Teoria e Aplicação Da Pena - Suzuca

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TEORIA E APLICAO DA PENA Prof. Gamil

Fppel
Aula 01 - 09.03.2015
Prova 1 - 27/04
Prova 2 - 17/06
Teoria das consequncias jurdicas de um delito.
Teorias deslegitimadoras e teorias legitimadoras da pena - primeiro

assunto do semestre;
Espcies e aplicao de pena - quais so os tipos de pena que
existem no Brasil nas duas provas vai ter aplicao de pena - casos
com 4 ou 5
Catalogar sentenas condenatrias e ler;
Sentena do caso da Daslu, nome da r - Eliana Tranquesi - ler a
sentena. Descobrir todos os erros e acertos da sentena;
Assuntos relacionados a teoria da pena - extino de punibilidade e
outros.
Processo de execuo penal
Bibliografia bsica do curso

- Jos AntnioPaganella Boschi. Das penas e seus critrios de aplicao
- Ricardo Schmitt. Sentena Penal Condenatria
Execuo Penal. Renato Marco
Maurcio Kuehne
Todos os livros de penal no vol. 1. Bittencourt, Greco, JuarezCirino dos
Santos, Paulo Queiroz
Provas: Primeira segunda feira da primeira semana de prova (primeira
unidade, peso 4)
Segunda Unidade, peso 6, na segunda semana de prova, na ltima
segunda-feira.
Segunda chamada: precisa fazer o requerimento mas no precisa de
comprovao.
8129 0520
Gfoppel@terra.com.br
Aula 02 - 11.03
1a Unidade
A - Poltica criminal. Em que consiste. Movimentos. A influncia da
criminologia
Criminologia o estudo das origens do comportamento viciante. E
estas origens no conseguem ser resumidas em uma nica relao de
causa e efeito. Este foi o erro de Lombroso, acreditar que o
comportamento desviante causado por mltiplas causas, no por apenas

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uma. A criminologia difere do Direito Penal muito mais amplo. O

criminlogo estuda o crime, a pena, o criminoso e a vtima. Existem duas
escolas mais famosas no Brasil: clssica, que definiram o nome com
um sentido de antiquada, ultrapassada. Seu maior expoente Carrara.
Para a escola clssica, o criminoso tratado de livre arbtrio, ou seja, ele
delinquia porque ele queria. As pessoas so livres para fazerem o que
quiserem. Mas com o surgimento do positivismo cientfico, ganhou corpo a
Escola Positiva, e a a criminologia passa a ser causal, explicativa. A
criminologia passa a ser etiolgica 1. Uma relao direta de causa e efeito.
O mtodo da Escola Positiva era um mtodo experimental e de
observao.
Lombroso era um mdico legista italiano, que influenciou vrios mdicos
brasileiros. Ele acreditava que as pessoas eram pr-determinadas a
delinquir, da o termo de criminoso nato, a pessoa nasce criminosa.
Lombroso fez um mtodo experimental para analisar cadveres e criou um
padro fisiolgico semelhante. Acreditou que os criminosos tinham um
padro comum, crebro pequeno (o que justifica as grias), no sentem
dor (por isso as tatuagens), sem contar o padro...
Curiosidade: o ndice de violncia medido atravs do nmero de
homicdios, porque nos homicdiosexistem o menor nmero de cifras
ocultas, o qual reflete em 2%, ou seja, a cada 100 homicdios, apenas
2% no eram levados a conhecimento de autoridade superior.
Enquanto a criminologia busca as causas, a poltica criminal visa a tratar o
comportamento viciante. A criminologia busca os porqus. A poltica
criminal procura responder o comportamento fora dos padres aceitveis.
Durante muito tempo, a criminologia era vista como o monoplio do
emprego da fora estatal, como o brao armado do Estado. A fora
necessria, contudo, no se pode resumir a poltica criminal com o
emprego de fora. A poltica criminal moderna busca encontrar formas
alternativas como resposta para reformar comportamentos desviantes.
Alexandre Barata fez uma enciclopdia dizendo que existe uma relao
entre Direito Penal, Criminologia e Poltica Criminal:o criminlogo faz um
estudo para identificar as causas do crime, para indicar qual poltica
criminal deve ser aplicada, a qual inspira o Direito Penal.
O nosso Cdigo Penal : patrimonialista, consequencialista, regido
pela restrio da liberdade como consequncia principal e
conservador.
Hoje existem dois grandes movimentos de poltica criminal. O
primeiro deles o chamado de Lei de Ordem, criado nos EUA, que
define o endurecimento do sistema repressivo. O endurecimento do
sistema de Lei e de Ordem apenas a ponta do iceberg dos EUA, porque
existiram medidas sociais aplicadas para diminuir o nmero de delitos . O
endurecimento do sistema a ltima atitude a tomar. Este sistema foi
chamado de Teoria das Janelas Quebradas, um mtodo experimental,
surgido aps a experincia de que o consciente coletivo influencia pessoas
que normalmente no praticariam delitos. Se so dados facilitadores para
praticar o delito, este ser praticado.
Portanto, foram feitas polticas pblicas para diminuir o ndice de crimes e
1Etiologia: Cincia das causas.

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funcionou.
Movimentos Liberais, que foram influenciados pela criminologia crtica,
sobretudo a partir da dcada de 70. Dois foram os principais
movimentos liberais:
Minimalistaspregam a restrio do Direito Penal aos casos de absoluta e
imperiosa necessidade.
Abolicionismo:Este movimento prega diminuio de pena, abolio de
delitoOs abolicionistas pregam a abolio do direito penal. O direito penal
tem que acabar e no pode surgir nada com outro nome com sentido
punitivo. A sociedade encontrar outra forma de se regular. A grande
crtica que se faz ao abolicionista, que um movimento iconoclasta.
Deseja que o direito penal acabe, mas no sabe nada alm disto.
Ver sobre Garantismo Penal integral. Alexandre Barata
B - Teorias deslegitimadoras. Fundamentos:
1. Seletividade: serve para preservar e manter status social;
2. Violao aos direitos humanos
3. Coisificao do conflito: o sistema punitivo perpetua
comportamento desviante.
4.
Etiquetamento:
Interacionismo
simblico
ou
Approach2segundo Barata.
5. Idoneidade para soluo dos conflitos
6. As mentiras do sistema punitivo e a Legislao libi
Labelling
Estas teorias partem de crticas ao DP. E a primeira destas crticas a

seletividade do DP. Diz Zaffaroni que o DP perversamente seletivo e
que serve para preservar e manter status social. A seletividade no
somente de quem delinque, no somente do criminoso. Zaffaroni diz que
a seletividade no somente do criminoso, mas tambm de quem
combate ao crime, o qual vem da mesma classe social de quem comete. A
seletividade tambm das vtimas. O sistema penal passa uma cortina
que separa as pessoas boas das pessoas ruins e, no discurso de Zaffaroni,
as pessoas ruins so despossudas, no tm poder de consumo.
Uma outra crtica feita ao direito penal que o DP faz uma violao
sistemtica aos direitos humanos.
Caso Pizzolato: a extradio dele foi indeferida porque o Brasil no tinha
priso adequada. As prises brasileiras ferem os direitos humanos. Ver
priso cascuri
Art. 88 da lei das execues penais. Cela individual.
C- Teorias legitimadoras
Aula 03 - 16.03
2 O Labelling Approach tem como pressuposto bsico a ideia de que no se pode
entender a criminalidade sem associ-la atuao de agncias oficiais.Isso quer dizer
que s se pode falar em agente desviante da lei a partir da ao do sistema penal,
entendida essa em seu sentido mais amplo, desde a elaborao das normas abstratas at
a persecuo criminal propriamente dita.

Fppel
Continuao da aula anterior:
Coisificao ou reificao dos conflitos. Isso significa que o
perpetua as situaes de desequilbrio. Na verdade, o prprio
punitivo perpetua o comportamento desviante. Inidoneidade
soluo de conflitos. Discute-se apenas a aplicao da pena e
preocupa com a legitimidade para soluo dos mesmos.
sistema
sistema
para a
no se
Teoria do Etiquetamento ou, tambm chamada por Alexandro Barata

por Interacionismo Simblico ou Teoria do Labelling Approach. As
pessoas so julgadas pelo o que elas fizeram e pouco importa para o DP
ou para o DPP quem elas so. Porque verdadeiramente o DP tem, teve, e
sempre ter um rano do DP do autor. Segundo Nils Christie, os atos por si
s, as condutas por si s, no querem dizer muita coisa. Ele diz que o juzo
dos atos no analisado por si s. Os atos sempre so analisados a partir
do juzo de valor que a gente faz.
As pessoas tendem a demonizar e a perseguir aquele que diferente.
Aquele que prximo. No se pode permitir que a anlise dos fatos seja
feita em funo de pessoas. O julgamento no pode ser condicionado
pessoa do ru.
A Teoria do Etiquetamento conclui que uma falcia a ideia de isonomia
do DP e do DPP.
A funo da legalidade violada quando se cria um conceito juridicamente
indeterminado.
Antecedente DP do autor. Considerar Inqurito...
Outra crtica feita ao sistema punitivo a existncia de cifras ocultas.
Cifras ocultas revelam o nmero de fatos punveis ocorridos e o nmero de
"punies".
C - Teorias Legitimadoras ou teorias chamadas utilitaristas
A partir da, procura-se encontrar uma racionalidade para a pena estatal.
O primeiro grupo de teorias que buscou explicar o sistema criminal foram
as teorias absolutas. Os maiores expoentes foram Kant e Hegel. De
acordo com as Teorias Absolutas, a pena era uma consequncia
irrenuncivel, indisponvel, da prtica de um delito. Havia uma confuso
entre crime e pecado, entre pena e penitncia. As teorias absolutas foram
influenciadas pela Igreja Catlica. Acontecido um fato, a pena ia ser
aplicada. Kant chegou ao absurdo de dizer que mesmo que uma sociedade
fosse se dissolver, a ltima pena deveria ser executada.
Hegel fazia uma fundamentao partindo de um silogismo em que ele
dizia que a pena era a reafirmao, era a revalidao do direito. O crime,
para ele, era a negao do Direito. Quando um sujeito pratica um
homicdio, ele est negando o direito vida. A pena a negao do crime.
Se a pena nega o crime e o crime nega o direito, a pena reafirma a
existncia do Direito.
Em 1972, Claus Roxin deu uma aula em Frankfurt apresentando ao
mundo a Teoria Dialtica Unificadora. A Teoria que justifica a aplicao
de uma pena estatal. Antes de falar sobre a Teoria Dialtica Unificadora,

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ele comea criticando as Teorias que o antecederam.

