona hacia la cual el indigno se ha hecho culpable
de la falta por la cual se ha pronunciado (art. 3303Cd. Civil): puede heredar de
cualquier otra persona y aun de aquellas que lo hubieran sustituido por causa de su
indignidad, de tal modo que por esta va indirecta el indigno podra recibir bienes que
pertenecieron a la persona que ofendi (vase nota al art. 3303). As, por ejemplo, si
una persona ha sido excluida de la sucesin de su padre, por cuyo motivo sus bienes
han sido heredados en su totalidad por otro hijo, a la muerte de ste puede heredarlo
su hermano, declarado indigno en la sucesin del progenitor comn).
En cambio, no se puede representar a la persona de cuya sucesin ha sido excluido
(art. 3553, Cd. Civil). Supongamos que Pedro es declarado indigno de suceder a su
padre Juan. Posteriormente muere Pablo, padre de Juan y abuelo de Pedro; ste no
podr invocar el derecho de representacin de su padre para reclamar parte de la
herencia de Pablo. Cabe agregar que en nuestro derecho, el nieto hereda siempre por
representacin; es indiferente, por tanto, que concurra con sus tos o primos a la
herencia del abuelo o que sea el descendiente nico del causante). En cualquier
caso, el nieto quedar excluido de la herencia del abuelo.
Apartar al indigno de la herencia y si ste hubiere entrado en posesin de ella deber

reintegrarla. (Art. 3305) La declaracin de indignidad tiene por efecto fundamental
excluir al indigno de la herencia. Se considera como si nunca hubiera sido heredero; y
si hubiera entrado en posesin de los bienes, deber restituirlos a los herederos que
los sustituyan con todos los accesorios y aumentos y los productos y frutos (el Cdigo
dice rentas) obtenidos de ellos desde la apertura de la sucesin (art. 3305, Cd. Civil).
Si el indigno ha enajenado los bienes heredados, sea a ttulo gratuito u oneroso, est
obligado a indemnizar a quien lo sustituye en sus derechos sucesorios, por los daos
y perjuicios (art. 3309 Cd. Civil). Esto significa que deber el justo valor de la cosa,
apreciado en el momento de la sentencia en que se declar la indignidad, no de la
enajenacin, y con independencia de que se haya obtenido por ella un precio mayor o
menor del justo. Pues de lo que se trata es de compensar al heredero los perjuicios
sufridos, y no de hacer restituir al indigno el beneficio recibido.
Tambin est obligado a satisfacer intereses de todas las sumas de dinero que
hubiera recibido pertenecientes a la herencia, aunque no hubiera percibido de ella
intereses algunos (arts. 3306, Cd. Civil).
Respecto de los descendientes del indigno art. 3301. Los hijos del indigno vienen a la
sucesin por derecho de representacin, pero el indigno no puede en ningn caso
reclamar sobre los bienes de la sucesin el usufructo y administracin que la ley
acuerda a los padres sobre los bienes de sus hijos.
La declaracin de indignidad no afecta los derechos adquiridos por terceros, en base

a los actos realizados por el indigno mientras estuvo en posesin de la herencia. En
este sentido, dispone el artculo 3309 que son vlidas las ventas, servidumbres e
hipotecas que el indigno hubiere realizado o constituido en el tiempo intermedio, como
tambin las donaciones. En otras palabras, respecto de los terceros que hubieren
contratado de buena fe con el indigno, la declaracin de indignidad no tiene efectos
retroactivos. El valor que la ley reconoce a los actos celebrados por el indigno con
terceros se apoya en la necesidad de proteger a los contratantes de buena fe. No
tendra sentido que igual proteccin se otorgase a los que se han concertado para
perjudicar al heredero. Se explica, pues, que el artculo 3310 permita revocar los
actos gratuitos u onerosos cuando ha mediado concierto fraudulento entre el indigno y
el tercero.
Extincin de la accin de indignidad:

-
perdn que el causante haga en testamento Art. 3297
posesin por parte del indigno de la herencia o legado durante el trmino de 3 aos.
DESHEREDACIN
Consiste en la privacin de la legtima a los herederos forzosos en virtud de una
causa justa, demostrable, taxativamente enumerada en la ley y expresada en el
testamento.
La desheredacin aparece como una regla o pauta que el causante puede ejercer
o dejar de hacerlo ya que an en el supuesto de haberla establecido, puede borrar sus
efectos mediante el perdn.
Para que la desheredacin resulte vlida debe ser hecha en testamento,
expresando la causa y designando al desheredado. Art. 3475.
Causales
El art. 3747 menciona las causas por las cuales los ascendientes pueden
desheredar a sus descendientes:
1. Por injurias de hecho, poniendo el hijo las manos sobre su ascendiente. La simple
amenaza no es bastantes. La agresin fsica es el elemento determinante de la
causal, quedando excluida de ella toda agresin e injuria verbal.
2. Si el descendiente ha atentado contra la vida del ascendiente. No se exige la
condena penal como ocurre con la causal de indignidad y slo puede recaer el
atentado sobre el testador, no sobre su cnyuge o sus descendientes.
3. Si el descendiente ha acusado criminalmente al ascendiente de delito que
merezca pena de cinco aos de prisin, o de trabajo forzado.
A su vez el art. 3748 establece que: el descendiente puede desheredar al
ascendiente por las dos ltimas causas del artculo anterior.
QUINES PUEDEN SER DESHEREDADOS

Solamente pueden ser desheredados los herederos forzosos (art. 3744, Cd.
Civil). Respecto de los dems no se concibe, puesto que basta la simple voluntad del
testador para privarlos de los bienes: no es necesaria causa legal, ni tampoco que el
causante fundamente la exclusin. No existiendo herederos forzosos, es libre de disponer
de todos sus bienes como le plazca.
Efectos:
Los descendientes del desheredado heredan por representacin y tienen derecho
a la legtima que ste hubiera tenido de no haber sido excluido. Pero el desheredado no
tendr derecho al usufructo y administracin de los bienes que por esta causa reciban
sus descendientes. Art. 3749.
Extincin:
La reconciliacin posterior del ofensor y del ofendido quita el derecho de
desheredar, y deja sin efecto la desheredacin ya hecha. Art. 3750
CUADRO COMPARATIVO DE LAS INCAPACIDADES PARA SUCEDER
Indignidad
Desheredacin
Nacimiento
Opera por decisin de la Requiere

la
voluntad
ley
expresa
del
causante
manifestada en la ley o en
testamento
Causales
Pueden ser posteriores a la Causales anteriores a la

muerte
muerte del causante
Aplicacin
Se aplica
tanto en la Slo en la testamentaria
sucesin ab intestato como
en la testamentaria
Sujeto activo
Parientes
a
quienes Slo el causante
corresponde suceder a
falta del indigno o en
concurrencia con l
Sujeto pasivo
Toda clase de sucesores
Slo los legitimados
Extincin
Posesin de la herencia o
legado por tres aos.
Perdn que el causante
haga en testamento.
No hay trmino temporal.

Slo opera por perdn del
causante
hecho
en
testamento.
Mdulo 2
Unidad 2
Lectura 2

2. SUCESIN INTESTADA
Como hemos indicado, la naturaleza del llamamiento puede determinar distintas clases de
sucesiones, ya sea que el ttulo creador de la vocacin reconozca su origen en las disposiciones
legales o bien en la voluntad del causante, de tal manera que corresponde distinguir la sucesin
legtima o intestada de la voluntaria o testamentaria.
Se denomina sucesin intestada o ab intestato a aquella que opera en virtud de
llamamientos legtimos, sin intervenir la voluntad del causante expresada en su testamento vlido.
Ello ocurre:
a) Cuando el causante no ha testado.
b) Cuando no obstante haber testado, el testamento es ineficaz ya sea por ser nulo o
anulable, o por haber sido revocado o, en su caso, por haberse producido la caducidad de
las disposiciones testamentarias.
c) Cuando el testamento no instituye herederos y se limita a disposiciones patrimoniales
particulares a ttulo de legados.
d) Cuando el causante instituye herederos y dispone que stos concurran con quienes tienen
llamamiento legtimo.
e) Cuando es ineficaz la disposicin testamentaria que instituye heredero.
A su vez, conviene advertir que al hablar de sucesin intestada, dentro de ella debemos
formular una distincin referida a la sucesin legitimaria, esto es, la sucesin que la ley defiere
forzosamente en favor de determinados parientes y a quienes les adjudica porciones de las cuales
no pueden ser privados por el causante sin justa causa de desheredacin (Art. 3714).
El derecho sucesorio se organiza primordialmente sobre la base del llamamiento legtimo
de los legitimarios, que nuestro Cdigo denomina herederos forzosos: son tales, los
descendientes, los ascendientes y el cnyuge suprstite. Los parientes colaterales que tienen
llamamiento o vocacin legtima, es decir dentro del cuarto grado no son herederos forzosos, ya
que en nuestra ley no gozan de "un derecho de sucesin limitado a determinada porcin de la
herencia", como dice el Art. 3591. Para stos el rgimen de la sucesin ab intestato es, realmente,
supletorio de la sucesin testamentaria.
Posible coexistencia de la sucesin legtima y la testamentaria
Puede ocurrir que el causante haga un testamento que no agote el contenido de la
herencia. De este modo, por ejemplo, si instituye legatarios, o si nombra herederos que deben
concurrir con los legtimos. En este ltimo caso en la misma sucesin existiran vocaciones
legtimas y testamentarias.
La herencia dice nuestro Art. 3280, puede deferirse por voluntad del hombre en una parte,
y en otra por disposicin de la ley. Si en el testamento el causante no instituye heredero, sus
disposiciones deben cumplirse; "y en el remanente de sus bienes suceder como se ordena en las
sucesiones intestadas" (Art. 3710).
2.2. PRINCIPIOS GENERALES QUE RIGEN LA SUCESIN LEGTIMA

Trataremos a continuacin los principios fundamentales que gobiernan el llamamiento ab
intestato, esto es, la vocacin legtima. Tales principios fundamentales son:
1) Jerarqua de los rdenes hereditarios.
2) Proximidad de grado dentro de cada orden.
3) Indistincin del origen y naturaleza de los bienes.
4) Ttulo universal del llamado.
Estos principios no son absolutos, y como principios fundamentales, reconocen
excepciones que oportunamente consideraremos.
2.2.1. JERARQUA DE LOS RDENES HEREDITARIOS
La vocacin legtima se basa en la prelacin o sucesin de rdenes de llamamiento y
dentro de cada orden, el grado de parentesco con el causante.
Los rdenes hereditarios coinciden con las lneas de parentesco.
Todo orden hereditario se encuentra integrado por el conjunto de consanguneos del
causante en referencia a lneas o ramas especficas de parentesco. Nuestro derecho de
orientacin romanista, organiza el cmputo de parentesco sobre la base lineal. Y sobre esa misma
base organizar ms tarde el orden del llamamiento hereditario. "La proximidad de parentesco se
establece por lneas y grados" (Art. 346). Siendo el grado, el vnculo jurdico dado por la
generacin, "se llama lnea la serie no interrumpida de grados (Art. 347 in fine). Es as que el Art.
349 sostiene que hay tres lneas, la lnea descendente, la ascendente y la colateral, y nosotros
decimos que en realidad son dos lneas: la lnea recta: ascendente y descendente; y la lnea
colateral, tomndose como base, claro est, la persona de cuyo parentesco se trata en relacin
con los dems consanguneos.
Tales son las bases del sistema hereditario lineal que se contrasta con el sistema parental
predominante en el derecho germnico que "consiste en la vocacin jerrquica de diferentes
linajes salidos del causante primero y luego de sus padres o antepasados". As los descendientes
legtimos del causante son los herederos legtimos del 1er. orden. Los padres del causante y
descendientes de stos (hermanos, sobrinos, etc.) constituyen el 2do. orden. Es decir, que los
descendientes de los padres del difunto que en el cmputo lineal son colaterales de este, forman
parte de la parentela.
En nuestro derecho Argentino, manteniendo la coherencia del sistema lineal del
parentesco, debemos concordar que, en el orden sucesorio, esos rdenes parentales se
reproducen a los efectos de actualizar el llamamiento hereditario. De este modo, dentro del
parentesco por consanguinidad hay tres lneas:
Lnea recta: ascendente y descendente
Lnea colateral. Tales son tambin los tres rdenes sucesorios fundamentales. Pero a su
vez Vlez hizo del cnyuge suprstite un orden anmalo o atpico.
En efecto el cnyuge suprstite no actualiza su vocacin, como lo veremos, excluyendo
llamamientos ulteriores, sino en el caso de no existir descendientes o ascendientes (con quienes
concurre), en cuyo caso es un orden excluyente de los parientes colaterales. Pero concurre con
descendientes del causante (Art. 3570 y 3576) y ascendientes (Art. 3571).
El Art. 3545 establece: "Las sucesiones intestadas corresponden a los descendientes del
difunto, a sus ascendientes, al cnyuge suprstite, y a los parientes colaterales dentro del cuarto
grado inclusive, en el orden y segn las reglas establecidas en este Cdigo. No habiendo
sucesores los bienes corresponden al estado nacional o provincial".
Este artculo no pretende clasificar los rdenes sucesorios. Pero al enumerarlos y
confrontando luego las formas de concurrencia puede lograrse un criterio general de prelaciones.
De all los rdenes hereditarios, en la jerarqua que las leyes les otorgan son los siguientes:
1.- Descendiente
2.- Ascendiente
3.- Cnyuge
4.- Colaterales
De acuerdo a estas ideas este primer principio que rige la sucesin ab intestato puede
enunciarse as: los rdenes hereditarios se excluyen entre s, segn la jerarqua, prioridad o
preeminencia que la ley le asigna, salvo el cnyuge que siempre concurre, nunca es excluido y a
su vez excluye.
De acuerdo a las ideas expuestas puede elaborarse el siguiente cuadro de exclusiones y
concurrencias:
JERARQUA
ORDEN
EXCLUYE A:
HEREDITARIO
Ascendientes
Descendiente
y
Colaterales
Ascendiente
Colaterales
Cnyuge
Colaterales
Colaterales
Fisco
Nuera o Yerno
Viuda/o sin
hijos
Nadie
ES
CONCURRE
EXCLUIDO
CON:
POR:
Cnyuge
y
Nadie
Nuera viuda
Cnyuge
y
Descendientes
Nuera viuda
Descendientes
Ascendientes
Nadie *
y Nuera viuda
Descendiente
Nuera Viuda
Ascendiente
Cnyuge
Todos
Nadie
2.2.2. PRINCIPIO DE LA PROXIMIDAD DE GRADO DENTRO DE CADA ORDEN

Ahora bien, dentro de cada orden "el pariente de grado ms prximo excluye al ms
remoto salvo el derecho de representacin" (Art. 3546).
Quiere decir entonces, que slo tienen vocacin o llamamiento actual, dentro de su orden
hereditario, los consanguneos ms prximos al causante. As, si una persona muere dejando tres
hijos y seis nietos ninguna duda cabe que todos tienen llamamiento dentro del primer orden
hereditario, pero slo los hijos actualizan su vocacin excluyendo a sus hijos -nietos del causantequienes gozan, mientras la herencia no hubiese sido aceptada por aquellos de un llamamiento
eventual pero no concurrente. Esta norma enunciada como principio fundamental es absoluta
"salvo el derecho de representacin".
A su vez, cada orden es excluyente de los ulteriores y ello interesa desde dos puntos de
vista 1) nos permite afirmar que mientras existan parientes con vocacin actual o eventual que
integran un orden preferente, no actualizan su vocacin los parientes del orden subsiguiente. De
este modo, si muerto el causante le sobreviven slo nietos, pero adems sus padres, aunque
stos se encuentren en 1er. grado de consanguinidad en lnea recta con respecto al causante y
los nietos en 2do. grado, actualizan el llamamiento estos ltimos (en este caso por derecho de
representacin) que integran el primer orden, excluyendo a los ascendientes que se encuentran
en un orden ulterior.
2.3.2. DERECHO DE REPRESENTACIN
El derecho de representacin constituye una excepcin al principio segn el cual el
pariente ms cercano en grado excluye al ms remoto.
El ha sido definido por el Art. 3549 que reza: "la representacin es el derecho por el cual
los hijos de un grado ulterior son colocados en el lugar que ocupaba su padre o madre en la
familia del difunto, a fin de suceder juntos en su lugar a la misma parte de la herencia a la cual el
padre o la madre habran sucedido.
Esta situacin, unida a las circunstancias que determinan el llamamiento, ha permitido a la
doctrina tradicional distinguir la sucesin por derecho propio y por derecho de representacin.
Ocurre que cuando la herencia se defiere a los sucesores que fundan o reconocen su
vocacin legtima en la circunstancia de ser todos los parientes del difunto ms cercanos en
grado, el llamamiento es, por as decir, originario. Si en cambio, uno (o varios) de esos parientes
ha prefallecido o por otra circunstancia resuelve su llamamiento, sus descendientes concurren con
los otros parientes unificando su vocacin en la cuanta y extensin de su ascendiente, recibiendo
un llamamiento derivado de la vocacin originaria inexistente o resuelta.
De este modo, el derecho de representacin es la facultad que la ley le concede a los
descendientes de los hijos y de los hermanos del causante para acercarse al autor de la sucesin
ocupando los lugares que hubieran quedado vacantes por:
1.- premoriencia,
2.- ausencia con presuncin de fallecimiento,
3.- indignidad,
4.- desheredacin, o
5.- renuncia.
A fin de heredar juntos (por estirpe) ocupando la misma situacin jurdica que le hubiera
correspondido al representado.
Al conceptuar el Art. 3549 el derecho de representacin, surge que la representacin
equivale a un derecho sucesorio por estirpe desde que todos los hijos de una persona premuerta,
cualquiera sea su nmero, reciben la misma parte de su progenitor (as surge del Art. 3563) y
agrega: si sta ha producido muchas ramas la subdivisin tambin se hace por estirpe en cada
rama y los miembros de la misma rama.
Se contrapone as, a la sucesin por cabeza -in capita- en la cual cada heredero goza de
un llamamiento a la adquisicin hereditaria cuya cuota parte se determina en funcin del nmero
de coherederos, concurriendo cada uno individualmente a recibir una cuota equivalente en
extensin a las dems.
1)
C+
A B
D
Muerto C le sobreviven A, B y D, stos conforme al Art. 3565 heredan a C por derecho propio y
por partes iguales correspondindoles una alcuota equivalente en valor a 1/3 del acervo.
2) Supongamos en cambio que habiendo premuerto D, al momento de la apertura de la sucesin
de C, le sobreviven sus hijos A y B y sus nietos N, M y (hijos de D).
C+
D+
N M
Estos nietos actualizarn su vocacin en la sucesin de C, "representando" a su padre

prefallecido y concurrirn con A y B a recibir la misma parte de la herencia a la cual su padre D
habra sucedido. Entonces heredan por estirpe correspondindoles 1/9 a cada uno del tercio que
constituye el contenido de la vocacin hipottica que se est representando.
3) Pero el Art. 3563 agrega que si la estirpe ha producido muchas ramas, la subdivisin se hace
tambin por estirpe en cada rama.
As
C+
D+
N M
X Y
Ocurre que tambin ha prefallecido al causante C. En este caso sus hijos actualizarn su
vocacin recibiendo en conjunto, la parte que hubiera correspondido a su padre. Es decir 1/18
cada uno.
Condiciones para que funcione el derecho de representacin
1.- La representacin slo tiene lugar en la sucesin intestada, resultando extraa a la transmisin
testamentaria. Dos razones justifican la exclusin (Maffias1): a) el fundamento del instituto es la
proteccin de la familia del causante y no de los descendientes de un extrao y b) si el deseo del
causante hubiera sido beneficiar a los descendientes del instituido premuerto, pudo modificar la
disposicin testamentaria en favor de aquellos.
2.- La representacin slo funciona en la lnea recta descendente; respecto de la descendencia de
los hijos; y en la lnea colateral la representacin slo tiene lugar a favor de los hijos y
descendientes de los hermanos (Art. 3557-3560). No gozan de esta prerrogativa los ascendientes
ni el cnyuge; tampoco los otros colaterales del muerto que no fueran descendientes de los
hermanos del difunto.
3.- El representante debe ser hbil para suceder a aquel de cuya sucesin se trata. Esa habilidad
1
Maffia, Jorge A. "Manual de Derecho Sucesorio". Tomo II. Ed. Depalma. Bs.As. 1989, pg. 9
(Art. 3551) comprende un aspecto objetivo y otro subjetivo (Zannoni2) Desde el punto de vista
objetivo el representante debe gozar de vocacin legtima con relacin al causante, y, desde el
punto de vista subjetivo, la vocacin del representante no debe estar sujeta a causas de
resolucin (por haber incurrido el a su vez en indignidad respecto del causante, por ejemplo).
El representante debe ser hbil para suceder al "de cuius", esto supone que debe tener vocacin
hereditaria por derecho propio. De este modo, entre los colaterales la vocacin hereditaria slo
existe hasta el cuarto grado de parentesco; consecuentemente, slo los sobrinos (3) y los sobrinos
nietos (4) pueden ir en representacin del hermano o del sobrino del autor de la sucesin cuya
vocacin fall por alguna de las causales que abren la representacin sucesoria.
4.- El representante, no debe haber sido declarado indigno o ser excluido por desheredacin en la
sucesin del representado (as lo dispone el Art. 3553).
El representante debe ser hbil adems para suceder al representado. Esto significa, por ejemplo,
que no se puede representar a aquel de cuya sucesin ha resultado excluido por indigno o
desheredado, en cambio si se ha renunciado a la herencia del padre se lo podr representar en la
sucesin del abuelo.
5.- Obligacin de colacionar a cargo del representante. El Art. 3564 establece que cuando los hijos
vengan a la sucesin por derecho de representacin, deben colacionar a la herencia lo que el
difunto ha dado en vida a sus padres, aunque stos hubiesen repudiado la sucesin, sin embargo
el representante sucede directamente al "de cuius" (en virtud del Art. 3550 el representante tiene
su llamamiento a la sucesin, exclusivamente de la ley y no del representado) no hay dos
sucesiones, es decir, una del causante al representado y otra del representado al representante;
sino que los bienes pasan directamente a estos ltimos.
2.2.3. INDISTINCIN DEL ORIGEN Y NATURALEZA DE LOS BIENES
El Art. 3547 C.C. establece como principio fundamental que "en las sucesiones no se
atiende al origen de los bienes que componen la herencia".
El patrimonio hereditario a la muerte del causante forma una unidad, en la que no se
distinguen categoras de bienes para asignarles determinados herederos o sucesores.
El principio constituye una consecuencia de la relacin contra los mayorazgos de la poca
medieval que tanto conoci el derecho espaol y que import a Amrica. Parece que el origen
debe encontrarse en el derecho de los francos, que originariamente llamaba a suceder en los
feudos al primognito del causante, al hijo mayor, con vinculacin indefinida del patrimonio y del
ttulo honorfico en la misma lnea de preferencia.
Luego, este primitivo mayorazgo se extendi con la permisin de las vinculaciones por las
que la propiedad de ciertos bienes se perpetu segn las condiciones establecidas por su dueo.
De este modo, el Cdigo Civil Argentino recoge similar espritu al que ya en 1813 motiv la
enftica declaracin de la Asamblea General Constituyente a travs de la ley que prohibi "la
fundacin de mayorazgos en las Provincias Unidas, como asimismo toda especie de vinculacin
2
Zannoni, Eduardo A.: Manual de derecho de las sucesiones, 4ta. Edicin actualizada y ampliada, 1.
Reimpresin, Ed. Astrea, Bs. As.2000.
que no teniendo un origen religioso o de piedad trasmita la propiedad a los sucesores sin facultad
de enajenarla. Tal el sentido ms profundo que trasunta el Art. 3547.
Pero a pesar del principio de la unidad de la herencia, segn el cual no se atiende al origen
de los bienes que la componen existen en el contexto del derecho sucesorio dos excepciones:
1) Derechos hereditarios del cnyuge suprstite sobre la parte de bienes gananciales que integran
el acervo sucesorio, una vez liquidada la sociedad conyugal disuelta (art. 1291 C.C.3 ), es decir, la
que de acuerdo con esa liquidacin corresponda al prefallecido. El Art. 3576 establece "que en
todos los casos en que el viudo o viuda es llamado a la sucesin en concurrencia con
descendientes no tendr el cnyuge sobreviviente parte alguna en la divisin de los bienes
gananciales que correspondieran al cnyuge prefallecido.
2) Derecho hereditario del adoptante (en la adopcin simple) Establecido en el Art. 333 del C.C.
(ley 24779) "el adoptante hereda al adoptado, salvo respecto de los bienes que ste hubiera
recibido a ttulo gratuito de la familia de sangre".
En ambos supuestos, como se ve, la ley rompe el principio de la unidad de la herencia,
distinguiendo el origen de ciertos bienes constitutivos del caudal relicto para excluir a
determinados sucesores.
Como vemos este principio tiene excepciones, es decir, casos en donde s hay que tener
en cuenta el ttulo o causa de adquisicin de los bienes.
A) Cuando el fallecido estaba casado y subsista la sociedad conyugal. Aqu se diferencian los
bienes propios de los gananciales ya que la forma de distribucin vara conforme a las
concurrencias:
De este modo, si concurre cnyuge con Descendientes, tenemos respecto de los bienes
gananciales: se disuelve la sociedad conyugal, el suprstite retira la mitad de los bienes que le
corresponden en calidad de socio de la sociedad conyugal y el resto se divide entre los
descendientes. Respecto a los bienes propios, el cnyuge concurre como un hijo ms.
Bienes Gananciales
Para el cnyuge
en calidad
de Socio
Bienes Propios
el cnyuge
Para los
descendientes
concurre
como un
hijo ms
Cuando concurre con Ascendientes, se disuelve la sociedad conyugal, la mitad la retira el cnyuge
en calidad de socio de la sociedad conyugal y el resto se divide por mitades. Entonces:
Art. 1291 C.C.:La sociedad conyugal se disuelve por la separacin judicial de los bienes, por declararse
nulo el matrimonio y por la muerte de alguno de los cnyuges.
Bienes gananciales
Bienes propios
Cnyuge
Cnyuge como
socio
Ascendientes
Cnyuge
Ascendientes
B) Sucesin del adoptado simple cuando el adoptante es llamado por la ley, ya que en este caso
hay que determinar si el adoptado ha recibido bienes a ttulo gratuito de su familia de sangre.
Estos bienes gratuitos de su familia biolgica, vuelven a la familia biolgica.

Si se tratase de bienes adquiridos por l, prioridad adoptante.
Bienes gratuitos de su familia adoptiva, vuelven a la familia adoptiva.
De all que la ley establece que los bienes recibidos a ttulo gratuito de la familia de
adopcin no sern heredados por la familia biolgica y viceversa, los bienes recibidos a ttulo
gratuito de su familia biolgica no sern heredados por la familia de adopcin, en los dems
bienes (o sea bienes personales del adoptado) hereda la familia de adopcin.
2.2.4. TTULO UNIVERSAL DEL LLAMADO
La ley llama a herederos (no llama a legatarios) llama a herederos en el dominio. Parte de
la doctrina sostiene que este principio admite excepciones como los casos del legatario, legados,
en los supuestos de:
a) Sucesin de la nuera viuda (Art. 3576 bis) La viuda que permaneciere en ese estado y no
tuviere hijos, o que si los tuvo no sobrevivieren en el momento que se abri la sucesin de los
suegros, tendr derecho a la cuarta parte de los bienes que le hubiesen correspondido a su
esposo en dicha sucesin. (Tambin debemos incluir en la norma al yerno viudo conforme lo
establecido por el art. 42 de la Ley 26.6184)
b) Derecho real de habitacin del cnyuge suprstite (Art. 3573 bis) Si a la muerte del causante
este dejare un solo inmueble habitable como integrante del haber hereditario y que hubiere
constituido el hogar conyugal, cuya estimacin no sobrepasare el lmite mximo a las viviendas
para ser declaradas bien de familia y concurrieren otras personas con vocacin hereditaria o como
legatarios, el cnyuge suprstite tendr derecho real de habitacin en forma vitalicia y gratuita.
4
Art. 42, Ley 26.618 establece: Aplicacin. Todas las referencias a la institucin del matrimonio que
contiene nuestro ordenamiento jurdico se entendern aplicables tanto al matrimonio constituido por dos
personas del mismo sexo como al constituido por dos personas de distinto sexo.
Los integrantes de las familias cuyo origen sea un matrimonio constituido por dos personas del mismo sexo,
as como un matrimonio constituido por personas de distinto sexo, tendrn los mismos derechos y
obligaciones.
Ninguna norma del ordenamiento jurdico argentino podr ser interpretada ni aplicada en el sentido de
limitar, restringir, excluir o suprimir el ejercicio o goce de los mismos derechos y obligaciones, tanto al
matrimonio constituido por personas del mismo sexo como al formado por dos personas de distinto sexo.
Este derecho se perder si el cnyuge suprstite contrajera nuevas nupcias.
2.8. SUCESIN DE LA NUERA VIUDA

El art. 3576 bis del Cd. Civ. establece: La viuda que permaneciere en ese estado y no
tuviere hijos, o que si los tuno no sobrevivieren en el momento en que se abri la sucesin de los
suegros, tendr derecho a la cuarta parte de los bienes que le hubiesen correspondido a su
esposo en dichas sucesiones. Este derecho no podr ser invocado por la mujer en los casos de
los arts. 3573, 3574 y 3575.
Es importante destacar que "tal derecho actualmente le es reconocido al yerno viudo, en
un principio por antecedentes jurisprudenciales"5 y luego por el art. 42 de la ley 26.618 publicada
con fecha 22 de Julio de 2010, al disponer ninguna norma del ordenamiento jurdico argentino
podr ser interpretada, ni aplicada en el sentido de limitar, restringir, excluir o suprimir el ejercicio
o goce de los mismos derechos y obligaciones, tanto al matrimonio constituido por personas del
mismo sexo como al formado por dos personas de distinto sexo.
Requisitos:
Debe permanecer en este estado de viuda/o a la muerte del suegro porque en ese
momento opera la transmisin mortis causa. Luego de la muerte de uno de los suegros se
puede casar pues ya ha adquirido su porcin hereditaria.
Tiene este derecho cuando su matrimonio ha sido anulado despus de la muerte de los
suegros y el cnyuge ha sido declarado cnyuge de buena fe. Si la nulidad es declarada
antes de la muerte de los suegros, no tiene vocacin sucesoria porque la sentencia de
nulidad los desplaza del estado de casados y los vuelve al estado anterior a las nupcias
invlidas, por ello no es viuda/o.
Segunda exigencia: que no tenga hijos o que si los tuviera, no sobrevivieran en el
momento en que se abri la sucesin de los suegros. La razn es que si tuvieran hijos de
ese matrimonio, ellos heredarn a sus abuelos en representacin de su padre premuerto.
No debe estar incurso dentro de ninguna causa de exclusin de la sucesin (Arts. 3573,
3574, 3575). Cumplidos estos requisitos la nuera o yerno viudo, recibir la cuarta parte que
le corresponda al cnyuge premuerto. Para el Dr. Fanzolato la forma de establecer la
porcin que le corresponde es calcular la parte del cnyuge premuerto y de ello se saca el
cuarto () que le corresponde.6
Garca de Solavagione, Alicia: El derecho del yerno viudo en la sucesin de sus suegros Ed. Advocatus,
Crdoba 2009.
6
Fanzolato, Eduardo Ignacio: Los derechos del viudo en la sucesin de su cnyuge, Separata de la
Revista Foro de Crdoba N 89.
2.6. CAUSAS DE EXCLUSIN DEL CNYUGE SUPRSTITE

El llamamiento del cnyuge suprstite se encuentra subordinado a ciertas condiciones de
eficacia. Los Arts. 3573, 3574 y 3575 prevn, precisamente, los casos en que aqul es excluido de
la sucesin del premuerto. El Art. 3573 se refiere al matrimonio in extremis, el Art. 3574 a los
casos de cnyuges separados personalmente, estableciendo adems la ausencia de vocacin de
los divorciados vincularmente, y el Art. 3575 se ocupa de la resolucin de la vocacin de los
cnyuges separados de hecho.
MATRIMONIO IN EXTREMIS
El Art. 3573, parte 1, establece que el derecho hereditario conferido al cnyuge suprstite
no tendr lugar cuando hallndose enfermo uno de los cnyuges al celebrarse el matrimonio,
muriese de esa enfermedad dentro de los treinta das siguientes. La ley 17.711 aadi la parte
final: salvo que el matrimonio hubiere celebrado para regularizar una situacin de hecho.
"La doctrina en general reprob desde el principio la latitud rgida surgida del Art. 3573. Por
eso la jurisprudencia mayoritaria, antes de la reforma de la ley 17.711, consider que la exclusin
del Art. 3573 slo debe operar cuando se prueba una maniobra de captacin hereditaria a travs
de la celebracin del matrimonio. Y particularmente en los casos en que a la celebracin ha
precedido una convivencia concubinaria anterior."7
"La ley 17.711 ha venido a concluir con toda la problemtica que haba sido elaborada por
la doctrina y la jurisprudencia. La terminologa del Art. 3573 con la adicin a estudio, debe ser
entendida, es obvio, como refirindose al concubinato o unin irregular y el cnyuge que concurre
a la sucesin invocando su calidad de heredero deber probar, el hecho del concubinato anterior a
la celebracin de las nupcias in articulo mortis con los caracteres de estabilidad, publicidad y
posesin de estado inherente a la situacin que cobra relevancia jurdica."8
CNYUGES SEPARADOS PERSONALMENTE. INEXISTENCIA DE VOCACIN ENTRE
DIVORCIADOS
Cuando la separacin personal se decret en razn de culpa exclusiva de uno de los
cnyuges y en cualquiera de los supuestos del Art. 202, ste carece de vocacin hereditaria en la
sucesin del otro. Obviamente si la separacin personal se decret por culpa de ambos esposos
ninguno heredar al otro.
Si la separacin personal fue promovida en razn de alteraciones mentales graves de
carcter permanente, alcoholismo o adiccin a la droga de uno de los cnyuges -en las
condiciones del Art. 203- ste conserva vocacin hereditaria en la sucesin del que peticion la
separacin, mas no ste en la sucesin de aqul.
Finalmente cuando la separacin se decreta en razn de la constatacin objetiva de la
separacin de hecho de los cnyuges, sin voluntad de unirse, sin probar uno u otro que la
separacin es atribuible a slo uno de ellos, o cuando la separacin personal se obtiene por
presentacin conjunta, ninguno de los esposos conserva vocacin hereditaria en la sucesin del
otro. En todos los casos el cnyuge que conserva la vocacin la pierde si viviere en concubinato o
7
8
Zannoni, Eduardo A.: Ob. cit. pg. 459

Zannoni, Eduardo A.: Ob. cit. pg. 459
incurriere en injurias graves contra el otro, solucin sta que se compadece en lo sustancial con la
previsin del Art. 210.
En cambio, el divorcio vincular hace cesar en todos los casos la vocacin hereditaria de los
ex cnyuges.
Ahora bien, en los casos de separados personalmente que conservan la vocacin
hereditaria, cabe aclarar que la perdern (esto es la vocacin sucesoria cesar) si el vnculo
matrimonial ms tarde se disuelve por conversin de la separacin personal en divorcio vincular.
SEPARACIN DE HECHO
El Art. 3575, cesa tambin la vocacin hereditaria de los cnyuges entre s, si viviesen de
hecho separados sin voluntad de unirse, o estando provisoriamente separados por juez
competente.
2.7. SUCESIN DE LOS COLATERALES

Se encuentran en el cuarto orden de actualidad.
No son herederos forzosos. Deben pedir su investidura judicialmente.
No pueden ser sujetos pasivos ni activos de la accin de colacin.
Son llamados por la ley en forma supletoria de la voluntad del causante, esto quiere decir
que si el fallecido ha redactado un testamento en el que haya instituido herederos, los
colaterales no tienen vocacin sucesoria por ser excluidos por el heredero testamentario.
Los parientes colaterales ms prximos excluyen a los ms lejanos, salvo el derecho de
representacin que tienen los sobrinos del causante para concurrir con sus tos a la
herencia de otro to. Se trata del nico caso de derecho de representacin en lnea
colateral en la actualidad.
Aqu debemos diferenciar los supuestos de:
Hermanos bilaterales: los padres de ambos hermanos son comunes, es decir hermanos
de padre y madre.
Hermanos unilaterales: slo tiene en comn al padre o la madre exclusivamente por ese
se distinguen unilaterales paternos y unilaterales maternos (hermanastros o medios
hermanos).
Si el causante slo deja hermanos unilaterales sucedern de la misma manera que los
hermanos de ambos lados.
El hermano unilateral cuando concurre con hermanos de padre y madre, heredan la mitad de
lo que le corresponde a stos.
Ej. Fallece A y este tiene dos hermanos bilaterales (B y C) y un medio hermano (D). Como
concurren si los bienes de A ascienden a la suma de $ 150.000
Tenemos: B = 2
C=2
D=1
La suma de esto (5) la divido por el monto de los bienes o sea 150.0000 me da como
resultado 30.000 esto le corresponde al medio hermano y el doble o sea 60.000 a cada hermano
de doble vnculo. Si volvemos a sumar 60.000 de B, ms 60.000 de C, ms 30.000 de D el
resultado es 150.000 que es el total de los bienes pertenecientes al causante A.
2.9. SUCESIN DEL FISCO

"Se dice que la herencia esta vacante o que hay herencia vacante (y no sucesin vacante,
como impropiamente la llama el Art. 3559) cuando al fallecimiento del causante ningn sucesor
legtimo o testamentario consolida su vocacin y por ende los bienes no son atribuidos a ttulo
universal, a titular alguno."9
Reputacin de vacancia y declaracin de vacancia.
Constituyen los dos perodos o momentos en que se desenvuelve el proceso de vacancia
de la herencia. La reputacin de vacancia primera etapa, permite al estado promover el proceso
sucesorio cuando no se tenga la certidumbre absoluta sobre la inexistencia de sucesores
legtimos o testamentarios. En virtud de la reputacin de vacancia se nombra un curador a los
bienes relictos, previa la publicacin edictal ordenada por el Art. 3539 y siempre que no se hayan
presentado pretendientes a la herencia. La declaracin de vacancia ser del segundo momento,
consecuencia del anterior, y supone la realizacin de los bienes y la transferencia del producido al
fisco nacional o provincial, segn corresponda.
De este modo, cuando hablamos de sucesin del Fisco, hacemos referencia al derecho
que tiene el Estado -nacional o provincial- en virtud de la soberana que tiene como estado, de
adquirir los bienes sin dueo que se encuentran en su territorio.
El proceso que lleva el Estado a adquirir los bienes del causante se divide en dos etapas:
1) Consiste en la reputacin de la vacancia. El Art. 3539: cuando, citados por edictos durante 30
das a los que se crean con derecho a la sucesin o despus del trmino para hacer el
inventario y deliberar, o el heredero ha repudiado la herencia, ningn pretendiente se hubiese
presentado, la sucesin se reputara vacante.
2) En esta etapa no basta la presentacin de los que pretenden derechos hereditarios sino que
es necesario que acrediten el carcter de heredero y en caso de resultar exiguo el plazo de
30 das los jueces pueden conceder una ampliacin del mismo. En este caso podr pedir la
designacin de un curador de la herencia vacante.
Zannoni, Eduardo A.: Ob cit. pg. 474.

De las sucesiones vacantes (3539 a 3544)

Trmite de reputacin de vacancia. Art. 3539: cuando, despus de citados por edictos
durante 30 das a los que se crean con derecho a la sucesin o despus de pasado el trmino
para hacer inventario y deliberar o cuando habiendo repudiado la herencia el heredero, ningn
pretendiente se hubiese presentado, la sucesin se reputa vacante.
Quienes manifiesten reclamos contra la sucesin pueden solicitar se nombre un curador de
la herencia. El juez tambin puede nombrarlo a pedido del fiscal.
El curador debe hacer inventario de la herencia ante escribano y dos testigos. Ejerce activa
y pasivamente los derechos hereditarios y sus facultades y deberes son iguales a los del heredero
que ha aceptado la herencia con beneficio de inventario, pero no puede recibir pagos ni el precio
de la cosa si se vendiese. Cualquier dinero correspondiente a la herencia debe ponerse en
depsito a la orden del juez de la sucesin.
Establecido el curador de la sucesin los que despus vengan a reclamarla estn
obligados a tomar las cosas en el estado en que se encuentren por efectos de las operaciones
hechas por el curador
Cuando no hubiere acreedores a la herencia, y se hubiesen vendido los bienes
hereditarios, el juez de la sucesin, de oficio o a solicitud fiscal, debe declarar vacante la herencia
y satisfechas todas las costas y honorarios del curador, pasar la suma de dinero depositada al
gobierno nacional o provincial segn fueren las leyes que rigieren sobre las sucesiones
correspondientes al fisco.
De este modo, se proceder luego a inscribir los bienes a favor del Estado nacional o
provincial segn corresponda y a entregar adems el dinero que se hubiese obtenido con la
realizacin del acervo.
Mdulo 2
Unidad 3
Lectura 3

3. RESTRICCIONES A LA LIBERTAD DE TESTAR

La vocacin hereditaria constituye una expectativa actual o, en todo caso, eventual, de
suceder.
En el tema de la legtima, antes de comenzar es importante hacer algunas
consideraciones:
1. La primera es que la institucin de la legtima tiene importancia solamente en los casos
en que el causante deja herederos forzosos, y ha realizado un testamento o efectuado una
donacin, caso contrario el causante puede disponer de sus bienes libremente ya que no existe
ningn heredero protegido con la legtima.
2. La segunda cuestin que resulta necesario aclarar es que se pueden confundir la
legtima o porcin legtima o cuota de legtima con la cuota hereditaria, por lo que daremos la
definicin de legtima.
La legtima o porcin legtima que nuestro Art. 3591 define como un derecho de sucesin
limitada a determinada porcin de la herencia. El lmite a que se refiere la norma marca la
distincin entre la porcin legtima y la porcin disponible del testador, con la cual el puede hacer
los legados que estime conveniente o mejorar con ella a sus herederos legtimos. (Art. 3605).
La vocacin como llamamiento a la adquisicin, es imperativa en el sentido de que,
excepto desheredacin, el causante no puede desvirtuarla mediante un llamamiento testamentario
que mengue esa cuota.
De all que podemos definir la legtima como la porcin de la herencia de la cual no pueden
ser privados los herederos forzosos, salvo justa causa de desheredacin.
La legtima depender del orden sucesorio llamado a esa herencia. La cuota hereditaria
depender de la cantidad de herederos de ese orden que concurran a la herencia.
"Esta diferencia conceptual se aclara con un ejemplo. Si fallecido el causante quedan hijos,
la legtima ser de 4/5. La cuota hereditaria se determinar tomando en cuenta la cantidad de
hijos que ha dejado el causante. Si slo dej uno, l recibir los 4/5 coincidiendo en este particular
supuesta la legtima con la cuota hereditaria; si dej cuatro hijos, la legtima seguir siendo 4/5
pero la cuota hereditaria se obtendr dividiendo esa fraccin entre la cantidad de hijos; es decir
que, en el ejemplo que estamos analizando, cada hijo recibir 1/5 de la herencia como cuota
hereditaria."1
GENERALIDADES.
La legtima depender del orden sucesorio llamado a esa herencia. Sabemos que ese
llamado puede ser imperativo o supletorio. Imperativo cuando se refiere a miembros de la familia
que estn protegidos por la legtima (quienes son herederos forzosos); y tendr carcter supletorio
cuando el llamamiento se defiere a los herederos colaterales. Y tenemos que ese llamamiento es
imperativo pero siempre referido al causante pues no puede excluir a los herederos forzosos
(excepto desheredacin).
1
Azpiri, Jorge O.: Manual de derecho sucesorio, Ed. Hammurabi, Bs.As. 1998, pg. 292.
Naturaleza Jurdica
Existen dos posturas segn su naturaleza jurdica:
1.- Posicin sostiene que la legtima parte de la herencia, pues para tener derecho a la legtima es
necesario mantener vigente la calidad de heredero, sino no hay proteccin legal que emana de la
legtima.
2.- La legtima es parte de los bienes, por lo tanto implica reconocer que el derecho a recibir la
porcin de bienes que corresponden a la legtima es prescindiendo de la calidad de heredero.
La mayora de los autores2 se inclinan por sostener la primera posicin, porque ser
heredero es el requisito previo y necesario para ostentar la calidad de heredero legitimario o
forzoso y si el heredero recibe la herencia, la legtima ineludiblemente debe ser parte de ella.
Fundamento:
La legtima al igual que los alimentos familiares tienen una raz tica comn basada en la
solidaridad y en el deber moral de obrar en inters de la familia, tales deberes se traducen en el
cuidado que debe tener una persona respecto de sus familiares ms prximos no slo durante la
vida, dndole alimentos, sino tambin para despus de su muerte, resguardando los bienes que
aseguren un adecuado mantenimiento. La sucesin en la legtima sustituye el derecho alimentario
que durante la vida del causante les corresponda a los familiares ms cercanos que lo
sobreviven.
Pases que adoptan el sistema de legtima: Argentina, Brasil, Bolivia, Cuba, Ecuador,
Paraguay, Per, Puerto Rico, Venezuela.
3.3. LEGITIMARIOS EN NUESTRO DERECHO

Segn el Art. 3714 son herederos forzosos, aunque no sean instituidos en el testamento
aquellos a quienes la ley reserva en los bienes del difunto una porcin de que no puede privarlos,
sin justa causa de desheredacin. Esa porcin es, precisamente, la legtima, definida en el Art.
3591 como un derecho de sucesin limitado a determinada porcin de la herencia.
Si aceptamos que la legtima constituye pars hereditatis, corresponde definirla como el
derecho de que gozan ciertos herederos sobre una determinada cuota de la herencia que
garantiza la ley frente a las liberalidades que por actos entre vivos o por testamento hubiese
efectuado el causante.
De modo que la libertad de testar, ampliamente considerada en el Art. 3606, se encuentra
restringida tambin a una cuota, llamada porcin disponible, de la cual el testador no puede
exceder. Lo que ocurre es que, para el testador, la existencia de herederos con expectativa
legitimaria le impide disponer a su arbitrio de la totalidad de los bienes.
Azpiri, Jorge O.: Ob. cit. pg. 294, dem Zannoni, Eduardo A.: Manual de derecho de las sucesiones 4ta.
Edicin actualizada y ampliada, 1 reimpresin, Ed. Astrea, Bs.As. 2000, pg. 49. Maffia, Jorge O.:Manual
de Derecho Sucesorio, Tomo II, Ed. Depalma, Bs.As. pg. 104.
Pero no debe confundirse al heredero legitimario con el heredero legtimo.

