Bernardo Fort-Brescia naci en lima en el ao de 1951

El proyecto que nos da mayor orgullo como latinos y como peruanos

arquitecto PERUANO BERNARDO FORT-BRESCIA EN ESTADOS UNIDOS

La construccin del Hotel Westin, en pleno corazn de Manhattan, por una

firma de arquitectos liderada por un latinoamericano, se ha convertido en el
ltimo signo de la tendencia a la latinizacin de la arquitectura en Estados
Unidos.
El crecimiento de la poblacin hispana en Nueva York -reflejo de lo que ocurre
en todo el pas-, y el agotamiento de los modelos europeos aplicados a las
urbes norteamericanas, han desembocado en un estilo latino de arquitectura,
cuya ltima expresin es el Westin.

(penita pena q no consigo fotos mejores)

Sus mejores obras

Atlantis Apartment Building, Miami, Florida, 1983

Banco de Crdito Lima

PLAZA 3
Construccin 2005 Nmero de Pisos 21 pisos + 6 stanos, Area de Oficinas

15,530 m2 Area Comercial 696 m2 Estacionamientos 471 espacios. Area en

Planta Tpica 824 m2. Area Mnima Disponible 194 m2

sHANGAI INFORMATION TOWN 3 (trabajo en conjunto con Arq. Laurinda Spear)

Otro muy conocido

BANCO DE LUXEMBURGO (PARTICULARMENTE UNO DE MIS FAVORITOS)

Su estudio gan el 2002 Award of Excellence Winner and

2002 GE Edison Award Winner por el diseo del Golden Moon Hotel & Casino
Philadelphia, MS, USA

__________________
Cuando te das cuenta del valor de la vida, uno se preocupa menos por discutir
sobre el pasado, y se concentra ms en la conservacin para el futuro.
Dian Fosey 1932-1985
Vane.....!!! no est en lnea

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Old July 2nd, 2005, 0553 AM

#2

skyperu34
TRUXILLO del PERU !!!

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aqui contribuyo con dos fotos mias de la torre WIESE

buen trabajo vane !!!!!!! es un gran genio este tipo

EL HOMBRE POR NATURALEZA FILOSOFA, PIENSA, ANALIZA ESA ES SU NATURALEZA DEL

HOMBRE; CON LA DIFERENCIA QUE TODOS COMPARTEN LAS MISMAS IDEAS, YA QUE TODOS
TENEMOS DISTINTAS MANERAS DE PENSAR PERO TODOS FILOSOFAMOS.
SI LA FILOSOFIA ES LO QUE EL HOMBRE HACE O HA HECHO, ENTONCES ES COMPATIBLE CON
LA CARACTERIZACION DE LO QUE ES LA FILOSOFIA, PORQUE CADA PERSONA TIENE SU
PROPIA FILOSOFIA, TIENE SU PROPIA MANERA DE VER LAS COSAS, SU MANERA DE PENSAR,
ACTUAR Y DISTINGUIR LAS COSAS DESDE SU PUNTO DE VISTA DE ACUERDO A SU NIVEL
CULTURAL Y SOCIAL QUE LO RODEA.

TEORAS SOBRE EL ORIGEN DEL

DERECHO
Domingo, 17 de febrero de 2008
TEORAS SOBRE EL ORIGEN DEL DERECHO
Teoras Voluntaristas.
Sostienen que el derecho nace de la voluntad bien sea de DIOS o la
Divinidad, bien sea del propio hombre.
La voluntad se convierte, pues, en principal autora de la creacin del
derecho.
**Las Teoras Teolgicas.
Nos ensean que el derecho, aun confundido con la normatividad moral,
proviene de la divinidad, de Dios, de su enorme poder, de su razn que
todo lo comprende o dispone, y que el hombre lo ha conocido por medio
de la REVELACION, como por ejemplo ha sucedido con HAMMURABI y su
dios SHAMASH, con Mahoma y Al, etc.
En nuestra tradicin Cristiana tambin se ensea como Moiss recibe la
Ley del propio JEHOVA, en uno de los pasajes ms bellos de la santa
Biblia: "Yahveh descendi sobre el monte Sina, sobre la cima de la
montaa, y como llamase Yahveh a Moiss hacia la cumbre del monte,
Moiss subi... Entonces Yahveh pronunci todas estas palabras a saber:
`Yo soy Yahveh, tu Dios, que te ha sacado del pas de Egipto, de la casa
de los esclavos: no tendrs otros dioses diferentes a m.
`No te fabricars escultura, ni imagen alguna de lo que existe en los
cielos por arriba, o de lo que existe en la tierra por abajo, o de lo que
hay en las aguas bajo la tierra. No te postrars ante ellas ni las servirs;
pues yo, Yahveh, tu Dios, soy un dios celoso, que castigo la iniquidad de
los padres sobre sus hijos hasta la tercera y cuarta generacin, respecto
a quienes me odian; y, en cambio, uso la misericordia hasta la milsima
respecto con quienes me aman y guardan mis mandamientos.
`No profieras en vano el nombre de Yahveh, tu Dios, porque Yahveh no
juzga inocente a quien profiere su santo nombre en vano.
`Recuerda el da del sbado para santificarlo. Seis das trabajars y