A primeira crtica que ele faz s teorias absolutas que elas no trazem
uma finalidade til para as penas. Que a ideia de punio instrumental.
No se pode punir por punir. A
Outra crtica que Roxin faz que a noo absoluta de castigo no traz a
ideia de limites para o direito de punir. As Teorias absolutas no se
preocupam com a noo de excesso, nem a com a noo de insuficincia.
Alm de no ter uma noo da finalidade de utilidade, nem de limite proporcionalidade.
Outra crtica feita por Roxin, diz que no se pode misturar/confundir DP
com religio. Segundo Nelson Hungria, DP e religio s se misturam
quando o DP assegura a liberdade de imprensa. No se pode atrelar o DP
com o religioso. As teorias absolutas, por no conterem fundamentao e
limites representam um cheque em branco para o legislador. Porm, o
prprio Roxin admite que essas teorias absolutas foram importantes. Se
inaugura a preocupao com o fundamento com o direito de punir. A partir
da, surge as Teorias Relativas, as Teorias utilitaristas ou de Preveno.
1. As espcies de preveno. Geral. Fundamentos. Crticas
Podem se falar em dois tipos de preveno. A geral, uma preveno
coletiva, voltada para a sociedade. E a especial, a preveno individual,
voltada para o indivduo.
Preveno geraldefende que a funo da pena de impedir a ocorrncia
de crimes. A ameaa do direito penal impediria as pessoas de delinquirem.
A preveno geral tem duas grandes vertentes: negativa, considerada
genuna, e a positiva. Usa o DP com o objetivo de impedir a ocorrncia de
delitos. Roxin critica a preveno geral negativa. Porque, diz ele,
1. A preveno geral negativa no cumpre a finalidade a que se prope. A
partir do momento que existem crimes, a teoria no suficiente.
2. A preveno geral viola o princpio da no instrumentalizao do
homem: a pena serve para punir a prtica do delito, no para
instrumentalizar o homem ao acreditar que este no praticar delitos com
o aumento da punio.
3. A previso geral negativa tambm no estabeleceu limites para o
direito de punir do Estado. Continua sendo um cheque em branco para o
legislador.
A preveno geral ainda pode ser positiva, que o que pensam os
adeptos do funcionalismo sistmico.
Aula 04 - 18.03
Em 1984, Gnther Jakobs apresenta ao mundo um movimento chamado
funcionalismo sistmico. A rigor, existem funcionalismos, no existem
um nico movimento chamado funcionalismo, no singular. Existe
funcionalismos, no plural. Funcionalismo uma juno entre teoria do
delito e teoria da pena. De sorte que a teoria do crime deixa de ser
estudada como uma finalidade em si mesma e passa a ser analisada a
partir de quais funes o direito penal assumir para aquele
comportamento dito desviante. A Teoria do delito passa a ser
explicada a partir das funes que uma pena pode assumir.

Fppel
**Causalismos- contraveno e crime acontece de atravs da tica
definida por causa e efeito. A lei de contravenes penais causalista.
Finalismo - atual CP. O delito querer agir livre e consciente voltado para
um fim.
Funcionalismo - depende da funo que voc vai atribuir ao delito. O
Direito penal funciona para alguma coisa.
Funcionalismo sistmico: para Jakobs a sociedade um todo orgnico
que funciona bem. como se fosse um organismo vivo. O crime algo
que abala este bom funcionamento. O crime algo que abala o sistema.
Sistema de convvio social, de paz social. O crime deve ser extirpado para
que o sistema continue funcionando, diz ele. necessrio assegurar a
expectativa de vigncia de uma norma. As pessoas precisam pressupor
que as normas sero atendidas. A principal finalidade do DP de
assegurar a expectativa de vigncia que recai sobre as normas.A teoria do
bem jurdico no serve nem paralegitimar, nem para limitar o direito de
punir do Estado. A teoria do bem jurdico usada para justificar a criao
de novos crimes. Basta que se crie um novo bem, para que se crie um
novo crime.O discurso do bem jurdico um fenmeno invertido. Primeiro
se cria o delito para que depois se crie o bem jurdico a ser protegido.
Jakobs diz que o DP serve para assegurar a expectativa de vigncia de
uma norma. Se uma norma descumprida e no h sano, o imaginrio
popular comear a acreditar que as pessoas podem delinquir livremente.
Este agir comunicativo que recai sobre as normas diz respeito s regras
para convivncia social. Vrias crticas podem ser opostas a Jakobs. A
primeira delas que a criao de bem jurdico no arbitrria. Para
Jakobs, o legislador penal no cria, constitui, bem jurdico. Ele declara bens
que a sociedade quer ver protegida, e o mal uso, a anomalia relacionada
ao bem jurdico no infirma esta teoria, ao contrrio, relegitima a teoria.
A criao do bem jurdico declaratria, no constitutiva
Aparecero novas necessidades e essas novas necessidades reclamaro
nova proteo. A primeira crtica contundente a Jakobs que ele aproveita
o mal uso d da Teoria do Bem Jurdico como argumento para refut-la. A
segunda crtica feita a Jakobs que a sua viso de funcionalismo, ao invs
de limitar a interveno penal serve para legitimar qualquer insanidade.
Se o DP serve para assegurar a expectativa de vigncia de uma norma,
isso serve para tudo. Inclusive para defender absurdos.
Outra crtica feita a Jakobs que ele to atual quanto Hegel. Essa a
preveno positiva.
Preveno especial ou Individual Tem por finalidade impedir a ocorrncia de reincidncia. Alguns autores
ainda falam em "ressocializao". A preveno especial tem uma virtude:
a preocupao com a pena comea a ser voltada para o indivduo. Roxin
faz vrias crticas preveno especial. A primeira delas que a
preveno especial no cumpre a finalidade a que se prope. Se o
discurso declarado evitar reincidncia e na maioria dos pases gira em
torno de um nmero parecido, a finalidade do DP no est sendo atendida.
Segunda crtica: a teoria da preveno especial, alm de no ter limites

Fppel
para o DP, a quemelhor se presta a justificar excessos. Porque, diz Roxin,

esta Teoria funciona "intimidando ou intimidvel, corrigindo ou corrigvel
quele que pode ser corrigido e neutralizando o incorrigvel."
A segunda crtica diz que das teorias, a que mais servem para justificar a
existncia das penas cada vez maiores a Teoria da Preveno Especial.
Outra crtica feita pelo prof. Jorge de Figueiredo Dias, o qual defende que
no existe uma justia chamada de "ressocializadora".Esse discurso
preconceituoso e insustentvel faticamente. Porque no necessariamente
quem delinquiu foi socializado de uma forma errada. O que Figueiredo Dias
diz que esse discurso de "ressocializao" representa, em verdade, a
neutralizao dos indivduos.
Aps todas essas crticas, Roxin, para defender que as penas so
fundamentadas a partir de uma teoria que ele convencionou chamar de
dialtica unificadora. Ele extrai o que h de bom em cada uma das teorias
que o antecederam e tenta corrigir o que est errado.
A Teoria Dialtica Unificadora estaporque ela faz conviver, em um
nico eixo, posicionamentos contraditrios, unificando-os. Roxin no faz
uma soma das teorias que o antecederam, ele as sintetiza.Ele se
apercebeu que as maiores crticas endereadas s teorias anteriores
diziam respeito ausncia de limites, e por isto ele fundamentar a teoria
da pena a partir da noo de limites, estabelecendo quatro filtros
limitadores do poder de punir do Estado:
Aula 05 - 23.03
Iderio de Roxin a respeito das Teorias Unificadoras
So quatro filtros para o direito de punir do Estado:
1. O DP no pode se ocupar de questes morais ou religiosas. Mais do
que isso, o DP no pode se ocupar, nem mesmo, de todos os bens
existentes, diz Roxin. O DP serve para proteger os bens mais
importantes que ele convencionou chamar de bens jurdicos. Bens
jurdicos so aqueles verdadeiramente indispensveis convivncia
social.
Roxin
cria,
com
isso,
o
funcionalismo
chamado
de
TeleolgicoRacional. Teleolgico porque ele instrumental.
Instrumental porque serve para proteger os bens jurdicos. Racional
porque a proteo do DP pautada a partir de princpios. Segundo
Roxin, o DP a ltimaratio da interveno do DP. Para Roxin, no
entanto, a histria do DP ser sempre marcada pela criao de
novos tipos penais. Isto porque aparecero novas necessidades que
demandaro novas protees. Ou seja, a noo de bem jurdico no
esttica.
* A histria do DP marcada pela tutela do bem jurdico.
De fato, bem jurdico no se confunde com aspectos morais e nem
com aspectos religiosos.
A eleio a bem jurdico no arbitrria. Os pressupostos so:
a) Importncia. Algo que desimportante no merece proteo;
b) Necessidade* Na maioria dos pases, a pauta de bem jurdico
feita somente a partir da necessidade. " necessrio proteger
alguma coisa?, ento merece proteo". A necessidade da tutela
deve ser jurdica, no necessariamente ser penal;