Heredero legtimo es todo aquel sucesible cuyo fundamento de la vocacin reside en el
llamamiento ab intestato que hace la ley, independientemente de la vocacin testamentaria, o por
voluntad del causante. Y si bien todo heredero legitimario es, a la vez, legtimo, puede no ser
correcta a la inversa, hay herederos legtimos o sea sucesibles que tienen vocacin ab intestato,
que pueden ser preteridos por el causante instituyendo a otras personas. En nuestro derecho, es
el caso de los parientes colaterales que no tienen por la ley porcin legtima. Son herederos
legtimos en la medida que si el causante fallece sin hacer testamento que instituya a extraos,
gozan de vocacin ab intestato, pero el causante es libre de privarles del llamamiento legtimo, en
todo o en parte, a travs del testamento.
El Art. 3592 dispone al respecto, que: Tienen una porcin legtima, todos los llamados a
la sucesin intestada en el orden y modo determinado en los cinco primeros captulos del Ttulo
anterior.
Porcin legtima de los descendientes: 4/5 (Art. 3593)
Porcin legtima de los ascendientes: 2/3 (Art. 3594)
Porcin legtima del cnyuge: (Art. 3595)
Concurrencia de legitimarios
Tomando como base la formacin de la masa de clculo de la legitima y el monto de las
porciones legtimas establecidas por la ley, estaremos en condiciones de determinar, en concreto,
tanto la porcin legtima de la herencia como la cuota de legtima del heredero, suponiendo que al
recibir la herencia concurra ms de un legitimario. A tales efectos deben distinguirse las
operaciones destinadas a calcular la legtima global, de las destinadas a repartir el caudal
correspondiente entre los legitimarios.
En cuanto a la porcin legtima de la herencia, se trata de establecer los 4/5, 2/3 o 1/2,
sobre la masa de clculo. Establecida la legtima global, se estar en condiciones de saber si el
causante en vida, ha realizado donaciones inoficiosas, o en su caso si los legados o mandas del
testamento sobrepasan la diferencia, que se llama porcin disponible.
En efecto, porcin disponible, o de libre disposicin del causante es aquella que se obtiene
restando de la masa de clculo (activo lquido ms donaciones) la porcin legtima y que, en
abstracto, se fija en 1/5 cuando a la herencia concurren hijos, 1/3 si concurren ascendientes y 1/2
si se trata del cnyuge.
En caso de concurrencia de rdenes con distintas legtimas, se respeta la legtima mayor.
Por Ej. Si concurren descendientes (4/5) y cnyuge (1/2), las legtimas no se suman, no podra
sumarse, porque slo hay una unidad para repartir. La herencia en su totalidad es una. En tal caso
se respeta la legtima mayor que es la de los descendientes, o sea 4/5 y sobre esa base se
determina la cuota que corresponde a quienes concurren. En caso de que el cnyuge concurra
con ascendientes la legtima mayor es la de los ascendientes o sea 2/3.
Porcin legtima y cuota de legtima

Para determinar la cuota de legtima de cada heredero se aplicarn, entonces, las mismas
normas de la sucesin ab intestato. As por Ej. si los hijos del autor de la sucesin (sea de un solo
matrimonio o de varios) lo heredan por derecho propio y en partes iguales (Art. 3565), a efectos de
fijar la cuota de legtima deber dividirse la porcin legtima global por el nmero de hijos que
concurran. Si lo hacen legitimarios con distinta porcin legtima global, por ej. hijos y cnyuge o
ascendientes y cnyuge, es evidente que la legtima individual o cuota de legtima de cada
heredero se obtendr conforme a las normas de concurrencia aunque el o los herederos con
legtima menor se beneficiarn de la legtima global mayor.
Porcin disponible
Determinada la legtima sobre la masa de clculo contable integrada por el acervo, como
activo lquido, sumadas las donaciones (Art. 3602) se habr reconstruido en valores tiles la masa
a los efectos de clculo de aquella porcin de la herencia de la que los herederos forzosos -o
legitimarios- tienen derecho a recibir libre de gravmenes y condiciones (Art. 3598): la diferencia
constituye precisamente la porcin disponible.
Con imputacin a la porcin disponible, el Art. 3605 establece que el testador puede hacer
los legados que estime convenientes, o mejorar con ella a sus herederos legtimos (forzosos) ya
que su capacidad para disponer libremente por testamento, slo se extiende hasta la concurrencia
de la porcin legtima que la ley asigna a sus herederos. Es decir que con la porcin de libre
disposicin, el causante goza de entera libertad para ejercer el derecho de testar, ya sea mediante
la institucin de legatarios e, incluso, mejorando a cualquiera de sus herederos legitimarios.
Mejora
"En nuestra ley, segn el concepto de Martnez Paz, la mejora consiste en un legado o
donacin que se hace por el causante al heredero legtimo, tomada de su porcin disponible: lo
mejora con relacin a otros coherederos."3
La mejora requiere, estrictamente, la clusula expresa en el testamento. Es decir que
sobre la porcin disponible el causante puede mejorar a cualquiera de sus herederos legitimarios,
pero no se entender que les da por mejora la parte de que la ley permite disponer con ese
objeto, si en el testamento no hubiere clusula expresa de mejora (Art. 3524).
3.4. CLCULO DE LA LEGTIMA

La determinacin de la porcin legtima supone la formacin de una masa de clculo,
integrada por el activo lquido con ms las donaciones que el causante hubiere hecho en vida
3
Zannoni, Eduardo A.: Tratado de Derecho Civil Derecho de las Sucesiones, Tomo II, 4 edicin
actualizada y ampliada, Ed. Astrea, Bs.As. 1997, pg.159.
tanto a cualquiera de sus herederos legitimarios, u otros sucesibles, como a extraos. En efecto
dispone el Art. 3602 que para fijar la legtima se atender al valor de los bienes quedados por
muerte del testador. Al valor lquido de los bienes hereditarios se agregar el que tenan las
donaciones.
Para la formacin de la masa de clculo se computan los bienes que integran el acervo en
su valor al momento de la apertura de la sucesin. Pero este cmputo representa el activo bruto
de la sucesin o de la herencia. Es menester adems establecer el pasivo, las deudas que gravan
el activo. Se alude aqu a las deudas del causante o deudas de la sucesin (Art. 3475). El importe
de esas deudas debe deducirse del activo bruto y esta deduccin puede ser puramente contable o
en especie, separndose bienes suficientes para su pago (Art. 3474), de cualquiera de estos
modos se obtiene el activo lquido.
Al efecto del clculo de la legtima, el valor computable es el que tenan los bienes al
momento de la apertura de la sucesin, es decir, de la muerte del causante. Idntico criterio debe
aplicarse para establecer el valor de las donaciones (Art 3602 y 3477).
Siendo as no es dudoso que tanto los bienes quedados por muerte del causante, como los
bienes donados, deben valuarse en moneda con referencia al momento de la apertura de la
sucesin ya que es entonces cuando deber apreciarse si sus donaciones excedieron la porcin
disponible; las ulteriores alteraciones de valor de la moneda no pueden aprovechar ni perjudicar ni
a legitimarios ni a donatarios, sin perjuicio de que la reduccin debida por el donatario se
considere obligacin de valor.
Imputacin de las donaciones
La porcin legtima como cuota de la herencia, se integra eventualmente con bienes no
hereditarios que haban salido del patrimonio del causante por donacin (Art. 3602). Es decir que
la masa de clculo se forma con valores ficticios que se agregan al activo lquido una vez
deducidas las deudas del caudal relicto. Cuando la donacin fuera hecha, en vida a uno de los
herederos legitimarios, slo importa un anticipo de su legtima (Art. 3474) si la donacin en cambio
favoreci a terceros puede ser inoficiosa (Art. 1830) si es que su valor supera la porcin de que el
causante poda disponer (Art. 1831 y 3605).
De manera tal que la formacin de la masa a los fines de calcular la legtima, se atender
a:
a)
b)
c)
d)
La determinacin de los bienes en poder del causante.

La deduccin de las deudas.
La determinacin de los bienes donados por actos entre vivos.
La valuacin de esos bienes.
Masa de Clculo
de la legtima
Bienes Deudas = Activo

+
Lquido
Donaciones
CARACTERES DE LA LEGTIMA Y SUS CARGAS. EXCEPCIONES

La legtima es en principio intangible, pero este principio no es absoluto, existen
excepciones legales a la intangibilidad de la legtima. Entre ellos se mencionan:
a)
b)
c)
d)
Bien de Familia
Indivisin hereditaria impuesta por el testador hasta por diez aos (Art. 51 ley 14.394)
Derecho real de habitacin del cnyuge suprstite. (Art. 3573 bis)
Indivisin del que fuera hogar conyugal decretada a favor del inocente del divorcio o del
insano mientras duren las circunstancias que la fundamentaron (Art. 211 C.C.)
e) La renta del Art. 208 a favor del insano que pesa sobre todos los herederos: especie de
renta vitalicia cuyo monto total podra afectar la legtima.
BIEN DE FAMILIA (Derecho alimentario y Asistencial) y LEGTIMA

Los beneficiarios del bien de familia no tienen derecho sobre la vivienda sino que detentan
un derecho a la vivienda.
Ese derecho subjetivo familiar es de naturaleza alimentaria o asistencial, el beneficiario
slo tiene derecho a morar o residir, a vivir en el inmueble.
La afectacin de un inmueble como bien de familia subsiste despus de la muerte de su
constituyente, y no afecta sus porciones legtimas, ya que simplemente posterga o dilata en el
tiempo el ejercicio de la accin de particin y perdura hasta que desaparezca el ltimo de los
beneficiarios. Por lo tanto, los herederos del constituyente, tendrn que respetar las facultades
de los ocupantes que surgen de la afectacin hecha en vida por el causante, en especial si los
beneficiarios son otros parientes que carecen de la calidad de herederos forzosos.
Pero en este punto se debe hacer una distincin respecto a si el:
Bien de Familia ha sido afectado como producto de un acto jurdico inter vivos o
Bien de familia dispuesto por testamento y que recin tendr eficacia despus de la muerte
del titular dominial.
1) Bien de Familia por acto inter vivos

Al ser un acto entre vivos, entendemos que es un acto oneroso en razn de la naturaleza
de provecho que tiene para el constituyente y los beneficiarios.
Por: - Las ventajas patrimoniales
- habitacionales
- tributarias
que implican que la constitucin de un bien de familia, no es una mera liberalidad sino
que ms bien tipifica un acto lucrativo o interesado.
En este caso el derecho que tienen los beneficiarios nunca puede ser considerado una
donacin o una liberalidad hecha a su favor, ya que al satisfacer un deber alimentario, a la vez
cumple una obligacin legal, una deuda civil exigible coactivamente.
2) Bien de Familia por acto mortis causa
La afectacin de un inmueble hecha en testamento debe ser calificada como legado y en
cuento tal al ser gratuito puede afectar la legtima de los herederos forzosos.
3.5. PROTECCIN A LA LEGTIMA

La porcin legtima a la que tienen derecho los herederos legitimarios, segn la clase a la
que pertenecen, es intangible, en el sentido de que tales herederos tienen derecho a reclamarla
ntegramente. Cada uno, de acuerdo con la cuota de concurrencia, goza as de las acciones
tendientes a obtener ntegramente su legtima (Arts. 3600 y 3601) pues de ella no pueden ser
privados por el causante sin justa causa de desheredacin. (Art. 3714)
La legtima constituye un derecho vigorosamente protegido por el legislador con diversos
remedios, dentro de los cuales tenemos entre otros: a) la opcin conferida al heredero en el
supuesto de legados de usufructo o de renta vitalicia, b) la presuncin de gratuidad de
determinadas transmisiones hechas por el causante a favor de sus legitimarios, c) la accin de
complemento y d) la accin abierta en el supuesto de pretericin de herederos legitimarios.
ACCIN DE COMPLEMENTO
Segn el Art. 3600: el heredero forzoso, a quien el testador dejase por cualquier ttulo,
menos de la legtima, slo podr pedir su complemento.
Una vez efectuado el inventario de los bienes del donante fallecido, surge que esas
donaciones fueron inoficiosas, sus herederos necesarios podrn demandar la reduccin de ellas,
hasta que queden cubiertas sus legtimas (Art. 1831)
El heredero forzoso a quien el testador dejase por cualquier ttulo menos de la legtima,
slo podr pedir su complemento (Art. 3600). Las disposiciones testamentarias que mengen la
legtima de los herederos forzosos, se reducirn, a solicitud de stos, a los trminos debidos (Art.
3601)
LEGADO DE USUFRUCTO O DE RENTA VITALICIA

Puede ocurrir que el causante, en lugar de disponer la plena propiedad del bien, haya
realizado un legado de usufructo o de renta vitalicia. El supuesto planteara el difcil problema de
determinar si la disposicin lesiona o no la porcin legtima de los herederos, ya que resulta
imposible precisar inicialmente el valor de una liberalidad sometida a un trmino de duracin
incierto.
Para resolver la dificultad nuestro cdigo ha apelado a una solucin tomada del Derecho
Francs, consistente en otorgar al heredero una opcin en el cumplimiento de la manda. Dispone
el Art. 3603: Si la disposicin testamentaria es de un usufructo o de una renta vitalicia, cuyo valor
exceda la cantidad disponible por el testador, los herederos legtimos tendrn opcin a ejecutar la
disposicin testamentaria, o a entregar al beneficiado la cantidad disponible.
Va de suyo que si todos los herederos concuerdan en ejercer la opcin no se produce
ninguna dificultad. Ellas surgen, cuando se enfrenta a la posibilidad de que unos herederos
quieran ejecutar la disposicin testamentaria y otros se acojan a la opcin.
La doctrina ha ensayado distintas respuestas:
Unos sostienen que deber estarse a lo que decida la mayora.
Otros deriva la decisin al juez; y
Una tercera opina que debe dividirse la manda en proporcin a la parte de cada heredero y
de esta forma unos cumplirn con el pago proporcional del usufructo o de la renta vitalicia,
mientras que los otros se liberarn con la entrega de la parte correspondiente de la porcin
disponible.
Para otros no existiendo unanimidad desaparece la opcin conferida.
Mafias4, "compartiendo la opinin de Borda, sostiene que no es posible la divisin del
legado a menos que haya consentimiento del legatario, no es justo subordinar hasta tal
punto los intereses de ste al arbitrio contradictorio de los legitimarios. Tampoco les parece
aceptable entregar la decisin a la mayora o al juez, pues la opcin establecida en el Art.
3603 slo se concibe en caso de acuerdo de los herederos".
Opcin a favor de los legitimarios en caso del legado de un usufructo o de renta vitalicia.
El Art. 3603 reza: si la disposicin testamentaria es de un usufructo o de una renta
vitalicia, cuyo valor exceda la cantidad disponible por el testador, los herederos legtimos tendrn
opcin a ejecutar la disposicin testamentaria, o a entregar al beneficiario la cantidad disponible.
Esta norma exige varios requisitos para su aplicacin:
a) que el legado de usufructo o renta vitalicia supere obviamente la porcin disponible.
b) El heredero legitimario es el nico que goza del ejercicio de la opcin.
c) Si los herederos fueran varios, la opcin y su ejercicio debern adoptarse por unanimidad.
Ejercido el derecho de opcin por el heredero, el legatario no deja por ello de ser un sucesor
del causante, ya que la opcin no lo transforma en sucesor del heredero legitimario.
ACCIN DE REDUCCIN
La Reduccin se encuentra prevista en el Art. 3601, que establece: las disposiciones
testamentarias que mengen la legtima de los herederos forzosos, se reducirn, a solicitud de
stos, a los trminos debidos.
Maffia, Jorge A.: Ob.cit. T.II, pg.119

Esta accin prev el modo de lograrse el complemento mediante la reduccin de las

disposiciones testamentarias contenidas en legados, o en su caso, de las donaciones hechas por
el causante en la medida que estn sujetas a declaraciones de inoficiocidad, y su consecuencia
fundamental.
La reduccin slo se ejerce hasta lograr el complemento de la legtima.
Orden en que debe operar la reduccin
El Art. 3602 dispone: no se llegar a las donaciones mientras pueda cubrirse la legtima
reduciendo a prorrata o dejando sin efecto, si fuere necesario, las disposiciones testamentarias.
Es decir que en primer trmino se debe integrar la porcin legtima reduciendo los legados, en
cuanto su imputacin sobrepase la porcin disponible.
El Art. 3795 establece que si los bienes de la herencia o la porcin de que puede disponer
el testador no alcanzan a cubrir los legados, se observar lo siguiente:
1.- Primero se pagarn (deducidas las cargas comunes de la porcin legtima y los gastos
funerarios de la porcin disponible) los legados de cosa cierta.
2.- Despus los hechos en compensacin de servicios (legados remunerativos)
3.- Y el resto de los bienes o de la porcin disponible, en su caso, se distribuir a prorrata entre los
legatarios de cantidad (de cuota).
La reduccin opera al revs de la forma en que fueron pagados los legados.
Reduccin de las donaciones:
El Art. 1831 se limita a establecer que si por el inventario de los bienes del donante
fallecido se conociere que fueron inoficiosas las donaciones que haba hecho, sus herederos
forzosos podrn demandar la reduccin de ellas, hasta que queden cubiertas las legtimas.
Al respecto, el Art. 923 establece que: cuando haya lugar a la reduccin (de las
donaciones) se har comenzando por la ltima donacin y as sucesivamente remontndose de
las ltimas a las ms antiguas.
Legitimacin para demandar la reduccin: Principio
Evidentemente la accin de reduccin, como que constituye una defensa de la porcin
legtima, se otorga en cabeza de los herederos forzosos o legitimarios.
El inc. 1 del Art. 1823 alude a los herederos forzosos que existan a la poca de la
donacin empero si existieren descendientes que tuvieren derecho a ejercer la accin, tambin
competer el derecho de obtener la reduccin a los descendientes nacidos despus de la
donacin.
Respecto de los legados, estn legitimados para ejercer la reduccin los herederos
existentes (concebidos o nacidos) al momento de la apertura de la sucesin, conforme a la
directiva general del Art. 3287.
Efectos de la reduccin
El heredero forzoso que ve menoscabado su derecho a la legtima puede iniciar la accin
que re la inofficiosae donationis (para reducir la donacin inoficiosa). Por lo tanto, al exceder la
porcin disponible, la donacin se resuelve en la parte que exceda la porcin disponible. La cosa
o su fraccin debe ser restituida en especie.
De este modo, podemos encontrarnos frente a dos situaciones:
a) Cuando la Cosa donada es divisible: en cuyo caso, el heredero forzoso tomar la parte que le
falta para completar su legtima.
b) Cuando la Cosa donada es indivisible: la restitucin se cumple devolviendo todo (si por otras
liberalidades ya estuviera cubierta la porcin disponible) o quedado en condominio entre el
heredero y el donatario cuando la donacin slo sobrepasa parcialmente la porcin disponible.
Prescripcin de la Accin
La prescriptibilidad de la accin resulta de lo dispuesto por el Art. 3955.
Se aplicar la prescripcin ordinaria de 10 aos, establecida por el Art. 4023, a falta de
disposicin especial. El plazo comienza a correr a partir de la muerte del donante o sea, desde la
apertura de la sucesin.
La accin de reduccin o de complemento implica la existencia de donacin o legado que
mengen la legtima de los herederos forzosos y se reducen hasta quedar intacta la legtima.
ACCIN DE PRETERICIN
Los herederos legitimarios (o forzosos, segn el Art. 3714) tienen una vocacin legtima,
pues aunque la libertad de testar que este goza no puede exceder en tales casos de su porcin
disponible (Art. 3605), podra ocurrir que, no obstante el causante instituyese herederos en su
testamento omitiendo a uno o ms herederos forzosos. Como la institucin de herederos, por su
carcter universal y su llamamiento potencial a toda la herencia, llevara a excluir al legitimario
omitido, la ley ha venido a tutelar los derechos de ste confirindole una accin tpica en defensa
de su vocacin: la accin de pretericin.
Cuando el causante instituye herederos en su testamento omitiendo a uno o ms
herederos forzosos, la ley tutela los derechos de ste confirindole una accin tpica en defensa
de su vocacin: la accin de pretericin.
Esa omisin debe ser de entidad tal que excluya o cree una incompatibilidad necesaria
entre la vocacin que tiene su fuente en el testamento, y la vocacin hereditaria legitimaria (o
forzosa).
El Art. 3715 del cdigo despus de la reforma dice que: la pretericin de alguno o todos los
herederos forzosos, sea que vivan a la fecha del testamento o que nazcan despus de otorgado,
no invalida la institucin hereditaria, salvada que sea la legtima y pagadas las mandas el resto
debe entregarse al heredero instituido.
Frente a dicha disposicin, debemos considerar:

a) En primer lugar al referirse a herederos forzosos sin agregar en lnea recta involucra
tambin al cnyuge, tambin legitimario en nuestro derecho.
b) Al variar el legitimario que vivan a la fecha del testamento o nazcan, fallecido el testador, por
que vivan a la fecha del testamento o que nazcan despus de otorgado, comprende a todos
aquellos que nazcan antes del fallecimiento del testador y no slo a los que nazcan despus.
c) Finalmente no invalida la institucin.
La pretericin por testamento de herederos forzosos pondr en funcionamiento, a favor del
preterido, una tpica accin de peticin de herencia, en la cual el o los herederos instituidos
asumen el carcter de herederos aparentes, en los trminos del Art. 3423. Sabemos que toda
accin de peticin de herencia supone o exige como presupuesto procesal y sustancial un
heredero aparente. Y a tales efectos, heredero aparente no es slo aquel que goza de vocacin
hereditaria legtima y que responde a un llamamiento legal ab intestato, como pareciera surgir de
la definicin del Art. 3423, sino que tambin puede serlo el heredero instituido en un testamento
hecho valer judicialmente y cuya aprobacin se ha obtenido en la instancia sucesoria.
Lo expuesto quiere decir que la accin del heredero preterido por el testamento del
causante ser el contenido a sustancia de la peticin de herencia cuando dicho testamento haya
sido aprobado, lo que implica uno o ms herederos que gozan del ttulo de tales, y que, por lo
tanto gozan tambin del reconocimiento de la propiedad de la herencia. El preterido controvierte la
calidad misma de heredero del demandado (heredero instituido) o, al menos, lo supone
coheredero ante la existencia de ste frente al sujeto pasivo de la peticin.
3.6. PROTECCIN A LA IGUALDAD DE LOS LEGITIMARIOS

ACCIN DE COLACIN
La colacin es la imputacin de las donaciones realizadas en vida por el causante a
cualquiera de los herederos forzosos que concurren a la sucesin respecto de la parte que al
beneficiario de la donacin (donatario) corresponde en la herencia.
En virtud de ella, se aaden en la masa hereditaria todos los valores donados por el
causante a cualquiera de los legitimarios que tienen llamamiento a la herencia, los que deben
sumar el valor total constitutivo del caudal relicto.
Fundamento
La colacin pretende mantener dentro de lo posible la igualdad entre los herederos
legitimarios. De ah surge el anticipo de herencia.
El anticipo de herencia surge por donaciones hechas por el causante en vida a herederos
forzosos. Dicha donacin entre vivos segn el Art. 3476- hecha a heredero forzoso que concurre
a la sucesin legtima del donante, slo importa una anticipacin de su porcin hereditaria.
Dicha igualdad se obtendr incorporando el valor colacionable al caudal relicto, acreciendo
la masa hereditaria como si el bien existiese realmente en el patrimonio del causante en el
momento de su muerte, y adjudicando ese mismo valor al heredero afectado a quien se le da

menos, figurando en su hijuela como ya recibido.
Colacionar es, por lo tanto, poner o agrupar ciertas donaciones al relictum a fin de formar la
masa a dividir. Consiste en computar en la masa hereditaria partible, el valor de las donaciones
hechas por el causante a un heredero forzoso, calculado a la fecha de la apertura de la sucesin,
y en imputar dicho valor en la hijuela del donatario con la finalidad de lograr la igualdad de los
herederos forzosos en la particin de la herencia, conforme disposiciones legales.
Objeto de la colacin
Principio general: segn el Art. 3476 la colacin comprende toda donacin entre vivos
hecha a heredero forzoso, o sea todo contrato por el cual el causante hubiere transferido, a ttulo
gratuito, de su libre voluntad, la propiedad de una cosa.
De ah resulta que slo las liberalidades que tienen por objeto trasmitir la propiedad de una
cosa son colacionables. Slo las liberalidades.
Liberalidades no sujetas a colacin
El Art. 1791: no son donaciones:
La repudiacin de una herencia o legado con miras a beneficiar un tercero.
La renuncia de una hipoteca, o la fianza de una deuda no pagada aunque el deudor est
insolvente.
El dejar de cumplir una condicin a que este subordinado un derecho eventual, aunque en
la omisin se tenga la mira de beneficiar a alguno.
La omisin voluntaria para dejar perder una servidumbre por el no uso de ella.
El pago de lo que no se debe con miras de beneficio al que se llame acreedor.
El servicio personal gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra pedir un precio.
Todos aquellos actos por los que las cosas se entregan o se reciben gratuitamente, pero
no con el fin de transferir o de adquirir el dominio de ellas. (podemos citar como Ej. el
comodato, pero en caso del usufructo, cuando el usufructuario percibe los frutos naturales,
civiles o industriales, esos frutos constituyen una donacin colacionable.
Formas de colacionar
Esta reunin en la masa hereditaria de los bienes, puede hacerse de dos formas:
1.- Sistema de la Colacin real: propicia el aporte de los bienes in natura, devolvindose a la
masa y sufrir la suerte de la particin como si no hubiese salido del patrimonio del difunto. Es
decir que en esta forma, se lleva efectivamente a la masa hereditaria el bien donado. En otras
palabras, el donatario debe restituir a la herencia la cosa donada.
2.- Sistema de la colacin del Valor: ste, en cambio, parte de la base de que el bien donado, el
crdito transferido, etc., se consideran definitivamente adquiridos por el beneficiario, se trata tan
solo de referirlo, en una reunin ficta con el caudal relicto para computar su valor y acreditarlo en
la hijuela del heredero (se descuenta de su porcin, lo que ya recibi).
En el Cdigo Civil se exige la reunin de la masa hereditaria de los valores dados en vida
por el difunto (Art. 34775)
Cuando la colacin es ficta: en la masa partible se debe computar el valor de la cosa
donada, como si estuviera presente, e imputar en la hijuela del heredero donatario (que a su vez
fue beneficiario de un anticipo de herencia), el valor de los bienes recibidos en vida del causante.
De esta manera no se deja sin efecto la donacin sino que se imputa a la hijuela del
beneficiario el valor de lo donado.
En los hechos el donatario recibe menos que los dems herederos, porque se descuente
de su hijuela el valor de los bienes recibidos con anterioridad a la muerte del causante.
Cuando el valor de lo donado supere la porcin legtima individual del heredero forzoso
donatario, el excedente ser reducido con efectos re persecutorios.
CLCULO DEL VALOR COLACIONABLE
No existe en el Cdigo Civil ninguna norma que prevea a qu momento debi referirse el
clculo del valor colacionable: si cuando se efectu la donacin; en el momento de la apertura de
la sucesin o cuando se realizan las operaciones particionales.
La ley 17.711 que reforma el Art. 3477 expresa que los valores colacionables deben
computarse al tiempo de la apertura de la sucesin, sea que existan o no en poder del heredero.
Tratndose de sumas de dinero o de crditos, los jueces pueden determinar un equitativo
reajuste segn las circunstancias del caso. Esto unifica los criterios:
En caso de mejoras logradas por el donatario, no se computan y quedan a su favor, no as
en el caso de mejoras naturales del bien, pues del mismo modo habra ocurrido al
encontrarse el bien en poder del causante (o donante).
En caso de deterioros provocados por el donatario, queda este obligado por ello, salvo
cuando hubieren ocurrido tambin en poder del donante.
Sujetos de la colacin
El Art. 3477 extiende la obligacin de colacionar respecto de todo legitimario: Los
ascendientes y descendientes sean unos y otros legtimos o naturales, que hubieren aceptado la
5
Art. 3477C.C.: Los ascendientes y descendientes, sean unos y otros legtimos o naturales, que hubiesen
aceptado la herencia con beneficio de inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los valores
dados en vida pro el difunto. Dichos valores deben computarse al tempo de la apertura de la sucesin, sea
que existan o no en poder del heredero. Tratndose de crditos o sumas de dinero, los jueces pueden
determinar un equitativo reajuste segn las circunstancias del caso.
herencia con beneficio de inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los valores dados
en vida por el difunto.
Derechos de los Acreedores y Legatarios
El Art. 3478 establece que: la colacin es debida por el coheredero a su coheredero, no es
debida ni a los legatarios, ni a los acreedores de la sucesin.
-
Respecto de los acreedores, la norma comprende a los acreedores de la sucesin o sea

acreedores hereditarios. En cuanto a los acreedores del heredero pueden demandar la
colacin en nombre de su deudor ( por va subrogatoria)
Los acreedores hereditarios, son al mismo tiempo, acreedores del o de los herederos. El
inters desaparece cuando el heredero acepta con beneficio de inventario.
El caso de los legatarios: slo si los bienes quedados a la muerte del testador no alcanzaren a
cubrir el legado y el heredero ha aceptado puramente la herencia (ya que as est obligado
personalmente al pago del legado en proporcin de su parte hereditaria), el legatario como
acreedor de la manda podr demandar la colacin en caso de inactividad del heredero
ejerciendo una accin subrogatoria.
Casos en que no puede proceder.

El Art. 3488: no estn sujetos a estar colacionados, los gastos de alimentos, curacin, por
extraordinarios que sean y educacin, los que los padres hagan en dar estudios a sus hijos, o
para prepararlos a ejercer una profesin o al ejercicio de algn arte, ni los regalos de costumbre,
ni el pago de deudas de los ascendientes y descendientes, ni los objetos muebles que sean regalo
de uso o de amistad.
No colaciona el titular de la vocacin que renuncia a la herencia: ya que (Art 3355): pueden
retener la donacin entre vivos que el testador le hubiere hecho. Tampoco el declarado indigno, ni
el desheredado, ni en general, todo aquel que por resolver su vocacin no participa con los dems
coherederos en la liquidacin del caudal relicto.
Colacin por otro.
El Art. 3482 dispone que cuando los nietos suceden al abuelo en representacin del padre,
concurriendo con sus tos y primos, deben traer a colacin todo lo que deba traer el padre si
viviera, aunque no lo hubiesen heredado. En cambio, los padres no estn obligados a colacionar
en la herencia de sus ascendientes, lo donado a un hijo por aquellos.
Tampoco estn obligados a colacionar el esposo/a lo donado a su consorte por el suegro o
la suegra en todos los casos aunque el donante disponga lo contrario.
Dispensa de colacionar
El Art. 3484: la dispensa de la colacin slo puede ser acordada por el testamento del
donante y en los lmites de su porcin disponible. Quiere decir que las donaciones que el causante
hubiese hecho en vida al legitimario que acepta la herencia se imputan en principio a su porcin
hereditaria, como anticipo de herencia, pero si en el testamento (solo puede acordarse en el) del
donante se le dispensare de colacionar el valor de la donacin, ste se imputar a la porcin
disponible a ttulo de mejora.
Debe formularse de modo tal que no deje dudas de la intencin de mejorar al donatario.
Colacin de deudas.
Corresponde imputar las deudas del heredero legitimario para con el causante, en la
hijuela, compensando dicha deuda en la adjudicacin a favor de los dems coherederos.
Esto es importante cuando el deudor es insolvente. Si se admite la colacin de la deuda en
la liquidacin, los coherederos no soportarn su eventual insolvencia, porque adquirirn un
derecho de preferencia para satisfacer el crdito que adquieren en su carcter de sucesores del
causante acreedor, descontando en la hijuela del deudor el importe de la deuda.
Si la colacin no fuese admitida, los coherederos debern concurrir a cobrar a prorrata al
heredero deudor, o bien soportar su insolvencia.
Nuestro Cdigo no alude a la colacin de las deudas en ningn dispositivo expreso, pero
acudiendo a los Arts. 3469 y 3494, la colacin de las deudas entre los coherederos, es totalmente
viable.
Ej. ACCIN DE COLACIN
+
A
B
Donatario
C
le pide
Colacin
A = le don a B $ 9000
Bienes que quedan a la muerte de A son $ 30.000.
El hijo C solicita a B, la colacin de lo donado por su padre. La colacin slo beneficia a quien lo
solicita ya que la donacin efectuada es un anticipo de herencia.
Deben efectuarse dos clculos diferentes para distribuir la herencia.
Masa de clculo
$ 30.000
$ 9.000
$ 39.000
bienes existentes
donacin a B.
masa de clculo
Ahora bien, como concurren tres hijos a la sucesin de A, la masa se divide en tres partes:
B = $ 13.000
C = $ 13.000
D = $ 13.000
Pero como D no solicit la colacin de la donacin a B, no se beneficiar con ella, conservando B

lo donado por A en la porcin que le hubiese correspondido a D, mientras que C (que solicit la
colacin) recibir un tercio del total de la masa de clculo. Por lo que la hijuela de B se conformar
Anticipo de herencia
De la masa de clculo
Hasta completar su porcin
$ 9. 000
$ 4.000
$ 13.000
Colacin no solicitada por D
$ 3000
Hijuelas B recibido de la donacin

Recibido de la masa de clculo
(se obtiene de Suma 4000 + 3000)
$ 9. 000
$ 7.000
$ 16.000
Hijuela de C (el que pidi la colacin)

Recibe de la masa
Recibe por colacin solicitada
Hijuela de D.
Recibe de la masa
$ 10.000
$ 3.000
$ 13.000
$ 10.000
VALIDEZ DE LOS CONTRATOS ENTRE EL CAUSANTE CON PRESUNTOS HEREDEROS

FORZOSOS
1.- Contratos onerosos de transferencia de bienes = son vlidos sin que se presuma simulacin o
engao; si se prueba el engao = el contrato no es nulo sino que el comprador beneficiario
conserva el dominio del bien adquirido pero probado el engao, se le imputa a la porcin de
legitima individual del beneficiario y si excede podr ser reducido por ser considerado gratuito.
2.- Si se trata de transferencias gratuitas, son vlidos los contratos pero el monto est sujeto a
colacin ficta, excepto que se liberase al beneficiario de la obligacin de colacionar.
3.- Transmisin de bienes a legitimarios eventuales, reservndose el transmitente el usufructo o
constituyendo a su favor una renta vitalicia.
3.7. TRASMISIN DE LOS BIENES A LOS LEGITIMARIOS

Casos en que se presume la gratuidad Solucin del Art. 3604 6
La posibilidad de maniobras del causante, que con el objeto de beneficiar a alguno de sus
herederos, ocultare la gratuidad de la transmisin de bienes bajo el velo de una apariencia
onerosa, no escapa a las previsiones de Vlez.
La norma presume de iure que las enajenaciones efectuadas por el causante, en vida a su
herederos legitimarios en la medida que lleva anexa el cargo de una renta vitalicia en su favor o la
reserva de usufructo, encubren una liberalidad que debe imputarse sobre la porcin disponible a
ttulo de mejora.
Agrega el Art. 3604 que si tal mejora presumida por la ley exceda esa porcin, el
excedente debe ser trado a la masa o acervo, ello es, se encuentra sujeto a colacin.
En su 2da. parte dicho artculo agrega que: tanto la imputacin a la porcin disponible del
testador como la colacin (del excedente) no pueden ser demandadas por el coheredero
legitimario que hubiese prestado su consentimiento al acto.
De este modo, las enajenaciones hechas por el causante a cualquiera de los sucesibles en
lnea recta (legitimarios) en las condiciones expuestas son reputadas a ttulo gratuito.
La ley sospecha y presume la intencin de mejorar al heredero.
Esta presuncin legal persiste slo si los coherederos del beneficiario del acto del causante
no prestan su consentimiento expreso respecto de ste.
Art. 3604 C.C.:Si el testador ha entregado por contrato, en plena propiedad, algunos bienes a uno de los
herederos forzosos, cuando sea con cargo de una renta vitalicia o con reserva de usufructo, el valor de los
bienes ser imputado sobre la porcin disponible del testador, y el excedente ser trado a la masa de la
sucesin. Esta imputacin y esta colacin no podrn ser demandadas por los herederos forzosos que
hubiesen consentido en la enajenacin, y en ningn caso por lo que no tengan designada por la ley una
porcin legitima.
Mdulo 3
Unidad 4
Lectura 4

4. SUCESIN TESTAMENTARIA
4.2. TESTAMENTO
Segn el Art. 3280 Cd. Civ., junto a la sucesin legtima, que es la deferida por la ley, la
sucesin se llama testamentaria cuando se defiere por voluntad del hombre manifestada en
testamento vlido. Mientras en la primera la vocacin hereditaria resulta de los rdenes legales
que crean expectativas -actuales o eventuales- a la adquisicin de la herencia, el testamento es
fuente de llamamientos especficos, validndose as la voluntad del titular del patrimonio para
disponer en ese carcter, para despus de su muerte.
Es decir que la fuente del llamamiento determina las distintas clases de sucesiones: a)
legtima o ab intestato y b) testamentaria.
La sucesin testamentaria es la que se regula mediante la voluntad del causante,
formulada en el acto unilateral del testamento.
En nuestro derecho el Art. 3606, dispone que toda persona capaz de manifestar su
voluntad, tiene la facultad de disponer de sus bienes por testamento, sea bajo la institucin de
herederos, o bajo el ttulo de legados, o bajo cualquier otra denominacin propia para expresar su
voluntad.
Concepto y Caracteres
El testamento constituye el acto escrito, celebrado con las solemnidades de la ley, por el
cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes para despus de su muerte. (Art. 3607).
A partir de la definicin legal surgen los caracteres:
1.- Acto jurdico
El testamento responde a la conceptuacin del acto jurdico establecido por el Art. 944
donde se define como tales a los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato establecer
entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos.
Convendr precisar que el testamento ha de mantener su naturaleza y su unidad como
acto jurdico, no obstante la posibilidad de que pueda contener distintas disposiciones, ya sea de
ndole patrimonial o extrapatrimonial, como podra ser el reconocimiento de hijos
extramatrimoniales, la designacin de tutor, etc.
2.- Escrito:
Se exige que la voluntad del causante conste en un acto escrito. Se busca, de esa forma,
establecer la certeza de la expresin del testador, eliminando las incertidumbres que surgiran,
inevitablemente, si se admitiera la prueba de testigos o las presunciones. Se excluye la posibilidad
del testamento nuncupativo que es el testamento hecho de viva voz (nota Art. 3607).
3.- Formal y Solemne:
El testamento es un acto solemne, ya que la voluntad no consigue el efecto jurdico al cual
tiende si no se manifiesta mediante las formalidades impuestas por la ley (conforme cada una de
las variedades del testamento). As lo dispone el Art. 3627: La prueba de la observancia de las
formalidades prescriptas para la validez de un testamento, debe resultar del testamento mismo, y
no de los otros actos probados por testigos.
4.- Acto de contenido patrimonial:
El art. 3607 Cd. Civ. Define el testamento como un acto de disposicin de bienes. Esto no
debemos tomarlo con exactitud, ya que en nuestro ordenamiento puede tipificarse,
diferenciadamente, actos de ltima voluntad testamentarios y no testamentarios. A estos ltimos
habr de referir todos los que no tengan contenido patrimonial como por Ej. Reconocimiento de
hijos extramatrimoniales, la designacin de tutor, instrucciones sobre el destino del cadver, etc.
Esta afirmacin tiene su sustento en el Art. 3607 (que define el testamento, marcando
expresamente su contenido patrimonial) y el Art. 383 (donde se prev la designacin de tutor).
De este modo, podemos considerar entonces que como contenido del testamento,
encontramos:
a) Disposiciones extrapatrimoniales: Reconocimiento de hijos extramatrimoniales, (Art. 248
y ss. C.C.); nombramiento de tutores o curadores (Art. 383 y 479); derechos inherentes a
la persona de carcter disponible, etc.
b) Disposiciones patrimoniales:
Institucin de herederos: herederos, legatarios particulares o cuota.
Disposiciones indirectas sobre bienes: clusula de mejora, dispensa de colacionar,
desheredacin, revocacin de un testamento anterior, etc.
Disposiciones sobre el modo de operarse la transmisin. Particiones, clusulas de
indivisin, inenajenabilidad, designacin de albacea, etc.
5.- Personalsimo:
El testamento es un acto estrictamente personal, es decir, que la voluntad debe ser
expresada personalmente por el testador y no por otra persona.
El Art. 3619: Las disposiciones deben ser la expresin directa de la voluntad del testador.
Este no puede delegarlas ni dar poder a otro para testar, ni dejar ninguna de sus disposiciones al
arbitrio de un tercero.
Coincide con este postulado el Art. 3711 en tanto dispone que el testador debe nombrar
por si mismo al heredero y si se refiere al que otro nombrara por encargo suyo la institucin no
vale.
6.- Especialidad:
El Art. 3632 impone que la voluntad del causante quede totalmente expresada en el
testamento, individualizando con precisin al sucesor y los bienes que ha de recibir. La
especialidad no se viola si el testamento est integrado por ms de un acto revestido de las
formas testamentarias, en tanto todos ellos mantengan unidad y las disposiciones posteriores no
resulten incompatibles con las anteriores, Art. 3620.
7.- Unilateralidad:
Hasta la sancin de nuestro Cdigo estaban permitidos los testamentos conjuntos o
mancomunados otorgados por ms de una persona en un mismo acto testamentario.
Vlez prohibi los testamentos conjuntos, estableciendo en el Art. 3618: Un testamento no
puede ser hecho en el mismo acto por dos o ms personas, sea a favor de un tercero, sea a ttulo
de disposicin recproca y mutua.
La prohibicin no debe considerarse extendida a los testamentos que puedan hacer varios
testadores, en actos separados, y por los cuales se benefician recprocamente, o lo hagan a favor
de idnticos beneficiarios. La mancomunacin tiene que ser necesariamente material, en el
sentido de tratarse de un solo testamento otorgado por dos o ms personas.
8.- Revocabilidad
La generalidad de los ordenamientos tipifica al testamento como un acto esencialmente
revocable. Nuestro cdigo establece en el Art. 3824: El testamento es revocable a voluntad del
testador hasta su muerte. Toda renuncia o restriccin a este derecho es de ningn efecto. El
testamento no confiere a los instituidos ningn derecho actual.
Por eso se llama acto de ltima voluntad; porque es la ltima voluntad expresada con las
formalidades de la ley la que prevalece.
4.3. CAPACIDAD PARA DISPONER POR TESTAMENTO