hars todas tus faenas; mas el sptimo da es sbado (igual a descanso)

en honor de Yahveh, tu Dios: no hars ninguna faena, ni t, ni tu hijo, ni
tu hija, ni tu servidor, ni tu criada, ni tu ganado, ni tu husped que est
dentro de tus puertas; porque en seis das hizo Yahveh los cielos y la
tierra, el mar y todo cuanto hay en ellos, mas en el da sptimo
descans. Por eso bendijo Yahveh el da del sbado y lo santific.
`Honra a tu padre y a tu madre para que se prolonguen tus das sobre el
suelo, que Yahveh, tu Dios, te da.
`No matars.
`No adulterars.
`No hurtars.
`No depondrs contra tu prjimo testimonio falso.
`No codiciars la casa de tu prjimo. No codiciars la mujer de tu
prjimo, n i su servidor, ni su criada, ni su toro, ni su asno, ni nada de lo
que a tu prjimo pertenece'.
Todo el pueblo perciba los truenos, los relmpagos, el sonido de la
corneta y la montaa humeante: El pueblo lo vio y, temblando, se
mantuvo lejos. Entonces dijeron a Moiss: Habla tu con nosotros y te
escucharemos: ms no hable con nosotros Dios, no sea que muramos!
Contest Moiss al pueblo: No temis, pues a fin de probaros ha venido
Elohim y al efecto de que est su temor ante vosotros para que no
pequis!
Y el pueblo se mantuvo lejos, mientras Moiss se acerc a la densa
bruma donde estaba Elohim...."
Descontando el autor del Pentateuco, el principal expositor de esta
Teora Teolgica, por lo menos para nuestro mundo occidental Cristiano,
es SANTO TOMAS DE AQUINO (1225-1274), autor de importantsimos
estudios jurdicos, expresados, la mayora de ellos, dentro del marco de
la filosofa Escolstica, que despus han estructurado lo que hoy
conocemos como el TOMISMO.
El concibe, dentro de su obra mxima SUMMA THEOLOGICA, tres clases
de "leyes": la LEY ETERNA (Razn que gobierna el universo, es decir
"orden que reside en la razn misma de Dios que gobierna al universo y
no puede ser conocida por otro medio que la revelacin"), la LEY
NATURAL ("participacin de la Ley eterna en la criatura racional",
"versin imperfecta y parcial de la Lex Aeterna: es aquella parte de la

ley eterna que se refiere a la conducta humana y que puede ser

conocida racionalmente"[11]); Y Las LEYES HUMANAS, que comprenden
el Ius Gentium y el Ius Civile, y obedecen el mandato de la ley natural e,
indirectamente, de la divina.
**Las Teoras Contractualistas.
Parten del supuesto de la existencia del hombre dentro de una sociedad.
Al principio el hombre viva en estado natural, en completa libertad,
gozando de las ventajas que le daba la naturaleza. La propiedad privada
rompe esta armona y la dominacin de unos hombres sobre otros
completa el presupuesto de la crisis.
Aunque cuando hablamos de este tema, siempre citamos a los tres
autores racionalistas de los que hablaremos adelante, es necesario dejar
en claro que fue el griego Lisofn quien primero concibi la doctrina del
pacto social.
THOMAS HOBBES (1588-1679).
Se educ en Oxford y fue institutor del Prncipe de Gales Carlos II. La
publicacin de su obra EL LEVIATAN, no obstante ser de esencia tan
reaccionaria, le cost ser expulsado de Inglaterra, a la cual pudo volver
slo durante el gobierno de Cromwell. Tambin fue autor de obras tan
connotadas como DE CIVE, LA NATURALEZA HUMANA O ELEMENTOS
FUNDAMENTALES DE POLITICA, DEL CUERPO POLITICO, ELEMENTORUM
PHILISOPHAE, etc.
"En el Leviathan -la sntesis ms elevada del pensamiento poltico
moderno- Hobbes concilia organicamente las tendencias conflictivas del
capitalismo incipiente: El Estado como principio de legislacin racional
de la conducta social del los hombres y la afirmacin del individuo
burgus en la realizacin de sus innegables intereses de clase"; afirma la
catedrtica Guillermina Garmendia de Camusso.[22]
En esta, su obra ms conocida, expresa que al ser el hombre libre est
determinado a hacer lo que es placentero a sus propios sentidos, a sus
propias necesidades, a sus deseos, por lo que se convierte en LOBO
PARA EL MISMO HOMBRE (Homo homini lupus).
Las tres causas principales de la discordia entre los hombres seran
"Primera, la competencia, segunda, la desconfianza, tercera, la gloria".
1
2