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c) Alm da necessidade, necessrio que a tutela penal seja

adequada. A adequao da tutela penal passa pelo respeito
dogmtica penal;
d) Equidade enquanto manifestao de justia. A adequao feita
a partir da dogmtica. O senso de equidade vem a partir dos
princpios.
O bem jurdico, como diz Ferrajoli, deve ser limitado ainda pelo
princpio da resposta no contingente.A interveno penal no
pode ser consequencial.
2. O segundo limite que mesmo para os bens jurdicos mais
importantes no so protegidos na sua inteireza. A tutela penal deve
ser subsidiria, diz Roxin. O DP no protege todo o patrimnio,
apesar de proteger patrimnio,no capaz de proteg-lo na sua
inteireza,isso porque a tutela penal subsidiria.
**O DP fragmentrio, e alm de fragmentrio subsidirio, a ltima
instncia de interveno. S resolver o caso se outros ramos do
Direito no resolverem.
3. O terceiro filtro que o DP no pode incriminar bagatelas. O
princpio da insignificncia foi criado por Roxin. A tipicidade no
pode ter uma dimenso meramente formal. Antes de Roxin,
pensava-se que o juiz criminal era a boca da lei (dura lex, side lex).
Quando a leso for de tal forma insignificante, at a pena mnima
seja injusta, a absolvio se impe.
*Zaffaroni diz que tipicidade penal tipicidade material acrescida de
tipicidade conglobada (ou antinormatividade). Quer dizer que o
comportamento no pode estar fomentado pelo Direito, o comportamento
no pode estar determinado pelo Direito. O Direito no pode obrigar que
se tenha determinado comportamento. Todas as vezes que o Direito
mandar algum a agir, este fato atpico.
* Se o fato considerado atpico, no abre inqurito.
Aula 06 - 30.03
4. Alm de estabelecer que o direito penal serve como proteo
subsidiria a bem jurdico limitado pela insignificncia, Roxin
sustenta que a culpabilidade o limite instransponvel das penas.
* Culpabilidade tem mais de um significado. Neste contexto, culpabilidade
o elemento do conceito analtico de crime. Se ele ou no merecedor
daquela pena a ser aplicada. Culpabilidade nada mais do que
proporcionalidade materializada. Culpabilidade o juzo de censura que o
fato merece.
Roxin, inclusive, inaugura um conceito tcnico que ele convencionou
chamar de responsabilidade criminal. Responsabilidade, para Roxin,
a culpabilidade acrescida da necessidade concreta de pena, pena
esta que sempre funcional.
Cada tarefa, na aplicao da pena deve ser devidamente fundamentada.
Isso porque o processo penal tambm regido pelo princpio do livre
convencimento motivado, ou da persuaso racional do juiz. Por isto
no se aceita simplriafundamentao ex lege.

Fppel
PROVA->havendo pluralidade de rus e/ou de crimes, haver diferentes

operaes de aplicao de penas.
Cuidado para no valorar mais de uma vez
circunstncia, porque isso representa bis in idem.
uma
mesma
O art. 68 do Cdigo prev que a pena deve ser aplicada de acordo com o
sistema trifsico3,tambm chamado de Nelson Hungria. Em oposio ao
sistema bifsico, tambm chamado de Roberto Lyra. Na prtica, a
aplicao da pena no se esgota nessas trs fases. Cabe ao juiz ainda:
1) fixar o regime inicial.
2) analisar o cabimento de pena alternativa.
3) analisar o cabimento de sursis4.
4) aplicar a pena de multa se for o caso.
5) aplicar os efeitos acessrios da condenao, se for o caso.
6) verificar o direito de o ru apelar em liberdade. Tem que ser nesta
ordem.
O fio condutor da aplicao da
proporcionalidade, que objetivvel.
pena
princpio
da
8) na primeira fase, o juiz partir da pena cominada, analisar as

circunstncias do art.59 e chegar pena base. Nesta primeira fase, a
recomendaotcnica que pena se aproxime do mnimo. No 59 so
8circunstncias e segundo Paganella Boschi, se o ru tiver as 8
circunstancias desfavorveis, a pena no deve ultrapassar o limite do
segundo termo mdio5.
Aula 07 - 01.04
9) Na segunda fase, o juiz analisar as circunstncias atenuantes e
agravantes. Os aumentos e diminuies por no serem tarifados
legalmente exigem que sejam respeitados os limites mximo e mnimo
das penas cominadas aos delitos.
Quer dizer que devem ser sopesadas mais dos que as outras. A saber:
motivos do crime,reincidncia e a personalidade do infrator, que
neste caso, h de ser interpretada como idade do ru. A circunstncia
chamada de superpreponderante justamente a da idade.
10) Na terceira fase, o juiz far incidir as causas especiais de aumento e
3 03 (trs) fases: a primeira, em que se incumbir de fixar a pena-base; a segunda, em
que far a apurao das circunstncias atenuantes e agravantes; e, por fim, a terceira e
ltima fase, que se encarregar da aplicao das causas de aumento e diminuio da
pena para que, ao final, chegue ao total de pena que dever ser cumprida pelo ru.
4Suspenso condicional da pena, aplicada execuo da pena privativa de liberdade,
no superior a dois anos, podendo ser suspensa, por dois a quatro anos, desde que: o
condenado no seja reincidente em crime doloso;a culpabilidade, os antecedentes, a
conduta social e personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias
autorizem a concesso do benefcio; e no seja indicada ou cabvel a substituio por
penas restritivas de direitos.
5Se a pena for de 6 a 20 anos, o primeiro termo mdio 13, o segundo 18,5.
10

Fppel
de diminuio de pena.Nesta fase, os aumentos e diminuies so

tarifados. E por isto, a pena pode ser elevada alm do mximo ou ficar
aqum do mnimo. Os aumentos e diminuies so feitos uns sob os
outros, em cascata, como se fossem juros compostos. Isto feito para
evitar "penas positivas". De todo jeito, recomenda-se tecnicamente que
das causas de aumento de pena, seja utilizada por ltimo a do
concurso de crimes. E das causas de diminuio, a que deve ser
empregada por ltimo a da tentativa.
11) Na fixao do regime inicial, 3 fatores interferem: 1) a quantidade de
pena; 2) o status de reincidente; 3) a natureza do delito (porque h
crimes que o legislador define o regime inicial).
OBS! PROVA: A gravidade em abstrato do delito no elemento idneo
para exasperar o regime.
12) As penas alternativas substituem a pena privativa de liberdade e tm
preferncia em relao aplicao de sursis. Ambos (penas alternativas e
sursis) so direitos subjetivos do sentenciado. O sursis subsidirio em
relao s penas alternativas.
13) A pena de multa pode ser de 3 naturezas: 1) autnoma ou
isoladamente cominada; 2) cumulativa; 3) substitutiva ou alternativa.
Independentemente da espcie, a multa aplicada de acordo com o
sistema bifsico de dias/multa.
14) Os efeitos acessrios da cominao podem ser automticos, que so
aqueles do art. 91/CP6. Estes efeitos derivam de lei e por isto no precisam
ser pedidos e no dependem de fundamentao do juiz. H, ainda, efeitos
no automticos. Estes, previstos no art. 92/CP 7, s podem ser aplicados
6Art. 91 - So efeitos da condenao: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)I tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime; (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)
II - a perda em favor da Unio, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f:
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
a) dos instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo fabrico, alienao,
uso, porte ou deteno constitua fato ilcito;
b) do produto do crime ou de qualquer bem ou valor que constitua proveito auferido pelo
agente com a prtica do fato criminoso.
1o Poder ser decretada a perda de bens ou valores equivalentes ao produto ou
proveito do crime quando estes no forem encontrados ou quando se localizarem no
exterior. (Includo pela Lei n 12.694, de 2012)
2o Na hiptese do 1o, as medidas assecuratrias previstas na legislao processual
podero abranger bens ou valores equivalentes do investigado ou acusado para posterior
decretao de perda. (Includo pela Lei n 12.694, de 2012)
7Art. 92 - So tambm efeitos da condenao: (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)I - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo: (Redao dada pela
Lei n 9.268, de 1.4.1996)
a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano,
nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a
Administrao Pblica; (Includo pela Lei n 9.268, de 1.4.1996)
b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a 4 (quatro) anos
nos demais casos. (Includo pela Lei n 9.268, de 1.4.1996)
II - a incapacidade para o exerccio do ptrio poder, tutela ou curatela, nos crimes
11

Fppel
se houver pedido
magistrado.
dependem
de
fundamentao
por
parte
do
15) A sentena condenatria desde 1988, no gera o efeito automtico de

priso. A priso s se justifica se houver cautelaridade. Quer dizer que se
estiver presente completamente, de acordo como art. 312/CPP, a custdia
cautelar.
Qualificadora no a mesma coisa de causa de aumento.
Qualificadora altera a pena cominada dando nova redao a um
tipo. Por isso apreciada na primeira fase. Agravante aumenta a
pena, sem dizer de quanto. Apreciada na segunda fase. Causa de
aumento uma frao que incide em uma pena, ela diz quanto
aumenta a pena, aplicada na terceira fase.
Fase
1 fase
2 fase
3 fase
Ponto
de
Critrio
Partida
Pena Cominada
Art. 59/CP
Circunstncias
Pena base
Atenuantes e
Agravantes
Causas de
Pena provisria
aumento e de
diminuio
Ponto
de
Chegada
Pena base
Pena provisria
Pena definitiva
Circunstncias Atenuantes e Causas de aumento e de