En esta materia rigen los principios generales relativos a la capacidad de obrar, con
ampliacin de la capacidad en razn de la edad. Dispone, en efecto el Art. 3606, parte 1 que
toda persona legalmente capaz de tener voluntad y de manifestarla, tiene la facultad de disponer
de sus bienes por testamento.
Cabe destacar, que la norma alude exclusivamente a las personas de existencia visible,
pues las personas jurdicas no pueden disponer de sus bienes por testamento.
En efecto el testamento es un acto destinado a tener efecto despus de la muerte del
causante y las personas jurdicas no mueren. Ellas se disuelven, y pueden disponer el destino de
sus bienes para despus de su disolucin, conforme a sus estatutos; pero este siempre ser un
acto entre vivos y no de ltima voluntad.
MOMENTO EN QUE DEBE EXISTIR LA CAPACIDAD
Para calificar la capacidad para testar, se atiende slo al tiempo en que se otorga el
testamento, aunque se tenga o falte la capacidad al tiempo de la muerte (Art. 3613 Cd. Civ.).
Como se observa, poco interesa que la persona pierda su capacidad luego de haber
testado, puesto que se considera que persisti en su voluntad mientras tuvo aptitud, quedando
privada de la posibilidad de modificarlo cuando sobrevino la incapacidad. La misma solucin debe
aplicarse en el supuesto de la edad, ya que si testa una persona de 18 aos y luego se eleva el
lmite a 21 aos, el testamento ser igualmente vlido. Inversamente si testa un menor de 18 aos
o un demente, el acto ser nulo aunque con posterioridad a su realizacin hubiera alcanzado la
edad requerida o recuperado su salud mental.
LEY QUE RIGE LA CAPACIDAD
Los conflictos de leyes, en el mbito territorial, han sido previstos por el Art. 3611: la ley del
actual domicilio del testador, al tiempo de hacer su testamento, es la que decide de su capacidad
o incapacidad para testar.
SUPUESTOS DE INCAPACIDAD
El Cdigo ha establecido tres supuestos generales de incapacidad. Ellos son: a) menores
de 18 aos, b) a los privados de razn y c) a los sordomudos que no saben darse a entender por
escrito. Conviene precisar que los mencionados anteriormente hacen a incapacidades genricas,
que comprenden toda clase de testamento. Pero junto a ellas el Cdigo ha previsto incapacidades
especficas, referidas a determinadas formas de testamento. Por Ej. el sordo, el mudo y el
sordomudo sepan o no darse a entender por escrito, no pueden testar por acto pblico, ni el
analfabeto puede hacerlo mediante la forma olgrafa.
a) EDAD PARA TESTAR
Segn dispone el Art. 3614, no pueden testar los menores de 18 aos de uno y otro sexo.
Actualmente la capacidad para testar coincide con la mayora de edad (Conf. Ley 26.579 que
modifica el art. 126 del Cdigo Civil). Hasta la sancin de dicha ley, se estableca que el menor a
los 18 aos tena desarrollada su afectividad y estaba en condiciones de querer razonablemente
favorecer a determinadas personas o destinar sus bienes a ciertos fines para luego de su muerte,
teniendo presente que la mayora de edad se alcanzaba a los 21 aos de edad.
Para algunos los 18 aos, deben reputarse cumplidos a partir de la ahora cero del da
siguiente al de su cumpleaos conforme a las reglas sobre cmputo de los intervalos de tiempo
(Art. 24 y s.s. C.C.). Para otros, en cambio, por aplicacin de lo dispuesto en el Art. 128 no debe
limitarse slo a la adquisicin de la mayoridad, sino que debe referirse a todas las edades
requeridas por la ley para actos determinados.
Por aplicacin del Art. 128 la capacidad para testar se cuenta desde el mismo da en que
se cumplen los 18 aos, momento a partir del cual cesa la incapacidad de los menores de
conformidad a la modificacin introducida por la Ley 26.579..
Capacidad testamentaria de los emancipados
Segn el nuevo rgimen que sobre emancipacin ha introducido la ley 26.579 debe
considerarse que la limitacin de los 18 aos no rige para los menores emancipados. El Art. 131
actualmente establece que los menores que contrajeran matrimonio se emancipan y adquieren
capacidad civil, con las limitaciones previstas en el art. 134.
b) AUSENCIA DE RAZN
Para poder testar es preciso que la persona est en su perfecta razn. Los dementes slo
podrn hacerlo en los intervalos lcidos que sean suficientemente ciertos y prolongados para
asegurarse que la enfermedad ha cesado por entonces (conf. Art. 3615 Cd. Civ.).
"La perfecta razn, alude al discernimiento, el cual consiste, segn lo sealaba Salvat, en
la aptitud de apreciar o juzgar nuestras acciones; en trminos ms breves, podra decirse que es
la aptitud de saber lo que se hace".1
Con relacin al discernimiento en materia testamentaria, el Art. 3616 presume que toda
persona est en su sano juicio mientras no se pruebe lo contrario.
El codificador, siguiendo las ideas cientficas de la poca da su nocin del concepto de
demencia, en la nota al Art. 3615 que establece: Nombramos slo en el artculo a los dementes,
porque la demencia es la expresin genrica que designa todas las variedades de la locura; es la
privacin de la razn con sus accidentes y sus fenmenos diversos. Todas las especies de
1
Maffia, Jorge O.: "Manual de Derecho Sucesorio". Ed. Depalma. Bs.As. 1989, T. II, pg. 164
demencia tienen por principio una enfermedad esencial de la razn y por consiguiente falta de
deliberacin y voluntad. La demencia es el gnero y comprende la locura continua o intermitente,
la locura total o parcial, la locura tranquila o delirante, el furor, la monomana, el idiotismo, etc. La
primera parte del artculo comprende la embriaguez y todo accidente que prive de la completa
razn.
Ahora bien, desde esa poca ha progresado tremendamente la psiquiatra y los estados de
alienacin mental han sido clasificados aunque no uniformemente, con mayor precisin. De todas
maneras debe tenerse presente que la determinacin de la alienacin mental que quita eficacia al
testamento, est referida a la privacin de las facultades mentales que impide realizar con
discernimiento las disposiciones de ltima voluntad.
Intervalos lcidos
La segunda parte del Art. 3615 admite que los dementes pueden testar en los intervalos
lcidos, con tal que stos sean lo suficientemente ciertos y prolongados que aseguren que la
enfermedad ha cesado por entonces.
Y aqu se plantea una discusin muy extensa: se trata de los dementes declarados
judicialmente como insanos o de los no declarados.
Existen dos corrientes: a) la que sostiene la permisin referida exclusivamente a los
dementes no declarados tales, o b) si ella comprende tambin a los interdictos.
NO DECLARADOS INSANOS JUDICIALMENTE
La segunda parte del Art. 3615 habla de intervalos lcidos pero no aclara la condicin
jurdica del demente; la primera corriente sostiene que la permisin slo debe concederse a los no
declarados judicialmente insanos; y aducen para fundarla una serie de argumentos que,
sintticamente expuestos son los siguientes2:
1) "El interdicto es un incapaz absoluto sometido a una representacin necesaria (curatela),
por lo tanto sus actos son nulos (art. 1041)".
2) "Si se admitiera que los arts. 3615 y 3617 establecen excepciones a la incapacidad absoluta
de obrar, se privara de toda eficacia al instituto de la interdiccin y el incapaz quedara
desprotegido".
3) "Si el Art. 472 establece que luego de declarada la interdiccin son de ningn valor los actos
administrativos que ejecute el insano se puede concluir que sern nulos los actos de
disposicin".
4) "La invalidez de los actos jurdicos de los interdictos slo cede cuando lo prev una norma
expresa, tales como los arts. 275, 283, 286, etc., no habindose establecido excepcin en
materia de testamentos".
Maffia, Jorge O.: Ob.cit. Tomo II, Pg. 166

YA DECLARADOS JUDICIALMENTE
La segunda corriente3, "sostiene que el interdicto puede testar en intervalos lcidos fundan
su postura en las razones siguientes:
1) Si bien es cierto que el interdicto es incapaz absoluto, sometido a curatela, ello no implica
que carezca totalmente de voluntad, no slo en la esfera de los actos ilcitos (Art. 1070)
sino tambin en la de los actos jurdicos (por Ej. la ley de matrimonio autorizaba el
casamiento de la mujer a partir de los 12 aos, no obstante ser una incapaz absoluta). As
el Art. 1070: No se reputa involuntario el acto ilcito practicado por dementes en lcidos
intervalos, aunque ellos hubiesen sido declarados tales en juicio, ni los practicados en
estado de embriaguez si no se probar que sta fue involuntaria.
2) El Art. 1041, establece que son nulos los actos jurdicos otorgados por personas
absolutamente incapaces por su dependencia de una representacin necesaria. Dicho
artculo, no puede aplicarse indiscriminadamente, si se estableci una excepcin como la
anterior, se puede concluir que el Art. 3615 puede establecer otra excepcin ms.
3) Es indiscutible que el insano queda desprotegido. Para que nadie aproveche de la
inferioridad del menor o del demente o del sordomudo que no sabe darse a entender por
escrito, se estatuye sobre su incapacidad y se le dan rganos de representacin necesaria.
As no quedaran privados del goce de sus derechos; slo que obraran en su nombre, para
protegerlo, sus representantes necesarios. Al extender la incapacidad a la facultad de
testar, como sta es personalsima, se lo priva del goce del ejercicio del derecho mismo:
en materia testamentaria es como si no hubiera nacido.
4) No es vlido el argumento fundado en el Art. 4724. Vlez slo restringi la nulidad a los
actos de administracin: de lo contrario hubiera sido ms terminante si quiso exceptuar los
testamentos.
5) No debe el interprete de la ley distinguir donde la ley no distingue. Ello pues no es
necesario, que el art. 3615 aclara que su segunda parte se refiere tambin a los dementes
interdictos".
Situacin de los inhabilitados
Con relacin a los inhabilitados, no cabe discusin alguna sobre su capacidad para otorgar
por testamento, ya que la inhabilitacin se ha limitado a los actos de disposicin entre vivos (152
bis)
Prueba de la ausencia de perfecta razn
Sostenemos que en este punto usted va a poder sacar sus conclusiones respecto de las
dos corrientes definidas anteriormente, al inferir que Vlez fue muy astuto al establecer en el Art.
3616 una presuncin.
3
Maffia, Jorge O.: ob. Cit. Tomo II, pg. 166; Azpiri, Jorge O. "Manual de Derecho Sucesorio" Ed.
Hammurabi, Bs.As. 1998, pg. 329., Zannoni, Eduardo A: Manual de derecho de las sucesiones, 4ta.
Edicin actualizada y ampliada, 1ra. Reimpresin, ed. Astrea, Bs.As.2000, pg. 551.
4
Art 472 C.C.: Si la sentencia que concluya el juicio, declarase incapaz al demandado, sern de ningn
valor los actos posteriores de administracin que el incapaz celebrase.
El Art. 3616 establece: La ley presume que toda persona est en su sano juicio mientras
no se pruebe lo contrario. Al que pidiese la nulidad del testamento, le incumbe probar que el
testador no se hallaba en su completa razn al tiempo de hacer sus disposiciones; pero si el
testador algn tiempo antes de testar se hubiese hallado notoriamente en estado habitual de
demencia, el que sostiene la validez del testamento debe probar que el testador lo ha ordenado en
un intervalo lcido.
Es de destacar que, lo que se debe probar al pedir la nulidad se torna en algo
prcticamente imposible, sobre todo si han pasado varios aos desde el fallecimiento y sin que se
pueda contar con el examen del enfermo.
Por lo tanto, el codificador invierte la carga de la prueba cuando la demencia hubiese sido
notoria al tiempo de testar.
c) SORDOMUDO
Sordomudos son aquellas personas que a causa de estar privadas totalmente o en forma
muy considerable del sentido del odo, tampoco pueden hablar.
El Art. 3617, establece: No pueden testar los sordomudos que no sepan leer ni escribir.
Debe entenderse, que lo exigido no es solamente la lectura y la escritura, sino la
comprensin de lo ledo y escrito.
La inhabilidad para testar de los sordomudos obedece exclusivamente a la prohibicin del
Art. 3617, esto es, cuando ellos no saben leer y escribir conscientemente, carecen de las
aptitudes psicofsicas necesarias para otorgar testamento, con prescindencia de su interdiccin.
Convendr tener presente que, sabiendo expresarse por escrito, podrn nicamente
valerse de la forma olgrafa o de la cerrada, ya que su sordera les impedir hacerlo por acto
pblico.
CAPACIDAD PARA RECIBIR POR TESTAMENTO

La capacidad para recibir por testamento es la aptitud para ser beneficiario de una
institucin de herederos, de legatarios o de cargos.
El Art. 3287 establece el momento en que debe existir la capacidad y establece: la
capacidad para adquirir una sucesin debe tenerse al momento en que la sucesin se defiere.
Capacidad de las personas naturales
La regla general es que toda persona concebida puede recibir por testamento. Tal es lo
dispuesto por el Art. 3733 Cd. Civ.: Pueden adquirir por testamento todos los que, estando
concebidos al tiempo de la muerte del testador, no sean declarados por la ley, incapaces o
indignos.
Supuestos de incapacidad
Cuatro son las prohibiciones enunciadas por el Cdigo: a) la de los tutores, b) la de los
confesores, c) la del escribano y los testigos en el testamento por acto pblico y d) la de los
oficiales del buque en el testamento martimo.
a) Tutores
El Art. 3736 dispone: Los tutores de los menores de edad, no pueden recibir cosa alguna
por el testamento de los menores que mueran bajo su tutela. An despus que hubieren cesado
en la tutela nada pueden recibir por el testamento de los menores, si las cuentas de su
administracin no estn aprobadas.
El Art. 3737 establece una excepcin al principio, disponiendo: Exceptanse de la
disposicin del artculo anterior, los ascendientes que son o han sido tutores de sus descendientes
(la disposicin no puede extenderse a los dems parientes de sangre llamados por la ley a la
tutela).
b) Confesores
Establece el Art. 3739: Son incapaces de suceder y de recibir legados: los confesores del
testador en su ltima enfermedad, los parientes de ellos dentro del cuarto grado, si no fuesen
parientes del testador, las iglesias en que estuviesen empleados, con excepcin de la iglesia
parroquial del testador, y las comunidades a que ellos pertenecan. A su vez, el artculo siguiente
agrega: Tiene la misma incapacidad el ministro protestante que asiste el testador en su ltima
enfermedad.
c) Escribanos y Testigos del testamento por acto pblico
El Art. 3664, dispone que, el escribano y testigos en un testamento por acto pblico, sus
esposas y parientes o afines dentro del cuarto grado, no puedan aprovecharse de lo que en l se
disponga a su favor.
d) Oficiales del buque en el testamento martimo
Art. 3686: Son nulos los legados hechos en testamento martimo a los oficiales del buque,
si no fuesen parientes del testador.
El vocablo oficiales, alude al comandante y a los oficiales superiores del buque, pero aqu
debe entenderse que no slo estn prohibidos los legados, sino tambin y con mayor razn, la
institucin de herederos.
CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS

Corolario de la regla general es que las personas jurdicas tienen igual aptitud que las
personas naturales para recibir por testamento, sean aqullas de existencia necesaria (estado,
provincias, municipalidades, iglesias) o de existencia posible. stas, al igual que las personas
fsicas, deben tener existencia al tiempo de la apertura de la sucesin.
Fundaciones
Si bien el Art. 3287, establece que la capacidad para adquirir una sucesin debe tenerse
en el momento en que ella se defiere. Este principio cede a una excepcin, la cual encontramos
en el Art. 3735: "Pueden sin embargo, recibir por testamento las corporaciones que no tengan el
carcter de personas jurdicas, cuando la sucesin que se les defiere o el legado que se haga, sea
con el fin de fundarla, y requerir despus la competente autorizacin."
4.4. VICIOS DE LA VOLUNTAD

El Art. 922, dispone que los actos sean reputados practicados sin intencin, cuando fueren
hechos por ignorancia o error y aquellos que se ejecutaren por fuerza o intimidacin. A su vez, el
Art. 954, declar invlidos los actos practicados con los vicios de error, de dolo, de simulacin o
fraude.
El testamento como acto jurdico, por tanto, puede estar viciado por los vicios de error,
dolo, violencia y simulacin.
ERROR
El Art. 3232 dispone: Toda disposicin testamentaria, fundada en una falsa causa o en una
causa que no tiene efecto, queda sin valor alguno.
Habr error causante de nulidad cuando aqul verse sobre el motivo determinante de la
liberalidad, siempre que ste sea el fundamento mismo de la voluntad del testador. Este podr
referirse a la persona del instituido, a los vinculados con la naturaleza del acto testamentario, o,
finalmente, error en la cosa legada. Ej. la eleccin de un sucesor por la falsa creencia de que ha
dejado de existir otro, a quien se hubiera beneficiado; o se legare un objeto con la creencia que es
de cobre, cuando realmente es de oro.
DOLO
La accin dolosa se proyecta en la sugestin o captacin de la voluntad. El dolo adopta en
la prctica formas especiales que llevan al causante a tomar sus decisiones, inspirndoles odio
hacia sus herederos naturales o un afecto profundo por el autor de las maniobras.
Para que la sugestin o la captacin sean causa de invalidez no bastan las meras
maniobras dolosas sino que se requiere que esa actuacin sea causa determinante de la
disposicin. Adems por el Art. 935, la nulidad ser procedente cuando la accin provenga del
beneficiario, como cuando sea obra de un tercero.
VIOLENCIA
El testamento podr anularse cuando ha sido obtenido por violencia (Art. 936 y sgtes.. del
C.C.) por lo que podr invocarse violencia fsica o moral, siempre que constituya una fuerza
irresistible que se proyecte sobre el testador o sobre la persona de su cnyuge, ascendiente,
descendiente, no importando que sea obra del beneficiario o de un tercero.
SIMULACIN
El Art. 955, establece que la simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico
de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o
de fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o trasmiten derechos a personas
interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o trasmiten.
El supuesto que reviste importancia practica es el de interposicin de personas que suele

usarse para esconder al real beneficiario de la liberalidad o para eludir la incapacidad de ciertos
sujetos para recibir por testamento del causante (Art. 3741 y 3742).
Carcter de la nulidad fundada en los vicios del consentimiento
Establecer si la disposicin ha sido fruto de una voluntad viciada depender de una
investigacin de hecho; por tanto, cabr la anulabilidad y el acto valdr mientras no se decrete su
invalidez. Es posible tambin que el vicio no afecte la integridad del acto, sino slo una o algunas
de sus disposiciones, en cuyo caso proceder la nulidad parcial.
La legitimacin activa en la accin de nulidad fundada en los vicios del consentimiento,
compete a aquellos a quienes hubieran pasado los bienes en caso de no ser vlida la disposicin.
Legitimados pasivamente sern los beneficiarios de las disposiciones testamentarias, o todo aquel
que tenga inters en la validez de ellas.
Prescripcin
En todos los casos de consentimiento viciado ser de aplicacin el plazo de prescripcin
de dos aos, previsto por el Art. 4030. La misma solucin es la procedente en los supuestos de
simulacin.
Debe tenerse presente que en virtud de lo dispuesto por el Art. 3953, el mencionado plazo
comenzara a correr desde el momento de la apertura de la sucesin.
4.5. FORMA DE LOS TESTAMENTOS

Principios Generales
Tal como lo precepta los arts. 3607 y 3632, el testamento es un acto que requiere
necesariamente para su validez la observancia de las disposiciones de forma impuestas por la ley.
Este carcter de las formalidades, exigidas ad solemnitatem, y no ad probationem, no
impide que se admita que el testador elija entre mltiples maneras, llamadas tambin formas de
testar. Convendr entonces distinguir entres las formalidades o solemnidades que son requisitos
exigidos para la validez del acto, de las formas o maneras de testar autorizadas por la ley. De este
modo, el testamento olgrafo, que constituye una de las formas admitidas de testar, requiere la
manuscripcin del testador como una de las formalidades para su validez.
Segn lo dispone el Art. 3627: la prueba de la observancia de las formalidades prescriptas
para la validez de un testamento, debe resultar del testamento mismo, y no de los otros actos
probados por testigos. El Art. 3624 establece que toda persona capaz de disponer por testamento
puede testar a su eleccin, en una u otra de las formas ordinarias de los testamentos, pero es
necesario que posea las cualidades fsicas e intelectuales requeridas para aquellas formas en la
que quiera hacer su disposicin.
Las solemnidades de cada una de las formas testamentarias han sido minuciosamente
regladas por el C.C. que adems ha establecido el principio de la especialidad de cada una de
ellas.
Clasificacin de las Formas
Las formas testamentarias se clasifican en ordinarias o comunes y en extraordinarias o
especiales o privilegiadas.
Ordinarias: son aquellas que el testador puede usar en cualquier circunstancia. Las formas
ordinarias son: el testamento olgrafo, el testamento por acto pblico y el testamento
cerrado.
Especiales: son las autorizadas en situaciones particulares a determinadas personas y que
muestran como caracterstica especfica lo limitado de su duracin. Son formas especiales
el testamento militar y el testamento martimo.
Conviene remarcar, que los testamentos ordinarios se distinguen de los especiales en que
aqullos subsisten mientras no sean revocados, en tanto que los segundos caducan si el testador
sobrevive a determinados plazos.
FIRMA
Una de las formalidades exigidas por la ley es la firma del otorgante. Pero debemos tener
en cuenta que no en todos los testamentos la exigencia funciona de modo perentorio, ya que en
algunos supuestos (testamento por acto pblico y testamentos especiales) se admite la firma a
ruego cuando el testador no supiere o no pudiere hacerlo. (Art. 3633 Cd. Civ).
La firma es la manera corriente de estampar el nombre y apellido para expresar una
conformidad, y es vlida la signatura de aquellos que acostumbran a abreviar la denominacin. De
ah que la ltima parte del Art. 3633 lo establezca.
TESTIGOS
Salvo en el testamento olgrafo, que no requiere la presencia de testigos, ellos son
imprescindibles en las otras formas testamentarias, variando su nmero.
5 Testigos ----- testamento cerrado
3 Testigos ----- testamento por acto pblico y martimo
2 Testigos ----- testamento consular
La importancia de los testigos, se funda en que ellos constituyen una garanta de la
seriedad del acto, contribuyen a su solemnidad y robustecen la fe dada por el escribano sobre la
autenticidad de que el testamento traduce fielmente la voluntad del otorgante.
Capacidad para ser testigo
La regla general es la capacidad y esta establecida en el Art. 3696, que dispone: Pueden
ser testigos en los testamentos, todas las personas a quienes la ley no les prohbe serlo. El Art.
3698, establece el momento en que debe existir esa capacidad, estableciendo: La capacidad de
los testigos debe existir al tiempo de la formacin del testamento.
Incapacidades Genricas
Son incapaces de actuar como testigos:
a) Los menores de edad conforme lo establece el Art. 3705 del Cd. Civ., que establece: Los
testigos de un testamento deben ser varones mayores de edad. Respecto de lo establecido en
dicho artculo debemos tener presente que la incapacidad derivada del sexo, ha desaparecido por
Ley 11.357.
b) Los que estn privados de razn - Art. 3709
c) Los ciegos, los sordos y los mudos - Art. 3708
Incapacidades especficas
a) No tener residencia en el distrito donde se otorga el testamento - Art. 3701
b) No entender el idioma nacional y el idioma en que se extendi el testamento - Art. 3700
c) Ser ascendiente o descendiente del testador - Art. 3702
d) Ser beneficiado por testamento - Art. 3706
e) Ser pariente, dependiente o domstico del escribano - Art. 3707
Conocimiento de los Testigos por el Escribano

Dispone el Art. 3699: Los testigos deben ser conocidos del escribano. Si ste no los
conociese, puede exigir antes de otorgar el testamento, que dos individuos aseguren la identidad
de sus personas y la residencia de ellos.
4.6. FORMAS ORDINARIAS DE TESTAR

4.6.1. TESTAMENTO OLGRAFO
El testamento olgrafo esta caracterizado por el Art. 3639 que establece: El testamento
olgrafo para ser vlido en cuanto a sus formas, debe ser escrito todo entero, fechado y firmado
por la mano misma del testador. La falta de alguna de estas formalidades lo anula en todo su
contenido.
Ventajas e Inconvenientes
Ventajas:
La forma olgrafa constituye la forma ms simple y cmoda de testar, ya que el otorgante
puede redactarlo en el momento ms conveniente y sus previsiones permanecen en secreto.

Adems constituye la forma ms simplificada, por la sencillez de sus requisitos y la ms
econmica, pues se evitan los gastos de escritura y honorarios notariales. Por ltimo el testador
puede valerse de cualquier lengua, lo que le permite el uso del idioma ms familiar y con ello la
mejor expresin de su voluntad.
Dentro de las ventajas tambin podemos mencionar:
1. Comodidad: Puede efectuarlo el testador cuando lo crea conveniente, igualmente puede
destruirlo en cualquier momento. Se puede prescindir de la presencia del Escribano.
2. Secreto. Esta forma de testar permite evitar las tensiones y conflictos de familia, tambin
sustraerse a las presiones que sobre el testador suceden a todo dictado de testamento
conocido por la familia.
3.
Economa: No exige gastos de sellado ni honorarios que comporta una escritura pblica.
4.
Simple: Carece de las formalidades de las otras formas de testar, su simpleza se pone en
evidencia si se observa que slo se reduce a que sea hecho de puo y letra del otorgante,
firmado y fechado por el mismo.
5.
Revocabilidad: puede ser revocado con toda facilidad.
Inconvenientes:
1. Existe la posibilidad de destruccin por parte de los que no resultaren favorecidos en la
disposicin.
2. Esta forma facilita la captacin y con ella se priva la til intervencin del escribano y los
testigos, posibilitando que se teste en ausencia de una perfecta razn.
Independencia Intelectual
Nuestro ordenamiento exige que el testamento constituya un acto independiente de
cualquier otro, que revista individualidad y significados propios. Art. 3648 C.C.
La exigencia de la norma va enderezada a que no cualquier anotacin en los libros del
testador o en sus apuntes constituya un testamento, sino a que el acto tenga una definida
independencia intelectual. Y as judicialmente se ha resuelto que un testamento incluido en libros
de contabilidad no valdra si formara parte de un asiento contable, pero tendra eficacia si se
escribiera en una hoja en blanco no formando un cuerpo con los asientos que el libro contiene.
REQUISITOS
Los requisitos formales del testamento olgrafo son tres: a) manuscripcin, b) fecha y c)
firma.
MANUSCRIPCIN Art. 3639, 3641

Para ser vlido el testamento olgrafo debe ser escrito todo entero por la mano misma del
testador. (Art. 3639)

El testamento olgrafo debe ser escrito con caracteres alfabticos (Art. 3641). Un
testamento redactado en chino y escrito en caracteres ideolgicos sera, por tanto, valido. Lo
prohibido es el uso de caracteres taquigrficos o criptogrficos, o de signos del alfabeto morse, lo
que no ofrecera la garanta de la exactitud de la escritura comn y obstaran, a la comprobacin
de la certeza del acto.
Tal como lo dispone la segunda parte del Art. 3641, el testamento olgrafo puede
escribirse en cualquier idioma.
Intervencin de extraos: Art. 3639
De manera que es necesario como lo exige el precepto, la concurrencia de dos requisitos
para que proceda la invalidez: que la escritura extraa forme parte del testamento y que ella
obedezca a una orden o consentimiento del testador. Ej. cuando el causante no pudiendo concluir
el testamento por no dominar sus manos, requiere la colaboracin ajena.
FECHA ; Arts 3642,3643, 3644, 3646, 3647

La fecha es de suma importancia, pues permite establecer si el testador era capaz al
tiempo de otorgar el acto, y tambin, en el caso de existir varios testamentos, determinar cul de
ellos prevalece.
Ordinariamente la fecha se enuncia, entre nosotros, con la mencin del da, mes y ao
correspondiente al calendario gregoriano.
Sin embargo, no es indispensable que se adopte esa forma, siendo vlidas las
enunciaciones perfectamente equivalentes que fijen de manera precisa la fecha del testamento
(Art. 3642). Por Ej. la exigencia quedara cumplida si se determina con referencia a una
celebracin religiosa (navidad de 1989) o cvica (da de la independencia de 1990).
A su vez el Art. 3643 prev la posibilidad de una fecha defectuosa. Dispone al respecto
que: Una fecha errada o incompleta puede ser considerada suficiente, cuando el vicio que
presenta es el resultado de una simple inadvertencia de parte del testador, y existen en el
testamento mismo enunciaciones o elementos materiales que fijan la fecha de una manera cierta.
El juez puede apreciar las enunciaciones que rectifiquen la fecha, y admitir pruebas que se
obtengan fuera del testamento.
Colocacin de la fecha
"Normalmente en la prctica la fecha se coloca al comienzo del acto o al final, antes de la
firma. La duda se suscita cuando aqulla se ubica luego de firmado el testamento. La opinin
predominante, tanto en la doctrina de los autores como en la judicial, se inclina por la validez del
testamento, aduciendo que la mayor garanta de que esa indicacin pertenece al testador consiste
en la letra, que si es autntica, no bastara para decidir la ineficacia del acto que l se cerrar con
la fecha".5
Maffia, Jorge O.: Ob.cit. Tomo II, pg. 215.

Unidad de tiempo Art. 3647

La unidad de tiempo en la redaccin del testamento es totalmente innecesaria.
Concordante con el Art. 3646: supuesto en que un testamento olgrafo apareciera firmado, pero
sin fecha, y a continuacin tuviera un agregado que reuniera ambos requisitos, el conjunto es
vlido, ya que en el aditamento se manifiesta la conformidad con el acto de su integridad.
Ello, pues el testador no est obligado a redactar su testamento de una sola vez, ni bajo la
misma fecha. Si escribe sus disposiciones en pocas diferentes, puede datar y firmar cada una de
ellas separadamente, o poner a todas la fecha y la firma, el da en que termine su testamento.
Indicacin del Lugar
Si bien la costumbre ms generalizada muestra la enunciacin de la fecha precedida por la
indicacin del lugar, ste no forma parte de aqulla ni constituye su complemento. Tal como lo
dispone el Art. 3644, el testador puede dispensarse de indicar el lugar donde ha hecho el
testamento, y el error que cometa en la indicacin de ese lugar, no influye en la validez del acto.
FIRMA Art. 3645

La firma del testamento olgrafo representa, quiz su elemento ms esencial y desde
luego el que demuestra la conformidad definitiva del causante con las ltimas disposiciones, que
no bastaran con que fuesen de su puo y letra y que tuvieran la fecha para considerarse como
jurdicamente eficaces.
La firma cierra el testamento, de ah que si se le hicieren agregados debern reunir todas
las condiciones del testamento olgrafo para ser eficaces.
Valor Probatorio Art. 3623
El Art. 3623 confiere a todas las formas testamentarias autorizadas la misma eficacia
jurdica. Por su parte el Art. 3650 precepta: El testamento olgrafo vale como acto pblico y
solemne, pero puede ser atacado por su fecha, firma o escritura, o por la capacidad del testador,
por todos aquellos a quienes se oponga, pudiendo stos servirse de todo gnero de pruebas.
Protocolizacin
Tal como lo disponen los arts. 3691 y 3692, el testamento olgrafo debe presentarse, en la
forma en que se encuentre, al juez del ltimo domicilio del testador. Si estuviese cerrado, ser
abierto por el juez y proceder al examen de testigos que reconozcan la letra y firma del testador.
Resultando identidad, en concepto de los testigos, el juez rubricara el principio y fin de cada
pgina y mandara que se entregue con todas las diligencias hechas al escribano.
4.6.3. TESTAMENTO POR ACTO PBLICO

El testamento por acto pblico, es aquel que se otorga ante un escribano, por escritura
pblica y en presencia de testigos. De este modo, dispone el art. 3654 Cd. Civ., al establecer: El
testamento por acto pblico es aquel que se otorga ante escribano pblico y tres testigos
residentes en el lugar.
Ventajas
La intervencin del notario aleja la posibilidad de que se hagan mandas inoficiosas o
ineficaces, en las cuales podra incurrir el testador por su desconocimiento jurdico. El escribano al
tomar conocimiento de las disposiciones testamentarias podr sugerir precisiones tcnicas que
aclaren su contenido y eviten dificultades interpretativas o eventualmente su nulidad.
Brinda mayor seguridad, ya que su destruccin por terceros interesados no ser posible,
ya que es prcticamente imposible la destruccin de los protocolos notariales o su perdida.
Inconvenientes
La participacin y necesario conocimiento de su contenido por muchas personas, impide
mantener el secreto del testamento. Por otra parte, debido a la intervencin del escribano se torna
un acto oneroso.
Capacidad
Toda persona capaz puede, en principio, otorgar testamento por acto pblico. La regla
queda limitada, en funcin de aptitudes fsicas. Dispone el Art. 3651: El sordo, el mudo y el
sordomudo no pueden testar por acto pblico.
La incapacidad del sordo se debe a que no puede escuchar la lectura del testamento,
requisito ineludible del Art. 3658.
En cuanto al mudo, resulta injustificada y slo se debe a que Vlez sigui literalmente las
disposiciones del derecho francs, donde el testamento debe dictarse ineludiblemente al
escribano.
En nuestro ordenamiento no es necesario que el testador hable, ya que puede dar el
testamento escrito en su integridad o las disposiciones que debe contener para que el escribano
las redacte en la forma ordinaria (Art. 3656).
Con relacin a los ciegos, el Art. 3652 les confiere expresamente la capacidad para testar
por acto pblico.
Habilidad del escribano
Al escribano le son aplicables las reglas establecidas por los Art. 980 a 983, esto es, debe
reunir las calidades exigidas y actuar en los lmites de su competencia. A su vez el Art. 3653
reitera aunque en forma menos rigurosa lo establecido por el Art. 983, disponiendo: El escribano
pariente del testador en lnea recta en cualquier grado que sea, y en la lnea colateral hasta el
tercer grado de consanguinidad o afinidad inclusive, no pueden concurrir a la redaccin del
testamento.
Modo de ordenar las disposiciones
Segn el Art. 3656, el testador puede dictar el testamento al escribano, o drselo ya
escrito, o slo darle por escrito las disposiciones que debe contener para que las redacte en la
forma ordinaria.
Enunciacin que debe contener la escritura

El testamento debe redactarse cumpliendo las reglas comunes a la escrituras pblicas. A
ms de ello deber estarse a lo dispuesto por el Art. 3657 donde se establece: El escribano debe,
bajo pena de nulidad del testamento, designar el lugar en que se otorga, su fecha, el nombre de
los testigos, su residencia y edad, si ha hecho el testamento, o si slo ha recibido por escrito sus
disposiciones.
Desarrollo del acto final
El Art. 3658, prev el desarrollo del acto final, disponiendo: Bajo pena de nulidad, el
testamento debe ser ledo al testador en presencia de testigos, que deben verlo; y firmado por el
testador, los testigos y el escribano. Uno de los testigos a lo menos debe saber firmar por los otros
dos: el escribano debe expresar esa circunstancia.
Firma del testador
Los arts. 3659 a 3662 contemplan lo relativo a la firma del testador. All se prevn cuatro
hiptesis: a) que no sepa firmar, b) que no puedan hacerlo, c) que manifieste falsamente no saber
firmar y d) que no complete su firma.
a.- Que no sepa firmar: puede hacerlo por l otra persona o alguno de los testigos. En este ltimo
caso por lo menos dos testigos deben saber firmar.
b.- Que no pueda firmar: puede firmar por l otra persona o uno de los testigos. Dos testigos por lo
menos deben saber firmar. El escribano debe expresar la causa que impide la firma, si slo
consigna que no puede hacerlo, es insuficiente y el acto adolecera de nulidad.
c.- Que diga falsamente que no sabe firmar: en este caso el testamento es de ningn valor (art.
3660) aunque este firmado a su ruego por alguno de los testigos o por otra persona. Incurri en un
engao, buscando la nulidad del acto.
d.- Que no complete su firma (art. 3659) si muere antes de firmar el testamento, ser ste de
ningn valor aunque lo hubiere iniciado a firmar.
Otorgamiento en idioma extranjero - Art. 3663
Si el testador no puede testar sino en un idioma extranjero, se requiere la presencia de dos
intrpretes que harn la traduccin en castellano y el testamento debe en tal caso escribirse en los
dos idiomas. Los testigos deben entender uno y otro idioma.
4.6.2. TESTAMENTO CERRADO

El testamento cerrado, es el que el testador presenta al escribano, en pliego cerrado en
presencia de testigos, manifestando que ste contiene su testamento, redactndose en su
cubierta un acta que hace constar esa expresin.
Es por la intervencin del escribano, un acto notarial. Adems, por la forma de otorgarse es
secreto, ya que la voluntad del testador se encierra bajo la cubierta que ha de abrirse a su muerte
Ventajas e inconvenientes6
"Una de las ventajas de esta forma de testar es que el testador consigue mantener en
reserva el contenido de sus disposiciones; adems respecto del testamento olgrafo tiene como
diferencia que para otorgarlo el testador debe saber leer y firmar en cambio en este ltimo debe
saber escribir todo el testamento de su puo y letra.
En cuanto a las desventajas se puede enunciar su onerosidad dada la necesaria
intervencin de un escribano para labrar el acta y adems como es redactado sin la intervencin
de este puede contener defectos tcnicos en su contenido".
Capacidad
La capacidad queda regida por los principios generales a los que deben agregarse ciertas
limitaciones derivadas de la peculiaridad de esta forma.
En primer lugar es necesario que el testador sepa leer. As lo dispone el Art. 3665.
En segundo lugar es imprescindible que el testador tenga la seguridad de que el contenido
del pliego constituye su genuina voluntad.
Los sordos y los mudos pueden otorgar testamento cerrado Art. 3669 y 3668.
Requisitos formales del pliego interior
El otorgamiento del testamento cerrado se realiza en dos etapas, siendo la primera la
redaccin del pliego interior que debe respetar las siguientes formalidades:
a) Escritura
El testamento cerrado puede ser escrito a mquina o dictado a un tercero.
En caso de que el otorgante sea mudo la redaccin necesariamente deber ser hecha de
puo y letra del testador (Art. 3668).
b) Firma
Tal como lo dispone el Art. 3666, el testamento cerrado debe ser firmado por el testador.
Quien no sabe o no puede firmar est impedido de testar en esta forma.
La fecha del testamento es la que figurar en la cubierta y corresponder a la realizacin del
acto notarial, siendo ella la que deber tenerse en cuento a todos los efectos (capacidad, vocacin,
etc.). No se requiere la fecha en el pliego interior.
Entrega al Escribano - Art. 3666
El acta
El acta que debe extenderse en la cubierta. El Art. 3666 dispone: El escribano dar fe de
la presentacin y entrega, extendiendo el acta en la cubierta del testamento, y la firmarn el
testador y todos los testigos que puedan hacerlo y por los que no puedan lo harn los otros a su
ruego, pero nunca sern menos de tres los testigos que firmen por s. Si el testador no pudiere
hacerlo por alguna causa que le haya sobrevenido, firmara por l otra persona o alguno de los
testigos. El escribano debe expresar al extender el acta en la cubierta del testamento, el nombre,
apellido y residencia del testador, de los testigos y del que hubiere firmado por el testador, como
tambin el lugar, da, mes y ao en que el acto pasa.
AZPIRI, Jorge O.: Ob. cit. pg. 363

Apertura y Protocolizacin
El testamento cerrado puede quedar en poder del escribano o del testador ya que ninguna
norma establece que necesariamente aqul sea su depositario. Pero si se diera el primer
supuesto, ser de aplicacin el Art. 3671 que establece: El escribano que tenga en su poder o en
su registro un testamento de cualquier especie que sea, est obligado, cuando muere el testador,
a ponerlo en noticia de las personas interesadas, siendo responsable de los daos y perjuicios
que por su omisin les ocasione.
El testamento cerrado deber presentarse al juez del ltimo domicilio del testador (art.
3691). No podr abrirse sino despus que el escribano y los testigos reconozcan ante el juez sus
firmas y la del testador, declarando al mismo tiempo si el testamento est cerrado como lo estaba
cuando el testador lo entreg. Si no pueden comparecer todos los testigos por muerte o ausencia
fuera de la provincia, bastara el reconocimiento de la mayor parte de ellos y del escribano (art.
3694). Si por iguales causas no pudieren comparecer el escribano, el mayor nmero de los
testigos, o todos ellos, el juez lo har constar as, y admitir la prueba por cotejo de letra (art.
3695).
Cumplida esta diligencia el juez rubricara el principio y fin de cada pgina y mandara
protocolizar el testamento y dar a los interesados las copias que pidiesen (art.3695).
4.7. FORMAS EXTRAORDINARIAS DE TESTAR: TESTAMENTOS

ESPECIALES
Los testamentos especiales, constituyen actos de emergencia, que se llevan a cabo en
condiciones que impiden cumplir los requisitos corrientes, los que son dispensados por ese
motivo. Pero cuando hayan cesado los motivos especiales, y transcurrido un trmino prudencial,
el acto carece de eficacia. (Art. 3676 y 3684 C.C.)
Al respecto, el art. 3676 establece: Si el testador falleciera antes de los noventa das
subsiguientes a aquel en que hubiesen cesado con respecto a l las circunstancias que lo
habilitan para testar militarmente, valdr su testamento como si hubiese sido otorgado en la forma
ordinaria. Si el testador sobreviviere a este plazo su testamento caducar.
Por su parte el art. 3684 C.C. reza El testamento no valdr sino cuando el testador
hubiese fallecido antes de desembarcar, o antes de los noventa das subsiguientes al
desembarco. No se tendr por desembarco el bajar a tierra por corto tiempo para reembarcarse
en el mismo buque.
Los testamentos especiales en nuestro derecho son el militar y el martimo.
TESTAMENTO MILITAR
En tiempo de guerra los militares que se hallen en una expedicin militar, o en una plaza
sitiada, o en un cuartel o guarnicin fuera del territorio de la Repblica, y asimismo, los
voluntarios, rehenes o prisioneros, los cirujanos militares, el cuerpo de intendencia, los capellanes,
los vivanderos, los hombres de ciencia agregados a la expedicin, y los dems individuos que van
acompaando o sirviendo a dichas personas, podrn testar ante un oficial que tenga a lo menos el
grado de capitn, o ante un intendente del ejrcito, o ante el auditor general y dos testigos. El
testamento debe designar el lugar, y la fecha en que se hace (Art. 3672 C.C.).
Ante quin se otorga
Si el que desea testar estuviese enfermo o herido, podr testar ante el capelln o mdico o
cirujano que lo asista. Si se hallase en un destacamento, ante el oficial que lo mande aunque sea
de grado inferior al de capitn. (Art.3673)
Testigos, Firma y Dems requisitos

Testigos
El testamento requiere hacerse en presencia de dos testigos (art. 3672).
Los testigos deben ser mayores de edad, si fueren soldados; pero basta con que tengan 18
aos cumplidos, de la clase de sargento inclusive adelante. (art. 3675)
Firma
El testamento ser firmado por el testador, si sabe y puede firmar, por el funcionario ante
quien se ha hecho, y por los testigos. Si el testador no sabe o no puede firmar, se expresar as y
firmar por l uno de los testigos. De los testigos uno a lo menos debe saber firmar (art. 3674).
Validez
El plazo comenzar a correr desde que cesaron para el otorgante las circunstancias
excepcionales que posibilitaron la forma privilegiada y no desde el momento de su otorgamiento.
(Art. 3676)
Protocolizacin
El testamento otorgado en la forma prescripta, si el testador falleciere, deber ser remitido
al cuartel general y con el visto bueno del Jefe de Estado Mayor, que acredite el grado o calidad
de la persona ante quien se ha hecho, y se mandar al Ministerio de Guerra, y el ministro de este
departamento lo remitir al juez del ltimo domicilio del testador para que lo haga protocolizar. Si
no se conociere domicilio al testador, lo remitir a uno de los jueces de la Capital, para que lo
haga protocolizar en la oficina que el juez disponga. (art. 3677 C.C.)
TESTAMENTO MARTIMO
Es el que se permite otorgar a bordo de un barco, sea de guerra o mercante, navegue por
mar o fluvialmente, y sin que el embarcado deba pertenecer a su dotacin. Art. 3679 3683 y 3688.
Para la procedencia de la forma privilegiada es necesario que el acto se realice en un lugar
donde no exista escribano ni ningn otro funcionario que pueda sustituirlo, Art. 3685.
Ante quien se otorga 3679 y 3683
En buque de guerra actuar como autorizante el comandante. Si se tratare de buque
mercante, el testamento se har ante el capitn, su segundo o el piloto.
Conservacin del testamento y Protocolizacin art. 3681
Si el buque, antes de volver a la Repblica, arribare a un puerto extranjero en que haya un
agente diplomtico o un cnsul argentino, el comandante entregar a este agente un ejemplar del
testamento, y el agente lo remitir al ministro de la Marina, para los efectos que se ha dispuesto
respecto al testamento militar. Si el buque volviese a la Repblica, lo entregar al capitn del

puerto, para que lo remita a iguales efectos al Ministerio de Marina.
Validez Art. 3684
El Testamento no valdr sino cuando el testador hubiese fallecido antes de desembarcar, o
antes de los noventa das subsiguientes al desembarco.
Empleo de otras formas - Art. 3687 y 3682
Si el que puede otorgar testamento martimo prefiriese hacerlo cerrado, se observarn las
solemnidades prescriptas para esta clase de testamentos, actuando como ministro de fe el
comandante del buque o su segundo ante tres testigos, de los cuales a lo menos dos sepan firmar
observndose lo dems dispuesto en la ley para el testamento martimo.
Las personas que pueden testar militarmente y las que pueden otorgar un testamento
martimo, pueden testar en la forma olgrafa.
Mdulo 3
Unidad 5
Lectura 5

5. DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS
5.1. CONTENIDO DEL TESTAMENTO
En nuestro ordenamiento pueden distinguirse actos de ltima voluntad testamentarios y
actos de ltima voluntad no testamentarios, refirindose a estos ltimos, todos los que no tengan
contenido patrimonial, tales como las instrucciones sobre el destino del cadver, el reconocimiento
de hijos extramatrimoniales, la designacin de tutores, entre otros.
Formas de disponer los bienes
Las disposiciones testamentarias pueden asumir distintas formas:
a) institucin de herederos: es decir, el llamamiento a alguien a la totalidad o a una parte alcuota
del patrimonio, pero con vocacin potencial expansiva al todo;
b) legado de cuota, que tiene lugar cuando al llamado se le asigna una cuota fija, sin posibilidad
de acrecimiento;
c) legado particular, consistente en la atribucin de una cosa o un bien.
Ley aplicable
El contenido del testamento, su validez o invalidez, se juzga segn la ley en vigor en el
domicilio del testador. (Art. 3612 Cd. Civ.)
MODALIDADES DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS
El testamento puede otorgarse de manera que sus disposiciones tengan efecto inmediato y
pleno, pero tambin el testador puede incorporar previsiones circunstanciales que condicionen,
demoren o graven su voluntad o, dicho de otra forma, el testamento, como cualquier acto jurdico,
puede contener condiciones, plazos o cargos.
CONDICIN
Segn el Art. 3610, a las disposiciones testamentarias, hechas bajo condicin, es aplicable
lo establecido respecto de las obligaciones condicionales.
Habr condicin entonces, cuando la existencia, el cumplimiento, o la extincin de la
disposicin testamentaria este subordinada al acaecimiento de un acontecimiento futuro e incierto,
que puede o no llegar. (Art. 528)
Efectos de la condicin prohibida
El Art. 3608, establece que toda condicin o carga, legal o fsicamente imposible o
contraria a las buenas costumbres, anula la disposicin a que se encuentra impuesta (concuerda
con la solucin establecida en el Art. 530 en materia de obligaciones).
Prohibiciones especiales
La primera parte del Art. 3609 dispone que sean especialmente prohibidas las condiciones
designadas en el Art. 531 del Cdigo. Ellas son:

1.- Habitar siempre un lugar determinado, o sujetar la eleccin de domicilio a la voluntad de un
tercero;
2.- mudar o no mudar de religin
3.- casarse con determinada persona, o con aprobacin de un tercero, o en cierto lugar, o en
cierto tiempo, o no casarse;
4.- vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con persona determinada, o divorciarse.
Dispuso en la segunda parte del Art. 3609 que corresponde a los jueces decidir si toda otra
condicin o carga entra en una de las clases enunciadas en el Art. 531.
Casos de aplicacin:
Sin perjuicio de que en cada caso los jueces decidirn si nos encontramos o no ante una
condicin prohibida, hay ejemplos que ya han sido tratados por la doctrina y la jurisprudencia que
merecen ser analizados:
1.- Condicin de no atacar el testamento:

Este tema ha dividido a la doctrina; en opinin de Azpiri1 "dicha clusula que impide atacar
el testamento, es invlida.
No cae la disposicin sino tan slo la condicin, si la disposicin se ajusta a derecho lo que
podr cuestionarse es la forma de interpretar su contenido y ello no se puede prohibir, y si por el
contrario la disposicin no se ajusta a derecho por haber sido otorgada existiendo algn vicio o es
susceptible de ser anulada por violar la ley, tampoco puede ser prohibida".
2.- Condicin de no enajenar:
El Art. 3781 establece que la condicin de no enajenar se tendr por no escrita. Por lo
tanto sino tiene plazo esta prohibicin de vender, esta limitacin debe quedar sin efecto. Distinta
es la situacin cuando se ha estipulado un plazo para la prohibicin de enajenar porque, de
acuerdo al 2613 se puede imponer esa limitacin por testamento por el plazo de 10 aos.
3.- Condicin captatoria.
Consiste en que se hace una disposicin testamentaria a favor de una persona a condicin
de que esta a su vez, haya beneficiado con otra disposicin al otorgante del testamento. Por lo
tanto, estando debidamente resguardada la libertad de revocarlo, la clusula debe ser vlida.
4.- Condicin de morir sin descendencia
El testador puede hacer una disposicin testamentaria a favor de una persona e imponer
que si muere el beneficiario sin descendencia, esos bienes pasarn a otra que el causante
designe. En este supuesto la condicin es inadmisible porque est subordinando a la voluntad del
testador la forma de trasmitir los bienes al tiempo de la muerte del beneficiario de la disposicin.
Sin perjuicio de ello, valdr la disposicin y lo que se anular ser la condicin.
Efecto de la Condicin
Los efectos variarn segn se trate de condicin suspensiva o resolutoria.
Si se trata de una condicin suspensiva y ella est pendiente, el llamado tiene un derecho
1
Azpiri, Jorge O.: "Manual de Derecho Sucesorio" Ed. Hammurabi, Bs. As. 1998, pg. 371.
que se convertir en puro y simple, si aqulla se cumple. Corolario de ello resultan, entre otras,
las siguientes consecuencias:
a) puede ejercer el derecho de opcin, pero la aceptacin quedar subordinada al cumplimiento
de la condicin;
b) puede ceder sus derechos, quedando la transmisin subordinada a las mismas posibilidades de
caducidad;
c) debe vivir al momento del cumplimiento de la condicin, no pudiendo, por tanto trasmitir sus
derechos mortis causa, pues con su deceso ellos habran caducado (Art. 3799);
d) est facultado para ejercer los actos conservatorios de su derecho (Art. 3773) pudiendo
solicitar embargos, inhibicin de bienes, depsito judicial, etc.;
e) por asimilacin a los acreedores condicionales podr asimismo, solicitar la separacin de
patrimonios (Art. 3433 y 3436)
Cumplida la condicin, la disposicin testamentaria se convierte en pura y simple, con
efecto retroactivo al momento de la apertura de la sucesin y de pleno derecho (Art. 543).
Tratndose de una condicin resolutoria, pendiente conditionem, la sucesin ha de
deferirse como si el heredero o el legatario no estuvieran sometidos a ella. stos podrn disponer
de sus derechos por actos entre vivos o mortis causa, pero con las limitaciones legales (Arts.
3270, 2670 y 2671).
Si la condicin impuesta deja de poder cumplirse, los derechos del heredero o legatario se
perfeccionan con retroactividad al momento de la apertura de la sucesin. En cambio, si ella se
cumple, los sucesores pierden la calidad de tales y la transmisin habr de operarse como si ellos
no hubieran existido.
PLAZO
La disposicin testamentaria puede estar modalizada por plazo, esto es, subordinada a un
acontecimiento futuro y fatal.
Una primera clasificacin permite dividir el plazo en inicial o suspensivo, segn que el
derecho se adquiera o se haga exigible a su trmino y final o resolutorio, cuando a su vencimiento
aqul se pierde. (Art. 566)
Desde otro punto de vista, el plazo puede establecerse respecto del nacimiento del
derecho, o con relacin a su ejercicio o exigibilidad. En el primer caso, el derecho nacer cuando
venza el plazo. En el segundo el derecho tiene nacimiento desde la apertura de la sucesin, pero
no podr exigirse hasta que haya vencido el plazo.
Finalmente, la clasificacin puede atender a la precisin de la fecha en que debe ocurrir el
vencimiento del plazo. De este modo, es cierto el plazo cuando de antemano se conoce el
momento de su realizacin, o como dice el Cdigo, cuando fuese fijado para terminar en
designado ao, mes o da, o cuando fuese comenzado desde la fecha de la obligacin, o de otra
fecha cierta (Art. 567). En cambio, el plazo es incierto, cuando fuese fijado con relacin a un
hecho futuro necesario, para terminar el da en que ese hecho necesario se realice (Art. 568)
Efectos
Sern de aplicacin en materia testamentaria los principios generales relativos al plazo en
los actos jurdicos.
Convendr destacar, sin embargo, que en materia de legados el plazo incierto se asimila a
la condicin suspensiva. As, en el Art. 3771 se establece que los legados subordinados a una
condicin suspensiva o a un trmino incierto, no son adquiridos por los legatarios, sino desde que
se cumple la condicin, o desde que llegue el trmino. El Art. 3799, por su parte, dispone que el
legado caduca cuando su ejecucin est subordinada a una condicin suspensiva o a un trmino
incierto y el legatario muere antes del cumplimiento de la condicin o del vencimiento del trmino.
CARGO
En la nota al Art. 548, luego de advertir que lo que en el captulo se llama cargo en las
leyes romanas se denominaba modo, al que define del siguiente modo: "Entindese por modo
toda disposicin onerosa por medio de la cual el que quiere mejorar a otro, limita su promesa,
exigiendo de l y obligndole a una prestacin en cambio de lo que recibe.
Sujetos Gravados
El cargo puede gravar a los herederos instituidos o a los legatarios y se trasmite a los
sucesores universales de los originariamente gravados. Sin embargo, debe advertirse que en este
ltimo supuesto la obligacin es intransmisible cuando consista en una prestacin que slo puede
cumplir el gravado, en cuyo caso se extinguir con su muerte.
Tambin puede ser gravado el beneficiario de un cargo. El ejemplo clsico se formula del
siguiente modo: instituyo heredero a Juan con cargo de alimentar a Carlos, con cargo de que ste
cuide mi sepultura.
Habiendo pluralidad de gravados, cada uno de ellos deber el cargo en su totalidad, si es
indivisible, y en proporcin a su parte si es divisible.
Acciones que nacen de la inejecucin
La inejecucin puede dar lugar a dos acciones:
1.- Accin personal, exigiendo la ejecucin y
2.- Revocatoria del legado.
Accin de cumplimiento
La legitimacin activa en principio est conferida a todo aquel que aduzca un inters
legtimo. No obstante, debern formularse algunas distinciones necesarias. De este modo, si el
cargo ha sido establecido en favor de la memoria del testador, su ejecucin podr ser reclamada
por el albacea, o por los herederos. Si se hubiera establecido en favor de terceros, su
cumplimiento puede ser demandado por stos, o por sus acreedores en ejercicio de la accin
subrogatoria, o por los herederos. En el supuesto de que el cargo estuviera dirigido a un fin de
bien pblico, adems del albacea y los herederos, tendr legitimacin el Estado mediante sus
representantes (Ministerio Fiscal).
Para que el cumplimiento pueda exigirse, es necesario que el gravado haya sido
constituido en mora, dado que el incumplimiento del cargo no puede tenerse por producido ipso
iure.
Accin Revocatoria
El Art. 3841, establece, los legados pueden ser revocados, despus de la muerte del
testador, por la inejecucin de los cargos impuestos al legatario, cuando stos son la causa final
de su disposicin.
Para que la accin sea procedente es menester la presencia de dos circunstancias: a) que
el cargo haya sido el motivo principal y determinante de la disposicin testamentaria y b) que su
incumplimiento se deba a culpa o dolo del gravado.
Sin embargo con relacin al segundo requisito debe hacerse una salvedad establecida por
el Art. 1850: La revocacin ser procedente aunque la inejecucin haya llegado a ser imposible a
consecuencia de circunstancias completamente independientes de la voluntad del gravado,
siempre que ste haya sido constituido en mora antes de sobrevenir la imposibilidad.
Finalmente, convendr tener presente que la inejecucin parcial no se traduce
necesariamente en la revocacin de la institucin o del legado, quedando al arbitrio judicial
determinar las consecuencias del incumplimiento.
Efectos de la Revocacin
Decretada la revocacin de la disposicin testamentaria, sus efectos se retrotraen al
momento de la apertura. Por lo tanto se anulan los actos de disposicin sobre los inmuebles que
hubiere realizado el gravado (Art. 1855). En cuanto a los muebles la revocacin tendr las
mismas consecuencias si el tercer adquirente conoca las cargas impuestas y saba que ellas no
estaban cumplidas.
5.2. INSTITUCIN DE HEREDEROS

La institucin de heredero es la disposicin testamentaria por la cual el causante llama a
una persona para sucederlo en la universalidad de los bienes o en una parte de ellos con vocacin
eventual al todo.
Requisitos de la institucin de herederos
La institucin de herederos est condicionada a la observancia de los siguientes requisitos:
a) empleo de la forma testamentaria, b) designacin por el testador y c) determinacin inequvoca
del instituido.
a) Empleo de la forma testamentaria
Tal como lo dispone el Art. 3710, la institucin de herederos puede ser hecha slo por
testamento.
b) Designacin por el testador (Art. 3711)
El testador debe nombrar por s mismo al heredero. Si se refiere al que otro nombrara
por encargo suyo, la institucin no vale.
c) Determinacin inequvoca del instituido (Art. 3712)

El heredero debe ser designado con palabras claras, que no dejen duda alguna sobre la
persona instituida. Si la institucin dejare duda entre dos o ms individuos, ninguno de ellos ser
tenido por heredero. Esta disposicin rige igualmente para los legados.
Institucin indirecta de herederos

Son tres los supuestos que importan instituciones indirectas de herederos: a) disposicin
de nuda propiedad y de usufructo, b) institucin en el remanente y c) legados con derecho de
acrecer.
a) Disposicin de nuda propiedad y de usufructo
El Art. 3717 establece que la disposicin testamentaria por la cual el testador otorga a una
o muchas personas la universalidad de los bienes que deja a su muerte, importa instituir
herederos a las personas designadas, an cuando segn los trminos del testamento, la
disposicin se encuentre restringida a la nuda propiedad y que separadamente el usufructo se
haya dado a otra persona.
Como se observa nada impide la existencia de un sucesor universal en la nuda propiedad;
en cambio, aunque el usufructo se extienda a la totalidad de los bienes, el carcter temporario de
aqul no permite que el beneficiario adquiera la calidad de heredero.
b) Institucin en el remanente
Dispone el Art. 3720: Si despus de haber hecho a una o muchas personas legados
particulares, el testador lega lo restante de sus bienes a otra persona, esta ltima disposicin
importa la institucin de heredero de esa persona, cualquiera que sea la importancia de los
objetos legados respecto a la totalidad de la herencia.
La solucin del precepto es lgica, ya que el favorecido es un sucesor universal, puesto
que recibe una universalidad de la que solamente se han exceptuado cosas individualizadas. En
cambio, si los legados en lugar de ser de cosa cierta son de cuota o parte proporcional, es
evidente que ya no se tendra la universalidad dentro del sistema del Cdigo, sino simplemente un
legado de cuota. Por Ej. dejo un cuarto de mis bienes a Pedro, otro cuarto a Juan y el remanente
a Diego, no hay duda de que ste no es un heredero, puesto que su llamado se enmarca en los
lmites de su porcin: ser un legatario de cuota, en los dos cuartos de la herencia.
c) Legados con derecho a acrecer
El Art. 3718 establece que si las disposiciones testamentarias absorbieran en legados la
universalidad de los bienes del testador, slo se tendrn por institucin de herederos, cuando
exista entre los diversos legatarios una conjuncin que pueda dar lugar al derecho de acrecer
entre ellos.
El derecho de acrecer viene a caracterizar a los legados como institucin de herederos, por
que esos diversos ttulos que aparecen singulares son expansivos, y uno solo de ellos puede
llegar a absorber el patrimonio del difunto o la universalidad hereditaria en virtud de la voluntad
implcita o explcita del testador, que es el alma del derecho de acrecer y dems derechos
hereditarios.
Situacin del heredero instituido

Los herederos instituidos gozan, respecto de terceros y entre s, de los mismos derechos
que los herederos legtimos, menos en cuanto a la posesin hereditaria. Pueden ejercer todas las
acciones que podra ejercer un heredero legtimo: pueden entablar las acciones que competan al
difunto, an antes que tomen posesin de los bienes hereditarios; pero no estn obligados a
colacionar las donaciones que, por actos entre vivos, les hubiere hecho el testador. (Art. 3713
Cd. Civ.)
Institucin de los herederos forzosos

Ocurre con frecuencia que el causante nombra a sus herederos forzosos, adjudicndoles
la totalidad de la herencia o llamando en su porcin disponible a otras personas. Esto permite
conferir al testamento el gobierno total de la sucesin y que sta se tramite por el procedimiento
de las sucesiones testamentarias, haciendo innecesaria la publicacin de edictos y la declaratoria
de herederos.
Coexistencia de herederos testamentarios y forzosos
El causante puede llamar a la sucesin en carcter de herederos a los forzosos y a
quienes no lo son. Estos ltimos en concurrencia con aquellos, slo recibirn la porcin disponible,
pero si de los trminos de la institucin surge un llamamiento eventual a la universalidad, deben
reputarse herederos. En otras palabras, si los herederos forzosos no quieren o no pueden aceptar
la herencia, el heredero instituido para recibirla con ellos, extender su porcin hasta absorber
toda la universalidad.
5.3. SUSTITUCIN DE HEREDEROS

Hay sustitucin cuando dos o ms personas son llamadas no contempornea, sino
sucesivamente, como herederos o legatarios por el testador.
En la sucesin testamentaria es el testador quien establece el orden, y aunque llame a
varias personas, puede determinar un orden para todas o para algunas, denominndose el orden
de los llamados sustitucin: instituyo heredero a Juan y nombro como sustituto a Pedro.
Tal como lo recuerda Vlez en la nota al Art. 3724, en el derecho romano y en el espaol
se enumeraban las seis sustituciones siguientes: 1) vulgar, 2) pupilar, 3) cuasipupilar, 4) recproca,
5) compendiosa y 6) fideicomisaria.
Sustitucin fideicomisaria
Consiste en la transmisin acompaada de la carga, para el sucesor, de conservar todos
los bienes trasmitidos durante toda su vida, sin enajenarlos ni gravarlos, para entregarlos a su
muerte a otra persona que por mandato del disponente la sustituye, y que no es preciso que est
concebida al momento de la muerte del causante. Se observa que ella aparece como un medio
para el causante de regular la transmisin, determinando por su nica voluntad las personas en
quienes han de recaer esos bienes a la muerte del favorecido, durante varias generaciones.
Sustituciones prohibidas por nuestro Cdigo

En el Art. 3724, se prohbe las sustituciones, con excepcin, nicamente de la vulgar. Se
remarca as lo dispuesto por el Art. 3723: El derecho de instituir un heredero no importa el derecho
de dar a este un sucesor.
Efectos
Segn el Art. 3730, la nulidad de la sustitucin fideicomisaria no perjudica la validez de la
institucin del heredero, ni los derechos del llamado antes. En otras palabras, lo nico invlido es
la institucin ulterior, manteniendo el heredero instituido en primer trmino todos sus derechos y
trasmitiendo a su muerte, los bienes a sus sucesores legtimos o testamentarios.
Sustitucin Vulgar
La nica sustitucin que el Cdigo admite es la vulgar. De este modo lo dispone el Art.
3724: el testador puede subrogar alguno al heredero nombrado en el testamento, para cuando
este heredero no quiera o no pueda aceptar la herencia. Slo esta clase de sustitucin es
permitida en los testamentos.
La disposicin es completada con los establecido en el Art. 3725, que agrega: La
sustitucin simple y sin expresin de casos comprende los dos: el caso en que el heredero
instituido no quiera aceptar la herencia y el caso en que no pudiera hacerlo. La sustitucin para
uno de los dos casos comprende tambin al otro.
Facultades del testador
Tratndose de la sustitucin vulgar, el Cdigo ha dado amplitud a las facultades del
testador. Tal como lo establece el Art. 3726, pueden ser sustituidas dos o ms personas a una
sola, y por el contrario una sola a dos o ms personas.
Sustitucin del Sustituto
Siempre dentro de la sustitucin vulgar, el testador puede instituir un sustituto del sustituto,
y en ese supuesto aclara el Art. 3728: El sustituto del sustituto se entiende tambin serlo del
heredero nombrado en primer lugar.
De manera tal que, por Ej. si se instituye heredero a Pedro, sustituto a Pablo y sustituto de
ste a Juan, el ltimo sustituir a ambos si stos no quieren o no pueden aceptar la herencia.
Condicin del Sustituto
La condicin del sustituto es en principio, idntica a la del sustituido, reemplazndolo en
todos sus derechos y obligaciones. El Art. 3279, establece el supuesto en que el testador hubiese
hecho una institucin modal y dispone: El heredero sustituido queda sujeto a las mismas cargas y
condiciones impuestas al instituido, si no aparece claramente que el testador quiso limitarlas a la
persona del instituido.
5.4. LEGADOS
El legatario se muestra como un sucesor singular que no va a continuar la persona del
causante, ni va a confundir su patrimonio con el de aqul, que va a recibir un objeto determinado,
y cuya responsabilidad habr de extenderse nicamente al valor de la cosa legada.
Legados Particulares
Concepto: Es la disposicin testamentaria por la cual se llama al beneficiario a uno o ms objetos
singulares que existen en la herencia, o que el heredero debe adquirir.
Caracteres:
a) Es una disposicin realizada por causa de muerte y que requiere, por tratarse de un acto de
ltima voluntad, la forma testamentaria.
b) Es una disposicin a ttulo gratuito.
c) Recae sobre bienes particulares, que se separan de la universalidad hereditaria.
Sujetos del Legado
Sobre quien pesa el legado
El cumplimiento del legado pesa sobre los herederos y legatarios de cuota, tal como lo
dispone la primera parte del Art. 3798.
Sujeto Beneficiado
El legatario debe ser designado con la precisin suficiente que no deje dudas sobre la
persona del beneficiario. Segn lo preceptuado por el Art. 3712, aplicable tambin a los legados,
si la disposicin dejare duda entre dos o ms individuos, ninguno de ellos ser tenido por
legatario.
Legados en favor de parientes indeterminados
Si el testador dispusiera un legado a los parientes, sin expresar quienes han de ser los
beneficiarios, dicha manda sera invlida si se aplicaran los principios generales. Sin embargo, el
Cdigo ha establecido una excepcin, en el Art. 3791, donde establece: "Lo que se legue
indeterminadamente a los parientes, se entender legado a los parientes consanguneos del
grado ms prximo, segn el orden de la sucesin "ab intestato", teniendo lugar el derecho de
representacin. Si a la fecha del testamento hubiese habido un solo pariente en el grado ms
prximo, se entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato.
La alusin al derecho de representacin no significa un apartamiento de la regla que
establece que el instituto rige exclusivamente en la sucesin intestada, sino que ello no es ms
que una interpretacin supletoria de la voluntad del causante.
OBJETO DE LOS LEGADOS
El Cdigo establece que pueden legarse todos los bienes negociables, an los de
existencia futura. Dispone el Art. 3751: Pueden legarse todas las cosas y derechos que estn en
el comercio, aun las que no existen todava, pero que existirn despus".
En segundo lugar, el objeto legado debe ser designado por el testador, pues como lo
establece el Art. 3759, no puede dejarse aqul al arbitrio de un tercero.
En tercer lugar, la cosa legada debe pertenecer al testador, si se trata de un legado de

cosa cierta y determinada.
Por ltimo, tal como lo dispone el Art. 3765, en caso de duda sobre la mayor o menor
cantidad de lo que ha sido legado, o sobre el mayor o menor valor, se debe juzgar que es la de
menor cantidad o valor.
LEGADO DE COSA CIERTA
El legado de cosa cierta es aquel por el cual se dispone de un objeto material, cierto y
determinado (por Ej. mi automvil, mi casa, mi quinta).
Este legado es mentado por el Cdigo con diferentes nominaciones: legado de cosa
determinada (Art. 3766), de cosa determinada en su individualidad (arts. 3775 y 3803), cuerpo
cierto (Art. 3778) y cosa cierta (arts. 3780 y 3795).
Extensin
El Cd. prev en distintos preceptos el contenido del legado de cosa cierta, estableciendo
como regla en el Art. 3761: La especia legada se debe en el estado que existe al tiempo de la
muerte del testador, comprendiendo los tiles necesarios para su uso, que existan en ella.
La norma no es sino un corolario del principio de que los testamentos producen sus efectos
al momento de la muerte del causante. Empero, la regla cede en algunos supuestos como a
continuacin se ver.
Predio con agregados ulteriores
La primera derogacin del principio aparece al considerarse al legado de un predio al cual
se incorporan, ms tarde nuevos terrenos y edificios.
El Art. 3762, dispone al respecto: Si la cosa legada es un predio, los terrenos y los nuevos
edificios que el testador le haya agregado despus del testamento no se comprenden en el
legado; y si lo nuevamente agregado formase con lo dems, al tiempo de abrirse la sucesin, un
todo que no pueda dividirse sin grave prdida, y las agregaciones valiesen ms que el predio en
su estado anterior, slo se deber al legatario el valor del predio; si valiesen menos, se deber
todo ello al legatario, con el cargo de pagar el valor de las agregaciones, plantaciones o mejoras.
Esta solucin no solamente deroga normas bsicas, sino tambin el criterio general en
cuya virtud las disposiciones de ltima voluntad deben cumplirse con referencia al momento de la
muerte. Aqu se producira un curioso efecto retroactivo a la fecha del testamento, que en cierto
modo revestira valor desde el da mismo en que se fue otorgado. La nica razn dada por el
codificador en la nota, es el carcter restrictivo de las liberalidades. No es menos cierto, sin
embargo, que el causante ha tenido oportunidad de modificar o restringir en vida aquella
disposicin y que su silencio no puede ser interpretado ms que en el sentido de mantener el
testamento existente.
Legado de una casa con muebles
El Cdigo ha precisado en el Art. 2323 lo que debe entenderse por muebles de una casa,
aclarando que en la mencin no estn comprendidos el dinero, los documentos y papeles, las
colecciones cientficas o artsticas, los libros y sus estantes, las medallas, las armas, las joyas, ni
en general otras cosas que las que forman el ajuar de la casa.
Si el legado comprendiera esos muebles, o se refiriera a una casa con muebles, su
extensin estara dada por el citado precepto. El Art. 3763 en su primera parte, establece: Si se
lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encontrare en ella, no se entendern
comprendidos en el legado sino los muebles que forman el ajuar de la casa y que se encuentran
en ella.
Error sobre la cosa legada
No entraa perjuicio alguno la inexacta designacin del objeto, siempre que ste pueda
ser individualizado. Dispone el Art. 3764: El error sobre el nombre de la cosa legada, no es de
consideracin alguna, si se puede reconocer cul es la cosa que el testador ha tenido la intencin
de legar.
As por Ej. si dijera lego el cuadro de Miguel ngel que esta sobre la chimenea,
confundiendo el autor, el legado tendr validez, puesto que no existe dificultad en interpretar la
voluntad del causante, pese a su error.
LEGADO DE COSA AJENA

Prohibicin
Segn el Art. 3752, el testador no puede legar sino sus propios bienes. Es de ningn valor
todo legado de cosa ajena cierta y determinada, sepa o no el testador que no es suya, aunque
despus adquiriese la propiedad de ella.
Adquisicin ordenada por el Testador
Vinculada con lo anterior, aparece la norma del Art. 3754 que dispone: Si el testador
ordenare que se adquiera una cosa ajena para darla a alguna persona, el heredero debe adquirirla
y darla al legatario, pero si no pudiese adquirirla porque el dueo de la cosa rehusare enajenarla,
o pidiese por ella un precio excesivo, el heredero estar slo obligado a dar en dinero el justo
precio de la cosa.
Si la cosa ajena legada hubiese sido adquirida por el legatario antes del testamento, no se
deber su precio sino cuando la adquisicin hubiese sido a ttulo oneroso y a precio equitativo.
LEGADO DE COSA INDIVISA

Dispone la primera parte del Art. 3753: El legado de cosa que se tiene en comunidad con
otro, vale slo por la parte de que es propietario el testador.
El testador pretende legar un bien del cual no es el nico propietario. Si el legado se hace
respecto de su porcin ideal no hay problemas. El problema se presente cuando se lega la
totalidad de un bien del cual el testador es tan solo propietario de una parte, pues se encuentra en
condominio con otros copropietarios. En este supuesto se aplica lo dispuesto en el Art. 3753.
Por lo tanto, el objeto legado ser, la cuota parte ideal que le corresponde al testador en
condominio. Pero: qu pasa si el causante despus compra todo el bien?

"En este caso la doctrina mayoritaria; sostiene la validez del legado sobre todo el bien,
porque la divisin de condominio tiene efecto declarativo (cada heredero debe ser considerado
como, que hubiese sido desde el origen de la Indivisin; propietario exclusivo de lo que le hubiere
correspondido en su lote (Art. 2695). Por lo tanto, si el condominio ha cesado por que el causante
ha adquirido la totalidad del bien y ha mantenido el legado inalterado, no hay razn alguna para
negarle plena eficacia jurdica a ese legado".2
LEGADO DE BIEN GANANCIAL

El Art. 3753 dispone: El legado de cosa que se tiene en comunidad con otro, vale slo por
la parte de que es propietario el testador, con excepcin del caso en que algn cnyuge legue un
bien ganancial cuya administracin le est reservada. La parte del otro cnyuge ser salvada en
la cuenta de divisin de la sociedad.
La norma persiste en el desacierto de considerar a los bienes gananciales como un
supuesto de comunidad o copropiedad, cuando no hay tal situacin, sino una mera propiedad
menos plena, sometida a las restricciones al derecho de disponer que establece el Art. 12773.
Se lo regula como un legado de cosa indivisa al considerarlo una excepcin a la solucin
dada en la primera parte del art. 3753.
Con la modificacin de la ley 17.711 que confiere la libre disposicin y administracin de
sus bienes propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo personal, se modifica el Art.
3753 de la siguiente manera con excepcin del caso en que algn cnyuge legue un bien
ganancial cuya administracin le est reservada, la parte del otro cnyuge ser salvada en la
cuenta de divisin de la sociedad."
El legado hecho por el titular del bien es vlido, pero con la muerte se disuelve la sociedad
conyugal, el otro cnyuge tiene derecho a la mitad de ese bien o a que se le compense con otros
bienes esa mitad. Por lo tanto, el bien debe ser entregado.
LEGADO DE COSA GRAVADA

Dispone el Art. 3755: Si la cosa legada estaba empeada o hipotecada antes o despus
2
Azpiri, Jorge O.: Ob. cit. pg. 399., idem Zannoni, Eduardo A.: Manual de Derecho de las Sucesiones, 4
edicin actualizada y ampliada, Ed. Astrea, Bs. As. 2000, pg. 679.
3
Art, 1277 Cd. Civ., que dispone: Es necesario el consentimiento (nosotros decimos asentimiento) para
disponer o gravar los bienes gananciales, cuando se trate de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo
registro han impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a
sociedades, y tratndose de sociedades de personas; la transformacin y fusin de estas. Si alguno de los
cnyuges negare sin justa causa su consentimiento para otorgar el acto, el juez podr autorizarlo previa
audiencia de las partes.
Tambin ser necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer del inmueble propio de uno de
ellos, en que estas radicado el hogar conyugal si hubiere hijos menores o incapaces. Esta disposicin se
aplica aun despus de disuelta la sociedad conyugal, trtese en este caso de bien propio o ganancial.
El juez podr autorizar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inters familiar no resulte
comprometido.
del testamento, o gravada con un usufructo, servidumbre, u otra carga perpetua, el heredero no
est obligado a librarla de las cargas que la gravan.
Pacficamente se admite que cuando la cosa esta gravada con una servidumbre, un
usufructo, o cualquier derecho real que no sea de garanta, el heredero no est obligado a liberar
la cosa, y el legatario debe recibirla con la carga que la grava.
La controversia se plantea, en cambio, cuando se trata de un derecho real de garanta
(hipoteca, prenda, etc.) Mafias opina, "que el legatario debe recibir la cosa con el gravamen, no
pudiendo exigir de los herederos o sucesores universales que extingan el derecho real que pesa
sobre ella. Pero debe advertirse que la obligacin debe ser pagada por el heredero, si se trata de
una deuda del testador. De all que, ejercida la accin hipotecaria, el legatario tendr la situacin
jurdica de un tercer poseedor. Por tanto, si paga la deuda tendr accin para repetir contra los
herederos; si no paga, y por ello pierde la cosa, tambin tendr accin contra aquellos para
resarcirse el perjuicio sufrido".4
LEGADO DE GNERO
El Art. 3756 1era. parte, dispone: El legado de cosa indeterminada, pero comprendida en
algn gnero o especie determinada por la naturaleza, es vlida, aunque no haya cosa de ese
gnero o especie en la herencia.
Forma de hacer la determinacin
El testador puede delegar la determinacin, debiendo estarse a lo dispuesto por el Art.
3757: Siempre que el testador deje expresamente la eleccin al heredero o al legatario, podr el
heredero en el primer caso, dar lo peor, y en el segundo, el legatario escoger lo mejor.
Si el testador no hubiese expresado quin debe hacer la eleccin, deber aplicarse la
segunda parte del Art. 3756, que emplea el criterio relativo a las obligaciones de dar cosas
inciertas. Dispone: la eleccin ser del heredero, quien cumplir con dar una cosa que no sea de
la calidad superior o inferior, habida con consideracin al capital hereditario, y a las circunstancias
personales del legatario.
LEGADOS DE COSAS FUNGIBLES O DE CANTIDAD

Legados de cosas fungibles
La indeterminacin produce, la invalidez de la disposicin. El Art. 3760, en su primera
parte, establece: El legado de cosa fungible, cuya cantidad no se determine de algn modo, es de
ningn valor.
Las cosas fungibles son aquellas que se individualizan por su peso, medida o nmero (Art.
606 y 2324) y si no mediare tal especificacin el legado sera nulo (tal, si el testador legare vino, o
trigo sin otro aditamento). Si el legado se pudiera determinar de algn modo, sera vlido (por Ej.
si se legara vino para el consumo habitual de la casa del legatario).
Maffia, Jorge O.: "Manual de Derecho Sucesorio". Ed. Depalma. Bs. As. 1989, T. II, pg. 507.
La segunda parte del artculo prev otra forma de obtener una determinacin relativa,
disponiendo: Si se lega la cosa fungible, sealando el lugar en que ha de encontrarse, se deber
la cantidad que all se encuentre al tiempo de la muerte del testador, si l no ha designado la
cantidad; y si la ha designado, hasta la cantidad designada en el testamento. Si la cantidad
existente fuese menor que la designada, slo se deber la existente, y si no existiese all cantidad
alguna de la cosa fungible, nada se deber.
LEGADO DE SUMAS DE DINERO

Como una categora diferenciada puede distinguirse, dentro del legado de cosas fungibles,
el de sumas de dinero. Debe tratarse de una suma de dinero corriente.
LEGADO DE OBJETO ALTERNATIVO

Se denomina legado alternativo aquel que posibilita al heredero, o en su caso al legatario,
elegir entre dos o ms objetos (Lego a Juan el cuadro de X y el de F, que estn en mi biblioteca).
Segn lo prescribe el Art. 3758, en los legados alternativos se observar lo dispuesto para
las obligaciones alternativas. Por tanto, en principio, la eleccin corresponde al heredero, (Art.
637) aunque el causante puede otorgar esa facultad al legatario (Art. 641).
LEGADO DE CRDITO
EL Art. 3786: El legado de un crdito a favor del testador, comprende slo la deuda
subsistente y los intereses vencidos a la muerte del testador. El heredero no es responsable de la
insolvencia del deudor. El legatario tiene todas las acciones que tendra el heredero.
El legatario recibir el bien tal como se hallaba a la apertura de la sucesin, de manera que
si estaba perjudicado por cualquier circunstancia, as se le trasmitir, de la misma forma que
deber reconocer las sumas que se hubieran pagado a cuenta, o las modalidades que
condicionaran la obligacin.
LEGADO DE LIBERACIN
El legado de liberacin consiste en la remisin de la deuda que hace el causante a su
deudor, por medio del testamento.
Dispone el Art. 3782: Legado el instrumento de la deuda, sta se entiende remitida; legada
la cosa tenida en prenda, se entiende tambin remitida la deuda, si no hay documento pblico o
privado de ella, si lo hubiese y no se legase, se entiende slo remitido el derecho de prenda.
El Art. 3784: El legado de la deuda, hecho a uno de los deudores solidarios, si no es
restringido a la parte personal del legatario, causa la liberacin de los codeudores.
Respecto a la fianza, dispone el 3785: El legado hecho al deudor principal, libra al fiador,
mas el legado hecho al fiador no libera al deudor principal.
LEGADO DE DEUDA
Tal como lo establece el Art. 3788, el reconocimiento de una deuda, hecho en el
testamento, es reputado como un legado mientras no se pruebe lo contrario y puede ser revocado
por un testamento ulterior.
Error sobre lo debido
El Art. 3789: Si el testador manda pagar lo que cree deber, y no debe, la disposicin se
tendr por no escrita. Si en razn de una deuda determinada se manda pagar ms de lo que ella
importa, el exceso no es debido, ni como legado.
La presuncin contenida en el Art. 3788 es juris tantum y, por ende, cabe al acreedor la
demostracin de la existencia de la deuda.
LEGADO DE PRESTACIONES PERIDICAS

El legado de prestaciones peridicas es aquella disposicin por la cual se otorga al
legatario el derecho de recibir la manda, que consiste generalmente en una suma de dinero, en
perodos determinados por el testador. Ej. Tpico es el legado de alimentos.
El Art. 3793 precepta: Si es legada una cantidad determinada para satisfacerla en
tiempos establecidos, como en cada ao, el primer trmino comienza a correr a la muerte del
testador y, el legatario adquiere el derecho a toda la cantidad debida por cada uno de los
trminos, aunque slo haya sobrevivido al principio del mismo trmino.
ADQUISICIN Y ENTREGA DEL LEGADO

En la adquisicin del legado es preciso distinguir entre el derecho al legado y el derecho
sobre el objeto legado. El primero se adquiere desde el momento mismo de la muerte del
causante. Distinta es la adquisicin del objeto legado que presentar matices diferenciales segn
sea su categora. De este modo, en el legado de cosa cierta, el legatario adquiere el dominio de
ella desde la muerte del testador (art. 3766), en los legados de remisin de deuda los efectos se
producen desde la apertura de la sucesin y el legatario ni siquiera est obligado a pedir la
entrega del ttulo en que conste la obligacin, aunque tiene la facultad de hacerlo (art. 3769). Pero
si se tratara de legados que no fueran de las dos categoras aludidas (por Ej. legados de cosas
indeterminadas, o de cosas fungibles) ellos importan un derecho creditorio del legatario, que se
traduce en la facultad de exigir a los herederos su entrega, sin que se produzca la transferencia
inmediata y directa de la propiedad.
Aceptacin
La segunda parte del Art. 3804 establece: Se presume siempre aceptado el legado
mientras no conste que ha sido repudiado.
Entrega. Sujeto Obligado
El Art. 3767, establece que, el legatario no puede tomar la cosa legada sin pedirla al
heredero o albacea. Adems el artculo siguiente, impone la peticin aunque los legatarios estn a
la muerte del testador en posesin, por un ttulo cualquiera, de los objetos comprendidos en su
legado. Debe sealarse que estn exceptuados de esa disposicin los legados de liberacin,
aunque el legatario puede pedir el ttulo de la deuda si existiera.
El sujeto obligado a la entrega del legado ser el heredero, o en su caso el albacea, como
ejecutor testamentario.
Responsabilidad del heredero y del legatario de cuota
Si el heredero ha aceptado pura y simplemente la herencia y no es legitimario, puede
quedar obligado con su propio patrimonio al pago de los legados. Si se hubiera acogido al
beneficio de inventario, su responsabilidad ser intra vires y por tanto, slo responder en la
medida de lo recibido, lmite que siempre tendr el legatario de cuota.
Prdida o deterioro de la cosa legada
El Art. 3779, dispone: Los herederos o personas encargadas del cumplimiento de los
legados, responden al legatario de los deterioros o prdidas de la cosa legada y de sus
accesorios, ocurridos posteriormente a la muerte del testador, sea por su culpa o por haberse
constituido en mora de entregarla, a menos que en este ltimo caso, las prdidas o los deterioros
hubiesen igualmente sucedido, aun cuando la cosa legada hubiese sido entregada al legatario.
Interesa advertir que, como lo precepta el Art. 3777, si la cosa ha perecido por hecho o
culpa de uno de los herederos, slo responde del legado el responsable de la prdida.
ORDEN EN QUE DEBEN PAGARSE LOS LEGADOS

El Art. 3795, dispone: Si los bienes de la herencia o la porcin de que puede disponer el
testador, no alcanzase a cubrir los legados, se observara lo siguiente: las cargas comunes se
sacarn de la masa hereditaria y los gastos funerarios de la porcin disponible; enseguida se
pagarn los legados de cosa cierta, despus los hechos en compensacin de servicios, y el resto
de los bienes o de la porcin disponible, en su caso, se distribuir a prorrata entre los legatarios
de cantidad.
En sntesis: deben ser pagadas las deudas del causante y las cargas de la herencia,
apartarse la porcin legtima de los herederos forzosos y sobre el remanente seguir el orden de
pago de los legados previstos por el Art. 3795.
Es decir:
1.- Se deben pagar las deudas del difunto y las cargas de la sucesin.
2.- Determinar si los legados no afectan la legtima. Si no afectan no existe ningn
problema y se cumple la disposicin testamentaria.
3.- Si pueden afectar la legtima, se ha establecido un orden. Art. 3795.
a) Las cargas comunes, se sacarn de la masa hereditaria.
b) Los gastos funerarios se saca de la porcin disponible.
c) Los legados se pagarn primero: los de cosa cierta, despus los hechos en
compensacin de servicios y por ultimo el resto de los bienes se distribuir a prorrata
entre los legatarios de cantidad.
Esta norma es supletoria de la voluntad del testador, pues ste puede disponer
expresamente el orden de su cumplimiento.
RESPONSABILIDAD DEL LEGATARIO

Sucesin Solvente
El Art. 3796, establece que cuando la sucesin es solvente, los legatarios no son
responsables por las deudas y cargas de la sucesin, aunque las deudas hubiesen sido
contradas para la adquisicin, conservacin o mejora de la cosa legada.
Esta norma no importa una norma de orden pblico, por lo tanto el testador podr poner a
cargo del legatario el pago de determinadas deudas. Pero si no lo hiciera no pesar sobre ste
ningn pasivo.
Sucesin Insolvente
El Art. 3797, establece: cuando la sucesin es insolvente, los legados no pueden pagarse
hasta que estn pagadas las deudas. Si hay herederos forzosos, los legados sufren reduccin
proporcional hasta dejar salvas las legtimas.
RENUNCIA DEL LEGADO
La renuncia del legado no se presume requirindose una declaracin expresa del
beneficiario (Art. 3804).
El legado puede renunciarse en todo tiempo aun despus de haber sido aceptado.
El Art. 3806 (retractacin) dispone, el legatario puede retirar su renuncia al legado,
mientras no ha intervenido un acto de particin entre los herederos.
Asimismo el legatario no puede aceptar una parte del legado y repudiar la otra, pues de
esta forma estara condicionando la voluntad del testador a su propio arbitrio (Art. 3807).
5.5. DERECHO DE ACRECER

El Art. 3811 lo define, estableciendo que: El derecho de acrecer es el derecho que
pertenece en virtud de la voluntad presunta del difunto a un legatario o heredero, de aprovechar la
parte de su colegatario, cuando este no la recoge.
El codificador en la nota al Art.3812 dispone: Hay una gran diferencia entre el acrecimiento
que tiene lugar en la institucin de herederos y el que sucede en los legados particulares. En
estos ltimos el acrecimiento esta subordinado a las condiciones rigurosas de conjuncin puestas
por la ley; pero entre los herederos universales estas condiciones especiales no son necesarias.
El acrecimiento se causa en virtud de la universalidad del ttulo que absorbe todo, por lo mismo
que es universal.
La definicin limita el derecho de acrecer a la sucesin testamentaria.
Requisitos
Cinco requisitos tipifican el derecho de acrecer:
a) Unidad de objeto. Debe tratarse de un legado nico, aunque l pueda traducirse en
objetos o prestaciones plurales.
b) Llamamiento plural. Los sujetos beneficiarios del legado deben ser varios.
c) Conexin entre los sujetos, que derivar de la voluntad del testador o de las
presunciones de la ley.
d) Desaparicin de uno o ms colegatarios. Es necesario que el colegatario no recoja su
parte, sea por fallecimiento, renuncia, entre otros.
e) Voluntad del causante. Es menester la voluntad del causante, ya sea que este
manifestada o que la ley la presuma. El derecho de acrecer no podr funcionar si el
causante expresamente se ha opuesto a l.
Casos en que tiene lugar

El derecho de acrecer tiene lugar cuando as lo establece expresamente el testador. La ley
determina su procedencia en los siguientes casos:
a) Conjuncin "re et verbis"
El Art. 3812: habr acrecimiento en las herencias y legados, cuando diferentes herederos
o legatarios sean llamados conjuntamente a una misma cosa en el todo de ella.
Esta norma queda completada por la disposicin contenida en el Art. 3813: "La disposicin
testamentaria es reputada hecha conjuntamente, cuando el mismo objeto es dado a varias
personas, sin asignacin de la parte de cada uno de los legatarios o herederos en el objeto de la
institucin o legado.
b) Conjuncin "re tantum"
La conjuncin re tantum se presenta cuando por clusulas distintas se da el mismo objeto
a varios legatarios.
El Art. 3816 dispone: El legado se reputa hecho conjuntamente en todos los casos en que
un solo y mismo objeto, susceptible o no de ser dividido sin deteriorarse, ha sido dado en el
testamento a muchas personas, sea por disposiciones separadas del mismo acto o sea por actos
diversos.
Efectos del acrecimiento
El efecto natural del acrecimiento esta contenida en la ltima parte del Art. 3811: la porcin
no recogida por el legatario aprovecha a sus otros colegatarios.
El Art. 3820 dispone: Cuando tiene lugar el derecho de acrecer, la porcin vacante de uno
de los colegatarios se divide entre todos los otros, en proporcin de la parte que cada uno de ellos
esta llamado a tomar del legado.
DIFERENCIAS
LEGADO PARTICULAR
DONACIN
1.- Slo se hace por disposicin

testamentaria.
2.- Slo produce efectos despus de la
muerte.
3.- Es un acto unilateral (slo se integra
con la sola voluntad del testador).
4.- El legado puede ser revocado por el
testador hasta su fallecimiento.
1.- La donacin es un acto entre vivos.