Tambin sostiene dicho autor que "mientras uno mantenga su derecho a

hacer cuanto le agrade los hombres se encuentran en situacin de
guerra. Y si los dems no quieren renunciar a su derecho como l, no
existe razn para que nadie se despoje de dicha atribucin porque ello
ms bien que disponerse a la paz significara ofrecerse a s mismo como
presa (a lo que no est obligado ningn hombre). La mutua transferencia
de derechos es lo que los hombres llaman contrato.
`La causa final, fin o designio de los hombres (que naturalmente aman la
libertad y el dominio sobre los dems) al introducir esta restriccin sobre
s mismos (en la que los vemos vivir formando estados) es el cuidado de
su propia conservacin y, por aadidura el logro de una vida ms
armnica... El nico camino para erigir semejante poder comn, capaz
de defenderlos contra la invasin de extranjeros y contra las injurias
ajenas, asegurndoles de tal suerte que por su propia actividad y por los
frutos de la tierra puedan nutrirse a s mismos y vivir satisfechos, es
conferir todo su poder y fortaleza a un hombre o a una asamblea de
hombres, todos los cuales por pluralidad de votos, puedan reducir sus
voluntades a una voluntad. Esto equivale a decir: elegir un hombre o
una asamblea de hombres que represente su personalidad y que cada
uno considere como propio y se reconozca a s mismo como autor de
cualquier cosa que haga o promueva quien represente su persona, en
aquellas cosas que conciernen a la paz y a la seguridad comunes; que
adems sometan sus voluntades cada uno a la voluntad de aquel, y sus
juicios a su juicio. Esto es algo ms que consentimiento o concordia: es
una unidad real de todo ello en una y la misma persona, instituida por
pacto de cada hombre con los dems en forma tal como si dijera a
todos: autorizo o transfiero a este hombre o asamblea de hombres mi
derecho de gobernarme a m mismo, con la condicin de que vosotros
transferiris a l vuestro derecho y autorizaris todos sus actos de la
misma manera. Hecho esto, la multitud as nica en una persona se
denomina estado, en latn, Civitas"....
Como el derecho de representar la persona de todos se otorga a quien
todos constituyen en soberano solamente por pacto de uno a otro, y no
del soberano en cada uno de ellos, no puede existir quebrantamiento de
pacto por parte del soberano, y en consecuencia ninguno de sus
sbditos, fundndose en una infraccin, puede ser liberado de su
sumisin...
Como cada sbdito es, en virtud de esa institucin, autor de todos los
actos y juicios del soberano instituido, resulta que cualquiera cosa que el
soberano haga no puede constituir injuria para ninguno de sus sbditos,
ni debe ser acusado de injusticia por ninguno de ellos... [33]
3

Es lo transcrito la razn para que los bigrafos del autor destaquen su

decidida tendencia hacia el absolutismo, no obstante "haber sentado las
bases polticas de la autoridad y la sociedad burguesas". [44]
En lo que hace referencia ms concretamente a la creacon del derecho
o las leyes, copio la parte ms pertinente de su obra citada:
"...Pero del mismo modo que los hombres, para alcanzar la paz y, con
ella, la conservacin de s mismos, han creado un hombre artificial que
podemos llamar estado, as tenemos tambin que han hecho cadenas
artificiales, llamadas leyes civiles, que ellos mismos, por pactos mutuos
han fijado fuertemente, en un extremo, a los labios de aquel hombre o
asamblea a quien ellos han dado el poder soberano; y por otro extremo,
a sus propios odos. Estos vnculos dbiles, por su propia naturaleza,
pueden, sin embargo, ser mantenidos por el peligro aunque no por la
dificultad de romperlos..."
JOHN LOCKE (1632-1704).
Este mdico de profesin es el Padre indiscutible del liberalismo ingls y
fundador de su empirismo. Como Hobbes, fue educado en Oxford y tuvo
que salir de su pas, pero ste a causa de las guerras religiosas de
finales del siglo XVII. Con el advenimiento al trono de Guillermo III de
Orange, empieza su gran protagonismo en el mundo poltico e
intelectual. Deja sentado su pensamiento basicamente en el TRATADO
SOBRE EL GOBIERNO CIVIL y en su ENSAYO SOBRE EL ENTENDIMIENTO
HUMANO. Afirma que en la sociedad natural el hombre no es salvaje si
no que vive bajo la ley natural, es decir que tiene "perfecta libertad para
ordenar sus acciones y disponer de sus personas y bienes como lo
tuviera a bien, dentro de los lmites de la ley natural sin pedir permiso o
depender de la voluntad de otro hombre alguno"[55].
Cuando se da cuenta de que hacer justicia por su propia mano es causa
de grandes turbaciones, acude al pacto para delegar en el ESTADO la
facultad de castigar y hacer las normas que todos respeten. Pero para
que no haya ABUSO DEL PODER debe haber unas ramas diferentes,
especializadas en LEGISLAR, GOBERNAR Y JUZGAR.
Su concepcin, como podr observarse es menos pesimista que la de
Hobbes y, al contrario de ste, cree que el contrato que los hombres
realizan no se basa en la dejacin o entrega total de los derechos
naturales del hombre a otro hombre o asamblea sino en la delegacin o
mandato para que el estado proteja y garantice todos sus derechos.
4
5