Agravantes
diminuio
Podem estar na parte especial
S est prevista na parte geral
ou geral.
No so legalmente tarifadas.
PaganellaBoschi diz que o limite
mximo de 1/6. Das causas de
aumento, a que menos aumenta,
aumenta de 1/6. Das causas de
diminuio, a que menos
diminui, diminui de 1/6. Para ele,
So legalmente tarifadas.
o limite mximo de
circunstncia, o limite mnimo
das causas. Este critrio no
vinculante, mas um parmetro
coerente para limitar o
"decisionismo";
Os limites devem ser
Os limites mximo e mnimo
respeitados.
podem ser extrapolados. No h
violao da lei porque a prpria
dolosos, sujeitos pena de recluso, cometidos contra filho, tutelado ou curatelado;
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
III - a inabilitao para dirigir veculo, quando utilizado como meio para a prtica de
crime doloso. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Pargrafo nico - Os efeitos de que trata este artigo no so automticos, devendo ser
motivadamente declarados na sentena. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
12

Fppel
legislao faz o
aumento/diminuio
PRIMEIRA FASE DA APLICAO DE PENA (CP, art. 59)

Na primeira fase, o juiz cuidar de oito circunstncias.
1) A primeira a da culpabilidade. Anlise global do fato punvel. o
juzo de censura que uma conduta merece.
Gerivaldo Neiva - sentena do caso "mudinho"
2) Antecedentes -> o conceito de antecedentes precisa respeitar a
presuno de inocncia. NO EXISTE BONS ANTECEDENTES: ou a pessoa
tem ou no tem.
At 2005, o STJ entendia que inquritos abertos, aes penais em curso,
casos prescritos, atos infracionais praticados na adolescncia
representavam antecedentes. Desde 2005 esta orientao mudou. E hoje,
antecedentes so formados por sentenas transitadas em julgado que no
gerem reincidncia. Em 2010, o STJ editou a Smula 444 ratificando a
ideia de que inquritos em andamento e aes em curso no podem
exasperar a pena base.
* No PLS 236 (projeto de reforma do CP) o conceito de antecedentes
tambm ser limitado no tempo.
Aula 08 - 06/04/15
3) A conduta social do agente.No representa direito penal do fato, mas
sim direto penal do autor. No deveria ser analisado na dosimetria da
pena.
4) A personalidade do agente.No se deve confundir a natureza do
crime com a personalidade do agente. Ex: no colocar que, pelo fato de o
sujeito ter cometido um homicdio ele ser um sujeito violento.
Se em uma prova, o examinador no der dados sobre a personalidade e
sobre a conduta social, colocar: no h dados demonstrados na questo
para aferir isso. E, em muitas vezes, o maior desvalor da ao do agente
est tipificada no prprio tipo, como: matar pai ou me.
5) Circunstncias:Tempo, modo, lugar, meio. Ex: a diferena entre xingar
um juiz de futebol dentro de um jogo e um juiz de direito em uma
audincia.
6) Consequncias do delito.Elas no podem ser aquelas que so
inerentes ao tipo. Ex: julgando um homicdio, no se pode dizer que as
circunstncias so graves por que a vtima morreu.S se considera como
consequncia a consequncia direta do crime. Ou seja, a consequncia
no pode representar nem qualificadora nem causa de aumento.
Ex: crime de tentativa de aborto que tem como consequncia mformao do feto, poderia considerar essa circunstncia para aumentar a
pena na 1 fase.
7) Comportamento da vtima: a vtima assume um papel preponderante
para que o crime ter ocorrido; deliberada contribuio para a ocorrncia
13

Fppel
do crime.
OBS: o fato de a vtima no ter contribudo em nada para a prtica do
delito, no elemento idneo para aumentar a pena, ela s deve servir
para atenuar a pena.
Ex: se algum deixar um carro aberto com a chave na ignio, esse fato
no deve ser utilizado para atenuar a pena. Se a pessoa desatenta ao
seu prprio patrimnio, no deve ser de alguma forma responsabilizada
por isso.
8) Motivos: pode ser nobre ou reprovvel. Deve-se analisar o motivo do
crime. Depois da culpabilidade (juzo de proporcionalidade diante das
circunstncias do fato), o motivo seria a circunstncia do crime.
Analisando as 8 circunstncias, chega-se pena base.
Chegamos agora na 2 fase de cominao da pena, na qual se chegar na
Pena Provisria.
Na 2 fase o juiz vai examinar as circunstncias agravantes e atenuantes.
Circunstncias agravantes:
a) Reincidncia: o conceito de reincidncia foi fixado nos artigos 63 e
648 do CP e no art. 7 da lei de contravenes penais9.
O termo inicial da reincidncia a data do trnsito em julgado da
sentena penal condenatria e s vai haver reincidncia se depois desse
termo inicial o agente praticar crime novo.
Ex: o sujeito praticou um crime em 2005 e a sentena transitou em
julgado em 2013, se ele tiver praticado outro crime em 2008, ele no ser
considerado reincidente pela prtica do 2 crime.
Na questo tem que olhar a data do transito em julgado do primeiro crime,
esse crime ser o que inaugurou a situao de reincidente do agente.
Tudo que aconteceu antes do termo inicial, no implica para
reincidncia.
O termo final da reincidncia o chamado Perodo Depurador: o
perodo que se consegue purgar a reincidncia.
contado a partir da data da extino da pena somam-se cinco anos.
Ex: o agente comete um crime cuja pena extinta em 2015. Em 2020 ele
no ser mais considerado reincidente. Se ele cometer novo crime em
2021 ele ser considerado primrio com antecedentes criminais, mas no
reincidente.Ele ser tecnicamente primrio, porm possuidor de
antecedentes.
OBS: se houver livramento condicional ou sursis o perodo depurador
8 Art. 63 - Verifica-se a reincidncia quando o agente comete novo crime, depois de
transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha condenado por
crime anterior. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)Art. 64 - Para efeito de
reincidncia: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - no prevalece a condenao anterior, se entre a data do cumprimento ou extino
da pena e a infrao posterior tiver decorrido perodo de tempo superior a 5 (cinco) anos,
computado o perodo de prova da suspenso ou do livramento condicional, se no ocorrer
revogao; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
II - no se consideram os crimes militares prprios e polticos.(Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984).
9 Art. 7 Verifica-se a reincidncia quando o agente pratica uma contraveno depois de
passar em julgado a sentena que o tenha condenado, no Brasil ou no estrangeiro, por
qualquer crime, ou, no Brasil, por motivo de contraveno.
14

Fppel
comear a fluir antes.
Aula 09 - 08.04
Se houver sursis ou livramento condicional, isto significa dizer que o
denunciado j est em liberdade. Razo porque a depurao j comeou.
O perodo depurador serve para o sujeito voltar ao status de primrio.
Nestas hipteses a purgao da reincidncia comea a correr da data da
concesso do incidente. Porm, fica condicionada sua no revogao.
Art. 63 - verifica-se a reincidncia se foi condenado por novo crime aps
sentena transitada em julgado
OBS: O art. 7o da Lei de Contravenes prev um outro conceito de
reincidncia. Verifica-se a reincidncia depois que o sujeito pratica nova
contraveno depois de ter transitado em julgado a sentena que no Brasil
o condenou por contraveno antecedente ou que no Brasil ou no
estrangeiro o condenou pelo crime antecedente.
Crime Crime (gera reincidncia, art. 63/CP)
Contraveno contraveno (gera reincidncia, art. 7, LCP)
Crime contraveno (gera reincidncia). Para o prof. essa situao fere a
isonomia.
A ordem dos fatos no deveria fazer
diferena.
Contraveno crime (no gera reincidncia)
OBS.1: a reincidncia produz mltiplosefeitos. Dentre os quais:
A) representa circunstncia agravante.
B) impede a aplicao de pena alternativa e revoga a que eventualmente
j tenha sido imposta.
C) Impede e revoga o sursis
D) fixa regime inicial fechado.
E) altera o prazo para concesso de progresso de regime e livramento
condicional.
F) interrompe e aumenta o prazo para prescrio da pretenso executria.
A doutrina do prof. Paulo de Souza Queiroz sustenta que a reincidncia
inconstitucional. H trs anos o STF reafirmou a constitucionalidade da
reincidncia.
OBS.2: O atual Cdigo ainda no prev prazo para purgao dos
antecedentes. O PLS 236 prev.
OBS.3: Para efeito de reincidncia, no vale os crimes militares prprios e
nem tampouco os crimes polticos puros (crime de opinio).
O Cdigo ainda prev no art. 61 outras agravantes, quais sejam:
A) Motivo Ftil - o motivo de somenos importncia, mesquinho,
insignificante.
15