2.- Produce efectos desde le mismo
momento en que se otorga.
3.- Es un contrato bilateral.
4.- La donacin
irrevocable.
en
principio
sera
CARGO
1.- Es una modalidad que afecta a otras
disposiciones testamentarias.
2.-Debe ser cumplido por todos los 2.- El cargo slo debe ser cumplido por
herederos.
quien resulta afectado (herederos o
legatarios).
3.- Siempre tiene un contenido patrimonial. 3.- Puede no tener ese contenido
patrimonial y estar referido a una accin o
inaccin del gravado.
4.- Si no se cumple con un legado, no hay 4.- El incumplimiento del cargo puede
sancin, slo ser compelido a hacerlo.
hacer caducar la disposicin testamentaria
a la cual se impuso.
LEGADO
1.- Es una disposicin independiente.
CARGO
Es una obligacin accesoria a una disposicin testamentaria, que pesa sobre el heredero o
legatario.
DIFERENCIAS ENTRE
CARGO
Es accesorio porque modifica, en parte,
una disposicin general.
Es indirecto: su cumplimiento puede ser
reclamado al heredero o legatario al que
se le impuso la obligacin.
Si el cargo es la causa final de la
disposicin.
Incumplimiento: ocasiona la caducidad.
El cargo puede pesar sobre uno de los
herederos o legatarios.
LEGADO.
Disposicin autnoma.
Disposicin directa.
Su incumplimiento no acarrea la caducidad

del instituto.
Se extrae de la masa hereditaria.
Mdulo 3
Unidad 6
Lectura 6

6. INEFICACIA DE TESTAMENTO Y DISPOSICIONES

TESTAMENTARIAS
6.2. INEXISTENCIA DEL TESTAMENTO
Distincin con la nulidad
La nulidad es una sancin de la ley que recae sobre un acto jurdico real o existente, es
decir, que rene los elementos esenciales de tal, esto es: sujeto, objeto y forma.
La inexistencia es una nocin que se aplica a ciertos hechos que, no obstante tienen la
apariencia de actos jurdicos, no son tales por carecer de algn elemento esencial de ellos, sea el
sujeto, sea el objeto, sea la forma especfica.
La inexistencia no se declara sino que se constata (se la invoca como defensa sin que sea
necesario plantearla como accin o reconvencin). En la nulidad es necesario que se plantee una
controversia sobre la validez o no del testamento.
EL TESTAMENTO, en algunos supuestos, el hecho puede asumir la apariencia del acto
jurdico testamentario, pero no ser testamento, no obstante aquella, por carecer de los
elementos esenciales de su existencia.
Inexistencia del testamento por ausencia de forma
La ausencia de forma testamentaria importa la inexistencia del acto. Por ello, ser
inexistente el testamento nuncupativo u oral, ya que exige, en todo caso, que la voluntad del
causante conste en un acto escrito.
Inexistencia del testamento por ausencia del sujeto

La ausencia del sujeto determina la inexistencia del testamento en tres supuestos:
a) Falsedad del testamento
b) Otorgamiento por mandatario o representante legal
c) Testamento mancomunado o conjunto
a) Falsedad del testamento
Se advierte, cuando la falsedad del testamento encubre su inexistencia al no haber sido
otorgado por quien aparece como testador. Tal ocurrira por la falsedad material de un testamento
olgrafo, producida por la accin de un tercero que ha imitado la firma y letra del presunto
causante.
b) Otorgamiento por mandatario o representante legal
Ello pues el testamento es un acto estrictamente personal del testador, es decir que la
voluntad debe ser expresada personalmente por el testador y no por otra persona. (Art. 3619)
c) Testamento mancomunado o conjunto.
Ello pues el testamento es un acto jurdico unilateral o ms an individual. Como se

advierte, el acto de disposicin de bienes para despus de la muerte, otorgado con el concurso de
dos o ms personas, constituira un pacto sobre herencia futura y como contrato, no sera
unilateralmente revocable.
El testamento mancomunado es inexistente por ausencia de sujeto pues an cuando la
voluntad de los sujetos otorgantes existe, la vinculacin de la de cada uno de ellos con la del otro,
implica que no se trata de la voluntad individual y desligada de toda otra, que es la que nuestra ley
admite como formativa del acto testamentario.
Casos que no encuadran en la inexistencia
Dos son los supuestos: a) la frustracin de la voluntad testamentaria, y b) la voluntad
testamentaria no perfeccionada.
a) Voluntad testamentaria frustrada
Se trata meramente de una intencin no materializada en los hechos, donde el proceso
formativo del acto jurdico ni siquiera ha tenido comienzo de ejecucin. Es decir, en este supuesto,
el causante pudo haber tenido voluntad de testar pero esa voluntad fue obstaculizada por el dolo o
por la violencia ejercida contra el posible testador. Aqu es evidente que no ha existido testamento
porque no se lleg a otorgar.
b) Voluntad testamentaria no perfeccionada
Se da cuando la voluntad testamentaria no ha quedado perfeccionada por resultar
Inconcluso el proceso formativo del acto. Por Ej. si luego de entregada la minuta al escribano no
llegara a redactarse la escritura; o si falleciere durante la realizacin del acto notarial.
6.1. CATEGORAS DE INEFICACIA

Se dice que un testamento o cualquiera de sus disposiciones son ineficaces, cuando no
produce sus efectos propios. Pero la nocin genrica de ineficacia se especifica con los conceptos
de nulidad, revocacin y caducidad, aplicables en relacin al testamento como acto jurdico mortis
causa.
a) Nulidad
La nulidad predica la ineficacia en razn de vicios o defectos constitutivos, ello es, que
ataen a cualquiera de los presupuestos del acto testamentario o de una de sus disposiciones.
b) Revocacin
La revocacin implica la ineficacia del testamento por la voluntad del propio testador.
c) Caducidad
La caducidad de un testamento o de una disposicin testamentaria debe ser entendida
como la ineficacia dispuesta por la ley en razn de circunstancias sobrevinientes al momento del
testamento.
6.3. NULIDAD
En razn de tratarse de un acto jurdico, corresponde aplicar las normas generales en la
materia, es decir, el Art. 1037 y ss. de Cdigo Civil. Cabe entonces distinguir entre testamentos
nulos y anulables, de nulidad absoluta y de nulidad relativa y finalmente entre nulidad total y
nulidad parcial del testamento.
Testamentos nulos y anulables
Son nulos los testamentos en que el vicio sustancial de legalidad constitutivo es manifiesto
(Art. 1038), sea que resulte del testamento mismo -Ej. defectos formales, por Ej. si el testamento
olgrafo careciera de firma o de fecha- o que resulte de prueba extrnsecas, como la sentencia de
interdiccin que crea la incapacidad del testador.
Sern en cambio anulables, los testamentos afectados de vicios cuya existencia requiere
una investigacin de hecho por el juez (Art. 1046), por Ej. la invalidez fundada en la falta de
perfecta razn
Nulidad total y nulidad parcial
Por definicin la nulidad de un acto jurdico puede ser completa o slo parcial. En este
segundo caso la nulidad parcial de una disposicin en el acto, no perjudica a las otras
disposiciones vlidas, siempre que sean separables. (arts. 1039 3630)
En materia testamentaria esta distincin permite mantener la validez de las disposiciones
testamentarias que no estn afectadas por la ineficacia de otra u otras. As por Ej. si en el
testamento el causante instituye un legado a favor del confesor en la ltima enfermedad, dicha
institucin es nula por disposicin del Art. 3739. Pero ello no obstar a la validez de la institucin
de herederos hecha en el mismo testamento a favor de sucesores que no estn alcanzados por la
incapacidad para serlo.
Nulidad absoluta y nulidad relativa
El criterio de distincin entre nulidad absoluta o nulidad relativa se funda tradicionalmente,
en el inters que protege la sancin de ineficacia. La nulidad del acto es absoluta cuando el vicio
afecta el inters pblico, el inters de la moral o de la ley (Art. 1047). En cambio, la nulidad es
relativa cuando el vicio atae al inters privado de las partes otorgantes del acto jurdico (Art.
1048).
Esta distincin debe ser aplicada al testamento o a determinadas disposiciones
testamentarias. De este modo, por Ej. la nulidad por vicio de forma es absoluta. Y tanto es as,
que el Art. 3629 dispone que el testador no puede confirmar por un acto posterior las
disposiciones contenidas en un testamento nulo por sus formas, sin reproducirlas, aunque dicho
acto est revestido de todas las formalidades requeridas para la validez de los testamentos.
En cambio si la ineficacia se propone slo defender, los intereses de quienes tienen una
vocacin contrariada por el testamento, la nulidad es relativa. La nulidad relativa responde a un
inters meramente privado. Tal ocurre por Ej. en los casos de anulabilidad por vicios de la
voluntad en el testador.
Confirmacin de un testamento nulo por vicio de forma

Los arts. 3829 y 3828 se refieren a la confirmacin de las disposiciones del testamento
nulo, por inobservancia de las formas. No es un supuesto de confirmacin del acto nulo, sino de
un nuevo acto que reproduce las disposiciones de l.
El Art. 3829 dispone: El testador no puede confirmar sin reproducir las disposiciones
contenidas en un testamento nulo por sus formas, aunque el acto est revestido de todas las
formalidades requeridas para la validez de los testamentos.
Confirmacin de un testamento nulo por causa distinta al vicio de forma
Si el testamento estuviera afectado de nulidad por una causa distinta al vicio de forma, es
posible su confirmacin mediante un nuevo testamento que haga remisin al primero.
De este modo, un testamento nulo por haber carecido el testador de la perfecta razn al
otorgarlo, puede confirmarse cuando la recupere, mediante un testamento que exprese que
mantiene las disposiciones del acto invlido.
Prescripcin de la accin de nulidad
Tratndose de una nulidad absoluta, la accin que persigue la invalidez es imprescriptible.
En cambio, si la nulidad es relativa, podr prescribirse la accin. Ser de aplicacin el Art. 4030:
La accin de nulidad de los actos jurdicos, por violencia, intimidacin, dolo, error, o falsa causa,
se prescribe por dos aos, desde que la violencia o intimidacin hubiese cesado, y desde que el
error, el dolo o falsa causa fuese conocida. Fuera de los supuestos mentados en la norma, ser
de aplicacin la prescripcin decenal prevista por el Art. 4023. Es decir que en el testamento
viciado por nulidad absoluta la accin es imprescriptible.
En el caso de nulidad relativa, habr que tener en cuenta la causa de la invalidez, si son
vicios del consentimiento prescribe a los dos aos (4030), para el resto de los casos, la
prescripcin decenal.
Cumplimiento del testamento viciado:
Slo puede ser atacado despus de la muerte del testador. Los legitimados para ejercer la
accin de nulidad son: los que recibirn los bienes en caso de quedar sin efecto el testamento. Sin
stos legitimados en forma voluntaria, cumplen con las disposiciones viciadas, conociendo la
causa de invalidez, estn confirmando el testamento y saneando, de esta manera, el vicio.
Se aplica este criterio a todos los casos (vicios de forma, casos de incapacidad).
6.4. REVOCACIN DE TESTAMENTOS

Se deben precisar las distinciones que existen entre la caducidad y la revocacin de las
disposiciones testamentarias, ya que si bien ambas causan la extincin de estas, cubren
circunstancias que no se superponen.
Para la eficacia de la disposicin testamentaria es necesario que el testador haya

preservado en la manifestacin de voluntad hasta su muerte. Si la cambia, ya sea en forma
expresa o tcita, habr revocacin.
La caducidad en cambio, se produce como resultado de circunstancias independientes de
la voluntad del testador, a las cuales la ley les imputa el significado de extinguir la disposicin
testamentaria.
El Art. 3631 dispone: El testamento hecho con las formalidades de la ley vale durante la
vida del testador, cualquiera que sea el tiempo que pase desde su formacin. Mientras no est
revocado, se presume que el testador preservar en la misma voluntad.
La revocacin podr provenir de una manifestacin de voluntad expresa o bien puede ser
presunta o tcita. La primera se dar cuando el testador otorgue un nuevo testamento,
expresando que revoca el anterior. Habr revocacin presunta del testamento cuando el causante
contraiga matrimonio, cancele o destruya el testamento olgrafo o rompa el pliego exterior del
testamento cerrado.
Revocacin por matrimonio
El Art. 3826 establece: Todo testamento hecho por persona que no est actualmente
casada, queda revocado desde que contraiga matrimonio.
La ley supone, en ese caso, que por el solo hecho de las nupcias ha cambiado la voluntad
del testador, ya que se crean nuevas afecciones y un vnculo que origina un heredero forzoso que
no tena ese carcter cuando se redact el testamento preexistente.
Si el testador ha celebrado matrimonio y ste, con posterioridad es declarado nulo,
recobrar validez el testamento que las nupcias habran revocado. Sin embargo, el juego del
matrimonio putativo impone limitaciones a lo categrico de la afirmacin. Si ambos cnyuges son
de buena fe, y la sentencia de nulidad se dicta luego de abierta la sucesin, como el matrimonio
produce hasta el momento de aquella todos los efectos del vnculo vlido, el testamento resultar
revocado. De igual forma, si nicamente el cnyuge suprstite hubiera sido de buena fe, producir
la revocacin de la disposicin.
Revocacin por testamento ulterior
El Art. 3828 dispone: El testamento posterior revoca al anterior, slo en cuanto sea
incompatible con las disposiciones de ste.
Nulidad, caducidad, retractacin y revocacin del testamento posterior
Tal como lo dispone el Art. 3830, si el testamento posterior se declarase nulo por vicio de
forma, el anterior subsiste. Pero si las nuevas disposiciones contenidas en el testamento posterior
fallasen por razn de incapacidad de los herederos o legatarios, o llegasen a caducar por
cualquier causa, valdr siempre la revocacin del primer testamento causada por la existencia del
segundo.
Con referencia a la retractacin del acto revocatorio, el Art. 3831 establece: La retractacin
hecha en forma testamentaria por el autor del testamento posterior, hace revivir sin necesidad de
declaracin expresa sus primeras disposiciones. Pero si la retractacin contuviese nuevas
disposiciones, no hace entonces revivir las que contena el primer testamento, si no hubiese
expresado que tal era su intencin.
Revocacin por cancelacin o destruccin
Sentando una excepcin a la regla segn la cual un testamento no puede ser revocado
sino por otro posterior, se establece en el Art. 3833: La cancelacin o destruccin de un
testamento olgrafo, hecha por el mismo testador, o por otra persona de su orden, importa su
revocacin, cuando no existe sino un solo testamento original. Si fuesen varios, el testamento no
queda revocado, mientras no se hubiesen destruido o cancelado todos sus originales.
Es posible que el testador, previniendo fraudes, redacte su testamento en varios
ejemplares y que los deposite en lugares distintos. Frente a ello, el Art. 3833, dispone que sea
necesario que se cancelen o destruyan todos los ejemplares para que se produzca la revocacin.
Alteraciones por accidente o por hecho de un tercero
Para que la cancelacin o destruccin tengan el efecto revocatorio, ellas deben obedecer a
decisin del testador. No lo tendrn, por tanto, cuando resulten ajenas a su voluntad. Establece el
Art. 3834 que: Las alteraciones que un testamento pueda haber sufrido por un simple accidente,
o por el hecho de un tercero sin orden del testador, no influyen en el contenido del acto, si pueden
conocerse exactamente las disposiciones que contenga.
Caso fortuito o fuerza mayor
La destruccin del testamento por caso fortuito o fuerza mayor ha sido prevista por el Art.
3837. All se establece: si el testamento hubiese sido enteramente destruido por un caso fortuito o
fuerza mayor, los herederos instituidos o los legatarios no sern admitidos a probar las
disposiciones que el testamento contena.
Presuncin del Art. 3835
Dado que la cancelacin o destruccin del testamento producen su revocacin cuando son
la obra del testador, resulta decisiva la prueba de la autora. Para facilitarla, el Art. 3835 establece
una presuncin iuris tantum disponiendo: Cuando un testamento roto o cancelado se encuentra
en casa del testador, se presume que ha sido roto y cancelado por l, mientras no se pruebe lo
contrario.
Convendr advertir que la presuncin ha de regir tambin, an cuando el testamento
cancelado o destruido est fuera de la casa del testador, si se trata de un lugar donde solamente
ste tuviera acceso, como podra serlo la caja de seguridad de un banco.
Revocacin del testamento cerrado.
Reza el Art. 3836: La rotura hecha por el testador del pliego que encierra un testamento
cerrado, importa la revocacin del testamento, aunque el pliego del testamento quede sano y
rena las formalidades requeridas para los testamentos olgrafos.
REVOCACIN DE LEGADOS
Enajenacin de la cosa legada
El Art. 3838: toda enajenacin de la cosa legada, sea por ttulo gratuito u oneroso, o con
pacto de retroventa, causa la revocacin del legado, aunque la enajenacin resulte nula y aunque
la cosa vuelva al dominio del testador.
La disposicin est referida a los legados de cosa cierta. No ser aplicable, por tanto, al
resto de los legados que no quedarn revocados por la enajenacin de cosas particulares, sin
perjuicio, claro est, de que ellos pierdan su eficacia por haberse agotado con esas enajenaciones
la porcin disponible.
La revocacin resulta de la enajenacin, sea el acto a ttulo gratuito u oneroso. Los actos
gratuitos demuestran un cambio en la voluntad de beneficiar.
Si la enajenacin resultara forzosa, ya sea por ejecucin judicial o por expropiacin, el acto
no responder a la voluntad del testador y, por ende, no producir la revocacin del legado.
Habr, en el supuesto, caducidad de la disposicin. As, el Art. 3840 dispone: La venta efectuada
por disposicin judicial de la cosa legada a instancia de los acreedores del testador, no revoca el
legado si la cosa vuelve al dominio del testador.
Inejecucin de cargas
Establece el Art. 3841: Los legados pueden ser revocados, despus de la muerte del
testador, por la inejecucin de las cargas impuestas al legatario, cuando stas son la causa final
de su disposicin.
Por su parte, el Art. 3842 agrega: La revocacin de los legados por inejecucin de las
cargas impuestas, es regida por las disposiciones respecto a la revocacin por la misma causa de
las donaciones entre vivos.
Ingratitud del legatario
Al igual que las donaciones, los legados pueden ser objeto de revocacin fundada en la
ingratitud del favorecido.
El Art. 3843, dispone: La revocacin por causa de ingratitud no puede tener lugar sino en
los casos siguientes: 1) si el legatario ha intentado la muerte del testador, 2) si ha ejercido sevicia
o cometido delito o injurias graves contra el testador, despus de otorgado el testamento, 3) si ha
hecho una injuria grave a su memoria.
6.5. CADUCIDAD DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS

Existe caducidad, cuando ocurran circunstancias ajenas a la voluntad del testador y que
originan la extincin de la disposicin testamentaria.
Propiamente dicha: la ineficacia se opera por el solo transcurso del tiempo Ej. testamento
martimo y militar (3684 y 3676), los cuales caducan si el testador fallece despus de los 90 das
de otorgado o del desembarco.
Impropia: carencia de presupuestos indispensables despus de abierta la sucesin, condicin
resolutoria. Ej. premoriencia del beneficiario, muerte del beneficiario antes del cumplimiento de la
condicin, renuncia del beneficiario, prdida de la cosa legada.
Premoriencia del beneficiario

Segn lo establece el Art. 3799, el legado caduca cuando el legatario muere antes que el
testador. La disposicin reitera lo establecido por el Art. 3743, donde se lee: Toda disposicin
testamentaria caducar, si aquel a cuyo favor se ha hecho no sobrevive al testador.
Si expresamente se ha legado a favor de determinada persona y sus herederos, la muerte
no hace caducar el legado y ste pasa a sus herederos (art. 3800)
El Art. 3800 si el legado ha sido hecho a una persona y a sus herederos, la muerte de esa
persona antes de las pocas designadas en el artculo anterior, no causa la caducidad del legado,
y ste pasa a sus herederos.
Falta de cumplimiento de la condicin suspensiva
El Art. 3799 agrega que el legado caducar tambin cuando la ejecucin est subordinada
a una condicin suspensiva o a un trmino incierto y muere antes del cumplimiento de la condicin
o del vencimiento del trmino.
Tampoco habr de producirse la caducidad del legado, no obstante la premoriencia del
legatario cuando aqul haya sido hecho, no tanto a favor de la persona, sino del cargo o funciones
que sta desempea (art. 3801)
Prdida de la cosa legada
El Art. 3803, dispone: El legado caduca tambin cuando la cosa determinada en su
individualidad, que formaba el objeto del legado, perece en su totalidad antes de la muerte del
testador, sea o no por hecho del testador, o por caso fortuito, despus de muerto el testador y
antes de llegada la condicin, por caso fortuito.
Caducidad por renuncia
Es la renuncia que de l haga el legatario (Art. 3804 y 3808)
EFECTOS DE LA CADUCIDAD
Los efectos de la caducidad del legado han sido contemplados en el Art. 3809. All se
dispone: La caducidad de un legado resultante de una causa cualquiera, que no sea la prdida de
la cosa legada, aprovecha, no habiendo sustitucin, a los que estaban obligados al pago del
legado, o a aquellos a los cuales hubiese de perjudicar su ejecucin.
6.6. EJECUTORES TESTAMENTARIOS

ALBACEA
Es el encargado de ejecutar las disposiciones testamentarias. El albacea es la persona
designada por el causante en su testamento, que tiene la funcin de hacer cumplir las
disposiciones testamentarias.
Designado por el testador.

Designado en un testamento.
Funcin: ejecutar la ltima voluntad del causante.
Naturaleza Jurdica.: Es un mandatario post- morten del causante

El albaceazgo tiene los siguientes caracteres:
1. Voluntario: ya que el cargo no es imprescindible para la transmisin hereditaria art. 3844
3845. El testador puede o no designarlo y ste no esta obligado a aceptar esa designacin.
2. Indelegable: art. 3855: el albacea no puede delegar el mandato que ha recibido, ni por su
muerte pasa a sus herederos. La indelegabilidad est referida a la facultad de designacin ya
que debe ser hecha personalmente por el testador.
3. Onerosidad: art.3872. El albacea, tiene derecho a una comisin que se grada segn su
trabajo y la importancia de los bienes de la sucesin.
4. Temporalidad: ya que su duracin esta referida al cumplimiento de la misin, sin que la ley
haya sealado trmino a sus funciones.
5. El cargo del albacea no es unipersonal, sino que el causante puede nombrar a dos o ms
personas para ejercer esa funcin. En este caso es de aplicacin el Art. 3870.-
Capacidad para ser nombrado albacea

El Art. 3846, establece que para ser nombrado albacea se requiere; capacidad de
obligarse al tiempo de ejercer la misin, aunque sean incapaces de obrar al momento del
nombramiento.
Pueden ser nombrados como albacea, entonces: los menores emancipados ya que la
limitacin que tienen se refiere exclusivamente a la posibilidad de disponer determinados bienes.
No pueden ser designados albaceas; los menores, los dementes y los sordomudos que no sepan
darse a entender por escrito.
Forma de la designacin - Art. 3845
Adems del albacea testamentario cuya designacin proviene del testador, nuestro
ordenamiento reconoce formas impropias:
-
el albacea nombrado por herederos y legatarios Art. 3867

el albacea consular : Ley 163: se faculta a los cnsules a nombrar un albacea dativo cuando
falleciere un connacional, sin dejar herederos forzosos residentes en el pas, o con testamento
si los herederos fuesen extranjeros y no se encontrasen, y ausente tambin el albacea
testamentario.
Facultades del Albacea:

Varan segn que el testador las haya fijado (Art. 3851) o hubiese omitido hacerlo (arts.
3852, 3859, 3861).
Segn el Art. 3851 las facultades del albacea sern las que designe el testador con arreglo
a las leyes. An si el testador faculte al albacea a vender sus bienes, slo podr ejercer esa
posibilidad cuando sea indispensable para la ejecucin del testamento y debe contar con el
acuerdo de los herederos o autorizacin del juez (Art. 3856).
Las facultades varan:
a) Si hay herederos forzosos: su funcin es limitadsima
slo podr vigilar el cumplimiento de
las disposiciones testamentarias. El Albacea podr pagar las deudas cuando estn reconocidas y
los herederos no se opongan, fuera de estos casos carece de facultades.
Podr demandar a los herederos y legatarios la ejecucin de las cargas que el testador les
hubiese impuesto en su propio inters (Art.3861).
Cuando hay herederos, el Albacea en principio no debe iniciar el juicio sucesorio y slo
tendr el derecho a hacerlo frente a la notoria negligencia de aquellos o por necesidad de cumplir
con una disposicin urgente.
b) Si no hay herederos:
Sus funciones se amplan; tiene la posesin de la herencia y podr realizar todos los actos
necesarios para el cumplimiento de las disposiciones testamentarias, sus facultades son similares
a la de los herederos.
OBLIGACIN DEL ALBACEA
- Debe hacer asegurar los bienes dejados por el testador. Art. 3857.
- Debe proceder al inventario de los bienes con citacin de los herederos, legatarios y otros
interesados. Habiendo menores, herederos ausentes o que deban estar bajo curatela, el
inventario debe ser judicial. Art. 3857.
El inventario deber ser realizado en todos los casos ya que el testador no puede
dispensar al albacea, de la obligacin de hacer el inventario de los bienes de la sucesin. (Art.
3858)
- Est obligado a dar cuenta a los herederos de su administracin, aunque el testador lo hubiese
eximido de hacerlo. (Art. 3868).
RETRIBUCIN DEL ALBACEAZGO

Tiene derecho a una comisin que se grada segn su trabajo e importancia de los bienes.
El testador, tambin puede haber fijado los honorarios del Albacea en el testamento
en este
caso no se puede impugnar esa retribucin ni por los heredero o el propio albacea.
Si el testador nada ha dicho
honorarios son una carga de la sucesin.
la comisin la fija el juez de la sucesin. Los
Cuando el albacea es a la vez abogado, acta en una doble funcin, tiene derecho a que
se le regulen honorarios por ambas funciones.
Cuando el Albacea es tambin legatario
el albacea no puede pretender el legado
sin aceptar las funciones de Ejecutor Testamentario. (Art. 3849)
En caso de duda se entiende que el legado es remuneratorio y si el cargo es parcial, el
derecho es a una parte del legado.
FIN DEL ALBACEAZGO
a)
b)
c)
d)
e)
El albaceazgo acaba, segn el Art. 3865:

por la ejecucin completa del testamento,
por la incapacidad sobreviniente,
por la muerte del albacea,
por la destitucin ordenada por el juez, y
por dimisin voluntaria.
Mdulo 4
Unidad 7
Lectura 7

7. CONDUCTAS DEL LLAMADO A SUCEDER FRENTE

A LA SUCESIN
Producida la muerte del causante, el llamado a la sucesin no est obligado a aceptar la
herencia. Nuestro ordenamiento, posibilita que el llamado a la sucesin pueda manifestarse
voluntariamente sobre si la acepta o renuncia. Esta manifestacin habr de determinar la posicin
del sucesible frente a la herencia, ya que segn elija uno u otro de los trminos de ese derecho de
opcin habr de convertirse en sucesor o en extrao a la herencia. Puede ocurrir tambin que
lejos de expresarse guarde silencio, en cuyo caso corresponde determinar las consecuencias
jurdicas de esa abstencin.
Ahora bien, la herencia no se adquiere por la aceptacin; esa adquisicin se opera de
pleno derecho desde el momento de la muerte del causante (art. 3420, Cd. Civil). Por
consiguiente, el efecto de la aceptacin es fijar la posicin del heredero, bien sea como aceptante
acogido al beneficio de inventario, bien sea como heredero no beneficiario. En este ltimo caso la
aceptacin priva al heredero del derecho de renunciar en lo sucesivo.
Lo expuesto en este prrafo se vincula estrechamente con un problema que opera cuando
el heredero guarda silencio, que no acepta ni renuncia la herencia.
El ejercicio del derecho de opcin supone, como elemento necesario y previo el
fallecimiento del causante. El Art. 3311: Las herencias futuras no pueden aceptarse ni repudiarse.
La aceptacin y la renuncia no pueden hacerse sino despus de la apertura de la sucesin. A su
vez el Art. 3312 agrega que el heredero presuntivo que hubiere aceptado o repudiado la sucesin
de una persona viva, podr sin embargo aceptarla o repudiarla despus de la muerte de esa
persona.
Plazos para ejercer el derecho de opcin
Mientras el titular de la vocacin hereditaria no se pronuncie, si bien la ley, lo reputa
propietario de la herencia desde el momento de la apertura de la sucesin, conserva el derecho
de opcin entre aceptar o renunciar.
El Art. 3313 Cd. Civ., fijando los lmites temporales en que puede ejercer tal opcin,
establece: El derecho de elegir entre la aceptacin y la renuncia de la herencia se pierde por el
transcurso de veinte aos, desde que la sucesin se abri.
En otros trminos, ello implica, que la titularidad de la vocacin o llamamiento otorga la
opcin entre aceptacin o renuncia de la herencia, pero la opcin desaparece, o mejor, el derecho
a optar, se extingue transcurrido veinte aos desde la apertura de la sucesin.
En cuanto a la interpretacin de que significa el no ejercicio del derecho de opcin
transcurrido los veinte aos, a la vista de lo expuesto por Vlez Sarsfield en la nota al 3313, es
evidente que juzga aceptante al llamado que, transcurrido los veinte aos durante los cuales
puede ejercer el derecho de opcin, no se hubiere pronunciado expresamente. Esto en principio,
pues en la misma nota Vlez Sarsfield hace la salvedad de que en el caso en que el heredero
que se ha abstenido, se encuentre en presencia de otros herederos que han aceptado la
sucesin, aade sosteniendo que, el silencio del heredero que se ha abstenido equivale a una
renuncia por su parte y pierde la facultad de aceptar
Es decir que la interpretacin vlida del Art. 3313 es la de considerar que por el transcurso
de veinte aos, el sucesible (provenga su llamamiento de la ley o de fuente testamentaria) deber
ser considerado aceptante si otro no ha aceptado la herencia y renunciante si otro heredero la
hubiese aceptado.
Facultad de los terceros interesados
El plazo de veinte aos otorgado al heredero para optar, que venimos analizando, tiene
como presupuesto la inexistencia de terceros interesados en el pronunciamiento del llamado a la
sucesin, ya que si los hubiere, sera inaceptable imponerles la quieta espera para aguardar el
conocimiento de quien es el legitimado pasivamente contra el cual dirigir sus acciones.
Se advierte a simple vista, que si los derechos de los coherederos y terceros debiera
quedar subordinados al largsimo plazo de veinte aos de que goza el titular de la vocacin para
optar, los resultados de la inseguridad en las relaciones jurdicas que, por fallecimiento del
causante, quedan sin sujeto cierto, conduciran a verdaderos despropsitos.
Previendo esta circunstancia, dispone el Art. 3314, que: Los terceros interesados pueden
exigir que el heredero acepte o repudie la herencia en un trmino que no ase de treinta das, sin
perjuicio de lo que se dispone sobre el beneficio de inventario.
Legitimacin activa para realizar la intimacin.
Debe comprenderse en la mencin a terceros interesados, que realiza la norma a los
coherederos, "acreedores de la sucesin, a los legatarios e incluso acreedores del llamado a la
sucesin a quien se le ha reconocido el derecho a iniciar el juicio sucesorio en ejercicio de la
accin subrogatoria (art. 1196). Pero la jurisprudencia es prcticamente unnime en el sentido de
que los acreedores hereditarios no pueden promover el proceso sucesorio sin previa intimacin al
o a los titulares de la vocacin, para que acepten o renuncien a la herencia, conforme lo dispone
el citado art. 3314".1
Dichos terceros, pueden exigir que el heredero se pronuncie sobre la aceptacin o la
renuncia en un plazo que no exceda de los treinta das.
Los terceros interesados solo pueden exigir pronunciamiento del heredero una vez
transcurrido los nueve das desde la muerte de aquel de cuya sucesin se trate, durante los
cuales no puede intentarse accin alguna contra el heredero para que acepte o repudie la
herencia (art. 3357). Se trata del plazo de luto y llanto que prev la legislacin.
Frente al vencimiento del plazo sin que se pronuncie, debe tenerse al intimado como
aceptante. Ello es as, por el sistema adoptado por nuestro Cdigo, donde la herencia es deferida
al heredero de pleno derecho desde la muerte del causante, momento desde el cual se lo
considera a aqul como propietario. Por tanto, si el heredero quiere cambiar ese estatus del cual
goza debe manifestarlo expresamente. Ello es as debido a que en principio el silencio del
intimado, no implica ni aceptacin ni renuncia. El intimado conserva el derecho de opcin. Si es
demandado por terceros, quienes le oponen la calidad de heredero, entonces s, ser menester
que se pronuncie expresamente, ya que el no hacerlo implicara aceptacin tacita de la herencia
Zannoni, Eduardo A.: Manual de Derecho de las Sucesiones, 4 edicin actualizada y ampliada, Ed.
Astrea, Bs. As. 2000, pg. 114.
por haberse prestado a una demanda judicial formada contra el como heredero (art. 3325). Pero
si renuncia, la demanda contra el ser rechazada.
Transmisin del derecho de Opcin
Si el llamado a la sucesin falleciera antes de haber ejercido el derecho de opcin, esa
facultad integrar el contenido de su herencia y se trasmitir, por tanto, a sus herederos, quienes
podrn utilizar los trminos de la alternativa. As lo establece el Art. 3316: toda persona que goza
del derecho de aceptar o repudiar una herencia, trasmite a sus sucesores el derecho de opcin
que le corresponda. Si son varios los coherederos pueden aceptarla los unos y repudiarla los
otros, pero los que la acepten deben hacerlo por el todo de la sucesin. Es lo que en otras
palabras, dispone el art. 3419: El heredero que sobrevive un solo instante al difunto, transmite la
herencia a sus propios herederos, que gozan como el de la facultad de aceptarla o repudiarla.
Efectos de la transmisin
a) El ius trasmissionis proyecta a favor de los herederos del trasmtete la facultad de optar
que aqul no pudo ejercitar por su muerte.
b) Para que el beneficiario del derecho de transmisin pueda efectivizarlo, es necesario
que acepte la herencia del transmitente.
c) Pero ello no impide que el transmisiario, luego de aceptar la herencia del transmitente,
pueda repudiar la del primer causante.
d) Si los favorecidos por el derecho de transmisin fueran varios, pueden aceptarla los
unos y repudiarla los otros, pero los que acepten deben hacerlo por el todo de la sucesin.
e) Por tanto, el repudio que alguno de los beneficiarios realice acrecentar la porcin de
sus coherederos y no importar una delacin de la cuota vacante a favor de otros posibles
herederos del primer causante.
f) El transmisiario no est obligado a colacionar las donaciones recibidas del primer
causante.
7.2. ACEPTACIN DE LA HERENCIA

Aceptar implica asumir en la prctica plenamente la calidad de heredero.
La aceptacin de la herencia es el acto entre vivos, unilateral, mediante el cual la persona
llamada a la herencia manifiesta su decisin de convertirse en heredero y asumir los derechos y
obligaciones inherentes a esa condicin.
La aceptacin cumple la funcin jurdica de perfeccionar el derecho en pendencia que
confiere la vocacin y haciendo propia la herencia, convierte al sucesible en sucesor.
La aceptacin tiene por fin consolidar la calidad de heredero, haciendo irreversible el
llamamiento efectuado por la ley o por la voluntad del causante. De esta manera, cesa la
incertidumbre acerca de la persona que asumir los derechos y obligaciones.
"El fundamento de la aceptacin se encuentra, entonces, en la necesidad de otorgar

seguridad jurdica a la transmisin hereditaria, al consolidar en cabeza del heredero la titularidad
de los derechos y obligaciones transmitidos".2
Clases de aceptacin
La aceptacin de la herencia puede ser pura y simple o con beneficio de inventario.
La aceptacin se distingue por los siguientes caracteres:
a) Es voluntaria y facultativa: nadie est obligado a aceptar. Cualquier disposicin del causante
que obligara al heredero a aceptar sera invlida, y en cuanto a los terceros el nico derecho que
les asiste es el de intimar al llamado para que manifieste su decisin. (3314). Es de advertir que
en determinadas circunstancias puede hablarse de una aceptacin forzosa en las cuales, de
acuerdo a las previsiones del art. 3331 se impone la aceptacin a ttulo de sancin cuando el
sucesible ha ocultado o sustrado bienes del acervo sucesorio.
b) Es indivisible: el sucesible no puede declarar que acepta no toda la herencia, sino una fraccin
de ella (3317)
c) Es lisa y llana: la aceptacin no puede estar subordinada a modalidad alguna.
d) Es retroactiva: Segn el Art. 3341: el efecto de la aceptacin se produce retroactivamente y
remonta al da de la apertura de la sucesin.
Formas de la aceptacin: Expresa, Tcita y Forzada

La aceptacin de la herencia puede ser expresa o tcita, constituyendo ambas formas una
manifestacin de voluntad. Junto a estos dos tipos aparece la forzosa, impuesta como sancin al
heredero en determinados casos.
Aceptacin Expresa
La aceptacin expresa est definida en la primera parte del Art. 3319: Es expresa la que se
hace en instrumento pblico o privado, o cuando se toma ttulo de heredero en un acto, sea
pblico o privado, judicial o extrajudicial, manifestando una intencin cierta de ser heredero.
El precepto determina dos posibilidades: 1) manifestacin formulada por instrumento
pblico o privado, la cual no ofrece dificultad en su examen y 2) la toma del ttulo de heredero
manifestando la intencin cierta de serlo, puede presentar dificultad. Por lo que importa observar
que en todos los casos lo exigido es la forma escrita. De all entonces, cuando se inicia el juicio
sucesorio y se reclama la declaratoria de herederos el sucesible ha hecho aceptacin expresa de
la herencia.
Azpiri, Jorge O.: Manual de Derecho Sucesorio. 3 edicin ampliada. Ed. Hammurabi. Bs. As. 1998, pg.
115.
Aceptacin Tcita
La aceptacin tcita de la herencia ha sido definida por la segunda parte del Art. 3319: Es
tcita cuando el heredero ejecuta un acto jurdico que no poda ejecutar legalmente sino como
propietario de la herencia.
Enumeracin legal de los actos de aceptacin tcita
El Cdigo enumera en distintos artculos diversos actos a los cuales les imputa el carcter
de aceptacin tcita:
a)
b)
c)
d)
Actos de enajenacin y gravamen - Art. 3321

Cesin de herencia - Art. 3322
Renuncia a la herencia - Art. 3322
Demanda y ejercicio de derechos correspondientes a la sucesin. Art. 3323. Es evidente que
la promocin de un pleito constituye un genuino acto de adicin, ya que al hacerlo se est
asumiendo la titularidad de la condicin de heredero y actuando como dueo de la herencia.
e) Contestacin de demandas - Art. 3325
f) Transaccin o juicio arbitral - Art. 3324
g) Cobro de deudas y pago de crditos - Art. 3326
h) Actos de adicin o administracin - Art. 3327
Actos que no importan aceptacin tcita
El cdigo ha exceptuado de asignarle las consecuencias de una aceptacin a actos de dos
tipos: los meramente conservatorios y los que pudiera haber realizado el llamado a la sucesin por
error. Art. 3328. Actos realizados por error, Art. 3320: la nota de Vlez, ejemplifica el supuesto en
el cual expresamente se decida que si el hijo estaba en posesin de un bien que l crea
depender de la sucesin de su madre, pero que perteneca a la de su padre, no se juzgaba que
haba aceptado esta ltima sucesin.
Aceptacin forzada
De lo expuesto anteriormente, surge que la aceptacin tcita est inferida por actos que
presuponen, ineludiblemente, la voluntad de asumir la condicin de heredero. Sin embargo, hay
actos que guardan marcada analoga, ya que se ejecutan en calidad de heredero y con el objeto
de gozar los bienes de la sucesin, pero que dan lugar en ciertas circunstancias discrepantes con
la voluntad de aceptar a que se entienda que se ha producido la aceptacin simple. Art. 3331: el
que an no hubiese aceptado o repudiado la herencia y hubiese ocultado o sustrado algunas
cosas hereditarias teniendo otros coherederos, ser considerado como que ha aceptado la
herencia.
Capacidad para aceptar

Segn regla el Art. 3333, pueden aceptar o repudiar la sucesin todos los que tienen la
libre administracin de sus bienes. La herencia que corresponda a personas incapaces de
obligarse o de renunciar a un derecho, no puede ser aceptada o repudiada, sino bajo las
condiciones y en las formas prescriptas por la ley para suplir su incapacidad. La aceptacin
constituye un genuino acto de disposicin.
Los incapaces absolutos como las personas por nacer, los menores impberes, los
dementes y los sordomudos que no saben darse a entender por escrito, no pueden aceptar o
repudiar herencias conforme al art. 54. Lo mismo sucede con los menores adultos.
Los inhabilitados no pueden disponer de sus bienes por actos entre vivos, por lo que no
tienen capacidad para aceptar o repudiar una herencia.
Aceptacin por mandato Art. 3330
La aceptacin puede hacerse por medio de un mandatario constituido por escrito o
verbalmente. Es fcil de advertir que la posibilidad conferida por el precepto entraa riesgosas
posibilidades que han sido pacficamente marcadas por la doctrina. Esto ha determinado que en
los proyectos de reforma nicamente se autorice el mandato otorgado por escrito. Conviene
recordar que segn lo dispuesto por el Art. 1881, inc. 16, se requiere que el mandato sea especial.
Efectos de la aceptacin pura y simple
Al considerar las clases de aceptacin, precisamos que sta puede ser pura y simple o con
beneficio de inventario.
Los efectos sustanciales de la aceptacin pura y simple:
a) Confusin de patrimonios.
Consiste en la confusin del acervo dejado por el causante con el patrimonio del heredero.
Art. 3342
b) Responsabilidad ultra vires
La otra consecuencia sustancial que implica la aceptacin pura y simple es la de originar la
responsabilidad del heredero con sus propios bienes por las deudas del causante. Art. 3343.
Los alcances del Art. 3343 han quedado sensiblemente limitados por el nuevo sistema
adoptado por la ley 17.711 segn el cual toda aceptacin se presume realizada bajo beneficio de
inventario.
Nulidad de la aceptacin
La aceptacin expresa de la herencia constituye un acto jurdico y queda, por tanto,
sometida a las reglas generales que regulan la materia.
Ello equivale a decir que su validez estar afectada cuando aparezcan los vicios comunes,
y as, como toda manifestacin de voluntad, ser atacable cuando se encuentre viciada la
intencin, el discernimiento o la libertad del agente. Tambin lo estar cuando se haya omitido en
el acto las formas impuestas por la ley o no se haya cumplido con las formalidades para suplir la
incapacidad del heredero a cuyo nombre es aceptada la herencia (Art. 3319 y 3335) debe
agregarse, que de igual forma, caer bajo los efectos de la accin revocatoria cuando el aceptante
haya perjudicado, mediante ese acto, a sus acreedores.
"Queda por ltimo, como causa de nulidad de la aceptacin, la aparicin de un
testamento desconocido al tiempo de la aceptacin, que disminuya el contenido de la herencia en
ms de la mitad (art. 3338). El caso presenta una situacin especfica que el legislador ha querido
contemplar permitiendo desprenderse de la herencia cuando el heredero se entera que su
contenido ha sufrido una disminucin sustancial por causa de un testamento que era desconocido.
Debe ser entendido que la porcin disminuida se refiere al activo liquido y no bruto de la herencia,
porque lo que interesa en el caso, es determinar que la parte que le iba a corresponder al
heredero aceptante se ha visto reducida en ms de la mitad, luego de haber sido deducidas las
deudas".3
Causas de nulidad
Las causales de nulidad contempladas son el error, el dolo y la violencia.
El error
Art. 3320: en el se contemplan los actos que el sucesible crea o poda creer que tena el
derecho de ejecutar en otra condicin que en la de heredero. Del juego de esta norma con la parte
final del Art. 3319 surge claramente el sentido de la ley que da prioridad a la intencin sobre el
hecho exteriorizante de la voluntad.
Un supuesto particular y merece especial consideracin es el previsto en el Art. 3338,
donde se establece: Puede igualmente demandarse la nulidad de la aceptacin, cuando la
herencia se encuentra disminuida en ms de la mitad por las disposiciones de un testamento
desconocido al tiempo de la aceptacin.
Dolo
Art. 3336: puede demandarse la nulidad de la aceptacin, cuando ella haya sido a
consecuencia del dolo de uno de los coherederos, o de un acreedor de la herencia, o de un
tercero.
Violencia
Art. 3337: establece que puede igualmente demandarse la nulidad de la aceptacin,
cuando ha sido el resultado de miedo o de violencia ejercida sobre el aceptante.
Legitimacin activa
El Art. 3339 establece que la nulidad de la aceptacin puede ser demandada tanto por el
aceptante como por los acreedores en su nombre.
En cuanto a los acreedores, ellos actan ejerciendo la accin subrogatoria. El precepto
dice sabiamente acreedores del aceptante y no del heredero.
Efectos de la nulidad de la aceptacin
Corolario obligado del pronunciamiento de nulidad de la aceptacin es el retorno al estado
anterior a sta, lo cual equivale a decir que el llamado a la herencia est en condiciones de ejercer
cualquiera de las posibilidades emergentes del derecho de opcin.
Conviene aclarar que otras consecuencias originadas por los actos pudo cumplir el
heredero en el tiempo intermedio.
Si el aceptante hubiese realizado actos de administracin, ellos sern vlidos y
conservarn su eficacia frente a los herederos que ocupen su lugar, por aplicacin de las
soluciones previstas para el heredero aparente.
3
Azpiri, Jorge O. Ob. cit. pg. 123.