"El hombre, por cuanto nacido, como se demostr, con ttulo a la

perfecta libertad y no sofrenado goce de todos los derechos y privilegios
de la ley de naturaleza, al igual que otro cualquier semejante suyo o
nmero de ellos en el haz de la tierra, posee por naturaleza el poder no
slo de preservar su propiedad, esto es, su vida libertad y hacienda
contra los agravios y pretensiones de los dems hombres, sino tambin
de juzgar y castigar en los dems las infracciones de dicha ley segn
estimare que el agravio merece y aun con la misma muerte, en
crmenes en que la odiosidad del hecho, en su opinin lo requiere. Ms
no pudiendo sociedad poltica alguna existir o subsistir como no
contenga el poder de preservar la propiedad, y en orden a ello castigue
los delitos de cuantos a tal sociedad pertenecieren, en este punto, y en
l slo, ser sociedad poltica aquella en que cada uno de los miembros
haya abandonado su poder natural, abdicando de l en manos de la
comunidad para todos los casos que no excluyan el llamamiento a la
proteccin legal que la sociedad estableciera. Y as, dejado a un lado
todo particular juicio de cada miembro particular, la comunidad viene a
ser rbitro; y mediante leyes comprensivas e imparciales y hombres
autorizados por la comunidad para su ejecucin, decide todas las
diferencias que acaecer pudieren entre los miembros de aquella
compaa en lo tocante a cualquier materia de derecho...
`...El fin sumo de los hombres al entrar en sociedad, es el goce de sus
propiedades en seguridad y paz, y el sumo instrumento y medio para
ello son las leyes en tal sociedad establecidas, por lo cual la primera y
fundamental entre las leyes positivas de todas las comunidades polticas
es el establecimiento del poder legislativo de acuerdo con la primera y
fundamental ley de naturaleza que aun al poder legislativo debe
gobernar. Esta es la preservacin de la sociedad, y hasta el extremo
lmite compatible con el bien pblico, de toda persona de ella..." [66]
JEAN JACQUES ROUSSEAU (1712-1778).
No existe una frase que evoque ms el pensamiento de Rousseau que
aquella de "el hombre es bueno por naturaleza, pero la sociedad lo
corrompe". Tampoco existe invencin que identifique ms su obra que la
del CONTRATO SOCIAL.
Es ms, al enunciar estas doctrinas "contractualistas" sobre el origen del
derecho el primer autor que nos imaginamos es precisamente Juan
Jacobo Rousseau.
Su obra poltica compuesta basicamente por su DISCURSO SOBRE EL
ORIGEN Y EL FUNDAMENTO DE LA DESIGUALDAD ENTRE LOS HOMBRES
y, porsupuesto, su CONTRATO SOCIAL, sirvi, como ninguna, de base y
6

argumentacin filosfica para ese gran salto que signific la Revolucin

Francesa.
En aquella seala el autor como principal causa de la perdicin del
hombre a la propiedad privada, coincidiendo en ello, de manera clara,
con los pensadores comunistas del siglo siguiente. As mismo llega al
mismo postulado de Hobbes (homo homini lupus), pero aclarando que el
hombre se convierte en ese lobo despus de haber vivido en sociedad !
En lo que tiene que ver con el CONTRATO SOCIAL, el profesor Rozo
Acua, en su libro ya citado afirma: "La mayora de los autores
consideran que los aspectos fundamentales de la obra son los
siguientes:
a.- La teora del pacto o contrato social para explicar el origen del poder,
del estado y del gobierno. El desarrollo, como consecuencia del pacto
social, de un sistema de garantas para los derechos y libertades del
hombre.
b.- La teora de la voluntad general, como consecuencia de las
concepciones democrticas y populares que tiene de los derechos
polticos de los hombres; aqu desarrolla Rousseau sus concepciones de
la soberana popular o fraccionada y sus consecuencias institucionales
del voto derecho, el mandato imperativo, la revocacin del mandato y,
en ltima instancia, las instituciones de la democracia semidirecta.
c.- La teora de los gobiernos , donde estudia las diferentes formas de
estado y de gobierno, de manera funcional, es decir, de acuerdo con las
funciones que gobernantes y gobernados desempean y segn los
objetivos o finalidades que logran. De sumo inters son sus conclusiones
para definir como mejor forma de gobierno aquel que logra el mayor
desarrollo material y espiritual de los pueblos. Aqu est el Rousseau
moderno, analista, objetivo y comprometido con las realizaciones de los
gobiernos y no con los dogmas polticos e ideolgicos..."
"Supongo a los hombres llegados a ese punto en que los obstculos que
se oponen a su conservacin en el estado natural vencen por su
resistencia a las fuerzas que cada individuo puede emplear para
mantenerse en ese estado. Entonces, ese estado primitivo ya no puede
subsistir, y el gnero humano perecera si no cambiara su forma de ser.
Ahora bien, como los hombres no pueden engendrar nuevas fuerzas,
sino solamente aunar y dirigir las que existen, no les queda otro
remedio, para subsistir, que formar por agragacin una suma de fuerzas
que puedan superar la resistencia, ponerlas en juego mediante un solo
mvil y hacerlas actuar de consuno.