Fppel
OBS: a aparente ausncia de motivo no motivo ftil.
B) Motivo Torpe - motivo asqueroso, repugnante, vil. EX clssico: crime
mercenrio.
C) Conexo - relao entre dois fatos tpicos. Pode ser teleolgica ou
consequencial. Conexo teleolgica quando se pratica um crime para
garantir outro. EX: novo cangao (crcere privado de policiais para
garantir o assalto de um banco). Conexo consequencial quando se
pratica um crime para assegurar a impunidade de outro que j foi
praticado.
D) Traio - quebra de confiana, que no se presume, se comprova.
E) Emboscada - crime de engenho, arquitetado, o sujeito estuda o crime
antes de praticar.
F) Dissimulao -quando o sujeito esconde a sua real vontade.
G) emprego de veneno
OBS.1: veneno analisado subjetivamente. Deve ser endereado para
uma pessoa em especfico.
OBS.2: s se agrava pelo emprego de veneno se a vtima desconhecer
que est sendo envenenada.
H) Fogo
I) Explosivo
J) Tortura
OBS.3:A alnea "d" (G, H, I e Jacima) permite interpretao extensiva
contra o ru. Porque foi usada uma regra de fechamento.Na analogia se
tem um hiato normativo que se pretende estender para preencher o
espao que a regra deixou.Na intepretao extensiva, o legislador faz uma
gradao e a se vale de uma norma de fechamento. O juiz pode, com
razoabilidade, usar aquela norma de fechamento.
L) Se o crime for praticado contra ascendente, descendente (inclusive
adoo), irmo ou cnjuge (no abarca companheiro)
M) Se houver abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes
domsticas, de coabitao, de hospitalidade, ou com violncia contra a
mulher na forma da lei especfica
N) Contra criana, maior de 60 anos, enfermo ou mulher grvida.
(Qualquer erro em relao agravante).
O) se o sujeito estiver sob a proteo de autoridade. A ofensa no s
sobre o sujeito, mas tambm sobre o Poder Pblico.
P) Incndio, naufrgio, inundao ou qualquer calamidade pblica, ou de
desgraa particular do ofendido.
Q) Em estado de embriaguez preordenada - quando o sujeito bebe para
perder os freios inibitrios. Alm de no afastar a responsabilidade,
agrava.
O art. 62 prev agravantes no concurso de pessoas.
16

Fppel
Aula 10 - 13.04
A regra do art. 62 bem simples: a pena vai ser agravada em relao ao
agente,dealgumaforma,participado concursodepessoas.10
Atenuantes
As atenuantes so previstas nos arts. 65 e 66/CP. O art. 66 prev a
chamada atenuante genrica inominada, em respeito ao princpio da
fragmentariedade que deve nortear o direito penal. Sempre que o juiz
encontrar alguma circunstncia para atenuar a pena, ele pode atenuar
mesmo que no tenha previso legal. Sempre que ele quer invocar essa
circunstncia, ele invoca o art. 66.
No art. 66 que alguns autores pretendem ver reconhecida a
coculpabilidade, que para Cirino dos Santos seria umacausa de
exculpao por inegibilidade de conduta diversa. Subsidiariamente,
Cirinosustenta
que
a
coculpabilidadedeveria
ser
a
atenuante
genricainominada do art. 66. O STJ no aceita nenhuma das duas teses.
O art. 65 cuida das atenuantes previstas no Cdigo. A primeira delas
ter menos de 21 anosna poca do fato ou mais de 70 na poca da
sentena. Em relao aos 21 anos a atenuante no est relacionada a
qualquer instituto de Direito Civil. O art. 65 no se relaciona capacidade
civil, o dispositivo do art. 65 est relacionada maturidade.
OBS.1: O CC-02 somente trouxe alteraes para o DP e Processual Penal
quando a idade estiver relacionada a algum instituto prprio do Direito
Civil. J em relao aos 70 anos, o fundamento da atenuante a
senilidade
OBS.2: esta atenuante no foi alterada pelo Estatuto do Idoso, que s
promoveu alteraes expressas no CP.
OBS.3: Sobre a supervenincia dos 70 anos, existe grande polmica
jurisprudencial. Porm a orientao dominante hoje no STJ de que ela s
se aplica na sentena.
Tambm atenua a pena, o Cdigo diz, o desconhecimento da lei. Acontece
que o sujeito tem desconhecimento da lei, mas nem sempre tem
desconhecimento da proibio.
Desconhecimento da proibio desconhecimento profano sobre o
10Art. 62 - A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: (Redao dada pela
Lei n 7.209, de 11.7.1984)I - promove, ou organiza a cooperao no crime ou dirige a
atividade dos demais agentes; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
II - coage ou induz outrem execuo material do crime; (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
III - instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade ou nopunvel em virtude de condio ou qualidade pessoal; (Redao dada pela Lei n 7.209,
de 11.7.1984)
IV - executa o crime, ou nele participa, mediante paga ou promessa de recompensa.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984).
17

Fppel
comportamento. A esfera profana do injusto se o comportamento certo

ou errado. O que importa para o DP se o sujeito tem conhecimento da
proibio ou no.
A ideia de esfera profana do injusto existe nos bens jurdicos tradicionais,
de Hans Kelsen, mas nos bens jurdicos novos (ex. Crimes contra a
biotecnologia), no existe esfera profana do injusto.
Outra atenuante ter cometido crime por relevante valor social ou moral.
Interesse social que de interesse da coletividade. Relevante valor moral
algo que de interesse particular do sujeito. No caso de relevante valor
moral ser caso de diminuio da pena, utiliza-se esta porque mais
benfica para o ru.
Tambm atenuante ter procurado reparar o dano ou minorar as
consequncias do delito por espontnea vontade. Subsidiria, somente se
no for arrependimento posterior.
Outra atenuante ter cometido o crime sob coao que podia resistir.
Caso seja coao moral irresistvel excludente de culpabilidade.
Outra atenuante a confisso espontnea.
OBS.1: Doutrina e jurisprudncia tradicionais somente aceitam a
confisso simples como atenuante. Quer dizer, a confisso qualificada no
atenua a pena (quando o sujeito invoca uma causa justificante).
A confisso s atenua se for feita ou renovada em juzo.
A ltima atenuante ter cometido o crime sob influncia de multido ou
tumulto que no tenha sido causado por si. (Inconsciente coletivo.)
Terceira fase
Pacote Anticorrupo. PROVA
Funes da Pena
Teoria Agnstica
Legislao libi.
PESQUISA- possvel falar em funo das penas no processo penal
cautelar?
Aula 11 - 20/04/15
Na terceira fase de aplicao de pena o juiz vai analisar as causas de
diminuio (minorantes) e as causas de aumento (majorantes).
Nesta fase, as diminuies e aumentos so feitos uns sobre os outros,
pegando sempre o valor obtido na operao anterior.
OBS: Se houver duas ou mais causas de aumento naparte especialo
juiz pode aplicar somente uma delas de acordo com a regra o
pargrafo nico do art. 68. Ento, em uma prova, aplique somente uma.
Se tiver duas causas na parte geral ou uma na parte geral e outra na parte
especial, aplica as duas. J que vai desprezar uma, vai aplicar a que for
maior.
Essa regra, por analogia, vale tambm para legislao extravagante, para
os crimes no codificados. Ex: Lei de organizao criminosa.
18

Fppel
Essa mesma regra das causas de aumento tambm vale para as

causas de diminuio. Na prtica, se apliqua as duas. No exame,
aplica-se a que mais diminui.
Depois da pena definitiva, fixa-se o regime.
4 FASE DE APLICAO
No Brasil, existem, por enquanto, trs regimes.
1) Fechado: cumprido em penitenciria de segurana mxima ou mdia.
Neste regime, o preso no pode sair, salvo mediante escolta e por
determinao judicial. Ex: passou no vestibular, vai perder a vaga.
O preso pode ter trabalho externo se for em obras pblicas ou
supervisionadas pelo poder pblico. Para isto, o preso dever ter cumprido
1/6 da pena e o nmero de presidirios no pode ser superior a 10% do
nmero de operrios. O problema que o custo imenso devido a
necessidade de escolta do preso.
2) Regime semiaberto: cumprido em colnia agrcola, industrial ou
similar. Neste regime o preso tem direito a cinco sadas temporrias por
ano, cada uma de at sete dias, no pode acumular.Estas sadas so sem
escolta. Desde 2008 a lei prev que estes presos devem ser monitorados
por dispositivo eletrnico.
Essas cinco sadas podem ser pedidas em qualquer poca do ano.
Normalmente se pede no dia dos pais, dia das mes e Natal.
OBS: No confundir sada especial de Natal com Indulto Natalino. Na sada
especial so sete dias e o preso volta; no Indulto Natalino uma causa
extintiva de punibilidade, se um preso for indultado a pena dele acaba e
quem pode SOMENTE fazer isso o presidente da repblica. A confuso
ocorre pois o decreto de indulto do presidente da repblica sai em
dezembro.
Indulto um perdo de natureza coletiva que dado pelo Presidente da
Repblica. No indulta A ou B. Todo ano saem condies objetivas de
indulto. Ex: sero indultados os presos que condenados a mais de 30 anos
j cumpriram 2/3 com bom comportamento.
A graa de natureza individual e o indulto de natureza coletiva. de
natureza de perdo e pode ser chamado de remisso (e no remio da
pena).
No regime semiaberto o preso pode sair durante o dia para trabalhar ou
para estudar em curso de ensino superior, tcnico, profissionalizante ou de
ensino mdio. O tempo de sada o tempo necessrio ao desempenho
desta tarefa. O restante de tempo o preso deve permanecer na colnia.
O preso deve ser recolhido durante os finais de semana. Mas ele pode
trabalhar no final de semana, se assim o trabalho exija, se converte a
obrigao de passar o final de semana na colnia agrcola, que ser
transferida para outros dias.
3) Regime aberto: cumprido em casa de albergado, que
estabelecimento prisional. Em Salvador fica na frente da Lemos de Brito.
baseado no senso de autodisciplina dos presos. O preso pode sair e ficar o
dia inteiro na rua, no precisa provar nada, e deve se recolher a noite e
19