Estas mismas soluciones debern aplicarse para determinar la suerte de los actos de
disposicin que hubiese realizado. Y as, si exhibiendo la declaratoria de herederos o el auto
aprobatorio del testamento hubiese dispuesto a ttulo oneroso de algn inmueble de la sucesin,
la disposicin realizada ser inatacable por los herederos que lo sustituyan. La disposicin se
aplica a los actos a ttulo oneroso, ya que si se tratara de una disposicin gratuita ella quedara
anulada pesando sobre el beneficiario la obligacin de restituir.
Revocacin de la Aceptacin
Accin revocatoria conferida a los acreedores
"El Cdigo pretende proteger a los acreedores del heredero cuando este ha aceptado una
herencia evidentemente mala en connivencia fraudulenta con los acreedores del causante (art.
3340). Es evidente, que si el heredero es solvente, la aceptacin de una herencia con mayor
pasivo que activo colocara en una mejor situacin a los acreedores del causante, que vern
incrementada su posibilidad de cobro, y al mismo tiempo perjudicara a los acreedores personales
del heredero, que sufrirn una disminucin de la garanta".4
La norma mencionada exige, para la procedencia de la revocacin de la accin: 1) que se
trate de una herencia evidentemente mala, 2) que haya existido una connivencia fraudulenta entre
el aceptante y los acreedores de la herencia, 3) que dichos acreedores sean titulares de crditos
nacidos con anterioridad a la aceptacin.
7.3. ACEPTACIN BENEFICIARIA

Beneficio de inventario
El beneficio de inventario es el instituto dirigido a limitar la responsabilidad del heredero
para que pueda aceptar la herencia y mantenerla separada de su patrimonio, respondiendo por
las deudas y cargas de aquella exclusivamente con los bienes recibidos del causante, y no con los
propios. El medio proporcionado por la ley somete la herencia a una administracin y liquidacin
separada, individualizando el patrimonio, hasta que las deudas y cargas hereditarias se hayan
extinguido.
Con la aceptacin del heredero bajo beneficio de inventario, "el heredero decide recibir la
herencia pero pretende no asumir una responsabilidad personal es decir, con sus propios bienes
por las deudas que pudo haber dejado el causante. Para que esta limitacin se pueda materializar
es preciso que se lleve a cabo una efectiva individualizacin de los bienes hereditarios mediante el
inventario, pues de no ser as se producir la consiguiente confusin con los bienes personales
del heredero".5
Derecho a acogerse al beneficio
El principio general en cuanto a la concesin del beneficio est dado por el Art. 3358,
donde dispone que todo sucesor universal, sea legtimo o testamentario, puede aceptar la
herencia con beneficio de inventario y contra aquellas personas a cuyo favor se impongan cargas
a la sucesin.
4
5
Azpiri, Jorge O.: Ob. Cit. pg. 123.

Azpiri, Jorge O.: Ob. Cit. pg. 131.
Precisiones al principio
Conviene formular dos precisiones al principio general:
1) Es que tal como lo dispone el Art. 3360 en el supuesto de pluralidad de herederos el beneficio
es concedido individualmente, y as, mientras unos pueden aceptar la sucesin pura y
simplemente, otros pueden hacerlo con beneficio de inventario. A su vez, el Art. 3361 agrega: la
aceptacin de la sucesin hecha por uno de los herederos con beneficio de inventario, no modifica
los efectos de la aceptacin pura y simple hecha por otros, y recprocamente. Los derechos y
obligaciones de cada uno de los herederos son siempre los mismos tanto respecto de ellos como
respecto de acreedores y legatarios.
2) Hace a la prohibicin impuesta al testador de ordenar al heredero que acepte la sucesin pura y
simplemente (Art. 3362).
Forma de la aceptacin beneficiaria
La primera parte del Art. 3363 dispone: toda aceptacin de herencia se presume efectuada
bajo beneficio de inventario, cualquiera sea el tiempo en que se haga.
Por lo tanto la limitacin de la responsabilidad del heredero a lo recibido es presumida por
la ley. Pero esta presuncin es iuris tantum y puede ceder cuando el heredero manifieste
expresamente su voluntad de aceptar pura y simplemente.
Nuestro ordenamiento ha establecido que la aceptacin puede hacerse en forma expresa o
tcita, agregndose a estos supuestos tpicos la posibilidad de la aceptacin forzosa en los casos
en que ella es impuesta a manera de pena. Pero interesa advertir que no todos los actos que
importan aceptacin tcita podrn beneficiarse con la presuncin; ya que de la segunda parte del
Art. 3363 surge que la realizacin de actos prohibidos en este Cdigo al heredero beneficiario
importar la prdida del beneficio. En cuanto a la aceptacin forzada impuesta como sancin por
el Art. 3331 al que an no hubiese aceptado o repudiado la herencia y hubiese ocultado o
sustrado algunas cosas hereditarias teniendo otros coherederos, la solucin sigue siendo la de
considerrselo aceptante puro y simple.
Intimacin para hacer el inventario

El procedimiento de la aceptacin beneficiaria consiste en que el heredero aceptante debe
hacer un inventario de los bienes hereditarios, para as dejarlos diferenciados de sus bienes
personales.
La primera parte del Art. 3366 establece que el heredero perder el beneficio si no hiciese
el inventario dentro del plazo de tres meses contados desde que hubiese sido judicialmente
intimado por parte interesada. Como hemos visto el Art. 3314 establece que los terceros
interesados pueden exigir que el heredero acepte o repudie la herencia en un trmino que no pase
de treinta das, sin perjuicio de lo que se disponga sobre el beneficio de inventario. En torno de
esto se presenta la dificultad de establecer si ambas intimaciones deben realizarse en forma
separada y sucesiva o si, al contrario del Art. 3314 presupone que el heredero est emplazado en
posicin de tal, es decir, que haya aceptado. Mientras no efecte la opcin ser simplemente un
llamado a la sucesin, frente al cual los terceros interesados tendrn nicamente la posibilidad
otorgada por el Art. 3314 de intimarlo para que acepte o renuncie.
Conviene advertir adems que ambas intimaciones estn sometidas a distintas formas, ya
que la del Art. 3366 debe ser judicial, mientras que la del 3314 puede realizarse judicial o
extrajudicial.
Tal como lo dispone el Art. 3366, el heredero perder el beneficio si no realiza el inventario
en el plazo de tres meses. El plazo fijado es continuo y completo, comprendiendo los das
inhbiles. Adems como lo dispone el Art. 3368 es prorrogable, ya que si por la situacin de los
bienes u otras causas no ha podido concluirse el inventario, el juez podr conceder la prrroga
necesaria para su terminacin.
Pluralidad de herederos intimados

Legitimacin activa para intimar
Tienen derecho a intimar judicialmente al heredero para que realice el inventario, la parte
interesada reza el art. 3366, es decir que tendrn un inters en que se efecte el inventario todas
las personas a quienes el heredero podr oponer la limitacin de su responsabilidad personal. El
art. 3358 dispone que: Todo sucesor universal, sea legtimo o testamentario, puede aceptar la
herencia con beneficio de inventario, contra todos los acreedores hereditarios y legatarios, y
contra aquellas personas a cuyo favor se impongan cargas a la sucesin.
El concepto de cargas est dado en la nota al art. 3474: Entendemos por cargas de la
sucesin, las obligaciones que han nacido despus de la muerte del autor de la herencia, tales
como los gastos funerarios y los relativos a la conservacin, liquidacin y divisin los derechos
respectivos, inventarios, tasacin, etc. Por esto llamaremos acreedores de la sucesin, tanto a los
que lo sean por deudas propiamente dichas, como a los que resulten por cargas a la herencia.
Realizacin espontnea del inventario
En ausencia de intimacin por parte interesada, nada obsta a que el heredero realice por
su propia iniciativa el inventario, ya que ello no contradice los intereses de los terceros y permite
consolidar el beneficio.
Pluralidad de herederos intimados
En el supuesto de pluralidad de herederos intimados, la faccin del inventario slo
aprovecha personalmente a quien lo realiz, sin perjuicio de que los dems se adhieran al hecho
por aqul, en cuyo caso deber considerarse satisfecha la obligacin.
Faccin del inventario
"El inventario consiste en la descripcin de los bienes hereditarios. Sin embargo, para que
el fin perseguido por este procedimiento pueda cumplirse, debe abarcar tambin una enunciacin
de las deudas que gravan la herencia".6
Segn el Art. 3370, el inventario debe ser hecho ante un escribano y dos testigos con
citacin de los legatarios y acreedores que se hubieran presentado.
Azpiri, Jorge O. Ob. Cit. pg. 136.

Gastos del inventario

Los gastos a que da lugar la realizacin del inventario, segn el Art. 3386, son a cargo de
la herencia, y si el heredero los hubiese pagado con su dinero ser reembolsado con privilegio
sobre los bienes de la sucesin.
Omisin del inventario
La omisin del inventario por parte del heredero, luego de haber sido intimado
judicialmente para su realizacin, es sancionada con la prdida del beneficio. Art. 3366. El
heredero perder el beneficio si no hiciese el inventario dentro del plazo de tres meses contados
desde que hubiese sido judicialmente intimado por parte interesada.
Perdido el beneficio de inventario por la no realizacin de este importa considerar al
heredero como aceptante puro y simple o como renunciante o tiene todava la opcin de elegir
entre una y otra de esas posibilidades.
Efectos de la aceptacin beneficiaria

1.-Limitacin de la responsabilidad
El efecto sustancial que produce es la limitacin de la de la responsabilidad del heredero
hasta la concurrencia de los bienes heredados.
El Art. 3371, 1era parte dispone: El heredero que acepta la herencia con beneficio de
inventario est obligado por las deudas y cargas de la sucesin slo hasta la concurrencia del
valor de los bienes que ha recibido de la herencia.
Segn el Art. 3372, el heredero no est obligado con los bienes que el autor de la sucesin
le hubiese dado en vida, aunque debiese colacionarlos entre sus coherederos, ni con los bienes
que el difunto haya dado en vida a sus coherederos y que l tenga derecho a hacer colacionar.
Este principio de la responsabilidad intra vires salvaguarda el patrimonio personal del
heredero y los derechos que sobre l tienen sus propios acreedores. Empero, las consecuencias
no se agotan en ese plano patrimonial, aadiendo al efecto inicial el de preservar los derechos de
los acreedores hereditarios y legatarios. Y de este modo, el beneficio impone tambin que los
acreedores personales del heredero deban ceder, con relacin a los bienes de la sucesin, frente
a los acreedores hereditarios y legatarios. Slo si queda un saldo de la herencia, luego de
satisfechas las deudas y cargas, podrn cobrar sus crditos.
2.- Separacin de patrimonios Art. 3373
El beneficio de inventario se traduce, como corolario obligado, en la separacin de los
patrimonios, quedando individualizados los acervos del causante y del heredero.
No se produce la extincin de los crditos o de las deudas que hubieran existido entre el
causante y el heredero. El heredero puede perseguir el cobro de sus crditos y conservar los
derechos reales, de la misma manera que la sucesin mantiene contra l todos los derechos
personales y reales.
Si el heredero beneficiario paga deudas de la sucesin, satisface obligaciones que no le

son propias y opera la subrogacin. Dispone el Art. 3374: El heredero es subrogado en los
derechos del acreedor o legatario a quien hubiese pagado con su propio dinero.
ADMINISTRACIN DE LOS BIENES POR EL HEREDERO BENEFICIARIO

Principios generales
La regla general sobre administracin ha sido establecida por el Art. 3451, donde dispone
que ninguno de los herederos tiene el poder de administrar los intereses de la sucesin y que la
decisin y los actos del mayor nmero no obligan a los otros coherederos que no han prestado su
consentimiento, quedando la resolucin sobre las diferencias a cargo del juez.
Con relacin a la herencia aceptada con beneficio de inventario, el Art. 3382 establece que
el heredero beneficiario debe administrar la sucesin y dar cuenta de su administracin a los
acreedores y legatarios.
Facultades del Administrador
El Art. 3383, le concede amplias atribuciones, las que son contempladas por una genrica
enumeracin que realiza el Art. 3388 al disponer que el heredero beneficiario tiene la libre
administracin de los bienes de la sucesin y puede emplear sus rentas y productos como lo crea
ms conveniente.
El heredero beneficiario administra con toda libertad, pero no arbitrariamente, puesto que
deber rendir cuentas y ser responsable de su culpa grave.
Facultades
a) Actos Conservatorios
Tiene la facultad, a la vez que est obligado a ello, de hacer en los bienes de la sucesin
todas las reparaciones urgentes o que sean necesarias para la conservacin de los objetos de la
herencia. (3383).
b) Actos de administracin
Sin necesidad de autorizacin judicial y en mrito a la amplitud de facultades conferidas
por el Art. 3388, puede realizar todos los actos de administracin que requiera el patrimonio
sucesorio.
c) Interposicin de acciones y contestacin de demandas.
El heredero beneficiario debe intentar y seguir todas las acciones de la sucesin. El
mismo Art. 3383 agrega que debe contestar todas las demandas que se formen contra ella. De
esta forma, constituye al heredero en representante de la masa.
d) Cobro de crditos y pago de deudas.
Tiene el derecho a recibir todas las sumas que se deban a la sucesin y puede pagar las
deudas y cargas que sean legtimas.
e) Enajenacin de bienes muebles
Con relacin a los bienes muebles se distinguen dos categoras, variando las facultades
segn se trate de una u otra:
1. la constituyen los bienes muebles que no pueden conservarse y los que el difunto tena
para vender, es decir la mercadera perecedera, aquellos efectos cuya conservacin se haga
dispendiosa, la produccin de un establecimiento, etc. Tales clases de muebles pueden ser
enajenados libremente por el heredero en ejercicio de la administracin normal.
2. Est constituida por los restantes bienes muebles, para cuya disposicin es menester la
previa licencia judicial (Art. 3393).
f) Enajenacin de bienes inmuebles
La regulacin aparece dada en funcin de dos perodos: el anterior al inventario y
pronunciamiento, que rige el Art. 3369 y el posterior a stos normado por el Art. 3393.
1. Durante el transcurso del primer perodo cuya duracin puede extenderse
considerablemente, la venta est sometida a lo establecido por el Art. 3369: Durante los plazos
para hacer el inventario y deliberar, el heredero no puede vender ni los bienes, ni los muebles sin
autorizacin del juez, a no ser que l y la mayor parte de los legatarios acordasen otra cosa.
2. Los requisitos impuestos para el heredero en el segundo perodo son dos: autorizacin
judicial y remate pblico. El segundo expresamente est requerido por la parte final del Art. 3393,
donde dice que la venta de los inmuebles slo podr verificarse en remate pblico.
g) Constitucin de derechos reales
El Art. 3390 exige autorizacin judicial para la constitucin de hipotecas u otros derechos
reales sobre los bienes de la sucesin. Deben entenderse incluidos, adems de los derechos
reales de garanta, todos los que importan una desmembracin del dominio, extendindose, por
tanto, la prohibicin a la constitucin de un usufructo o de una servidumbre.
h) Aceptacin de herencias
El Art. 3389, no puede aceptar una herencia, deferida al autor de la sucesin, sin licencia
del juez, y si el juez la diese, deber hacerla con beneficio de inventario.
PAGO DE DEUDAS Y LEGADOS
La forma en que ha sido legislado el pago de los acreedores presenta dificultades. El Art.
3396: si hubiere acreedores privilegiados o hipotecarios, el precio de venta de los inmuebles ser
distribuido segn el orden de los privilegios o hipotecas establecidos en este Cdigo.
En el supuesto de que se tratara de acreedores quirografarios, sus crditos debern ser
satisfechos a medida que se presenten, excepto que existiere oposicin, tal como lo dispone el
Art. 3398.
El sistema se traduce en que si se produce la presentacin conjunto de los acreedores, el
heredero est obligado a pagar primero a los privilegiados o hipotecarios segn el orden de sus
privilegios y distribuir el saldo entre los quirografarios proporcionalmente. De no presentarse
simultneamente, los acreedores sern satisfechos a media que se presenten, sean sus crditos
privilegiados o comunes, lo cual podra perjudicar a acreedores o legatarios remisos, por la
actividad de los ms diligentes.
El pago a los acreedores o legatarios deber hacerse a medida que stos se presenten
salvo que hubiere acreedores oponentes (3398). La oposicin se traducir en que el heredero no
podr dejar de tener en cuenta la existencia del crdito y deber efectivizarlo segn su naturaleza,
ya sea sta privilegiada o quirografaria.
La oposicin tiene alcances exclusivamente individuales y redunda en beneficio de quien la
formula. As lo establece el Art. 3399
PAGO DE LOS GASTOS DE ADMINISTRACIN Y LIQUIDACIN
Si bien se ubica al heredero en cuanto al cobro de sus crditos en el rango que le
corresponde y como cualquier acreedor, ciertos gastos reconocen un orden de prioridad. De este
modo, el Art. 3386, establece: los gastos a que d lugar el inventario, la administracin de los
bienes hereditarios, o la seguridad de ellos, ordenados por el juez a la rendicin de cuentas por
parte del heredero, son a cargo de la herencia, y si el heredero los hubiese pagado con su dinero,
ser reembolsado con privilegio sobre todos los bienes de la sucesin.
Responsabilidad
Si bien el heredero beneficiario es exclusivamente el representante de los intereses de la
sucesin (art. 3383) y tiene la libre administracin de los bienes de ella (art 3388), su gestin est
sujeta al control de herederos y legatarios.
"Una de las manifestaciones ms importantes de este control es el derecho que tienen
aquellos a oponerse al pago de crditos y deferir ese pago a la resolucin del juez (art. 3397).
Pero, adems, ese control se ejerce permanentemente, an respecto de los actos de pura
administracin por los cuales, el heredero beneficiario es responsable en forma personal en caso
de ser perjudicial a los intereses de los acreedores y legatarios (art. 3384)".7
La responsabilidad en que pudiera incurrir el heredero por sus faltas en la administracin,
es ajena a la limitacin que establece el beneficio de inventario. Por tanto, ella incidir sobre el
patrimonio propio de aqul, sin lmite alguno.
Por tal razn, el art. 3385 autoriza a los acreedores y legatarios a exigir al heredero fianza
por el importe de los perjuicios que su administracin les cause.
RENDICIN DE CUENTAS
La parte final del Art. 3382 impone al heredero beneficiario la obligacin de rendir cuentas
de su administracin a acreedores y legatarios.
Las cuentas deben presentar un captulo de ingresos y otro de egresos.
ABANDONO
En materia de herencias aceptadas beneficiariamente se presenta un supuesto ms del
abandono, institucin permitida por el ordenamiento jurdico en determinadas circunstancias.
7
Zannoni, Eduardo A.: Ob. cit. pg. 193.

Como en todos ellos, l se traduce en un desapoderamiento de los bienes, sin que esto implique
la prdida del dominio.
El abandono en materia sucesoria, importa un traspaso de la administracin y liquidacin a
los acreedores y legatarios, sin que ello implique prdida del beneficio ni la renuncia de la
herencia. Art. 3379.
El abandono de que se trata no es otra cosa que una cesin de bienes que no quita ni la
calidad de heredero ni la propiedad de los bienes y que slo tiene el efecto de dar la posesin de
ellos a los acreedores, a fin de que estos acuerden los medios de administrarlos y de obtener su
pago, devolvindole lo que sobrase. Resulta claro pues que lo nico que se cede es la liquidacin
y administracin. Tan solo entrega los bienes para que sean administrados por los acreedores y
legatarios, y por ello queda liberado de toda responsabilidad por las irregularidades que puedan
estos cometer.
Efectos del abandono
Tiene como consecuencia inmediata y obligada el pasaje de la administracin y liquidacin
de los bienes a los acreedores y legatarios. Sus facultades, entonces, se reducen a fiscalizar la
gestin de sus sustitutos y a solicitar las medidas de seguridad que pudieran corresponder.
Cuando la administracin ha pasado a poder de los acreedores o legatarios, las mismas
reglas que regulaban las facultades del heredero son las que determinan la gestin de aqullos.
(Art. 3380).
FIN DEL BENEFICIO DE INVENTARIO

Causas
La ley ha establecido dos causas de cesacin del beneficiario del inventario: 1) la
posibilidad de la renuncia del interesado y 2) la aplicacin de la responsabilidad ultra vires por va
de sancin, cuando el heredero realice actos prohibidos o fraudulentos. En ambos casos, el efecto
que ello produce es que el heredero asume responsabilidad ultra vires hereditatis y queda
emplazado, a partir de ese momento, como aceptante puro y simple.
Renuncia
El beneficio de inventario constituye una ventaja otorgada al heredero y resulta natural que
ste pueda renunciarla (Art. 3404).
Fin del beneficio por va de sancin
La cesacin del beneficio impuesta por va de sancin, puede darse en dos supuestos:
1. Art. 3405: Cesa el beneficio por la ocultacin que hiciere el heredero de algunos valores de la
sucesin y por la omisin fraudulenta en el inventario de algunas cosas de la herencia.
2. Art. 3363, La realizacin de actos prohibidos en este Cdigo al heredero beneficiario importar
la prdida del beneficio.
Efectos de la cesacin del beneficio

Producida la cesacin del beneficio, ya sea por va de sancin o por renuncia, el heredero
queda en la condicin de aceptante puro y simple desde la apertura de la sucesin.
De manera tal, que el heredero es responsable ultra vires con carcter retroactivo al
momento del deceso. Cesa la separacin y ambos patrimonios se confunden, de modo que los
crditos y las deudas que pudieran existir entre causante y heredero se extinguen por confusin.
7.6. RENUNCIA A LA HERENCIA

La renuncia es la contrafigura de la aceptacin de la herencia. Por ella, el interesado,
mediante la manifestacin de su voluntad, hace abandono de los derechos y se excluye de las
obligaciones insitas a la calidad hereditaria.
Oportunidad para renunciar
Art. 3313: Aceptamos all como interpretacin vlida la que considera que por el transcurso
de veinte aos el sucesible, provenga su llamado de la ley o de fuente testamentaria, deber ser
considerado heredero si otro no ha aceptado la herencia y renunciante si otro heredero la hubiera
aceptado.
Importa advertir, ahora, algunas circunstancias que completan la enunciacin formulada.
1.- Tanto el derecho de aceptar la herencia como de repudiarla, slo existen vlidamente desde
que se ha producido la apertura de la sucesin (3311 y 3312)
2.- Es preciso que el llamado a la herencia conozca su llamamiento. Y este llamamiento no
solamente ser realizado por la ley, como con notoria propiedad pareciera desprenderse de la
lectura del Art. 3315, sino tambin el hecho por la voluntad del causante.
3.- Es preciso que el llamado a la herencia no haya realizado ningn acto que importe la
aceptacin pura y simple.
Transmisibilidad del derecho de renunciar
El Art. 3419: El heredero que sobrevive un solo instante al difunto trasmite la herencia a
sus propios herederos, que gozan como l de la facultad de aceptarla o renunciarla. Por su parte
el Art. 3316 dispone que toda persona que goza el derecho de aceptar o repudiar la herencia,
trasmita a sus sucesores el derecho de opcin que le corresponda.
Caracteres de la renuncia
1. Es unilateral: la simple manifestacin del interesado, realizada en la forma que la ley exige, es
suficiente.
2. Es lisa, llana e indivisible: la renuncia no puede hacerse a trmino o bajo condicin, ni solo por
una parte de la herencia (art. 3317).
3. Expresa y formal: requiriendo una manifestacin categrica de voluntad, porque contraria el

llamamiento diferido por la ley o por voluntad del causante, por lo tanto no es posible presumir
la intencin de renunciar.
Ahora bien, no obstante ello, debemos tener presente, que el nico supuesto de renuncia
tacita, como ya lo sealamos, tiene lugar cuando el llamado a suceder guarda silencio sin
expedirse sobre la herencia durante veinte anos y hay otros coherederos que la han aceptado.
4.
Retroactiva: ya que la renuncia tiene efectos retroactivos al momento de la apertura de la

muerte del autor de la sucesin. Se juzga al renunciante como no habiendo sido nunca
heredero y la sucesin se defiere como si el renunciante no hubiese existido (art. 3353).
5. En principio es irrevocable -Art. 3347, 1era. Parte- esta afirmacin es atenuada por otras
normas del Cdigo. As el Art. Siguiente, posibilita al renunciante (en determinadas
circunstancias) a retirar su manifestacin y el Art. 3351 autoriza a los acreedores a solicitar la
revocacin de la renuncia hecha en su perjuicio.
La renuncia y sus formas

El art. 3345 reza: La renuncia de una herencia no se presume. Para que sea eficaz
respecto a los acreedores y legatarios, debe ser expresa y hecha en escritura pblica en el
domicilio del renunciante o del difunto, cuando la renuncia importa mil pesos.
Coincidentemente, el art. 1184 inc. 6 dispone: Deben ser hechos en escritura pblica ()
la repudiacin o renuncia de derechos hereditarios.
Efectos de la renuncia
a) La sucesin se deferir como si el renunciante no hubiese nunca existido (art. 3353).
b) Desaparece para el renunciante la obligacin de colacionar, pues este es un deber impuesto a
los herederos y el que repudia ha dejado de serlo (art. 3355).
Esto no significa que no pueda violarse la legtima, en razn de la donacin hecha a un heredero
renunciante, porque los otros coherederos tendrn, en ese caso, la accin de reduccin para
atacar esta donacin en la medida que supere la porcin disponible. Por supuesto que lo antes
dicho opera cuando el heredero renunciante no tenga descendientes con derecho de
representacin.
c) No se opera la compensacin de los crditos y deudas que existieran entre el renunciante y la
sucesin.
d) Ninguna responsabilidad puede adjudicrsele respecto de las deudas de la sucesin, puesto
que por nada debe responder.
e) El hecho de la renuncia no impide que los sucesores del repudiante ejerzan el derecho de
representacin (art. 3554 y 3564). En este supuesto los hijos y descendientes del renunciante
pueden representarlo ocupando su lugar en la sucesin, y aqullos debern colacionar el valor de
las donaciones que su ascendiente renunciante, hubiese recibido del difunto.
Retractacin de la renuncia
La irrevocabilidad de la renuncia tiene un carcter relativo, afirmando que la categrica
afirmacin del Art. 3347, se encuentra atenuada por otras normas del Cdigo Civil. La renuncia
puede ser retractada mientras la herencia no haya sido aceptada por los otros coherederos o por
los llamados a la sucesin (art. 3348 y 3806 en caso de legatario).
Nulidad de la renuncia
Segn el 3350, el renunciante est autorizado a demandar en el trmino de cinco aos la
anulacin de su renuncia en los casos siguientes:
1. Cuando ella ha sido hecha sin las formalidades prescriptas para suplir la incapacidad del
renunciante a cuyo nombre ha tenido lugar.
2. Cuando ha sido efecto de dolo o violencia ejercida sobre el renunciante.
3. Cuando por error, la renuncia se ha hecho de otra herencia que aquella a la cual el heredero
entenda renunciar.
4. Cuando no se ha cumplido la forma exigida.
5. Cuando la renuncia ha sido parcial o se ha sometido a condicin o trmino (3317).
6. Cuando se hubiera repudiado una herencia no abierta (3311 y 3312).
Efectos
El heredero debe ser considerado como si nunca hubiese sido desapoderado de sus
derechos y no teniendo, por tanto, obligacin de respetar los actos que indebidamente hubiesen
realizado los que ocuparon su lugar.
Revocacin de la renuncia
Art. 3351: Las condiciones de procedencia de la accin son:
a) Que el crdito invocado por los acreedores sea de fecha anterior a la renuncia.
b) Que el heredero renunciante se halle en estado de insolvencia.
El ejercicio de la accin, es decir, los legitimarios activamente para perseguir la revocacin
de la renuncia son los acreedores del renunciante.
Efectos de la revocacin Art. 3352
Los acreedores que sustituyen al renunciante no adquieren la calidad de heredero, porque
ella es esencialmente personal, obteniendo tan solo las ventajas patrimoniales que resulten y
hasta la concurrencia de sus crditos, los que darn la medida de su inters legtimo. Es decir que
la revocacin permite a los acreedores personales del heredero renunciante cobrar su crdito con
bienes hereditarios y el resto de la porcin que le hubiere correspondido al renunciante acrece la
de los otros herederos.
Mdulo 4
Unidad 8
Lectura 8

8. POSESIN HEREDITARIA
Previamente a brindar un concepto de posesin hereditaria es necesario aclarar algunas
posibles confusiones que pueden surgir en razn de la denominacin utilizada.
La posesin hereditaria no guarda ninguna similitud con la posesin material de los bienes;
sta requiere para su configuracin la existencia de dos elementos: el corpus, es decir tener el
bien bajo su poder y el animus, esto es, la intencin de poseerlo como propio.
Ninguno de estos dos requisitos se requiere en la posesin hereditaria, ya que puede
ostentarse sta sin tener los bienes hereditarios y tambin puede gozarse sin siquiera saber que
la sucesin le ha sido deferida, es decir, sin que exista el animus.
As, la posesin hereditaria: es el acto de autoridad pblica en cuya virtud se reconoce el
traspaso mortis causa a favor de cierta y determinada persona de los bienes hereditarios, a quien
otorga por ste medio el ttulo correspondiente.
A travs de la posesin hereditaria se obtiene un reconocimiento pblico de la calidad de
heredero y por lo tanto, la institucin tiene un fin publicitario incuestionable.
En virtud de la aceptacin, el llamado adquiere la herencia. Esa adquisicin, lo sabemos,
es atribuida por la ley desde el momento mismo de la muerte del causante, sin solucin de
continuidad (art. 3344). Pero el problema que surge es si el que adquiere la herencia puede
ejercer desde ese mismo instante los derechos que la ley le atribuye, si pueden los terceros a su
vez, exigir el cumplimiento de las obligaciones que como heredero le corresponden, es decir:
basta la aceptacin de la herencia para que el heredero sea, ipso iure, considerado en el pleno
ejercicio de los derechos y responsable del cumplimiento de las obligaciones que la herencia
contiene?
Como vemos, la cuestin radica en determinar de qu modo y con qu recaudos el
heredero opone su carcter de tal.
Pues bien, en nuestro caso lo que el heredero adquiere es el todo o una parte alcuota de
una universalidad del patrimonio del causante. Sucede, pues, al de cuius y, para los terceros,
debe ser considerado en lo sucesivo, como titular de las relaciones jurdicas de que l era titular.
Requiere para ello de un ttulo o instrumento en el que conste que es heredero? En caso
afirmativo, quin otorga ese ttulo?
A estas preguntas se dan, fuera de todo marco legislativo, dos posibles respuestas:
a) Una posibilidad es que cuando la vocacin o llamamiento a la herencia es atribuida
directamente por la ley, en razn de un vnculo de parentesco con el causante (por ej. el caso
de los hijos), se considera que la prueba de ese vnculo (mediante el ttulo de estado
correspondiente) es suficiente para que el llamado sea considerado, sin otro trmite, heredero.
b) Otra posibilidad es que la ley exija al llamado el reconocimiento previo de su vocacin ante un
juez u oficial pblico competente para que stos declaren que el llamado es, efectivamente,
heredero. En este caso el juez o el oficial pblico competente examinarn el vnculo de
parentesco de quien se considera llamado a la herencia con el causante o, si se tratara de
instituidos en el testamento de ste, analizarn ese testamento, adems se cerciorarn,
mediante un adecuado sistema de publicidad, que no hay otros llamados preferentemente.

Finalmente declararn quines son los herederos, y slo a partir de ese momento, ellos
podrn ejercer como tales los derechos hereditarios.
Vlez Sarsfield en el Art. 3410 dispuso que ellos entran posesin de la herencia desde el
da de la muerte del autor de la sucesin, sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces e,
incluso, aunque ignorasen la apertura de la sucesin y su llamamiento. La ley 17.711 coloc al
cnyuge suprstite en igual situacin.
As, el Art. 3410 dispone: cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes,
descendientes y cnyuge el heredero entra en posesin de la herencia desde el da de la muerte
del causante, sin ninguna formalidad e intervencin de los jueces, aunque ignorase la apertura de
la sucesin y su llamamiento a la herencia
En cambio, los otros parientes llamados por la ley a la sucesin, no pueden tomar posesin
de la herencia, sin pedirla a los jueces y justificar su ttulo a la sucesin.
Cuando Vlez Sarsfield incorpor al cdigo la posesin hereditaria quiso, de esa forma,
establecer la publicidad de la transmisin y as el reconocimiento judicial cumplira con esos fines.
Nuestro cdigo establece dos

formas de adquirir la
Posesin hereditaria
1.- De pleno derecho 3410

2.- Conferida judicialmente 3412
(Suc. Testamentaria 3413)
1.- Posesin hereditaria de pleno derecho

La posesin hereditaria de pleno derecho se adquiere por el solo fallecimiento del causante
sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunque ignorasen la apertura de la
sucesin y su llamamiento a la herencia (art. 3410).
Por lo tanto, el solo hecho de ser uno de los llamados a suceder que se mencionan en esa
norma (descendiente, ascendiente o cnyuge), permite la adquisicin de la posesin hereditaria
desde el mismo da de la muerte del autor de la sucesin.
2.- Posesin hereditaria conferida judicialmente
El art. 342 establece: Los otros parientes llamados por la ley a la sucesin, no pueden
tomar la posesin de la herencia, sin pedirla a los jueces y justificar su ttulo a la sucesin.
En consecuencia, los colaterales hasta el cuarto grado, la nuera o yerno viudo (conf. Art.
45 de la Ley 26.618) sin hijos y el heredero testamentario son quienes deben, en la actualidad,
requerir el reconocimiento judicial de su calidad de heredero y adquirir con ello la posesin
hereditaria.
EFECTOS DE LA POSESIN HEREDITARIA (Arts. 3415 3417)

El principal efecto de la posesin hereditaria es permitir que la calidad de heredero sea
ostentada frente a terceros, tanto en forma activa, esto es, sin que los terceros puedan
desconocer o poner en duda ese carcter, cuanto en forma pasiva, es decir reclamando el
cumplimiento de las obligaciones propias de la situacin de heredero.
Establece el Art. 3417 el heredero que ha entrado en la posesin de le herencia o que ha
sido puesto en ella por juez competente, contina la persona del difunto, y es propietario, acreedor
o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos
derechos que no son transmisibles por sucesin. Los frutos y productos le corresponden. Se
transmiten tambin al heredero los derechos eventuales que puedan corresponder al difunto".
* La transferencia se opera por el solo hecho de la muerte, momento en el cual se produce
la mutacin del dominio y en que el heredero adquiere la titularidad de todos los derechos
sucesorios.
* Contina la persona del difunto y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el
difunto era propietario acreedor o deudor, con excepcin de lo que no es transmisible por herencia
(Art. 3417)
* Posee los frutos y productos de la herencia, los derechos eventuales del difunto.
* Posee no solo en la propiedad sino en la posesin con todas sus ventajas y vicios.
* Puede ejercer las acciones posesorias, an antes de haber tomado de hecho la posesin,
sin otras pruebas que las exigibles al difunto (Art. 3418).
O sea la sola muerte del causante produce ipso iure la continuacin de su persona por el
sucesor y no es necesaria la posesin de la herencia. Pero para ejercer las acciones de la
sucesin y continuar las que contra la sucesin se hagan debe entrar en posesin de la herencia
por juez competente.
De este modo, el art. 3414 establece: Mientras no este dada la posesin judicial de la
herencia, los herederos que deben pedirla, no pueden ejercer ninguna de las acciones que
dependen de la sucesin, ni demandar a los deudores, ni a los detentadores de los bienes
hereditarios. No pueden ser demandados por los acreedores hereditarios u otros interesados en la
sucesin. Es decir que mientras no se ha obtenido el ttulo o la investidura en la calidad de
heredero, sta pude ser desconocida por los terceros. De all, que no puedan demandar en
nombre de la sucesin, ni ser demandados como herederos hasta que no se haya determinado de
pleno derecho o judicialmente que tienen ese carcter.
DECLARATORIA DE HEREDEROS
La declaratoria de herederos es el pronunciamiento judicial mediante el cual se reconoce el
carcter de herederos legtimos. Como su nombre mismo lo sugiere se trata de una sentencia
declarativa, ya que tiene por objeto declarar la existencia de los presupuestos que son el
fundamento del derecho a heredar por parte de quienes se incluyen en ella, y en esa declaracin
agota su contenido.
Es decir la declaratoria de herederos importa la culminacin del control de legalidad y de

mrito que realiza el juez en el proceso sucesorio. ste, como vimos, tiene por fin fundamental
asegurar que la transmisin hereditaria se opera a la persona o personas cuya vocacin resulta de
la ley o del testamento vlido del causante. En este ltimo supuesto, el juez, al aprobar en cuanto
a sus formas el testamento otorga ttulo a los instituidos en l.
Los parientes del 3412 deben justificar sus ttulos a la sucesin, para obtener de los jueces
la posesin de la herencia. El reconocimiento de esa calidad se logra mediante el auto de
declaratoria de herederos (slo mencin secundaria en el Art. 3430, ya que el procedimiento de la
misma est regulado en el C. de Procedimientos Civil y Comercial de Crdoba, a partir del Art.
654.
La declaratoria permite adems a los terceros conocer no slo la calidad sino tambin la
cantidad de herederos que suceden al causante.
Caracteres y efectos de la declaratoria
La declaratoria es una sentencia (aunque pronunciada en un proceso voluntario) en la que
el juez, relacionando el hecho del fallecimiento del causante, el vnculo acreditado de quienes se
pretenden sucesores y las disposiciones legales que regulan la transmisin hereditaria, declara
herederos legtimos a los titulares del llamamiento que les defiere la herencia.
Es importante destacar que por su propio carcter la declaratoria no hace cosa juzgada, a
pesar de tratarse de una sentencia.
La declaratoria es una sentencia que declara herederos legtimos a los titulares del
llamamiento que les defiere la herencia. La declaratoria no hace cosa juzgada por cuanto es
dictada en un juicio no contencioso y por ende, no perjudica a terceros.
Es plenamente oponible a terceros en el sentido que constituye el ttulo que acredita la
adquisicin hereditaria y permitir esa adquisicin erga omnes.
Es importante destacar que por su propio carcter la declaratoria no hace cosa juzgada, a
pesar de tratarse de una sentencia.
Aprobacin del testamento
Cuando el proceso sucesorio ha sido abierto con base en el testamento, su aprobacin
cumple en nuestro derecho, la situalidad de conferir la posesin hereditaria a los herederos
instituidos, y el auto aprobatorio, confiere ttulo oponible a la adquisicin hereditaria.
El juez se limita a un examen superficial del instrumento y si prima facie no tiene ningn
defecto formal, lo aprueba.
8.2. PETICIN DE HERENCIA

Como en nuestro derecho son llamados a suceder por la ley diversos miembros de la
familia del causante, o bien por la voluntad de este expresada en su testamento, es posible la
existencia de conflictos sobre la determinacin del verdadero heredero de la persona fallecida.