Esta suma de fuerzas no puede nacer ms que del concurso de varios;

pero como la fuerza y libertad de cada hombre son los primeros
instrumentos de su conservacin, Cmo los compremeter sin
perjudicarse y sin descuidar las atenciones que se debe a s mismo?
Esta dificultad aplicada a mi tema puede enunciarse en estos trminos:
Encontrar una forma de asociacin que defienda y proteja con toda la
fuerza comn a la persona y los bienes de cada asociado, y por lo cual,
unindose cada uno a todos, no obedezca sin embargo ms que as
mismo y permanezca tan libre como antes. Tal es el problema
fundamental, cuya solucin da el contrato social...
...Por eso, para que el pacto social no sea un formulario vano, implica
practicamente el compromiso, nico, que puede dar fuerza a los otros,
de que el que se niega a obedecer a la voluntad general ser obligado a
ello por todo el cuerpo; lo cual no significa otra cosa que se le obligar a
ser libre... "
...No basta que el pueblo reunido haya fijado una vez la constitucin del
estado sancionando un cuerpo de leyes, no basta que haya decidido una
vez por todas la eleccin de los magistrados. Adems de las asambleas
extraordinarias que ciertos casos imprevistos pueden exigir, ha de
haberlas fijado peridicas, sin que nada pueda abolirlas ni prorrogarlas,
de tal modo que un da sealado sea el pueblo convocado por la Ley, sin
que haga falta para ello alguna convocatoria formal..."
De otro lado, aun su obra, menos conocida, EL EMILIO, marca un hito en
lo relacionado con la novela pedaggica. Recordemos como el mismo
libertador SIMON BOLIVAR fue educado bajo la enorme influencia de sus
postulados, por uno de los varios maestros (acaso el nico que pudo
soportar y moldear su temperamento hiperactivo) que tuvo en su
infancia: SIMON RODRIGUEZ.
Teoras No Voluntaristas.
Sostienen que el derecho se ha creado de forma natural y espontanea,
pues sin l no sera posible la convivencia pacfica. No hay, para esta
concepcin, intervencin de la voluntad del hombre ni de la divinidad en
el nacimiento del derecho.
**Escuela Histrica.
El entorno en donde nace la famosa e influyente escuela histrica estuvo

determinado por el apogeo del pensamiento iusnaturalista que tiene su

paroxismo en las posturas ideolgicas y el desarrollo mismo de la
revolucin francesa. Cuando la revolucin tuvo que aceptar los logros
mediocres de su "mundo doctrinario", empez en Europa, y ms
especificamente en Inglaterra y Alemania una reaccin contra ese
"racionalismo ahistrico" de sus grandes precursores y lderes.
En lo referente a la filosofa y el derecho, la propuesta contra el
racionalismo y el iusnaturalismo, estuvo siempre acompaada de ideas
conservadoras que incluan en su itinerario a la historia, el hbito y la
religin como protagonistas de la concepcin del mundo. La historia del
derecho y tradicin jurdica jugaron su papel de primera lnea. Se
trataba, pues, de una reaccin fuerte del nacionalismo, de lo concreto,
de lo especial, de lo popular, de los social, si se quiere, contra lo
racional, lo abstracto, lo ideal, lo genrico, lo acadmico y lo universal.
Slo en una cosa coincidieron la Escuela Histrica y la iusnaturalista:
Ambas tenan arraigo metafsico. Esta en razn de su creencia en
principios inmutables y eternos que rigen la realidad. Aquella, dada su
creencia en que el derecho es "modelado por fuerzas silenciosas,
secretas, inescrutables que slo pueden ser aprehendidas por procesos
intuitivos y no por la razn."[77]
En Alemania la reaccin fue ms fuerte que en cualquier otro lugar y se
expres no slo en el campo del derecho y la filosofa sino en el de las
artes, la poesa, la literatura, etc; con una fuerza romntica,
antirracionalista e irracional, con profundo calado nacionalista.
Producto de todo ello fue la escuela histrica, con sus tres expositores
mximos en Alemania, GUSTAVO HUGO, FEDERICO CARLOS DE SAVIGNY,
JORGE PUCHTA y RUDOLF VON IHERING; su representante por excelencia
en Inglaterra, EDMUNDO BURKE, y su exponente, en Francia, ms
connotado aunque no muy convencido EUGENE LERMINIER.
GUSTAVO HUGO (1764-1844).
Es el encargado de formular por vez primera todo el bosquejo inicial de
la ideologa historicista, especialmente en sus dos obras MANUAL DE
DERECHO NATURAL COMO UNA FILOSOFIA DEL DERECHO POSITIVO y
SON LA LEYES LAS UNICAS FUENTES DE REGLAS JURIDICAS ?
Sostiene que el derecho se ha formado en escenarios diferentes al de la
autoridad legislativa (Costumbre, Common Law y derecho pretoriano);
que el derecho nace de la sociedad sin que medie contrato y sin que se
imponga la voluntad divina, de manera parecida a lo que sucede con el
lenguaje. Es decir, segn la frmula de Hugo, el derecho se crea
lentamente, paulatinamente, a raz de los propios problemas, de las
7