Fppel
nos finais de semana.
OBS: O regime aberto dever acabar. Pois para algum iniciar no aberto
deve ter sido condenado em at quatro anos e esse o perodo de pena
para transao penal.
OBS.2: a lei 10.792 criou no Brasil RDD (Regime Disciplinar
Diferenciado) que aqui na Bahia UED(Unidade Especial Disciplinar). No
um quarto tipo de regime. No RDD o preso fica isolado numa cela por 22
horas dirias sendo asseguradas duas horas de banho de sol.
Quem vai para o RDD? Os presos definitivos e provisrios que, ou estejam
envolvidos com organizaes criminosas ou os presos que praticarem falta
grave definida em lei como crime que perturbe a paz ou disciplina da
priso. O RDD dura at 360 dias podendo o perodo ser renovado desde
que respeitado o limite de 1/6 da pena.
OBS.3: Smula 715 do STF11 na execuo da pena os incidentes devem
ser contados sob o total das penas unificadas.
Ex: se um sujeito for condenado a 120 anos ele s cumpre 30 anos de
pena, mas para contar para efeitos de progresso de regime conta com
base em 120 anos e no de 30 anos.
OBS.4: Existem julgados do TJ-SP entendendo ser inconstitucional o RDD
por violar o princpio da humanidade das penas por violao da
integridade psquica.
OBS.5: O RDD surgiu como manifestao de Direito Penal de Emergncia
e de Direito Penal do Inimigo ainda na dcada passada como forma de
resistncia ao crime apontado como organizado dentro dos presdios.
OBS.6: at agosto de 2013 o RDD no deveria ser aplicado com
fundamento de envolvimento com organizaes criminosas por que isso
violava a estrita legalidade, pois no existia no Brasil essa definio legal,
mas na prtica se aplicava.
O regime inicial fixado levando-se em considerao:
1) A quantidade de pena
2) A qualidade do delito
3) O status de reincidente
OBS: a qualidade do delito pode, como ocorre com os crimes hediondos e
com a lavagem de dinheiro, fixar regime inicial. Essas normas so de
constitucionalidade duvidosa, pois a lei fere a individualizao da pena.
A opinio do juiz a respeito da gravidade em abstrato do delito no
elemento idneo para alterar o regime inicial. A fixao de regime inicial
demanda fundamentao especfica.
Smula 718 e 719 do STF12.
De acordo com o art. 33, 2 do CP , o condenado com pena superior a 8
anos comea a cumprir pena no regime fechado . Passou de 8 anos,
11Smula 715: a pena unificada para atender ao limite de trinta anos de cumprimento,
determinado pelo art. 75 do Cdigo Penal, no considerada para a concesso de outros
benefcios, como o livramento condicional ou regime mais favorvel de execuo.
12Smula 718: a opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime no
constitui motivao idnea para a imposio de regime mais severo do que o permitido
segundo a pena aplicada. Smula 719: a imposio do regime de cumprimento mais
severo do que a pena aplicada permitir exige motivao idnea.
20

Fppel
fechado.
Quando o crime culposo, no h limite para aplicao de pena
alternativa.Antes de se aplicar a pena alternativa tem que fixar o
regime, pois ele saber se descumprir a alternativa, ir para
determinado regime.
Se a pena for superior a quatro e no excedendo a oito vai comear em
regime semiaberto se o sujeito no for reincidente.
Se a pena no exceder a quatro anos vai para o regime aberto se no for
reincidente.
OBS: para o STJ se o criminoso for reincidente e a pena no passar de
quatro anos ele iniciar a pena em regime semiaberto. Smula 265.
Proporcionalidade.
As mulheres, de acordo com o artigo 37,ficam sujeitas a um regime
especial, devidos suas necessidades particulares.
Aula 12 - 22/04
A execuo das penas segue um critrio dito meritocrtico. Isso quer dizer
que a pena executada com penas e sanes.
OBS! Desde 1984 a execuo da pena de atividade jurisdicional.
Ou seja, todos os incidentes em execuo so decididos por um juiz.Na
LEP existe um nico recurso chamado de agravo em execuo (prazo de 5
dias).O prazo contado da data da intimao do ato, no da data da
juntada do ato ao processo.A progresso de regime regida pelo art.
11213 da Lei de Execues Penais. De sorte que, para progredir de
regime, necessrio que o preso tenha cumprido um sexto da pena e
possua bom comportamento carcerrio. Tem bom comportamento quem
no praticou falta grave nos ltimos 12 meses. A progresso de regime
mais um dos direitos subjetivos do ru, ou seja, preenchidos os requisitos,
a concesso se impe.
OBS.1: A jurisprudncia j admite a progresso de regime na
chamada execuo penal provisria. A rigor, no se deveria falar em
execuo penal provisria. Se no houver motivo que justifique uma priso
preventiva, o indivduo deve responder ao processo inclusive em fase
recursal solto. A priso processual excepcional. Se o sujeito estiver
solto no se deve falar em execuo provisria de sentena. Por isso, s se
admite, e por exceo, execuo penal provisria se o sujeito estiver preso
preventivamente com fundamentao idnea. E por isso, a execuo
penal provisria s pode ser feita se for em benefcio do ru.S se aceita
priso
provisria
se
houver
fundamento
para
priso
preventiva.Para a execuo penal provisria, o magistrado deve expedir
uma guia de recolhimento provisrio. A execuo da pena s se
inicia com o guia de recolhimento. O STF j autoriza a progresso de
13Art. 112, LEP.A pena privativa de liberdade ser executada em forma progressiva com
a transferncia para regime menos rigoroso, a ser determinada pelo juiz, quando o preso
tiver cumprido ao menos um sexto da pena no regime anterior e ostentar bom
comportamento carcerrio, comprovado pelo diretor do estabelecimento, respeitadas as
normas que vedam a progresso.
21

Fppel
regime na execuo penal provisria de acordo com a Smula 71614.

*Princpio da homogeneidade - o regime da priso preventiva no pode
ser pior do que o regime da pena sentenciada em julgado.
OBS.2: A doutrina, a partir das lies de Damsio Evangelista de Jesus,
no admite a chamada progresso per saltum. Diz Damsio: "a natureza
no d saltos". O argumento tcnico de que para progredir em regime, o
sujeito deve ter cumprido 1/6 do regime mais gravoso e se for progredir
para o regime aberto, necessrio que ele cumpra 1/6 do restante da
pena no regime semiaberto. O STJ editou a Smula 491 proibindo
categoricamente a progresso de regime per saltum.
A LEP autoriza a regresso de regime nos termos do art. 118
PESQUISA >>O no pagamento da pena de multa impede a progresso
de regime?
A progresso de regime e os crimes hediondos
A Lei 8.072, de 25 de julho de 1990, impediu para os crimes
hediondos e a eles equiparados (trfico, tortura e terrorismo) a
progresso de regime, anistia, graa, indulto e/ liberdade
provisria mediante fiana. A Lei 9455/97, Lei de Tortura permitiu a
progresso para a tortura. Em 1998, o STJ em acordo nico relatado pelo
Ministro Luiz Vicente Cernicchiaro entendeu que a progresso de regime
vlida para a tortura se estendia, por analogia, aos demais crimes
hediondos. Em 2003, o STF editou a Smula 698 dizendo que a progresso
de regime vlida para a tortura no se estende aos demais crimes
hediondos por conta da especialidade. Em 2005, o STF julgou o HC
82959/SP(IMPORTANTE) e neste habeas, por 6 x 5, o STF declarou a
inconstitucionalidade em tese da lei dos crimes hediondos, neste
particular.
OBS.1: Malgrado, em sede de habeas, prevaleceu a tese do Ministro
Gilmar Ferreira Mendes de que o julgado produz efeitos erga omnes. A
fundamentao foi da lei em tese, decretando a inconstitucionalidade da
lei, agindo com controle difuso.
Em relao ao lapso temporal, outra alternativa no restava seno 1/6.Em
2007, surgiu a Lei 11.464, a permitir a progresso de regime para os
condenados por crimes hediondos com 2/5 se primrio, e em 3/5 se
reincidente. O STJ, analisando a lei, entendeu que representava "novatio
legis in pejus" e o STF, para pacificar a matria, em 2009, editou a
Smula Vinculante n 26: "Para efeito de progresso de regime no
cumprimento de pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da
execuo observar a inconstitucionalidade do art. 2 da Lei n 8.072, de
25 de julho de 1990, sem prejuzo de avaliar se o condenado preenche, ou
no, os requisitos objetivos e subjetivos do benefcio, podendo determinar,
para tal fim, de modo fundamentado, a realizao de exame
criminolgico.". (Para fatos ocorridos depois da lei, no para
14Smula 716: Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a
aplicao imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em
julgado da sentena condenatria.
22

Fppel
sentenas ocorridas depois de 2007).