Esta controversia se plantea en forma judicial, a travs de la accin de peticin de herencia.
La peticin de herencia, es la accin conferida a quien considerndose pretendiente del
acervo en calidad de sucesor universal, reclama de aquellos que han tomado posesin de los
bienes invocando esa misma calidad el reconocimiento de sus derechos y la entrega de todo lo
que forma parte de la sucesin.
El Art. 3423 alude a ella diciendo que: la accin de peticin de herencia se da contra un
pariente del grado ms remoto que ha entrado en posesin de ella por ausencia o inaccin de los
parientes ms prximos; o bien, contra un pariente del mismo grado, que rehsa reconocerle la
calidad de heredero o que pretende ser tambin llamado a la sucesin en concurrencia con l.
Es la accin que tiene un heredero para desplazar a otra persona que tambin dice revestir
la calidad de heredero, o para concurrir con ella en la sucesin del difunto y as obtener la entrega
de los bienes hereditarios.
La controversia se plantea, entonces, entre dos personas que invocan la calidad de
heredero del causante, lo que deber resolverse es quien ser el que tenga un mejor derecho que
el otro (denominado llamamiento preferente) o si tienen igual derecho por lo que tendrn que
compartir la condicin de heredero.
La accin de peticin de herencia slo se plantea cuando existe esa controversia y no es el
caso de si hubiera un heredero de grado ms prximo que busca la modificacin de la declaratoria
de herederos pues se han presentado otros de grado ms lejano, ya que en este caso no hay
conflicto sino que se debe dictar el auto ampliatorio de la declaratoria, que corrige el anterior
acogiendo el pedido del pariente ms prximo. Es decir, debe discutirse quin es el autntico
heredero del causante. Luego de que aqul sea determinado se proceder a la entrega de los
bienes hereditarios.
NATURALEZA JURDICA
a) Es una accin personal: porque lo que se pretende es demostrar quin es el verdadero
heredero del causante y luego de ello se procede a la entrega de los bienes hereditarios.
Respecto de esta postura existen crticas, pues del texto de los arts. 3421, 3422 y ss., surge que,
lo que se busca es la restitucin de los bienes hereditarios.
b) Es una accin real (postura mayoritaria) porque se parte de que la herencia es el conjunto de
bienes que se transmiten por causa de muerte. Adems, los arts. 3421 y 3422 expresan en forma
clara que lo que se pretende es la devolucin de todas las cosas que componen la herencia.
Crtica: se ha soslayado el primer requisito que se exige, el cual es la previa determinacin de la
calidad de heredero.
C) Es una accin mixta. Es personal: se pretende la declaracin de la calidad de heredero y es
real porque persigue la entrega de los bienes.
Critica: se la descarta por la nota al Art. 4023, donde Vlez Sarsfield explica que no se reconocen
en el Cdigo acciones mixtas, reales y personales.
La postura de Azpiri1 siguiendo a Lafaille, sostiene que es un conglomerado de acciones que

tramitan en un solo pleito donde, fundado en un ttulo, el actor reclama el reconocimiento de ste,
a la vez que procura un beneficio econmico dentro del acervo sucesorio dejado por el difunto.
Zannoni2 al respecto, sostiene que es una accin tpica del derecho de sucesiones, que tiene
como objeto la herencia como unidad patrimonial de carcter universal.
SUJETOS ACTIVOS DE LA ACCIN

Los sujetos a quienes se otorga el ejercicio de la accin de peticin de herencia son:
a) El titular de una vocacin legtima actual contra quien le niega llamamiento preferente y ha
obtenido posesin de la herencia. Por ej. el hijo extramatrimonial no reconocido que pretende
excluir a los parientes colaterales del causante., quienes, a su vez le niegan el carcter de hijo
del causante. En este caso deber obviamente acumular a la accin de peticin de herencia la
de reclamacin de la filiacin extramatrimonial (Art. 254).
b) El titular de una vocacin legtima actual contra quien le niega llamamiento concurrente. En el
caso anterior se dara este supuesto si por ej. la vocacin del hijo extramatrimonial fuere
controvertida por los hijos matrimoniales del causante con quienes aqul concurre (art. 3565).
c) El titular de una vocacin testamentaria contra quien opone una vocacin legtima
insubsistente. Es el caso de los herederos instituidos en el testamento del causante que hacen
valer su llamamiento contra los parientes colaterales que no son herederos forzosos y que, por
lo tanto, son excluidos por aqullos.
EJERCICIO DE LA ACCIN POR EL TITULAR DE UNA VOCACIN EVENTUAL ANTE LA
INACCIN DEL LLAMADO PREFERENTEMENTE
Siempre respecto de los sujetos de la accin, el Art. 3424 plantea y resuelve la hiptesis en
que el titular de la vocacin actual no ejerciera la peticin de herencia contra quien ha obtenido
ttulo hereditario. Para tal situacin, dicho artculo prev: En caso de inaccin del heredero
legtimo o testamentario, la accin corresponde a los parientes que se encuentran en grado
sucesible, y el que la intente no puede ser repulsado por el tenedor de la herencia, porque existan
otros parientes ms prximos.
La interpretacin literal de la norma, lleva a concluir que el demandado por peticin de
herencia no puede alegar que el actor ostenta una mera vocacin eventual. Claro que con una
alegacin de esa naturaleza, corresponder citar a quienes gozan de llamamiento actual pese a
su inaccin, a los efectos de hacerles conocer la existencia del pleito. Si a pesar de ello,
mantienen su inaccin, la accin de peticin de herencia proseguir y el juez har lugar a ella, en
su caso, a favor de los titulares de un llamamiento eventual. Lo cual no impedir que, en lo
AZPIRI, Jorge O.: Manual de Derecho Sucesorio. 3 edicin ampliada. Ed. Hammurabi. Bs. As. 1998, pg.
172.
2
AZPIRI, Jorge O. Ob.cit. pg. 173: sostiene: para Zannoni la peticin de herencia es una accin tpica
del derecho de sucesiones que mal puede pretender encuadrar en el catlogo de las acciones que tutelan el
ejercicio de derechos personales o reales a ttulo singular cuando la relacin que las presume -la relacin
jurdica sucesoria- tiene por objeto la herencia como unidad patrimonial de carcter universal.
sucesivo, stos no deban restituir los bienes a los titulares del llamamiento actual siempre que no
los hubieren adquirido por prescripcin.
OTROS TITULARES DE LA ACCIN
Tambin gozan de la accin de peticin de herencia.
a) Los cesionarios de quienes tienen vocacin excluyente o concurrente contra quienes han
obtenido posesin de la herencia. La cesin de los derechos hereditarios importa aceptacin de la
herencia (art. 3322) y coloca al o a los cesionarios en la misma situacin jurdica que los
herederos cedentes en lo atinente a los derechos patrimoniales comprendidos en la cesin.
b) Los acreedores del titular de una vocacin preferente o concurrente que no acciona, en este
caso por ejercicio de la accin subrogatoria que les otorga el Art. 1196.
c) Los legatarios de cuota, respecto de su llamamiento a una parte alcuota de la universalidad, si
ste fuera controvertido por los herederos o por el albacea.
CONTRA QUINES SE OTORGA LA ACCIN. (SUJETOS PASIVOS)
La accin de peticin de herencia es conferida contra quien posee los bienes de la
herencia a ttulo de sucesor universal del causante (art. 3422, 1era parte - art. 3423)
La peticin de herencia, se da contra un pariente:
- ms remoto en posesin de la herencia por ausencia e inaccin de los ms prximos.
- del mismo grado que rehsa reconocer al solicitante la calidad de heredero o que
pretende ser llamado a la sucesin en concurrencia con l (art. 3423).
EFECTOS
- El efecto inicial de la accin de peticin de herencia es la determinacin de la persona que tiene
el carcter de heredero del causante.
- Si quien ejerce la peticin de herencia triunfa en su pretensin obtendr la restitucin de todo lo
que compone el acervo hereditario (art. 3425), ya que el heredero puede: reclamar la herencia al
tenedor de ella con todo lo que se encuentra en su poder, accesorios y mejoras, an causadas por
el hecho del poseedor.
El tenedor de la herencia:
- de buena fe: no debe ninguna indemnizacin de prdida o deterioro, sino le aprovecho, y

si es as, hasta la concurrencia del provecho.
- de mala fe est obligado = a reparar todo dao de su hecho, a responder de la prdida o
deterioro, excepto si el deterioro hubiese tambin llegado en poder del heredero (3426).
- ser considerado = como poseedor de buena fe, en cuanto a los frutos y a las mejores
(art. 3427).
- es de buena fe = cuando por error de hecho o de derecho se crea legtimo propietario de

la sucesin que posee.
- no es de mala fe: si es pariente ms lejano que tena la posesin de la herencia por
inaccin de los parientes ms prximos an conociendo sus derechos.
- es de mala fe = si conociendo la existencia del pariente ms prximo, sabe que no se ha
presentado por ignorar que la herencia le fue deferida (art. 3428).
PRESCRIPCIN DE LA ACCIN DE PETICIN

Se debe determinar, si la accin prescribe o es imprescriptible.
a) La accin prescribe a los veinte aos de haber estado en condicin de reclamar (art. 3313),
pues pasado ese lapso no se puede optar entre la aceptacin y la renuncia. Ello, pues como se
explica en su nota, si han transcurrido los veinte aos sin que se hubiera expedido, habiendo
otros herederos aceptado la herencia, se lo tiene por renunciante.
En realidad en ese supuesto lo que sucede es que el sucesible no podr ya aceptar la
herencia habiendo caducado su derecho, pero no slo por el transcurso del tiempo sino
fundamentalmente porque hay otro heredero que ha aceptado la herencia.
b) La accin es imprescriptible pero puede caducar cuando ante la demanda de peticin de
herencia:
b.a) se le opone la prescripcin adquisitiva de los bienes por parte del que comenz
poseyendo como heredero pero que en algn momento revirti su ttulo y posey como mero
poseedor durante veinte aos. En este caso podr lograrse la declaracin de heredero a favor del
accionante pero no se obtendr la entrega de los bienes, porque se le opone un nuevo derecho
del que ha usucapido.
b.b) Cuando la accin de peticin se fundamenta en la indignidad del heredero de grado
ms prximo, la indignidad no puede ser declarada si ha sido purgada por la posesin hereditaria
durante tres aos; luego de ese lapso, habr caducado la posibilidad de intentar la accin de
peticin de herencia por ese motivo.
b.c) Tambin es posible oponer el reconocimiento expreso o tcito hecho por el accionante
de la calidad de heredero del demandado, aplicndose en este supuesto la doctrina de la
responsabilidad por los actos propios (arts. 3313, 3360, 4020, 3298).
La accin de peticin de herencia es imprescriptible, pues tiende el reconocimiento de la
calidad de heredero, es decir, de un ttulo el cual no puede perderse por el transcurso del tiempo.
"La tesis de la imprescriptibilidad es sostenida por la mayora de la doctrina. Fue planteada
inicialmente, considerando que la peticin de herencia es la reivindicacin de un patrimonio, y que
no est sujeta a extinguirse por el mero transcurso del tiempo, aunque pudiera operarse la
prescripcin adquisitiva con respecto a cada uno de los bienes particulares. Es decir que el
poseedor no podra oponer al actor la prescripcin de la accin de peticin de herencia, como tal,
pero s podra oponer, en su caso, la prescripcin adquisitiva de los bienes singularmente
posedos".3
Zannoni, Eduardo A.: Manual de Derecho de las Sucesiones, 4 edicin actualizada y ampliada, Ed.
Astrea, Bs. As. 2000 pg. 252 - Azpiri, Jorge O.: Ob. cit. pg. 178.
8.3. ACCIN POSESORIA HEREDITARIA

El Art. 3421, despus de otorgar al heredero la accin de peticin de herencia para que se
le entreguen todos los objetos que la componen, alude a una accin posesoria para ser
mantenido o reintegrado en la posesin de la herencia. La disposicin a primera vista resulta
inexplicable. El codificador cre al lado de la accin petitoria (equivalente a la reivindicatoria) una
accin posesoria (equivalentes a las posesorias comunes), entendiendo que en la primera slo se
encuentra en juego el ttulo a la herencia y en la segunda la posesin de ella. Pero olvida que la
posesin hereditaria es precisamente el ttulo, la investidura.
En virtud de la posesin de la herencia, el heredero es propietario, acreedor o deudor de
todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que
no son transmisibles por sucesin (art. 3417).
El heredero adems, no sucede slo en la propiedad sino tambin en la posesin del
difunto. La posesin que ste tena (art. 3418) se le transfiere con todas sus ventajas y sus vicios.
El heredero puede ejercer las acciones posesorias del difunto, an antes de haber tomado de
hecho la posesin de los objetos hereditarios, sin estar obligado a dar otras pruebas que las que
se podran exigir al difunto."
En consecuencia el heredero puede hacer valer los derechos que le competen por medio
de las acciones posesorias o petitorias que correspondan al causante si estuviese vivo (art.
3421).
8.4. HEREDERO APARENTE

Nuestro cdigo no define, estrictamente al heredero aparente. Pero es posible proponer
una definicin que surge del Art. 3423 al mencionar al sujeto pasivo de la accin de peticin.
Segn este artculo, asume el carcter de heredero aparente el pariente de grado ms remoto que
ha entrado en posesin de la herencia por ausencia o inaccin de los parientes ms prximos, o
un pariente del mismo grado que rehsa reconocerle la calidad de heredero pretendiendo ser
tambin llamado a la sucesin en concurrencia con l.
Se llama heredero aparente a quien se encuentra en posesin de la herencia y, por haber
obtenido declaratoria de herederos a su favor o la aprobacin de un testamento, acta como
heredero real. Luego los hechos demostrarn que no lo es, que no tena ttulo para suceder al
causante: ser vencido en la accin de peticin de herencia o quiz, sin necesidad de pleito, har
entrega de los bienes cuando otra persona le demuestre su mejor derecho a la sucesin. El
desplazado debe devolver los bienes, y se tendr en cuenta su buena o mala fe en lo que atae a
su responsabilidad, restitucin de los frutos, etc.
"Como la peticin de herencia controvierte el ttulo de heredero, tiende a lograr el
reconocimiento de la vocacin preferente o concurrente respecto de quien obtuvo una investidura
oponible a la adquisicin hereditaria. Desplazado de la posesin, o debiendo compartir su
llamamiento, el vencido en la peticin de herencia est obligado, siguiendo la letra del art. 3425, a
entregar todos los objetos hereditarios que estn en su poder, con las accesiones y mejoras que
ellos hubiesen recibido, aunque sean por su propio hecho. Quedan comprendidas, asimismo, las
cosas, de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, etc. y que no hubiese
devuelto a sus dueos (art. 3422 in fine)".4
Durante el tiempo que el heredero aparente se encontraba en posesin de la herencia, ha
podido contratar con terceros, quiz haya enajenado bienes. Son nulos dichos actos? Una
aplicacin estricta de la regla nemo plus juris (nadie puede transmitir un derecho mejor ni ms
extenso del que posee, Art. 3270) obligara a contestar afirmativamente esta pregunta. Pero esta
solucin, por dems simplista, no es prcticamente admisible. Una razn de seguridad en los
negocios, de estabilidad jurdica, de orden, obligara a convalidar tales actos (ms teniendo en
cuenta la buena fe del tercero). Los arts. 3429 y 3430 consagran esta solucin que significa una
importante excepcin a la regla nemo plus juris.
BUENA O MALA FE DEL HEREDERO APARENTE

En la regulacin de los efectos que, entre las partes, produce la peticin de herencia y
vinculada especficamente a la obligacin de restitucin, la buena o mala fe del poseedor de la
herencia desempea un papel importante.
Los arts. 3426 y 3427 distinguen el elemento intencional, con base en la norma general del
art. 3428: El poseedor de la herencia es de buena fe, cuando por error de hecho o de derecho se
cree legitimo propietario de la sucesin cuya posesin tiene. Los parientes ms lejanos que toman
posesin de la herencia por inaccin de un pariente ms prximo, no son de mala fe, por tener
conocimiento de que la sucesin est deferida a este ltimo. Pero son de mala fe, cuando
conociendo la existencia del pariente ms prximo, saben que no se ha presentado a recoger la
sucesin porque ignoraba que le fuese deferida.
La buena fe del poseedor de la herencia debe presumirse hasta que se pruebe lo contrario.
(art. 2362). La mala fe slo se juzga cuando los parientes con una vocacin eventual, o sea
llamados en segundo o ulterior grado saben que los de vocacin preferente o de grado ms
prximo, no se han presentado a ejercer sus derechos porque ignoraban que la sucesin se les
defera. El concepto de mala fe es fundamental para encuadrar el caso por cuanto si no se prueba
la mala fe, el poseedor quedar cubierto por la presuncin legal citada.
Delineada de esta manera la condicin de poseedor de buena o mala fe, debemos analizar
las consecuencias frente al heredero real.
RESPONSABILIDAD POR PRDIDA O DETERIORO DE BIENES HEREDITARIOS
El tenedor de buena fe de la herencia no debe ninguna indemnizacin por la prdida o

por el deterioro que hubiese causado a las cosas hereditarias, a menos que se hubiese
aprovechado del deterioro y en tal caso por solo el provecho que hubiese obtenido (art.
3426, 1ra. Parte).
El tenedor de mala fe est obligado a reparar todo dao que se hubiese causado por
su hecho. Tambin responde por la prdida o deterioro de los objetos hereditarios
ocurridos por caso fortuito, a menos que igualmente se hubiese sufrido el dao estando
los bienes en poder del heredero real (art. 3426).
Zannoni, Eduardo A.: Ob. cit. pg. 255.

Respecto de los frutos y mejoras

-
El poseedor de buena fe hace suyos los frutos percibidos que correspondiesen al

tiempo de su posesin (art. 2423).
El poseedor de mala fe est obligado a entregar o pagar los frutos de la cosa que
hubiese percibido y los que por su culpa hubiera dejado de percibir, sacando los gastos
de cultivo, cosecha o extraccin de los frutos (art. 2438). Se encuentra igualmente
obligado a indemnizar al propietario de los frutos civiles que habra podido producir una
cosa no fructfera, si el propietario hubiese podido sacar un beneficio de ella (art. 2439).
Con relacin a las mejoras:

-
El poseedor de buena fe tiene derecho a que le sean pagados los gastos necesarios o
tiles y puede retener la cosa hasta que los mismos sean satisfechos (arts. 2427 y
2428).
El poseedor de mala fe slo tiene esos derechos respecto de los gastos necesarios y
con relacin a las mejoras tiles slo puede repetir hasta el mayor valor que ha
adquirido la cosa con dicha mejora (arts. 2440 y 2441).
Actos de disposicin de bienes inmuebles

Segn el Art. 3430, los actos de disposicin de bienes inmuebles a ttulo oneroso
efectuados por el poseedor de la herencia, tengo o no buena fe, son igualmente vlidos respecto
al heredero, cuando el poseedor ha obtenido a su favor declaratoria de herederos o la aprobacin
judicial de un testamento y siempre que el tercero con quien hubiese contratado sea de buena fe,
debe slo restituir el precio percibido. Si fuese de mala fe, debe indemnizar a los herederos de
todo perjuicio que el acto haya causado. Ser considerado tercero de buena fe quien ignorase la
existencia de sucesores de mejor derecho o que los derechos del heredero aparente, estaban
judicialmente controvertidos.
Veamos cules son los requisitos que la ley exige al respecto:
a) El poseedor debe haber obtenido a su favor declaratoria de herederos o la aprobacin judicial
de un testamento.
Exige declaratoria de herederos: instrumento mediante el cual el juez afirma esa calidad,
una vez comprobado el mismo requisito, con la debida publicidad y contralor del Ministerio
Pblico. El mismo efecto surte la aprobacin judicial del testamento que luego puede ser revocado
o declarado nulo. Mientras ello no ocurra, el heredero instituido asume su papel con el auto
aprobatorio dictado asimismo con todas las garantas.
b) Buena fe del tercero adquirente. Se trata del elemento esencial para juzgar la validez o nulidad
del acto. En cambio la buena o mala fe del heredero aparente ninguna influencia tiene sobre la
suerte del acto, segn el Art. 3430.
c) Acto oneroso. Se ha juzgado que tratndose de enajenaciones a ttulo gratuito, no se justifica
mantener en pie el acto. En esa hiptesis el inters del heredero es ms respetable que el del
adquirente.
d) Enajenacin de cosas determinadas. No lo establece el cdigo, pero si se tratase de una cesin

o venta de derechos sucesorios, en otras palabras, si el adquirente no se defendiera ya contra la
accin de reivindicacin sino contra la de peticin de herencia no puede pretender conservar la
herencia, invocando su buena fe.
Actos de disposicin de bienes muebles
El Art. 3430 alude solamente a la enajenacin de inmuebles. La exclusin de los muebles
no significa que no sea vlida su enajenacin por el heredero aparente, sino que tales actos estn
protegidos por una disposicin ms amplia y de carcter ms general, con es la regla del Art.
2412, la posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de
tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no
hubiese sido robada o perdida.
Actos de Administracin
El Art. 3429 dice de modo muy general que el heredero est obligado a respetar los actos
de administracin que haya celebrado el poseedor de la herencia a favor de terceros, sea aqul
de buena o mala fe.
8.5. CESIN DE HERENCIA

Llmase cesin de herencia o cesin de derechos hereditarios, al contrato en virtud del
cual un heredero transfiere a un tercero todos los derechos y obligaciones patrimoniales (o una
parte alcuota de ellos) que le corresponden en una sucesin. Bien entendido que tal contrato no
importa la cesin al ttulo o condicin de heredero que por su naturaleza es intransferible, sino
solamente de los derechos patrimoniales (y las consiguientes obligaciones) derivadas de tal
carcter.
El contrato de cesin de derechos hereditarios es aquel por el cual el heredero, cedente,
transmite a un coheredero o a un tercero, cesionario, la universalidad jurdica -herencia- o una
cuota de ella, sin consideracin especial de los elementos singulares que la componen.
Caracteres
1. Aleatoria. Ya que no se transmiten bienes especficamente individualizados, sino el derecho
hereditario que puede variar en su extensin, es decir, su contenido es variable e incierto, en
concreto hasta el momento de la particin.
2. Consensual. Se perfecciona por el acuerdo de voluntades.
3. Formal 1184, inc. 6 requiere escritura pblica.
4. Gratuita u onerosa. Si la cesin se hace por un precio cierto en dinero se equipara a la
compraventa (1435) y si se hace a cambio de otra cesin o de una cosa se regir por las
normas de la permuta (1434) y si es a ttulo gratuito se le aplicarn las normas sobre
donaciones (1437).
Contenido
Comprende la universalidad de bienes que corresponden al cedente en su carcter de
heredero, (excluyendo aquellos objetos de valor afectivo como diplomas, condecoraciones del
difunto, entre otros) con prescindencia de esa calidad y el cesionario de esa forma adquiere la
totalidad o la parte alcuota del acervo hereditario.
Es evidente que el objeto de la cesin no son los bienes o derechos a ttulo singular
contenidos en la herencia cedida, sino el todo o una parte en su consideracin a ttulo universal.
La cesin slo puede hacerse, con estos caracteres, a partir de la apertura de la sucesin
y hasta la particin de los bienes que integran el caudal relicto. Antes de la apertura de la sucesin
rige la prohibicin de ceder derechos hereditarios futuros (art. 1449 Cd. Civ.), por lo cual de
hacrsela, sera nula y de nulidad absoluta (art. 1047 Cd. Civ.) por constituir un pacto sucesorio
prohibido por nuestro derecho positivo.
Si quien cede el todo o una parte alcuota es el heredero, la cesin comprende slo el
contenido patrimonial de la herencia, pero no la calidad de heredero del cedente. Por la
aceptacin de la herencia el titular de la vocacin consolid su llamamiento, que es irrevocable
(art. 3341). Lo nico que puede transmitir, ceder, es el contenido de su adquisicin, la cual est
sujeta al resultado de la particin, pero nunca su carcter de sucesor del causante.
EFECTOS
El cedente responde por la eviccin del derecho hereditario que cede excepto cuando a
este derecho lo transmite como litigioso o dudoso, pero si cuando lo transmiti ya sabia que el
derecho no le perteneca responde frente al cesionario devolviendo lo que recibi por lo cedido
ms indemnizacin.
- Entre partes: aniquila la confusin entre heredero y causante, y ste deber pagar al
cesionario lo que deba al difunto.
- Respecto de terceros: por efecto de la cesin, el cesionario ocupa el lugar del heredero y
en sus relaciones con los otros coherederos tendr los mimos derechos y obligaciones que tena
aqul.
Mdulo 4
Unidad 9
Lectura 9

9. MASA HEREDITARIA
9.1. MASA
La masa es el conjunto de bienes que se renen con un fin determinado. Ese conjunto
constituye un todo sometido a reglas propias y se forma con tales o cuales bienes, segn el
propsito que se tenga en vista. Por ello, en materia sucesoria podemos decir que, masa es el
conjunto de bienes y objetos materiales trasmitidos por el causante.
Se debe diferenciar la masa indivisa de la que se forma para determinar las porciones de
cada heredero.
En la masa indivisa son ajenos los crditos divisibles, los que se fraccionan ipso iure
desde la muerte del causante; el activo puede modificarse aumentando o disminuyendo en su
cuanta durante el tiempo que dure la indivisin; y as habr de incrementarse con los aumentos
experimentados por las cosas por accesin como tambin con los frutos que ellas produzcan, y
por los que pudiesen provenir de la accin de reduccin de una donacin inoficiosa del causante.
Tambin formarn parte de la masa los bienes que los herederos adquieran por compra
que hicieren con dinero de la sucesin (subrogacin real).
La masa hereditaria propiamente dicha: incluye los crditos divisibles y servir para
determinar en el acto de la particin, los valores o bienes adjudicables a cada heredero, segn las
normas de concurrencia (crditos a favor de la sucesin, contra extraos y contra los mismos
herederos).
Al hablar de masa distinguimos:
a) Masa hereditaria
- Conjunto de bienes que componen la herencia, todo cuanto el causante tena cuando muri y
que pasa a sus herederos.
- En ella entra toda la actividad patrimonial del difunto con excepcin de aquellos derechos que se
extinguen con su persona.
b) Masa indivisa
- Es la misma masa hereditaria excluidos los crditos divisibles.
- stos entran a formar parte del patrimonio particular de los herederos desde la muerte del
causante, porque se dividen de pleno derecho.
c) Masa partible
- Comprende la masa hereditaria, reuniendo las cosas existentes, los crditos, tanto de extraos
como de los mismos herederos, a favor de la sucesin, y
- Debe comprender no slo la masa hereditaria (detallada anteriormente) sino tambin los valores
a colacionar (art. 3469).
d) Masa a los efectos de determinar la legitima

- Tiene por finalidad saber si la legtima de los herederos forzosos ha sido lesionada por el difunto
con donaciones hechas en vida.
- El Art. 3602 determina cmo se forma esa masa, estableciendo: Para fijar la legtima se
atender al valor de los bienes quedados por muerte del testador. Al valor lquido de los bienes
hereditarios se agregar el que tenan las donaciones, aplicando las normas del Art. 3477. No se
llegar a las donaciones mientras pueda cubrirse la legtima reduciendo a prorrata o dejando sin
efecto, si fuere necesario, las disposiciones testamentarias.
9.2. INDIVISIN HEREDITARIA

El llamamiento de varias personas, sea por la ley o por testamento, a una herencia y la
aceptacin de stas convierte a los sujetos en coherederos. Es decir que queda instaurada entre
ellos una comunidad referida a los bienes de la herencia; la cual se constituye por el hecho de ser
varios los llamados a suceder.
De all que frente a la apertura de la sucesin, acaecen o pueden acaecer dos fenmenos:
uno de divisin y otro de aglutinacin.
- el primero tiene lugar respecto a los crditos y deudas divisibles
- el segundo sobre el resto de los bienes o derechos que integran el haber de la sucesin
La produccin de estos fenmenos depende de:
- que hayan quedado varios herederos, y
- que el patrimonio trasmitido est integrado por las dos clases de bienes antes mencionadas
Qu ocurre si qued un solo heredero

ste adquiere en forma simultnea su derecho a la herencia y la propiedad de los bienes que
componen el acervo.
Existencia de varios herederos
Normalmente produce los fenmenos nombrados.
Excepto que el ascendiente realice la particin entre sus descendientes y sta no es objetada
despus de la muerte del ascendiente.
Por qu se produce la indivisin o comunidad hereditaria
- La ley establece en la sucesin intestada dos criterios para la distribucin de los bienes; uno
referido a los rdenes hereditarios que deben concurrir a la sucesin, otro relacionado con la
participacin de cada uno de esos ordenes en la masa de bienes trasmitidos y en su distribucin
entre los integrantes de cada orden.
- En la sucesin testamentaria si se instituyen varios herederos, cada uno recibir lo que haya
dispuesto el testador. Si nada dijo la distribucin se har por partes iguales.
Ello pues, cuando los bienes dejados no se adjudican inmediatamente quedan stos en
una situacin de comunidad, de la que se sale con la particin.
El llamamiento de varias personas, por ley o testamento a una herencia, y la aceptacin de
estas, convierten a los sujetos en coherederos. Es decir, queda instaurada entre ellos una
comunidad referida a los bienes de la herencia, comunidad incidental puesto que no se constituye
por voluntad de sus integrantes sino por el hecho de ser varios a suceder.
La comunidad hereditaria implica como supuesto necesario, la aceptacin del llamamiento
por parte de dos o ms sucesores universales, esa universalidad es la neta diferencia con otras
comunidades.
Contenido
La comunidad hereditaria tiene por contenido los bienes y objetos materiales trasmitidos
por el causante, los cuales concentrados, han de constituir la masa sucesoria, en dicha masa son
ajenos los crditos divisibles, los que se fraccionan ipso iure desde la muerte del causante.
Su activo aumenta y disminuye en su cuanta durante el tiempo de la indivisin, y as se
incrementar por accesin de las cosas, por los frutos que produzcan, por los bienes comprados
con dinero de la sucesin y los que provengan de una accin de reduccin de una donacin
inoficiosa del causante.
Y debe distinguirse esta masa indivisa de la formada para determinar las porciones de
cada heredero, en la que a los bienes dejados por el causante habrn de agregarse los valores de
lo recibido por los herederos en vida de aqul (Art. 3469).
Duracin
La comunidad es una situacin accidental y pasajera que la ley en forma alguna fomenta y
los interesados en la particin podrn pedirla en todo tiempo, no obstante cualquier prohibicin del
testador o convenciones en contrario. Aunque una parte de los bienes hereditarios no pueda ser
objeto de divisin inmediata, se puede demandar la particin de aquellos que son actualmente
partibles.
Extincin
- Modo normal Particin
- Cuando desaparece la comunidad
1.-Porque no han quedado bienes.
2.-Por no haber quedado entre quienes repartir la herencia.
3.-Por constituir los herederos una Sociedad aportando sus partes alcuotas.
4.-Cuando se adjudican pro-indiviso los bienes hereditarios: condominio.
Del estado de indivisin

Si hay varios
herederos
la posesin de la herencia por uno aprovecha

a los otros (Art. 3449)
Cada heredero
Ningn Heredero
El Juez
indiviso puede reivindicar contra los terceros

detentadores de inmuebles de la herencia y
ejercer hasta la concurrencia de su parte, las
acciones que tiendan a conservar sus derechos,
bajo reserva del resultado de la particin (Art. 3450)
tiene derecho de administrar la sucesin y la

decisin del mayor nmero no obligan a los
que no han consentido.
resolver sobre la administracin (Art. 3451)
Casos de indivisin forzada temporaria

La ley 14394 establece cinco casos de indivisin forzada:
1. Indivisin hereditaria impuesta por el causante
Conforme el art. 51 de la ley 14.394, toda persona puede imponer a sus herederos, an
forzosos, la indivisin de los bienes hereditarios por un plazo no mayor de diez aos.
2. Indivisin hereditaria pactada por los herederos.
El art. 52 de la ley 14.394 posibilita que la indivisin sea pactada por los herederos,
estableciendo: Los herederos podrn convenir que la indivisin entre ellos perdure total o
parcialmente por un plazo que no exceda de diez aos, sin perjuicio de la particin temporaria del
uso y goce de los bienes entre los copartcipes.
Si hubiere herederos incapaces, el convenio concluido por sus representantes legales no
tendr efecto hasta la homologacin judicial.
En lo que respecta a la duracin, la norma permite dos posibilidades: 1) se autoriza la
renovacin de los convenios, a su vencimiento, por el mismo lapso, y 2) la parte final de la norma
dispone que cualquiera de los herederos podr pedir la divisin antes del vencimiento del plazo,
siempre que mediaren causas justificadas.
3. Indivisin de un bien determinado o de un establecimiento impuesto por el causante.
Cuando se tratase de un bien determinado o de un establecimiento comercial, industrial,
agrcola, ganadero, minero, o cualquier otro que constituya una unidad econmica, el lapso de la
indivisin impuesta por el causante podr extenderse hasta que todos los herederos alcancen la
mayora de edad, an cuando ese tiempo exceda los 10 aos. (art. 51 ley 14.394)
4. Indivisin de un establecimiento impuesta por el cnyuge suprstite.
Dispone el art. 53 de la ley 14.394 que cuando en el acervo hereditario existiere un
establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero o de otra ndole, tal que
constituya una unidad econmica, el cnyuge suprstite que lo hubiese adquirido o formado en
todo o en parte podr oponerse a la divisin del bien por un trmino mximo de diez aos.
El mismo artculo establece que, a instancia de cualquiera de los herederos, el juez podr
autorizar el cese de la indivisin antes del trmino fijado, sin concurriesen causas graves o de
manifiesta utilidad econmica que justificasen la decisin. Durante la indivisin, la administracin
del establecimiento competer al cnyuge sobreviviente.
5. Indivisin de la casa habitacin impuesta por el cnyuge suprstite.
La parte final del art. 53 de la ley 14.394 autoriza al cnyuge suprstite a pedir la indivisin,
tambin por el trmino de diez aos, de la casa habitacin construida o adquirida con fondos de la
sociedad conyugal formada con el causante, si fuera la residencia habitual de los esposos.
Relaciones que determina la comunidad hereditaria
a) Relaciones externas: las que frente a terceros, permiten a cada coheredero oponer la
cotitularidad sobre la comunidad hereditaria como objeto nico.
b) Relaciones internas: las que, entre coherederos, permiten a cada uno asumir frente a los
dems la cotitularidad sobre la cuota que le pertenece en la comunidad.
RELACIONES EXTERNAS: Regulacin Legal

El Art. 3449 establece que si hay varios herederos de una sucesin, la posesin de la herencia
por alguno de ellos, aprovecha a los otros. Cuando cualquiera de los herederos, a ttulo de tal,
posee un bien particular comprendido en la comunidad, no lo hace en concepto de dueo
exclusivo sino como miembro de la comunidad a la que corresponde el derecho sobre la cosa.
El Art. 3450 dispone que cada heredero, en el estado de indivisin, puede reivindicar contra
terceros detentadores los inmuebles de la herencia y ejercer hasta la concurrencia de su parte,
todas las acciones que tengan por fin conservar sus derechos en los bienes hereditarios, sujeto
todo al resultado de la particin.
DE PROTECCIN A LA INTEGRIDAD DE LA MASA TRASMISIBLE

Accin Reivindicatoria - Art. 3450 - Condicin en que acta el accionante:
Cuando un bien hereditario se encuentra en poder de un tercero, cualquiera de los
coherederos puede ejercer la accin reivindicatoria para procurar que dicho bien reingrese a la
comunidad hereditaria.
El art. 3450 concede este derecho: Cada heredero, en el estado de indivisin, puede
reivindicar contra terceros detentadores los inmuebles de la herencia, y ejercer hasta la
concurrencia de su parte, todas las acciones que tengan por fin conservar sus derechos en los
bienes hereditarios, sujeto todo al resultado de la particin.
La mentada accin reivindicatoria que tiene el coheredero contra terceros, como las
medidas conservatorias lo son slo en la medida de su internes, de su alcuota y no ms all.
"Algunos autores sostuvieron que la norma slo da derecho a reivindicar la parte del
heredero demandante pero, en la actualidad, la doctrina y la jurisprudencia se inclinan
decididamente por la admisin de la reivindicacin del inmueble en su totalidad".1
"Para llegar a esta conclusin se fundan en que el art. 3416 dispone que la propiedad y la
posesin son indivisibles y que la limitacin de la accin hasta la concurrencia de su parte debe
1
Azpiri, Jorge O.: Manual de derecho sucesorio, 3ra. Edicin ampliada, Ed. Hammurabi, Bs. As. 1998,
pg. 206.
ser entendida como que alude a que la accin no da derecho a considerarse propietario ya que la
parte proporcional del bien sino que su resultado se definir con la particin. La accin de
reivindicacin, no puede ejercerse en cuotas ideales sino sobre la totalidad de los bienes que se
encuentren en poder de terceros. El bien reivindicado se incorpora a la comunidad hereditaria y su
destino final se determinar con la particin".2
Alcances:
Durante el estado de indivisin, ninguno de los coherederos es cotitular en el dominio de
los bienes de la herencia, singularmente considerados, su sucesin tiene por objeto un todo ideal
sin consideracin a su contenido particular.
De acuerdo a dicho artculo, el coheredero reivindica para la comunidad y si dicha accin
progresa, el bien es reivindicado en su totalidad para la comunidad.
Pero si la demanda del coheredero es rechazada, la sentencia no hace cosa juzgada
contra los restantes coherederos que no fueron parte en el juicio, pues es evidente que la
sentencia desfavorable que se dictara en la reivindicacin, no podr ser opuesta a los que no
participaron en el juicio, precisamente porque el copropietario reivindicante acta en su propio
inters y no en representacin de los dems.
9.3. DIVISIN DE LOS CRDITOS Y DEUDAS DE LA SUCESIN

Es preciso distinguir entre Deuda y Cargas de la Sucesin:
Cuando se habla de Deudas se hace referencia a la obligacin que asumi el causante en
vida y que se trasmiten por causa de muerte. En cambio las Cargas de la Sucesin son
obligaciones que nacen una vez producido el fallecimiento y que son necesarias desde la apertura
de la sucesin.
Divisin de los crditos hereditarios (producida la apertura de la sucesin)
Como dijimos, producida la apertura de la sucesin y existiendo pluralidad de herederos se
opera una polarizacin entre los elementos que constituyen el acervo hereditario:
Las cosas corporales pasan a integrar el objeto de la indivisin mientras que los crditos
(con tal que sean divisibles) se dividen de pleno derecho entre los comuneros, desde el momento
mismo de la muerte del causante, tal como lo dispone el Art. 3485, en proporcin de la parte por la
cual uno de ellos es llamado a la herencia.
De all que las cosas queden transitoriamente indivisas, porque su divisibilidad debe
determinarse previamente y configurarse luego en el acto de la participacin, mientras que los
crditos divisibles se heredan ya divididos, dado que corresponden, a prestaciones que pueden
ser objeto de ejecucin parcial. Y decimos que los crditos se dividen de pleno derecho; porque
estn representados por una cantidad del signo monetario y por tanto no hay peligro de reparticin
desigual.
Consecuencias de la divisin de pleno derecho
1.-Desde la muerte del autor de la sucesin, cada heredero est autorizado para exigir hasta la
concurrencia de su parte hereditaria, el pago de los crditos a favor de la sucesin. (Art. 3486)
2.-El deudor de un crdito hereditario se libra en parte de su deuda personal, cuando paga a uno
de los herederos la parte que este tiene en ese crdito. (Art. 3488)
2
Azpiri, Jorge O.: Ob. cit. pg. 206.

3.-La deuda que uno de los herederos tiene a favor de la sucesin, lo mismo que los crditos que
tuviere contra ella, no se extinguen por confusin, sino hasta la concurrencia de su parte
hereditaria, excepto si hubiese aceptado la herencia bajo beneficio de inventario. (Art. 3494)
4.-Todo heredero puede ceder su parte en cada uno de los crditos de la herencia. (Art. 3487)
5.-Los acreedores personales de uno de los herederos pueden embargar su parte en cada uno de
los crditos hereditarios, y pedir que los deudores de esos crditos sean obligados a pagarlos
hasta la concurrencia de esa parte. (Art. 3489)
Insolvencia del deudor

En caso que despus del pago parcial hecho a uno de los coherederos, el deudor cayere
en la insolvencia, los que no cobraron debern soportar la insolvencia, pero esto no indica que el
importe percibido por el heredero que cobr sea descontado en su hijuela y que en la masa de
clculo particional se excluya debido a la insolvencia del deudor: el valor total del crdito.
Si con posterioridad a la particin, el crdito pudiera ser satisfecho en la parte no cobrada,
el valor aprovechara exclusivamente a los herederos que tuvieron que soportar la anterior
insolvencia del deudor.
Consecuencias de la divisin de las deudas

Las deudas se dividen de pleno derecho entre los herederos en proporcin a la parte por la
cual ha sido llamado a la herencia, desde el momento mismo del fallecimiento del causante.
Sus consecuencias son:
- Cada uno de los herederos puede librarse de su obligacin pagando su parte en la deuda. (Art.
3491)
- Si muchos sucesores universales son condenados conjuntamente en esta calidad, cada uno de
ellos ser solamente considerado como condenado en proporcin de su parte hereditaria. (Art.
3492)
- La interpelacin hecha por los acreedores de la sucesin a uno de los herederos de la deuda, no
interrumpe la prescripcin respecto de los otros. (Art. 3493)
- La insolvencia de uno o de muchos de los herederos no grava a los otros y los solventes no
pueden ser perseguidos por la insolvencia de sus coherederos. (Art. 3495)
- Si uno de los herederos muere, la porcin de la deuda que le era personal en la divisin de la
herencia se divide y se fracciona como todas las otras deudas personales entre sus herederos en
la porcin en que cada uno de ellos est llamado a la sucesin de este ltimo. (Art. 3496)
- Si uno de los herederos ha sido cargado con el deber de pagar la deuda por el ttulo constitutivo
de ella, o por un ttulo posterior, el acreedor autorizado a exigirle el pago conserva su accin
contra los otros herederos para ser pagado segn sus porciones hereditarias. (Art. 3497)
Conflicto con la obligacin de colacionar y con la particin

Aqu el interrogante que se plantea es el siguiente: Corresponde imputar la deuda en la
hijuela del deudor heredero compensando dicha deuda en la adjudicacin en favor de los dems
coherederos?
El asunto es importante cuando el heredero deudor es insolvente, porque:
a) De admitirse la colacin de la deuda en la liquidacin los coherederos no soportarn su
eventual insolvencia pues gozarn de un verdadero derecho de preferencia para satisfacer
el crdito que adquieren en su carcter de sucesores del causante acreedor, descontando
en la hijuela del deudor el importe de la deuda.
b) Si por el contrario, la colacin no fuere admitida a los coherederos en su calidad de
acreedores del heredero deudor, no les ser dado sino que concurrirn con los dems
acreedores personales de este a cobrar a prorrata, o a soportar su insolvencia.
Ahora bien, debemos tener presente, que dentro del mbito de las relaciones internas, la
colacin es perfectamente viable, pues por un acuerdo pueden resolverla imputando en el importe
del crdito que contra el causante tiene ya como recibido, en su hijuela; y si hubiere oposicin slo
del deudor, el juez podr aprobar la colacin en la medida que ella preserva la igualdad de todos
los herederos forzosos.
Pero si los acreedores personales del heredero insolvente que deber colacionar se
oponen porque de ese modo adjudicaran menor cantidad de bienes a ese heredero, los otros
herederos no podrn imponerla y debern concurrir con aquellos y soportar a prorrata la
insuficiencia de los bienes que se le adjudiquen al deudor, pues los acreedores son extraos a las
relaciones que crea la comunidad hereditaria.
En el acto de la particin puede adjudicarse la deuda hereditaria, por entero a uno de los
coherederos. El acreedor podr ejecutar a aquel que asume la responsabilidad, no obstante, la
adjudicacin no implica que los dems herederos queden exonerados de responsabilidad pues el
Art. 3497 dispone que el acreedor conserva su exigencia de pago contra los otros herederos
segn sus porciones hereditarias aunque en la particin hubiesen recibido una fraccin inferior a
esa parte, excepto sus derechos contra sus coherederos.
Los acreedores de la herencia, reconocidos como tales, pueden exigir que no se entreguen
a los herederos sus porciones hereditarias, ni a los legatarios sus legados, hasta no quedar
pagados de sus crditos (Art. 3475).
Situacin de los Legatarios

El Art. 3501 establece: Los legatarios de objetos particulares, o de sumas determinadas de
dinero, slo son responsables de las deudas de la herencia cuando los bienes de sta no
alcanzasen, y lo sern entonces por todo el valor que recibieren, contribuyendo entre ellos en
proporcin de cada legado.
Asegurando la contribucin de los legatarios y para evitar los posibles perjuicios que la
insolvencia de aqullos puede ocasionar al heredero, se establece en el art. 3500: Los herederos,
para sustraerse a las consecuencias de la insolvencia de los legatarios, pueden exigir de ellos el
pago inmediato de la parte con que deban contribuir a satisfacer las deudas de la sucesin.
En cuando a los legatarios de cuota estn obligados a responder por las deudas en
proporcin a su parte, y se confiere a los acreedores la opcin de dirigirse contra el legatario
reclamando la parte por la cual est obligado a ejecutar directamente a los herederos con
prescindencia de aqul, en cuyo caso stos podrn exigirle la parte correspondiente. (Art. 3499)
9.4. RELACIONES DE LOS COHEREDEROS ENTRE S

ADMINISTRACIN DE LA HERENCIA
El Art. 3451 dispone: Ninguno de los herederos tiene el poder de administrar los intereses
de la sucesin. La decisin y los actos del mayor nmero no obligan a los otros coherederos que
no han prestado su consentimiento. En tales casos el juez debe decidir las diferencias entre los
herederos sobre la administracin de la sucesin.
DESIGNACIN DE ADMINISTRADOR
Hay dos posibilidades:
1. Si an no se hubiera dictado la declaratoria de herederos, el juez podr designar en una
audiencia un administrador provisional, recayendo tal nombramiento sobre el cnyuge
suprstite o en el heredero que prima facie hubiere acreditado mayor aptitud para el
desempeo del cargo. Si no hubiere nadie en esas condiciones, el juez nombrar a un
abogado.
El administrador as nombrado o designado continuar hasta que se nombre uno definitivo
o los herederos resuelvan su cese.
2. Pero si la declaratoria hubiese sido dictada o se hubiese declarado vlido el testamento, el
juez convocara a audiencia para designar a un administrador definitivo, que podr ser el
cnyuge suprstite o el propuesto por la mayora.
FACULTADES DEL ADMINISTRADOR

El administrador de la sucesin slo podr realizar actos conservatorios de los bienes
hereditarios. Con respecto a la retencin o disposicin de fondos, podr hacerlo slo para pagar
gastos normales de administracin, y los gastos extraordinarios debern ser autorizados por el
juez. No podr arrendar inmuebles sin el consentimiento de todos los herederos.
Cuando no mediare acuerdo entre los herederos, el administrador podr ser autorizado por
el juez para promover, proseguir o contestar las demandas de la sucesin.
Si existieren razones de urgencia podr prescindir de dicha autorizacin, pero deber dar
cuenta al juzgado en forma inmediata.
Obligaciones del Administrador
Se le impone la rendicin de cuentas trimestralmente, excepto que la mayora de los
herederos hubiesen acordado fijar otro plazo. Al terminar sus funciones remitir una cuenta final.
Derechos del Administrador

No podr recibir honorarios hasta que la rendicin de cuentas fuese aprobada, pero s
sumas peridicas como adelantos, cuando la cuenta final excediera los seis meses.
Podr nombrar auxiliares para su gestin si cuenta con autorizacin judicial.
Fin de las funciones
Normalmente, habrn de concluir al poner fin a la comunidad hereditaria, pero podr ser
removido de oficio o a pedido de parte por el mal desempeo.
POSESIN
Segn el Art. 3449, si hay varios herederos de una sucesin, la posesin de la herencia
por alguno de ellos aprovecha a los otros.
9.5. LOS ACREEDORES DEL CAUSANTE FRENTE A LOS HEREDEROS

La separacin de patrimonios - Acreedores del Causante
Hemos estudiado que en virtud del principio de continuidad en la persona del causante por
el heredero y de la confusin de patrimonios, el heredero se transforma en acreedor o deudor
personal de todo lo que el difunto era acreedor o deudor (art. 3417).
En ese contexto, la legislacin ha implementado medios para evitar que los acreedores de
la sucesin (es decir del causante) concurran con los acreedores personales del heredero, viendo
as menguada la garanta patrimonial que, para aqullos, representaba el patrimonio del causante.
Esto se debe a que el patrimonio del causante es la garanta de sus acreedores, que han tenido
en vista, al concederle el crdito, su capacidad, su integridad, su prudencia en el manejo de los
negocios.
Surge de este modo la institucin de la llamada separacin de patrimonios, que podemos
conceptualizar diciendo que:
Es una institucin que permite a los acreedores del causante o acreedores de la sucesin,
oponer un derecho de preferencia a cobrar ellos antes que los acreedores del heredero con los
bienes que ste haya recibido de la herencia del causante.
Puede solicitarla todo acreedor de la sucesin o los legatarios (arts. 3433-3436) siendo el
nico requisito necesario, la presentacin de la documentacin donde consta el crdito.
Los acreedores
de la sucesin
pueden demandar
contra todo
acreedor
la separacin
del heredero por privilegiado que sea su crdito, la

formacin del inventario a su costa y la separacin
de los bienes de la herencia de los del heredero, a
fin de hacerse pagar sobre los bienes de la sucesin
con preferencia de aqul. (art. 3433)
de los patrimonios aunque sus crditos no sean exigibles,

sean eventuales o condicionales pero los acreedores
personales del heredero pueden ser pagados de la
sucesin, otorgando fianza de devolver lo recibido si la
condicin no se cumple a favor del acreedor de la
sucesin. (art. 3434)
del patrimonio del deudor, del patrimonio del fiador, si

el deudor ha heredado al fiador y recprocamente. (art.
3444)
Los Acreedores
de la Sucesin
no pueden demandar la separacin si han aceptado al heredero como

deudor, abandonando los ttulos conferidos por el difunto (art. 3447) sin
juzgarse tales por haber recibido, del heredero intereses vencidos de
sus crditos. (art. 3448)
que slo son herederos en una parte de la herencia, pueden demandar la

separacin de los patrimonios. (art. 3435)
Los Legatarios
pueden demandar la separacin de los patrimonios para ser pagados del

patrimonio del difunto antes que los acreedores personales del heredero.
(art. 3436)
Los Acreedores
y Legatarios
pueden pedir las medidas conservatorias antes de demandar la separacin.