propias necesidades y por supuesto de los propios usos del pueblo, que
le van indicando a la gente como solucionar sus situaciones con un
transfondo claramente identificable con lo jurdico. El derecho se hace a
s mismo con la mano moldeadora del pueblo.
FEDERICO CARLOS DE SAVIGNY (1779-1860).
Este profesor de la Universidad de Berln fue, como se sabe, discpulo de
Hugo. De l aprendi las bases de esta forma de pensar que desarroll
con lujo de detalles y que hizo conocer en en mundo del intelecto.
Sistematizador de la escuela, ataca la Ley como nica fuente del
derecho y la codificacin de la misma. Recordar que la Ley es producto
del espritu del pueblo.
De sus obras se destacan el TRATADO DE LA POSESION y, sobre todo, DE
LA VOCACION DE NUESTRO SIGLO PARA LA LEGISLACION Y PARA LA
CIENCIA DEL DERECHO, esta ltima publicada en 1814 con el fin de
polemizar sobre la propuesta del profesor de la Universidad de
Heidelberg, THIBAUT, expresada en su ensayo sobre LA NECESIDAD DE
UN DERECHO CIVIL PARA ALEMANIA, en donde convocaba practicamente
a los juristas de ese pas para la elaboracin de un Cdigo Civil de la
talla, tal vez, del propio cdigo napolenico.
Como es de preveerse la tesis de ANTONIO THIBAUT, por su clara
tendencia nacionalista, tuvo amplio calado entre los estudiosos de la
ciencia jurdica, pero los argumentos de Savigny, como se sabe, fueron
mucho ms contundentes y terminaron imponindose.
En esa respuesta clara a Thibaut, Federico Carlos de Savigny ataca
abiertamente la idea de que la Ley fuera la nica fuente del derecho,
tanto como la tendencia a la codificacin de la misma, pues ley y
derecho antes de ser una imposicin del estado es el producto mismo
del espritu del pueblo o VOLKSGEIST.
"El derecho se crea primero, sostena el autor, por las costumbres y las
creencias populares , y luego por la ciencia del derecho; siempre, por
tanto, en virtud de una fuerza interior, y tacitamente activa, jams en
virtud del arbitrio de ningn legislador...
En otro de los apartes del ensayo mencionado que suele citarse, afirma
el autor: "esa natural dependencia del derecho de la costumbre y del
carcter del pueblo, se conserva tambin con el tiempo, no de otro
modo que con el lenguaje. Al igual que para este, para el derecho no hay
un solo instante de reposo..."
Para Savigny era absurdo que se tratara de partir de una codificacin

que petrificaba "racionalmente" unas normas jurdicas sacadas de no se

sabe donde sin dejar espacio al reconocimiento del hecho de que esas
normas salen de la misma sociedad, hacindose obligatorias y vigentes
para que luego s se pueda pensar en pasarlas al papel y convertirlas en
estticas por algn tiempo.
En resumen, lo que debera hacerse al codificar no es expedir
racionalmente unas normas para que ellas empiecen a regir desde el
momento en que se ha completado su itinerario de formacin sino por el
contrario identificar claramente las normas que ya estn vigentes dentro
de una sociedad, pues han sido creadas por ella a manera de costumbre,
y escribirlas en forma de artculos, captulos, ttulos, en fin, dejarlas
plasmadas como constancia escrita de algo que si no se hubiere escrito
de todas formas obligara y tendra fuerza plena jurdica !
"El mrito ms destacable de Savigny, sostiene Cossio, consiste en
sealar que el jurista debe ir a la experiencia jurdica temporoespacial, si
quiere conocer el derecho".
"Sobre estas bases plantea el problema de si se estaba o no en
condiciones de dictar un cdigo para Alemania. La respuesta de Savigny
es negativa. Antes de abordar la codificacin considera indispensable
propender a (sic) una `organizacin progresiva de la ciencia del
derecho', la cual poda ser comn a toda la nacin. Mientras se
progresara en las teoras y en las investigaciones jurdicas, los estados
que tuvieran un cdigo (alude a la compilacin prusiana y al cdigo
austriaco y no al cdigo francs al que considera como una transitoria
`enfermadad poltica'), continuaran aplicndolo; en los que slo exista
un derecho comn y un derecho municipal, eran necesarias tres
condiciones para que prosperase un derecho civil:
1- Fuentes suficientes de derecho fundadas en una profunda y bien
difundida ciencia del derecho;
2- Magistrados de probidad experimentada;
3- Una forma de procedimiento bien entendido y uniforme para evitar la
diversificacin del derecho comn.
La tesis dilatoria de Savigny en materia de codificaciones se impuso
sobre la de Thibaut... Recin despus de la guerra francoprusiana, ya
conseguida la unidad poltica del nuevo imperio, se comienza, en 1874,
a redactar el Cdigo Civil alemn, que Guillermo II promulg en 1896 y
que se puso en vigencia el 1 de enero de 1900..."[88]
8