Desta forma, assim fica a progresso de regime:
Condenado por fato praticado at 2007 1/6

Condenado por fato praticado a partir de 2007 2/5 se primrio e
3/5 se reincidente.
OBS: A LEP previa que o condenado por crime hediondo ficaria sujeito,
para o livramento condicional, realizao de um exame criminolgico, se
ele fosse condenado por crime violento. A mesma Smula 26 permite que
o juiz fundamente a necessidade do exame criminolgico para casos
concretos.
Aula 13 04/05
Direito do sentenciado na execuo penal
A remio de pena a diminuio do tempo de pena pelo trabalho ou pelo
estudo. O trabalho um direito e um dever do preso.
Ao preso so assegurados todos os direitos previdencirios. O preso, no
entanto, no tem os direitos trabalhistas, exceo feita ao de perceber
75% do salrio mnimo. O trabalho do preso precisa respeitar o princpio
da isonomia e ainda a capacidade fsica do sentenciado. A cada trs dias
de trabalho, o preso tem direito remio de um dia de pena.
OBS: A LEP, originariamente, no previa. Mas o STJ editou a smula 341
dizendo que o preso que estudasse tem direito remio. Antes da Lei
12.433, cada estado estabelecia os seus parmetros para a remio penal
pelo estudo. Esta lei prev que a cada 12 horas de estudo, em sala de
aula, divididos, no mnimo, em 3 dias, o preso tem direito a um dia de
diminuio de pena, sendo possvel a acumulao. A lei ainda prev o
acrscimo de 1/3 de tempo de remio se o preso concluir ensino
fundamental, mdio ou superior no curso da execuo da pena.
O art. 127 da LEP prev que o preso que praticasse falta grave perderia os
dias remidos. A doutrina sempre criticou o art. 127, entendendo que ele
colidia com a CF porque violava o direito adquirido e tambm a coisa
julgada. O art. 127 tambm violava a isonomia e violava, ainda, a
individualizao da pena na execuo penal (porque retira do juiz a
possibilidade de doar a perda de acordo com o caso concreto). Por isso, o
STF editou a Smula Vinculante n. 09, estabelecendo que o art. 127 da
LEP foi recepcionado
pela Constituio de 88. Entretanto, Smula
limitava, temporalmente, a perda dos dias remidos, devendo ser
observado o art. 58 da LEP. A Lei 12.433 alterou o art. 127 da LEP, de sorte
que o condenado no poder perder todos os dias remidos. A perda agora
deve se limitar a at 1/3 do tempo de remio.
O tempo de remio ser computado para efeito de todos os incidentes da
execuo da pena.
OBS: o CNPCP - conselho nacional de poltica criminal e , por meio de uma
portaria a remio de pena pela leitura. J h estados, como o Paran, que
sancionaram lei estadual neste sentido. No Paran, o preso pode ler um
livro por ms, devendo produzir um relatrio ou resenha que ser objeto
de remio desde que o preso atinja 60 pontos de uma nota mxima de
23

Fppel
100. Atingindo esta nota, o preso conseguiria remir, no Paran, um dia de

pena. No mbito nacional, a matria regrada pela Portaria 276 e o preso
pode, por ano, ler at 12 livros, para efeito de remio, remindo 4 dias de
pena a cada livro.
No confundir remio com remisso. Remisso sinnimo de indulto, de
perdo. Indulto uma causa de extino de punibilidade, quem concede
o Presidente da Repblica. A Presidente da Repblica tambm pode
comutar pena (comutao um perdo parcial, uma diminuio de pena).
OBS: Comutao e indulto no se confundem. Comutao uma
diminuio de pena na execuo de pena na execuo penal. Indulto e
comutao so institutos diferentes.
OBS: Parte da doutrina defende que se o preso no trabalhar por
circunstncias alheias sua vontade, ele teria direito, ainda assim,
remio de pena.
A LEP prev que se o preso sofrer acidente de trabalho, ele ter direito
remio ficta enquanto no puder retomar as suas atividades.
A execuo penal e o direito das mulheres
O CP e a LEP preveem que a mulher tem direito a um regime especfico de
cumprimento de pena.
Em nenhuma circunstncia, uma mulher pode cumprir pena junto com um
homem.
A Lei 11.942 estabelece o direito das presas que sejam mes, bem como o
direito dos recm nascidos. Os estabelecimentos prisionais devem ser
dotados de berrios, onde as mes possam amamentar as crianas at,
no mnimo, 6 meses. A lei ainda prev que estes estabelecimentos devem
ser dotados de creches para abrigar crianas com idade entre 6 meses e 7
anos. O art. 89 da LEP passa a prever quais so as exigncias para estas
creches.
Aula 14 06/05
Livramento condicional
Livramento condicional mais um dos direitos subjetivos do ru,
preenchidos os requisitos a consesso obrigatria e ele regrado pelo
art. 83 do CP; se exige para tanto, comportamento carcerrio satisfatrio,
proposta de emprego fora do presdio e ter cumprido um lapso temporal
de 1/3 da pena se o sujeito for primrio sem registro de antecedentes;
metade se for reincidente; a jurisprudncia dominante vem considerando
que se houver
O Cdigo ainda prev que o condenado por crime hediondo estar sujeito
a livramento com 2/3 da pena cumprida.
OBS.1: Remio, detrao (tempo de priso provisria abatido em pena
definitiva) e comutao entram na contagem do tempo para efeito de
livramento condicional. A lei ainda exige que haja reparao do dano,
salvo impossibilidade de faz-lo, e prev que se o sujeito for reincidente
especfico em crime hediondo, ele no ter livramento condicional.
(Reincidncia especfica reincidncia em qualquer crime hediondo, se
reincidente na lei de crimes hediondos). Preenchidos os requisitos, ser
24

Fppel
realizada uma audincia admonitria.

Aceitas as condies, ter incio o perodo de prova. Perodo de prova
corresponde ao tempo restante de pena. Se ao longo do perodo de prova
o sujeito no der causa revogao, reputar-se- cumprida
irrevogavelmente a pena. Se, porm, o preso deixar de cumprir uma
condio, pode ter lugar a revogao facultativa do livramento. Ex: tem a
obrigalo de comparecer em juzo, tem seis meses que ele no comparece
em juzo; o juiz tem direito de revogar o livramento. O correto o juiz
procurar saber o porqu dele no ter ido.
Se o sujeito for condenado por crime anterior ao gozo do livramento, a
revogao facultativa. Se o crime for anterior, o juiz far uma nova
unificao, computar o perodo de prova e analisar se possvel manter
o livramento.
Porm, se o crime for novo, ou seja, praticado no gozo do livramento, a
revogao obrigatria. Alm disto, o perodo de prova ser desprezado e
no se dar novo livramento para o primeiro crime.
A notcia da prtica de um crime no pode revogar o livramento
condicional, porque isso violaria a presuno de inocncia. A soluo
encontrada pela LEP de suspender o livramento condicional. A opinio
dominante de que, suspenso o livramento, o sujeito volta para o
presdio. Para o prof., suspenso o livramento, o sujeito permaneceria solto
a menos que houvesse um motivo para ficar preso (priso preventiva) pelo
segundo crime.
Penas alternativas
As penas alternativas esto de acordo com as chamadas regras de Tquio.
Houve uma conveno da ONU buscando medidas descarcerizadoras.
Penas alternativas no so descriminalizao. O comportamento continua
sendo criminoso, mas no vai haver mais privao de liberdade.
OBS!: No confundir penas alternativas com medidas processuais
alternativas a priso. Desde 2008 o CPP foi alterado e foram inseridas
diversas cautelares pessoais diferentes da priso. Essas cautelares do 319
no so penas, porque s pode haver pena se houver sentena.
OBS.2: No confundir pena alternativa com as medidas despenalizadoras
previstas na lei 9.099/95 (lei de juizados especiais), prev a composio
civil dos danos. Se, porventura, o ru informar que quer fazer composio,
importante solicitar que ponha a termo que no se trata de uma
confisso. Composio Civil dos Danos a reparao dos danos para
evitar o processo. Alm da composio civil, a lei tambm prev a
Transao Penal. Transao Penal a aceitao de uma medida alternativa
para evitar o processo. Transao Penal no confisso. No confundir
transao com pena alternativa. Na Transao no h processo, na
imposio de pena alternativa, h o devido processo legal, e suas
consequncias.
OBS: as penas alternativas representam uma via de mo dupla. Tanto o
juiz pode condenar e aplicar uma pena alternativa, como pode, com o
descumprimento da pena alternativa fixar a pena de priso.
Desde 1984 as penas alternativas so autnomas e substitutivas. As
penas alternativas no podem ser tratadas como penas acessrias. As
penas alternativas devem respeito ao princpio da legalidade.
25

Fppel
Os requisitos para as penas alternativas esto previstos nos arts. 43 e 44

do CP.
Aulas 15 e 1618 e 20/05 Peguei com Giancarlo

* Numa sentena, o juiz primeiro fixa o regime inicial e s depois analisa
as penas alternativas. Isso porque, na eventualidade de descumprimento
da pena alternativa, j est fixado o regime da pena.
Os requisitos foram fixados nos arts. 43 e 44, a saber:
I) Nos crimes dolosos, que a pena no seja superior a quatro anos; nos
crimes culposos, no ha limite temporal. At 98, o limite mximo para a
substituio era de 01 ano para crimes dolosos.
II) O crime no deve ser praticado com violncia ou grave ameaa
pessoa, exceo feita aos crimes violentos de menor potencial ofensivo,
pois, nesse caso, possvel a transao penal.
* A jurisprudncia vem flexibilizando o rigor desta regra, quando se tratar
de crimes de menor potencial ofensivo. Por isso, cabem penas alternativas
para leses corporais leves, ameaa, injuria real, constrangimento ilegal,
exceo feita aos crimes de leso corporal domstica, pois a pena mxima
superior a 03 anos.
* A doutrina passou a chamar os crimes violentos com penas no
superiores a 04 anos de crimes de mdio potencial ofensivo.
Outro requisito que o sujeito no seja reincidente em crime doloso (art.
43). O prprio Cdigo excepciona esta regra, estabelecendo que, se o
condenado for reincidente, o juiz poder fazer a substituio desde que
reincidncia no tenha se operado pela pratica do mesmo crime e que a
medida seja socialmente recomendvel.
O ultimo requisito que a culpabilidade, os antecedentes, a personalidade
e a conduta social sejam favorveis ao agente.
Penas Alternativas e Crimes Hediondos
A maioria dos crimes hediondos no fica sujeita pena alternativa, pois a
maioria deles so crimes violentos ou tem pena superior a 04 anos. Havia
uma intensa polemica relacionada ao trafico de entorpecentes, pois a
pena era de 3 a 15 anos. Na Doutrina, o Prof. Cezar Roberto Bittencourt
defendia que no cabia pena alternativa para trafico. Segundo ele, trafico
crime equiparado a hediondo e o regime de cumprimento
integralmente fechado. Cezar ainda dizia que as leis tinham espritos
inconciliveis. Lus Flavio Gomes, por sua vez, defendeu, desde o primeiro
momento, o cabimento de penas alternativas para trafico, desde que
preenchidos todos os requisitos do art. 43 e 44. Cezar, inclusive, mudou de
opinio e o principal argumento que ele usava se perdeu, pois o regime
deixou de ser integralmente fechado. Depois do HC 82959, o STJ passou a
aplicar pena alternativa para trafico. Em 2006, foi sancionada a Lei 11.340
e a pena de trafico passou a ser de 5 a 15 anos.
A lei de drogas prev que se o criminoso for primrio e no estiver
envolvido com organizaes criminosas, a pena pode ser reduzida em at
2/3. O legislador, ainda nesta lei, colocou que, independentemente da
quantidade de pena, no cabe pena alternativa para trafico. A
jurisprudncia vem reconhecendo que esta regra inconstitucional.
* A opinio a respeito da gravidade em abstrato do delito no elemento
26

Fppel
idneo para impedir a substituio por penas alternativas.