(art. 3443)
que han demandado la separacin, pueden concurrir sobre los bienes

personales del heredero con los acreedores particulares de ste y, an
con preferencia si la calidad de sus crditos les hace preferibles. (art. 3446)
Los Acreedores
del Heredero
no pueden pedir la separacin de patrimonios contra los acreedores de la

sucesin. (art.3437)
conservan sus derechos sobre lo que resta de los bienes de la sucesin,

una vez pagados los crditos del difunto. (art. 3446)
La Separacin de Patrimonios
Puede ser
demandada
colectivamente contra todos los acreedores del heredero o individualmente

contra alguno de ellos, o colectivamente contra la herencia o respecto de cada
uno de los bienes de ella. (art.3438)
mientras los bienes estn en poder del heredero o del heredero de ste. (art.
3443)
en todos los casos que convengan al derecho de los acreedores. (art. 3444)
Es
aplicable
a los frutos naturales o civiles que los bienes hereditarios hubiesen producido
despus de la muerte del autor, si son bien identificados en su origen. (art. 3439)
No puede
aplicarse
sino a los bienes que han pertenecido al difunto y no a los dados en vida al
heredero, an colacionables, ni a los bienes que provienen de una accin de
reduccin de donacin entre vivos. (art. 3441)
a los muebles de la herencia confundidos con los del heredero sin que se pueda
distinguirlos. (art. 3442)
crea a
favor
de los acreedores un derecho de preferencia en los bienes hereditarios sobre

cualquier acreedor del heredero. (art. 3445)
Forma de ejercitar el Derecho

La forma de la peticin no configura una demanda. Se trata de una facultad, libre en su
ejercicio que no presupone condiciones ni controversias.
El acreedor hereditario puede limitarse a ejercer su accin contra otro u otros herederos
personales de los herederos individualizando un bien en especial, o diversos bienes adjudicados
al heredero, oponiendo su preferencia para ser pagado con su ejecucin.
No es indispensable la necesidad de la confeccin del inventario. Si se hiciera el inventario
ser a costa del acreedor que lo solicite.
Bienes a los que se aplica

La separacin comprende todos los bienes que integraban el acervo del causante.
El Art. 3440, reza: Si el heredero hubiese enajenado los inmuebles o muebles de la
sucesin, antes de la demanda de separacin de patrimonios, el derecho de demandarlos no
puede ser ejercido respecto de los bienes enajenados, cuyo precio ha sido pagado. Pero la
separacin de patrimonios puede aplicarse al precio de los bienes vendidos por el heredero
cuando an es debido por el comprador; y a los bienes adquiridos en reemplazo de la sucesin,
cuando constase el origen y la identidad.
Se aplica tambin a los frutos naturales y civiles de los bienes hereditarios.
Efectos de la Separacin
Principio General: los efectos jurdicos de la separacin de patrimonios se reducen a
establecer una preferencia en favor de los acreedores y legatarios del causante sobre los dems
acreedores del heredero.
A su vez, la preferencia tiene efectos individuales, circunscriptos al solicitante y que no

alcanzan colectivamente a los dems acreedores.
Hablamos de Extincin:
a.- Cuando se acepta al heredero como deudor, abandonando los ttulos conferido por el difunto.
b.- Cuando se produce la confusin de los bienes hereditarios con los propios del heredero, sin
que sea posible su individualizacin.
Mdulo 4
Unidad 10
Lectura 10

10. PARTICIN
Es el acto mediante el cual, normalmente, ha de concluir la comunidad hereditaria. Por
medio de ella se opera la materializacin de la cuota hereditaria, traducida en bienes
determinados sobre los cuales cada heredero adquirir derechos exclusivos.
Aunque habitualmente la particin est precedida por una situacin de herencia indivisa
(comunidad hereditaria) y le pone fin, mediante la adjudicacin de determinados bienes a cada
sucesor, no es forzoso que ello ocurra. "A la muerte del causante una particin hecha por el
ascendiente entre sus descendientes en su testamento, por ej., puede impedir ab inicio, la relacin
de comunidad o indivisin hereditaria, sin perjuicio de los trmites que se requieren para la
aprobacin judicial del testamento y la inscripcin de los bienes as divididos (conf. art. 3533). Por
eso Lacruz define la particin como el negocio jurdico que impide o pone fin a la comunidad
hereditaria mediante la distribucin entre los coherederos de las titularidades activas contenidas
en la herencia".1
Como dijimos, producida la apertura de la sucesin y existiendo pluralidad de herederos se
opera una polarizacin entre los elementos que constituyen el acervo hereditario: las cosas
corporales pasan a formar parte de la indivisin, mientras que los crditos se dividen de pleno
derecho desde el momento mismo de la muerte del causante.
En el Art. 3452 se establece que los interesados en la particin podrn pedirla en todo
tiempo, no obstante cualquier prohibicin del testador o convenciones en contrario. Remarcando
la solucin agreg, en el precepto siguiente, que aunque una parte de los bienes hereditarios no
pueda ser objeto de divisin inmediata, se puede demandar la particin de aquellos que son
actualmente partibles.
As tambin podemos definirla, "al decir de Vidal Taquini, como la operacin tcnica,
jurdica y contable que pone fin al estado de indivisin hereditaria. De esta manera los herederos
ven concretada su porcin ideal en bienes determinados de los que resultan ser propietarios
exclusivos".2
La definicin comienza diciendo expresando que la particin es una operacin. Esto
significa que se trata de un conjunto de actos complejos que requieren la intervencin de una
persona idnea para llevarla a cabo, como es el PARTIDOR.
Esta particin "se caracteriza por ser tcnica, porque es preciso que se proceda al
inventario, a la valuacin y a la divisin de los bienes hereditarios; es jurdica porque hay que
seguir un procedimiento legal y concretar en bienes la porcin ideal que a cada heredero le
corresponde, y es contable porque su resultado numrico debe coincidir con la porcin que el
heredero tiene en esa sucesin".3
CARACTERES
-
Integral: es decir, abarca todos los bienes indivisos para poner fin a la comunidad hereditaria.
Zannoni, Eduardo A.: Tratado de Derecho Civil Derecho de las Sucesiones- Tomo 1- 4ta. Edicin
actualizada y ampliada. Ed. Astrea. Bs. As. 1997, pg. 629.
2
Azpiri, Jorge O. Manual de derecho sucesorio Ed. Hammurabi, 3 edicin ampliada, Bs. As. 1998. pg.
213.
3
Azpiri Jorge O.: Ob. Cit. pg. 213.
Obligatoria: porque puede ser pedida por todos lo que tengan en la sucesin algn derecho
declarado por las leyes y este pedido se puede realizar en cualquier momento.
Imprescriptible: an cuando pueda oponerse a ese pedido, la prescripcin adquisitiva sobre

todo o parte de los bienes hereditarios.
Declarativa: y no atributiva de derechos, ya que se limita a establecer que los bienes

asignados a cada heredero los han tenido desde el mismo momento de la muerte del
causante.
Efecto retroactivo. A la muerte del causante. Vlez Sarsfield no toleraba la situacin de

indivisin de los bienes quedados a la muerte de una persona, consideraba que era muy
peligroso mantener los bienes de un difunto en cabeza de varios herederos en forma
prologada, de all la razn de ser del Art. 3452.
Bienes:
En principio, todos los bienes indivisos que comprenden la comunidad hereditaria, habrn de
ser objeto de la particin, no obstante, deben establecerse ciertas limitaciones impuestas por la
naturaleza de determinados bienes.
Excepciones:
1) Art. 3473 --> ttulos y cosas comunes a toda herencia (la nota aclara a que denomina
ttulos o cosas comunes; y dice que la misma comprende los ttulos honorficos del causante, su
correspondencia, los manuscritos que deje; retratos de familia, etc.)
2) Sepulcros-->excepcin que a falta de textos legales expresos, proviene de la
jurisprudencia que ha atendido a la naturaleza de esos bienes. Y as se ha establecido que por la
naturaleza y fin de los sepulcros constituyen bienes sui generis sujetos a indivisin forzosa cuando
no medie alguna de las siguientes caractersticas:
a) conformidad de todos los comuneros,
b) que el bien este totalmente desocupado,
c) que pueda ser materialmente dividido entre sus propietarios sin desvalorizacin en
su estructura arquitectnica.
Principio de Indivisin forzosa: La ley 14394 en los arts. 51 a 55 establece cinco casos de
indivisin forzosa.
1.- indivisin impuesta por el causante (plazo no mayor 10 aos)
2.- indivisin pactada por los herederos (10 aos)
3.- indivisin de un bien determinado o de un establecimiento impuesta por el causante
4.- indivisin establecimiento impuesta por el cnyuge suprstite (10 aos)
5.- indivisin de la casa habitacin impuesta por el cnyuge suprstite (10 aos)
Puede ser dispuesta por distintas personas. La indivisin ocurrir cuando la ha dispuesto el
causante, cuando la han acordado todos los herederos o cuando la impone el cnyuge suprstite.
DERECHO REAL DE HABITACIN DEL CNYUGE SUPERSTITE

El art. 3573 bis. dispone: Si a la muerte del causante ste dejare un solo inmueble
habitable como integrante del haber hereditario y que hubiera constituido el hogar conyugal, cuya
estimacin no sobrepasare el indicado como lmite mximo a las viviendas para ser declaradas
bien de familia, y concurrieren otras personas con vocacin hereditaria o como legatarios, el
cnyuge suprstite tendr derecho real de habitacin en forma vitalicia y gratuita. Este derecho se
perder si el cnyuge suprstite contrajere nuevas nupcias.
Este derecho surge porque muchas veces suceda que al fallecer una persona quedaba el
cnyuge sobreviviente y otros herederos, y el acervo sucesorio se encontraba compuesto por
escasos bienes, entre ellos un nico inmueble en el que habitaba el matrimonio.
a.
b.
c.
d.
Los requisitos para que proceda el derecho real de habitacin son los siguientes:
Que en el acervo hereditario se encuentre un solo inmueble habitable.
Que all estuviera radicado el hogar conyugal.
Que el valor no supere el mximo establecido para la inscripcin como bien de familia.
Que concurran otras personas con vocacin hereditaria o como legatarios.
Es importante tener presente que este derecho de habitacin que se acuerda al cnyuge
suprstite, otorgndose los supuestos establecidos en la norma, no impide la adjudicacin o
atribucin del bien entre los coherederos, como medio de hacer cesar la indivisin hereditaria. Con
esto lo que se pretende, es impedir que el cnyuge suprstite quede sin habitacin al producirse el
fallecimiento de su consorte en razn de su concurrencia con otros herederos, con quienes deba
compartir el inmueble.
Prescripcin de la Accin de particin

Al respecto, el art. 3460 del C.C. establece: La accin de particin de herencia es
imprescriptible, mientras de hecho contine la indivisin; pero es susceptible de prescripcin,
cuando la indivisin ha cesado de hecho, porque alguno de los herederos, obrando como nico
propietario, ha comenzado a poseerla de una manera exclusiva. En tal caso la prescripcin tiene
lugar a los veinte aos de comenzada la posesin.
Esto implica que la accin de particin, es imprescriptible mientras dure el estado de
indivisin (Art. 3460) pero es susceptible de prescripcin cuando la indivisin ha cesado de hecho
porque alguno de los herederos obrando como nico propietario ha comenzado a poseerla de
manera exclusiva. En tal caso la prescripcin tiene lugar a los veinte aos de comenzada la
posesin. (Norma reproducida por el Art. 4020).
Dicho plazo debe computarse a partir del momento en que el heredero ha comenzado a
poseer en forma exclusiva, intervirtiendo su ttulo, es decir, ha dejado de poseer como coheredero
y posee como dueo exclusivo durante veinte aos, adquiriendo de ese modo los bienes por
prescripcin adquisitiva.
Por lo tanto, en este caso cuando se pretenda efectuar la particin, el heredero opondr su
usucapin. Esto significa que la accin de particin se ha extinguido porque hay un derecho nuevo
sobre los bienes; pero no se puede hablar de prescripcin de la accin. Esto se corrobora con lo
dispuesto en el Art. 3461, en tanto alude a la prescripcin parcial cuando slo se ha posedo una
parte alcuota de la herencia o bienes individuales, subsistiendo la accin de particin respecto de
las partes u objetos que no han sido as posedos.
Legitimacin activa para ejercer la accin de particin y modo de ejercerla

Segn el Art. 3452 todos los que tengan en la sucesin un derecho declarado por las leyes
pueden pedir en cualquier tiempo la particin de la herencia.
Entonces y de conformidad al Cdigo Civil, la Particin de la Herencia.
Puede ser pedida

y admitida
por los herederos, sus acreedores y los que tengan un derecho legal,
en cualquier tiempo y no obstante prohibicin del testador o convenio
en contrario (Art. 3452)
en cuanto a lo divisible, si una parte de los bienes se encuentra indivisible

por el momento (Art. 3453)
con un tutor especial por cada uno de los menores o incapaces

nombrados al efecto, si aquellos incapaces tienen el mismo tutor o
curador con intereses opuestos en la particin (Art. 3455)
por los parientes que tengan la posesin de los bienes del ausente
con presuncin de fallecimiento
por un representante nombrado por el juez, si el ausente es slo

presunto no habiendo el ausente constituido un representante y si no
fuera posible citarlo (Art. 3457)
por los coherederos del heredero condicional, asegurando ellos el derecho

de aqul, y no ser ms que provisional hasta que se sepa si ha faltado o no
la condicin.
Legatario de cuotas
Cesionarios de derechos hereditarios
Los beneficiarios de un cargo impuesto por el testador a un heredero,

cuando su derecho depende de la particin.
El Albacea testamentario
No puede ser pedida
Si antes de la
particin
por el heredero bajo condicin, hasta que se cumpla (Art. 3458)
muere alguno de los herederos dejando varios herederos, bastar que

uno de ellos pida o intervenga en la particin, pero si lo hacen todos,
debern obrar bajo una sola representacin (Art. 3459)
MODOS DE HACERLA
Aqu debemos hacer una distincin, entre particin definitiva y particin provisional; y entre
particin total y parcial:
1) Particin definitiva: se le atribuye la propiedad exclusiva de los bienes a los herederos
adjudicatarios de los mismos.
2) Particin provisional: slo atribuye el uso y goce de los bienes, manteniendo la propiedad en
estado de indivisin. Tiene lugar cuando es pedido por un heredero existiendo otro
condicional. Los herederos dividen el goce y uso de las cosas hereditarias y mantienen
indivisa la propiedad. (Art. 3464)
3) Total: comprende todos los bienes indivisos.
4) Parcial: algn bien queda excluido por voluntad de los interesados o porque no es posible
partirlo. La particin definitiva, ya sea total o parcial debe ser hecha, por lo general, en
especie. (Art. 3475 bis)
De lo anterior se desprende que en cuanto al modo de dividir y adjudicar los Bienes:
El Art. 3475 bis, incorporado por la ley 17.711 ha hecho referencia al modo de divisin y
adjudicacin de los bienes. Dicho artculo dispone que: Existiendo posibilidad de dividir y adjudicar
los bienes en especie, no se podr exigir por los coherederos la venta de ellos. A rengln seguido
se agrega: La divisin de bienes no podr hacerse cuando convierta en antieconmico el
aprovechamiento de las partes, segn lo dispuesto por el Art. 2326.
Formas de la particin
La particin puede operarse en distintas formas, esto es, puede ser privada, judicial o
mixta.
1.- Privada: procede cuando existe unanimidad entre los herederos y todos ellos son capaces (Art.
3462)
Puede
efectuarse
si todos los herederos estn presentes y son capaces, por el acto y en la

la forma que por unanimidad juzguen convenientes (Art. 3462).
La norma exige tres requisitos para que sea posible su procedencia: presencia de todos los
herederos, capacidad y decisin unnime.
Debe instrumentarse en escritura pblica o en su defecto en instrumento privado
presentado al juez de la sucesin (Art. 1184)
2.- Judicial El Art. 3465 contempla tres casos en que la particin debe necesariamente ser judicial.
Ellos son:
Ser Judicial
con tasacin
y retasa judicial si se
observa la primera
(Art. 3466), cuando...
haya menores no emancipados, incapaces

e interesados o ausentes cuya existencia sea
incierta
haya terceros con inters jurdico que se oponen a
la particin privada. (ej. Acreedores)
los herederos mayores y presentes no estn de acuerdo
en efectuarla privadamente (Art. 3465)
3.- Mixta ->es la que realizada privadamente debe someterse a la aprobacin judicial. Supuestos
Art. 3515, donde se establece que los ascendientes que nombren tutores a sus descendientes
menores, pueden autorizarlos para que hagan los inventarios, tasaciones y particiones de sus
bienes extrajudicialmente, presentndolas despus a los jueces para su aprobacin.
10.2. PROCEDIMIENTO DE LA PARTICIN JUDICIAL

El proceso de particin est constituido por una secuencia cuyos pasos, van desde el
inventario hasta la aprobacin de las cuentas particionarias.
Diligencias Previas:
Inventario
Constituye una reconstruccin del relictum y consiste en la enumeracin de los bienes que
componen la herencia. Implica una descripcin de los bienes; puede hacerse antes de la
declaratoria de herederos o aprobacin del testamento a peticin de parte interesada. Se lo

denomina inventario provisional.
Despus de la declaratoria y aprobacin del testamento se hace el inventario definitivo
(con citacin por cdula a los herederos, legatarios, acreedores y representantes del fisco).
En el inventario se deben individualizar todos los bienes de la herencia, incluidos los
crditos y deudas, aunque respecto a stos hay que sealar que pueden no formar parte del
lquido partible, a causa de su divisin de pleno derecho. Debe ser realizado por un escribano (a
propuesta de todos los herederos, caso contrario lo nombra el juez). En determinados casos el
inventario judicial podr ser dejado de lado y suplido por la denuncia de bienes hecha por los
herederos.
Avalo
El paso siguiente al inventario es la tasacin de los bienes, que determinar los valores de
los bienes que han sido inventariados para la adjudicacin a los comuneros.
Si hubiere conformidad de las partes se podrn tomar para los inmuebles la valuacin
fiscal y para los ttulos y acciones, la cotizacin del mercado de valores, al da del fallecimiento del
causante (Art. 723). Si son bienes muebles de la casa habitacin del causante, la valuacin por
peritos podr ser sustituida por declaracin jurada de los interesados.
Impugnaciones y reclamacin contra el inventario y avalo
Agregados al proceso, el inventario y avalo, se los pondr de inmediato en la secretara
por cinco das, vencidos los cuales sin haber deducido oposicin, se aprobarn ambas
operaciones sin ms trmite.
Las reclamaciones sobre inclusin o exclusin de bienes en el inventario se sustanciarn,
por el tramite de los incidentes. Si ellas versaren sobre el avalo, se convocar a audiencia a los
interesados y al perito para que se expida sobre la cuestin planteada resolviendo el juez lo que
corresponda.
Retasa
El Juez puede ordenar una retasa particular o general cuando alguno de los herederos
demuestre que la tasacin no es conforme al valor que tienen los bienes (Art. 3466).
Licitacin
Si todos los herederos estn presentes y son capaces pueden resolver por
unanimidad, que un bien de los que integra la comunidad, sea adjudicado a aquel que ofrezca el
mayor valor en la puja que entre ellos realicen, ya que el supuesto encuadrara dentro de las
previsiones del Art. 3462.
Designacin y funciones del partidor Art. 3469 3475

La particin de la herencia se har por peritos nombrados por las partes. (3468) Debe ser
abogado (generalmente es el mismo letrado patrocinante). Para llevar a cabo su tarea tendr un
plazo designado por el juez y puede ser ampliado a pedido del propio partidor o de los herederos.
Para la designacin se tendr en cuenta el propuesto por la mayora o en su defecto la
designacin la har el juez.
Naturaleza de sus funciones y forma en que debe proceder

Tanto la tasacin como la particin se harn por peritos nombrados por las partes.
El tasador se desempea como un verdadero perito en sentido procesal o sea como un
auxiliar del juez en la funcin tcnica de valuacin de bienes.
El partidos obran por delegacin jurdica a tenor de las normas de fondo y procesales,
proponiendo el contenido del acto particional que aprobar u homologar el juez, y tambin
cumple la funcin de inventariador pues, debe formar la masa de los bienes hereditarios,
reuniendo las cosas existentes, los crditos, tanto de extraos como de los mismos herederos, a
favor de la sucesin y lo que cada uno de stos deba colacionar a la herencia (Art. 3469).
El tasador o perito avaluador pueden cumplir la funcin de inventariador, ya que en ambos
casos se requiere que sea escribano, pero pueden nombrarse contadores, ingenieros, etc., segn
la naturaleza de los bienes a valuar.
El partidor en cambio debe tener el ttulo de abogado.
La masa partible es distinta de la que forma objeto de la indivisin hereditaria, puesto que
habr de integrarse con las liberalidades que hubiese realizado el causante y que deban ser
colacionadas por los coherederos.
Para formar la masa, el partidor, adems, deber incluir los bienes gananciales que
pudieran corresponderle al cnyuge suprstite y que le sean adjudicados como consecuencia de
la disolucin de la sociedad conyugal.
Por ltimo, debern separarse los bienes suficientes para afrontar el pago de las deudas y
cargas de la sucesin.
Cuando los fondos existentes en el sucesorio no fueren suficientes para satisfacer el pago
de las deudas y cargas, ser necesario formar la hijuela de bajas que se integrar con bienes que,
realizados sern destinados a ese fin.
Convendr recordar que los acreedores de la herencia reconocidos como tales, pueden
exigir que no se entreguen a los herederos sus porciones hereditarias, ni a los legatarios sus
legados hasta no quedar ellos abonados de sus crditos.
Una vez establecido el lquido partible, el partidos deber proceder a adjudicar las porciones
correspondientes a cada heredero, debiendo tener en cuenta la divisin en especie de los bienes,
impuesta por el Art. 3475, dividir el dinero en proporcin del derecho de cada heredero;
adjudicar los lotes a cada heredero y si no hubiese acuerdo entre ellos, se proceder al sorteo de
aquellos.
FORMA DE LA CUENTA PARTICIONARIA

La cuenta particionaria se divide en cuatro partes. Ellas son:
a) Los prenotados, tambin llamado supuesto
se realiza una relacin sucinta del expediente
sucesorio, hacindose constar la fecha del fallecimiento del causante, quines son sus herederos,
el auto de declaratoria o de aprobacin del testamento que les reconoce ese carcter, la cuota
parte que corresponde a cada uno de ellos, entre otros, es decir una sntesis que vuelque todas
las constancias necesarias del expediente.
Aqu entonces el partidor hace un resumen del expediente sucesorio, individualizando al
causante, la fecha de su fallecimiento, la iniciacin del expediente judicial, su trmite hasta la
declaratoria de herederos o aprobacin del testamento y la determinacin de los herederos.
b) El cuerpo general de bienes
enumeracin detallada de los bienes que componen el
patrimonio sucesorio y la indicacin de sus respectivos valores (todo esto en partidas numeradas).
La suma de los valores arrojar, como conclusin, a cunto asciende el cuerpo general de bienes.
En esta segunda etapa ser necesario individualizar el total de los bienes que deben ser
computados a los efectos de la particin. El Art. 3469 establece como debe formarse, por lo tanto
adems de los bienes inventariados y valuados deber computarse el valor de los bienes
colacionables.
c) Bajas generales
todos los crditos que existan contra la sucesin y los legados que deban
satisfacerse. Esto se detalla tambin en partidas numricas. La suma de los valores que integran
las bajas generales se restan del total del cuerpo general de bienes, determinando as el saldo
partible.
Aqu deben incluirse no slo las deudas dejadas por el causante, sino tambin los legados
particulares y las cargas de la sucesin. (3474)
Una vez individualizadas las deudas en su totalidad, ya que deben ser solventadas con los
bienes hereditarios, es preciso formar la hijuela de bajas que consiste en la Determinacin de un
lote de bienes destinado a la cancelacin de dichas deudas.
d) Divisin y adjudicacin
obtenido el saldo lquido partible y fijada la cuota de cada heredero,
se procede a la formacin de los lotes que se adjudican a cada heredero.
Al formularse lo que se denomina hijuela de cada heredero se consigna: 1) el monto de su
haber y 2) los bienes que se adjudican en pago.
Esta etapa es el resultado de las dos anteriores, porque se traduce en la formacin de la
masa de particin.
Esta masa de particin se forma por todos los bienes dejados por el causante, incluidos los
crditos, ms el valor de los bienes colacionables, menos las bajas comunes, es decir las deudas
y cargas de la sucesin.
Tambin en esta etapa, el partidor debe determinar la cuota ideal que le corresponde a
cada heredero y su transformacin en un valor monetario.
Se van a formar lotes con los bienes en el lquido partible cuyo resultado numrico coincida
con la porcin ideal que le corresponde a cada heredero. Cada uno de estos lotes se llama
HIJUELA.
En cada hijuela entonces, el partidor detallar los bienes y su valor, su resultado final debe
coincidir con la cuota determinada en la divisin. Se asigna a cada heredero en forma individual
los bienes evitando que queden en copropiedad.
Una vez realizado esto, si no hay oposicin, el juez procede a su aprobacin.
10.3. NATURALEZA Y EFECTOS DE LA PARTICIN

Dos son las caractersticas sustanciales que muestra la particin: es declarativa y es
esencialmente igualitaria.
A) Carcter Declarativo:
"Como ensea Josserand: no desplaza, no transfiere nada, su papel de orden distributivo
consiste en situar, en localizar los derechos preexistentes, en sustituir partes alcuotas, fracciones,
nmeros, por cosas. Una vez efectuada la reparticin, los copartcipes no son ms ricos que
antes, pero sus derechos se presentan bajo forma concreta y exclusiva, se han materializado en
bienes determinadas, cada uno ha recibido lo que le corresponda y se considera que tiene la
propiedad exclusiva de ese lote, y que jams tuvo derechos en los lotes de sus coherederos,
como consecuencia, si uno de los herederos ha constituido antes de la particin un derecho de
hipoteca sobre un inmueble de la sucesin y ese inmueble es dado por la divisin de la herencia a
otro de los coherederos, el derecho de hipoteca se extingue".4
B) Carcter Igualitario:
Es un dato sustancial de la particin. Dos de sus corolarios obligados son: garanta por
eviccin y por los vicios redhibitorios.
Carcter declarativo: Art. 3503
Cada heredero
se Juzga
haber sucedido slo e inmediatamente en su adjudicacin con derecho

adquirido del difunto y no de los coherederos (Art. 3503)
no haber tenido nunca derecho en los dems, que han correspondido
a sus coherederos.
Consecuencias del carcter declarativo
Si un
Heredero
antes de la particin, ha constituido derecho de hipoteca sobre un inmueble

de la sucesin y que este inmueble se adjudique a otro, la hipoteca se extingue
(Art. 3504)
La consecuencia se traduce entonces, en que las relaciones jurdicas anudadas por cada
uno de los herederos durante el estado de indivisin estn condicionadas al resultado de la
particin. Y as, si uno de los herederos hubiese gravado un inmueble, el derecho quedar
consolidado si dicho inmueble le es adjudicado en su hijuela, pero se extinguir si en la particin
4
Maffia, Jorge O.: Manual de Derecho Sucesorio, Tomo I, Ed. Depalma, Bs. As. 1989, pg. 389.
es incluido en el lote de otro coheredero.
Carcter igualitario
Es un dato sustancial de la particin. Dos de sus corolarios obligados son: garanta por
eviccin y por los vicios redhibitorios.
Garanta de eviccin
El Art. 3505, establece que los coherederos son garantes los unos hacia los otros, de toda
eviccin de los objetos que le han correspondido por la particin, y de toda turbacin de derecho
en el goce pacfico de los objetos mismos, o de las servidumbres activas, cuando la causa de la
eviccin o turbacin es de una poca anterior a la particin.
Concuerda la doctrina en los tres requisitos requeridos para la procedencia de la garanta:
que la eviccin o turbacin sea de una poca anterior a la particin, que no sea imputable al
heredero y que el acto de particin no contenga alguna clusula de exoneracin de garanta.
Los alcances de la garanta de eviccin, estn dados por el Art. 3506: La garanta de los
coherederos es por el valor que tena la cosa al tiempo de la eviccin. Si a los coherederos no les
conviniese satisfacer este valor, pueden exigir que se hagan de nuevo las particiones por el valor
actual de los bienes, aunque alguno de ellos estuviesen ya enajenados.
Los coherederos
son garantes
entre s...
La Garanta
de los defectos ocultos de los objetos adjudicados que disminuyen su

valor por la cuarta parte de su tasacin (Art. 3510)
y si no quieren satisfacer el valor de la eviccin, pueden e exigir que se
hagan nuevas particiones por el valor rectificado aunque algunos bienes
ya estuviesen enajenados (Art. 3506)
y responden de la eviccin en proporcin de su haber hereditario
comprendida la parte que ha sufrido la eviccin y, si entre ellos hay
insolventes, la prdida ser igualmente repartida entre el garantizado
y los otros (Art. 3508)
cesa slo cuando ha sido expresamente renunciada en la particin y

respecto a un caso determinado, sin que sea vlida la clusula general
de librarse de la eviccin (Art. 3511)
no es menor exigible, si sucede la eviccin cuando el heredero
hubiese conocido el peligro al tiempo de la particin (Art. 3512)
se prescribe por diez aos desde el da de la eviccin (Art. 3513)
Vicios Redhibitorios Art. 3510

Los herederos se deben garanta de los defectos ocultos de los objetos que les han
correspondido, siempre que por ellos disminuyan stos una cuarta parte del precio de la tasacin.
El plazo para ejerce la accin derivada por los vicios redhibitorios ser de tres meses.
Reforma de la Particin
Puede ocurrir que los defectos de la cuenta particionaria puedan salvarse sin llegar a su
invalidacin y aparece as la reforma como un sucedneo de la nulidad.
La demanda por reforma se apaga exclusivamente en los principios de igualdad y as, la
cuenta particionaria aprobada puede ser rectificada por comn acuerdo de partes para salvar un
error.
Nulidad de la Particin
Aunque no hay normas al respecto, se considera que la particin puede ser anulada,
acudiendo a las reglas generales para la nulidad de actos jurdicos.
Sern causas suficientes para sustentar la invalidez del acto:
- la incapacidad de las partes
- la inobservancia de las formas
- la omisin de uno de los herederos
- la existencia de vicios de la voluntad
Accin Revocatoria
Los acreedores del heredero estn legitimados para ejercer la accin pauliana y obtener la
revocacin del acto prejudicial, cuando se den los requisitos del Art. 962, que son:
a) que el deudor se encuentre en estado de insolvencia.
b) que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya se
hallase insolvente.
c) que el crdito, en virtud del cual se intenta la accin, sea de fecha anterior al acto del deudor.
10.4. PARTICIN POR EL ASCENDIENTE: FORMAS
El padre,
la madre y
los ascendientes
(Art. 3514 a
3538)
pueden hacer, por donacin entre vivos o por testamento, la particin

anticipada de sus bienes entre sus descendientes y tambin por actos
especiales, de los bienes que obtuviesen los descendientes de otras
sucesiones (Art. 3514)
que nombran tutores a sus descendientes, pueden autorizarlos para
que hagan inventarios y particiones de sus bienes extrajudiciales,
presentndolos a la aprobacin del juez (Art. 3515)
El Art. 3514 reza: el padre y madre y los otros ascendientes pueden hacer, por donacin
entre vivos o por testamento, la particin anticipada de sus propios bienes entre sus hijos y
descendientes y tambin por actos especiales de los bienes que los descendientes obtuviesen de
otras sucesiones, es decir que la particin puede ser por donacin o por testamento.
Ventajas e inconvenientes: es un medio para prevenir las diferencias a que podra dar
lugar la particin, despus de la muerte de los ascendientes, evita tambin gastos de divisin que
podra necesitar la minoridad de uno de los hijos y los padres pueden atribuir a cada uno de los
hijos el bien que le convenga a su carcter, a su profesin o a su posicin pecuniaria.
Las dificultades son provocadas por la interpretacin de las normas legales, el espritu de
favoritismo posibilitado por la institucin y los inconvenientes derivados de la inestabilidad de las
adquisiciones por las numerosas causas de anulacin o rescisin.
Reglas particulares de la particin por donacin
El Art. 3523 establece: la particin por donacin debe hacerse en las formas prescriptas
para las dems donaciones de esa clase, ante escribano pblico, en la forma ordinaria de los
contratos, bajo pena de nulidad, las donaciones de inmuebles, en cuanto a los muebles no hay
requisito formal alguno.
Efectos el Art. 3516: la particin por donacin slo podr hacerse por entrega absoluta de
los bienes que se dividen transmitiendo irrevocablemente la propiedad de ellos. Esta particin
necesita sea aceptada por los herederos.
Art. 3522: la particin por donacin es irrevocable por el ascendiente, pero puede
revocarse por inejecucin de las cargas y condiciones impuestas o por ingratitud.
Art. 3519: los descendientes estn obligados al pago de las deudas del ascendiente, cada
uno por su parte y porcin sin perjuicio de los derechos de los acreedores para conservar su
accin contra el ascendiente.
Art. 3520: la responsabilidad de los descendientes por las deudas del ascendiente, no tiene
lugar cuando los acreedores encuentran en poder del ascendiente bienes suficientes para
satisfacer sus crditos.
El Art. 3521 establece que la particin por donaciones entre vivos puede ser revocada por
accin de los acreedores del ascendiente, con las nicas condiciones requeridas para revocar los
actos por ttulo gratuito.
La particin por donacin entre vivos no puede ser hecha bajo condiciones que dependan
de la sola voluntad del disponente, ni con cargo de pagar otras deudas que las que el ascendiente
tenga al tiempo de hacerla, ni bajo la reserva de disponer ms tarde de las cosas comprendidas
en la particin.
Reglas particulares de la particin por testamento
El Art. 3531 establece: la particin hecha por testamento est subordinada a la muerte del
ascendiente, el cual durante su vida puede revocarla. La enajenacin que el hiciera en vida de
alguno de los objetos comprendidos en la particin, no la anula si quedan salvas las legtimas de
los herederos a quienes esas cosas estaban adjudicadas.

El Art. 3528 reza: si la particin no es efectuada entre todos los hijos legtimos y naturales,
que existan al tiempo de la muerte del ascendiente y los descendientes de los que hubiesen
fallecido y el cnyuge suprstite, ser de ningn efecto.
Y el Art. 3529: el hijo nacido de otro matrimonio posterior a la particin y el hijo pstumo
anulan la particin. La exclusin de un hijo existente al tiempo de la particin, pero muerto sin
sucesin antes de la apertura de la sucesin no invalida el acto. La parte del fallecido se divide
entre los otros herederos.
La particin debe comprender todos los bienes propios del causante, sin incluir en ella los
gananciales.
Art. 3533: la particin por testamento tiene los mismos efectos que las particiones
ordinarias. Los herederos estn sometidos, los unos a los otros, a las garantas de las porciones
recibidas por ellos.
La particin por testamento hace cargar a los herederos con todas las obligaciones del
testador.
En lo que respecta a la revocacin, la misma podr hacerla el causante en cualquier
momento mediante un nuevo testamento o por la enajenacin de las cosas comprendidas en ella.
Reglas comunes a ambas clases de particin

A) Segn el Art. 3524: sea la particin por donacin entre vivos o por testamento, el ascendiente
puede dar a uno o alguno de sus hijos, la parte de los bienes de que la ley le permite disponer
pero no se entender que les da por mejora la parte que le permite disponer con ese objeto, si en
el testamento no hubiera clusula expresa de mejora. El exceso sobre la parte disponible ser de
ningn valor. En la particin por donacin no puede haber clusula de mejora.
B) El Art. 3536 establece: la particin por donacin o testamento puede ser rescindida cuando no
salva la legtima de alguno de los herederos. La accin de rescisin slo puede intentarse
despus de la muerte del ascendiente.
Finalmente, el Art. 3537 prev que: los herederos pueden pedir la reduccin de la porcin
asignada a uno de los participes, cuando resulte que ste hubiese recibido un excedente de la
cantidad de que la ley le permite disponer al testador. Esta accin slo debe dirigirse al
descendiente favorecido.

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Mdulo 1

Materia: Derecho Privado VII. Sucesiones

1. DERECHO DE LAS SUCESIONES

1.2. SUCESIN ENTRE VIVOS Y MORTIS CAUSA

Sucesin universal: (32812 y nota) cuando la transmisin comprende la totalidad de

Sucesin particular: cuando la transmisin comprende uno o varios derechos. Se

La contraposicin se logra distinguiendo el objeto sobre el cual recae la

Sucesin entre vivos: en la cual, la fuente de la transmisin es un acto jurdico

Sucesin por causa de muerte, en la que el hecho jurdico generador de la

La sucesin mortis causa, ya sea universal o particular (3282 y nota )

Opera por la concurrencia de tres elementos

Art. 3.282. La sucesin o el

1.- apertura de la sucesin

La naturaleza de la fuente del llamamiento puede determinar distintas clases de

disposiciones legales: legtima

en la voluntad del causante:

La posibilidad voluntaria contractual ha sido desechada en trminos generales por

El Cdigo trae una definicin de sucesin mortis causa: La sucesin es la

Azpiri Jorge O: ob. cit. pg., 42.

En nuestra ley se admiten ambas clases de sucesiones, la legtima y la

Fundamentos. Vinculacin con el derecho de familia7

Por el contrario, la sucesin testamentaria reposa en la libre voluntad expresada

Fuentes de la Sucesin Mortis Causa 8

Azpiri Jorge O. Ob cit. pg. 48.

Es el contrato cuyo objeto es el todo o la parte de una herencia futura y cuyo

Dispositivo: el sucesible dispone de la herencia abierta a favor de un tercero

Sucesin en la persona o sistema romano, y

Sucesin en los bienes o sistema germano.

Establecer la sucesin en la persona significa que el heredero es el continuador

Borda, Guillermo A. Ob. cit. pg. 11

Nuestro cdigo ha permanecido fiel a la terminologa romana que denominaba

Nuestro cdigo ha ubicado el legado de cuota en una posicin autnoma, a mitad

1.4. LA HERENCIA Y EL CAUDAL RELICTO

Sucesin: es el medio de transmisin de derechos.

No integran el caudal relicto

Pensiones a favor de ciertas personas (viudo/a, hijos incapacitados, convivientes)

1.5. TRANSMISIN HEREDITARIA (3282 y nota)

Slo las personas tienen patrimonio

La nota al artculo citado expresa: La muerte, la apertura y la trasmisin de la

Es decir, que ante el caso del fallecimiento de dos o ms personas en un desastre

Borda, Guillermo A. Ob. cit. pg. 28

1.6. CAPACIDAD PARA SUCEDER

La persona llamada a recibir la herencia debe existir al momento de la muerte; en

La existencia del sucesor debe ser cierta.

El llamamiento debe subsistir cuando la sucesin se abre porque una vocacin

LOS CASOS DE INCAPACIDAD

Borda, Guillermo A. Ob. cit. pg. 58

Apartar al indigno de la herencia y si ste hubiere entrado en posesin de ella deber

La declaracin de indignidad no afecta los derechos adquiridos por terceros, en base

Extincin de la accin de indignidad:

perdn que el causante haga en testamento Art. 3297

QUINES PUEDEN SER DESHEREDADOS

CUADRO COMPARATIVO DE LAS INCAPACIDADES PARA SUCEDER

Opera por decisin de la Requiere

Pueden ser posteriores a la Causales anteriores a la

Toda clase de sucesores

Slo los legitimados

No hay trmino temporal.

Materia: Derecho Privado VII. Sucesiones

2.2. PRINCIPIOS GENERALES QUE RIGEN LA SUCESIN LEGTIMA

2.2.2. PRINCIPIO DE LA PROXIMIDAD DE GRADO DENTRO DE CADA ORDEN

Estos nietos actualizarn su vocacin en la sucesin de C, "representando" a su padre

Estos bienes gratuitos de su familia biolgica, vuelven a la familia biolgica.

Este derecho se perder si el cnyuge suprstite contrajera nuevas nupcias.