No debemos ignorar que este tratadista, antes que todo era noble, razn
por la cual tena esas posturas que podemos calificar, con Bodenheimer,
como conservadoras...
JORGE PUCHTA (1797-1846).
Discpulo de Savigny complement el pensamiento de la escuela sobre
todo con sus conclusiones sobre la personificacin del volksgeist en algo
diferente a la suma de las conciencias de las personas que compones el
pueblo. De esa forma ese espritu del pueblo, paradojicamente toma
cuerpo y se convierte en algo concreto, apreciable y estudiable como un
todo objetivizado.
RUDOLFF VON IHERING (1818-1892).
Se le considera precursor de la escuela de la JURISPRUDENCIA DE
INTERESES y se le presenta siempre como exponente brillante de la
dogmtica.
En la teora finalista creada por l "no debe considerarse un orden
jurdico positivo como una enunciacin deductiva de una idea o de un
plan, sino como consecuencia de las necesidades de la vida social...
Ninguna Ley ni ningn cdigo pueden ser suficientemente comprendidos
sin el conocimiento de las condiciones sociales efectivas del pueblo y de
la poca en que se dict (sic)... El derecho autntico no es el que
aparece formulado en trminos abstractos por las normas jurdicas
generales, sino el que vive de un modo real por la gente, y el que se
aplica en las sentencias y en las resoluciones... "[99].
Cree que la PAZ es la finalidad del derecho y el medio de alcanzarla es la
lucha.
El fin, por otro lado, es el creador de todo derecho y en la lucha se debe
encontrar el derecho : Todo derecho en el mundo debi ser adquirido
por la lucha ; esos principios de derecho que estn hoy en vigor, ha sido
indispensable imponerlos por la lucha a quien no los aceptaban, por lo
que todo derecho, tanto el derecho de un pueblo como el de un
individuo, suponen que estn el pueblo y el individuo dispuestos a
defenderlo... El derecho es el trabajo sin descanso, y no solamente el
trabajo de los poderes pblicos sino el de todo el pueblo...[1010]
**Escuela Sociolgica.
El derecho es un producto social o "la manifestacin de la vida social". El
derecho se manifestaba al principio mediante normas indiferenciadas de
9
10

carcter moral, religiosas o sociales y su cumplimiento era asegurado

por el mismo grupo social.
Posteriormente el derecho surgi espontaneamente y la costumbre fue
su fuente primigenia nica. Al derecho hay que estudiarlo desde el
ngulo de fenmeno social, antes que desde cualquier otra perspectiva,
tal como podriamos estudiar cualquier otro objeto de carcter natural
fsico. Desde esa postura el derecho adoptara la forma de ser y no de
deber ser, como se le conoce por tradicin.
Dicho fenmeno sera entonces manipulable, comprobable mediante la
experiencia, determinado casi que anatomicamente.
EMILIO DURKHEIM.
Sostiene, tambin, que el derecho es un producto social y que debe
estudiarse siguiendo el mtodo sociolgico y con las siguiente pautas:
1- Debe ser observado como fenmeno social, independiente de la
conciencia individual.
2- Las mismas ideas morales base del derecho son producto social.
3- La esencia de los fenmenos sociales es la solidaridad social o
coaccin que ejerce el grupo sobre las personas.
4- A cada clase o estado de solidaridad social corresponde un estado de
derecho.
5- Las instituciones jurdicas son manifestaciones externas de la
coaccin social ejercida en cada grupo.
En su obra LA DIVISION DEL TRABAJO SOCIAL, el autor sostiene que en
las sociedades primitivas existan dos grandes de sanciones :
represivas (penales) y restitutivas (civiles), pero que en las
sociedades rudimentarias practicamente todo el derecho sera represivo,
prevalencia que haba ido disminuyendo con el tiempo.
MAURICE HAURIOU.
Describe unos pasos para la creacin de las instituciones jurdicas (o del
derecho como institucin):
1- La idea es subjetiva, es producto de una persona inspirada.
2- Cuando la idea no necesita de procesos para ser aceptada y acatada

o eficaz se convierte en obra social.

3- La idea se hace annima e independiente de su creador.
4- La idea OBJETIVIZADA recluta servidores y difusores.
5- La idea que se convierte en esencia de la institucin adquiere
duracin indeterminada.
LEON DUGUIT.
Adolfo Miaja, en su libro INTRODUCCION AL DERECHO INTERNACIONAL
PUBLICO[1111], describe de esta forma la postura de Duguit : El
examen de la naturaleza humana y la observacin de los hechos
demuestran que el hombre constantemente ha vivido en sociedad, en
una colaboracin con sus semejantes que, siguiendo a Durkheim, reviste
dos formas : Solidaridad mecnica, o por semejanzas, y solidaridad
orgnica, o por divisin del trabajo. La solidaridad requiere unas normas
sociales de conducta que, para Duguit, no son reglas racionales, sino el
mismo hecho social expresado de una manera abstracta, desde el punto
de vista de las relaciones entre el grupo social y las actividades
individuales. Al lado de las reglas morales y econmicas, existen normas
jurdicas : Una regla social econmica y moral adquiere el carcter de
norma jurdica en el momento en que, por razones que pueden variar, la
masa de los espritus tiene conciencia de que la sancin de esta regla
puede ser asegurada, de una manera permanente, por una reaccin
social que reciba de una organizacin ms o menos desarrollada.
Por otro lado, y ya en el tema relacionado con el estado, afirma que los
ms fuertes son aquellos que obran a nombre de la soberana e imponen
su voluntad sobre los ms dbiles de lo que se deduce que el estado se
fundamenta en la fuerza y que esa fuerza se legtima cuando se emplea
para ejercer el derecho.
FEDERICO ENGELS Y CARLOS MARX.
Hallan el origen del derecho en la "necesidad de regular las relaciones
de produccin y el mantenimiento de las clases sociales". El derecho
nace de la necesidad de un mecanismo de dominacin de una clase
sobre otra.
En ese orden de ideas, las formas jurdicas como las formas de estado
no pueden comprenderse cabalmente sin una referencia especfica a las
condiciones materiales de vida. El reflejo de las relaciones econmicas
en la forma de principios jurdicos, se produce sin que la persona que
acta sea consciente de l. El jurista se imagina que opera con principios
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a priori, en tanto que en realidad son slo reflejos econmicos.[ 1212]

En la produccin social de su vida los hombres contraen determinadas
relaciones necesarias e independientes de su voluntad, relaciones de
produccin que corresponden a una determinada fase de desarrollo de
sus fuerzas productivas materiales. El conjunto de esas relaciones de
produccin forma la estructura econmica de la sociedad, la base real
sobre la que se levanta la superesrtructura jurdica y poltica, y a la que
corresponde determinadas formas de conciencia social.[ 1313]
Queda slo por mencionar una teora que la podremos llamar Gentica
sobre el inicio del derecho, basada en toda esa literatura barata sobre la
raza superior aria, inventada y desarrollada por el nacismo alemn. Pero
por obvias razones cientficas no vale la pena dedicar mayor espacio a
este embeleco.
[141]ENRIQUE R. AFTALION y JOSE VILANOVA. Introduccin al Derecho.
Nueva versin con la colaboracin de Julio Raffo. Ediciones AbeledoPerrot, Segunda edicin (reimpresin), Buenos Aires, 1994, pg 219.
[152]TOMAS HOBBES Y LOS ORIGENES DEL ESTADO BURGUES.
Guillermina Garmendia de Camusso. Editorial Siglo XXI, Buenos Aires,
1973.
[163]TOMS HOBBES. El leviatn. Editorial Tecnos S.A., Madrid, 1965.
[174]EDUARDO ROZO ACUA. Evolucin de las ideas polticas. Ediciones
Universidad Externado de Colombia. Bogot, 1983, pags. 112 y ss
[185]ENRIQUE R. AFTALION y JOSE VILANOVA. Ob. Cit. Pg. 230.
[196]JOHN LOCKE. Ensayo sobre el gobierno civil. Editorial Fondo de
Cultura Econmica. Mexico. 1962.
[207]BODENHEIMER EDGAR. Teora del Derecho. Ediciones Fondo de
Cultura Econmica de Mjico. Traduccin de Vicente Herrero. 14
reimpresin de la Segunda Edicin. 1994.
[218]Enrique Aftalin y Jos Vilanoba. Ob. Cit. pag. 264
[229]MAXIMO PACHECO. Ob. Cit. Pag. 382
[2310] RUDOLPH VON IHERING. La Lucha por el derecho. Monografas
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jurdicas num. 72, Editorial Temis, Santaf de Bogot.

[2411] ADOLFO MIAJA. Introduccin al Derecho Internacional Pblico, pgs
67 y 68.
[2512] FEDERICO ENGELS. Carta a Conrad Schmidt.
[2613] CARLOS MARX.. Prlogo de la Contribucin a la Crtica de la
Economa poltica.
entrada de CARLOS MAURICIO IRIARTE @ 16:06 1 comentarios

Datos personales
Nombre: CARLOS MAURICIO IRIARTE
Lugar: Neiva, Huila, Colombia
Carlos Mauricio Iriarte es abogado de la Universidad Externado de
Colombia con posgrados en Derecho Administrativo y Ciencias Polticas
en la Universidad de Paris 2 y una amplia trayectoria en el sector
pblico. Ha sido Secretario de Educacin, Secretario de Obras y
Secretario de Gobierno de su Departamento Huila en Colombia. Tambin
se ha desempeado como Gerente del Instituto Colombiano para la
Reforma Agraria, Gerente de las Empresas Pblicas de Neiva y Gerente
del Instituto para el Desarrollo de Huila. Fu Jefe de la Divisin Jurdica
del Fondo Nacional de Ahorro, miembro de varias Juntas Directivas y
fundador del primer informativo virtual del Huila. Ha sido catedrtico,
concejal de su ciudad natal Neiva en Colombia, escritor, poeta,
columnista de varios peridicos y poltico. Es cristiano desde hace
aproximadamente 8 aos, por lo que tambin ha publicado varios
artculos, prdicas y libros sobre la fe. Es casado con Mara Fernanda
Ramrez Mosquera, Ingeniera Qumica de la Universidad de Amrica.

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