* O STJ sumulou entendimento de que mesmo no trafico privilegiado no
cabvel a substituio por penas alternativas. Ocorre, porm que tal
sumula no vinculante e ainda ha juzes que continuam a aplicar pena
alternativa para trafico.
* De acordo com a Smula 501, ao juiz vedado fazer a conjugao de
normas penais no caso de trafico de drogas. O STJ no aceita isto sob o
argumento defendido por Damsio de Jesus de que no existe conjugao
de normas penais, dizer se o juiz conjugasse normas penais ele estaria
legislando positivamente. Assim, deve-se observar qual a lei menos
gravosa.
* O STJ ainda editou a Sumula 512, de carter meramente simblico,
reafirmando que o trafico de drogas mesmo que privilegiado, continua
sendo crime hediondo. O Senado editou uma resoluo de n 5, atribuindo
efeito erga omnes ao HC 97.256 do RS, julgado pelo STF. De acordo com
tal resoluo, o senado suprimiu, no art. 33, 4, da Lei de Drogas a
proibio que existia para a substituio por penas alternativas. Isto
reafirma, portanto, a possibilidade de, em casos concretos, os juzes
aplicarem penas alternativas, mesmo que para trafico de drogas, desde
que, mais uma vez, preenchidos os requisitos.
A substituio da prestao da liberdade na pena alternativa ser feita da
seguinte forma: se a pena no for superior a 01 ano, cabe ao juiz fazer a
substituio por uma nica prestao, ou uma pena alternativa, ou multa.
* Existe um paragrafo no art. 60 que diz que a pena privativa de liberdade,
no superior a 06 meses, ser substituda por multa. Atualmente, at 01
ano, cabe pena alternativa ou multa. Gamil entende que o art. 60 foi
revogado,
Para as penas superiores a 01 ano e inferiores a 4 anos haver
substituio por 2 prestaes, que podem ser: 2 penas alternativas, ou 1
pena alternativa e multa. A pena alternativa ser revogada se houver
descumprimento injustificado. Obviamente vai ser feita a detrao,
respeitado o saldo mnimo de 30 dias. Isso feito para estimular o preso a
cumprir apena alternativa at o final.
Se o sujeito estiver no gozo de pena alternativa, uma nova condenao
gera revogao facultativa.
Penas Alternativas em Espcie
As penas alternativas em espcie se subdividem em dois grupos:
a) as penas alternativas genricas - que cabem em todo e qualquer caso.
b) e as penas alternativas especficas - que vo exigir pertinncia temtica
entre a conduta e a pena. Por exemplo, a proibio do exerccio de
profisso que dependa de autorizao especial.
As penas genricas so:
1) prestao pecuniria - corresponde a um pagamento feito vitima ou
aos seus sucessores em valor que vai de 01 a 360 salrios mnimos. Se o
beneficirio concordar, a prestao pode se dar em uma outra natureza.
Este valor (de 01 a 360 salrios) vai ser abatido de eventual indenizao
civil. Este valor, em havendo condenao, pode prosseguir nos limites da
herana em face dos sucessores.
2) a perda de bens e de valores - esta perda se da em favor do fundo
penitencirio nacional. O valor ser representado por aquilo que for maior
27

Fppel
ou o prejuzo causado ou o proveito obtido com o crime. Este valor se

refere ao patrimnio licito do sentenciado, isto porque a perda do produto
do crime efeito acessrio da sentena penal condenatria.
3) a prestao de servios comunidade - nesta cada dia de condenao
representara uma hora de servios comunitrios. Em trabalho que seja de
interesse publico e que respeite as caractersticas do sentenciado. Esta
prestao deve ser feita de forma que no atrapalhe a ocupao licita do
sentenciado. Pode ser cumprida mais de uma hora por dia. O numero de
horas pode at ser cumprido num numero inferior ao numero de dias,
desde que seja respeitado o limite da metade do numero de dias e que a
pena seja superior a 12 meses.
4) a limitao de final de semana - neste caso, o sentenciado recolhido
aos sbados e domingos por 5 horas dirias e neste perodo devem ser
oferecidos cursos.
As penas alternativas especficas, tambm chamadas de interdies
temporrias de direitos, so previstas no art. 47 do CP. So cinco
hipteses:
1) proibio de cargo, emprego ou funo, ou atividade publica, ou de
mandato eletivo - esta pena aplicada quando o fato estiver relacionado
ao exerccio funcional.
2) proibio do exerccio de profisso, ou atividade, que dependa de
habilitao ou de licena especial.
3) a suspenso de habilitao para dirigir veiculo. Pena aplicada somente
nos crimes de transito
4) proibio de frequentar determinados lugares.
5) proibio de se inscrever em concurso publico. Essa pena aplicada
nos crimes de fraude em concursos pblicos.
Pena de Multa (ainda em penas alternativas)

* A pena de multa pode ser de 03 naturezas. Existe a multa substitutiva,
ou alternativa, que aquela prevista, ou aquela prevista, no tipo penal
de forma alternativa ou a que substitui a pena de privao. O segundo
tipo a pena de multa isolada ou exclusiva. Ela se verifica em algumas
contravenes penais. O terceiro tipo a multa cumulativa, quando o tipo
penal fala em pena privativa de liberdade multa.
A pena de multa aplicada de acordo com o sistema bifsico. Na primeira
fase, fixam-se o numero de dias, que podem ir de 10 a 360 dias/multa. O
critrio tradicional observar o grau de reprovabilidade do
comportamento. Nesta fase, seriam aplicados de forma concentrada todos
os critrios relacionados ao mtodo trifsico.
* At 96, a multa no paga era convertida em pena de priso.
A segunda fase o valor de cada dia. O valor de cada dia de 1/30 a 05
vezes o salario mnimo. O critrio de escolha desse valor a capacidade
econmica.
* Ainda que o ru seja pobre, o juiz no esta autorizado a dispensar a
multa.
* Este salario mnimo o salario mnimo na poca do fato, atualizado e
corrigido por ndices oficiais.
28

Fppel
* Para atender capacidade econmica do ru, o Cdigo permite que o

valor final da multa seja multiplicado por at 03 vezes. Em leis especiais,
como por exemplo, a Lei 7.492 (Lei que cuida dos crimes contra o sistema
financeira), este valor pode ser multiplicado, no por 03, mas por 10.
* Se o ru ficar doido, a cobrana da multa fica suspensa.
** Em 96, o legislador entendeu que a converso da multa em priso
representava odiosa mercantilizao do Direito Penal. Desde 96, ento, a
multa no paga executada como divida de valor. A forma da execuo
passou a ser fiscal. Se o cara for pobre e no puder arcar com a divida ele
ser declarado insolvente. No PL 236, a pena de multa no paga ser
convertida em pena de prestao de servio comunidade. O que mudou
foi a forma. No mudou a essncia. Quem executa esta multa o
Ministrio Publico, na Vara de Execuo Penal, usando o procedimento da
execuo fiscal.
O STJ editou a Sumula 171, dizendo que, quando houver, numa LEI
ESPECIAL, privao de liberdade e multa, o juiz no pode substituir a
privao por uma pena de multa. Contrario senso, se a previso estiver no
CP, cabe.
25.05
SURSIS
Trata-se de mais uma medida descarcerizadora. Ele surgiu na Frana,
como uma medida de politica criminal, para evitar o encarceramento,
quando as penas forem pequenas.
Sursis a suspenso condicional da execuo da pena e, por isso,
pressupe sentena condenatria transitada em julgado.
OBS: no confundir o sursis que a suspenso da execuo com a
suspenso condicional do processo, que chamada, no processo penal, de
sursis processual. Suspenso condicional da pena pressupe condenao.
O sursis mais um dos direitos subjetivos do ru e existem 04 tipos:
1o Grupo) sursis comum e especial -> estes dois sursis suspendem penas
no superiores a 02 anos e a diferena entre eles que no especial o ru
reparou o dano e, por isso, desaparece uma exigncia de prestao de
servios comunidade ou limitao de final de semana que existe no
primeiro ano de prova no sursis comum. A pena fica suspensa por at 04
anos.
2o Grupo) Ainda existe etrio que para os maiores de 70 anos e o sursis
humanitrio, motivado por questes de sade, problemas graves de
sade. Estes dois suspendem penas no superiores a 04 anos. A pena fica
suspensa por at 06 anos.
Os requisitos para a concesso do sursis esto previstos no art. 77 do CP.
A saber: 1o o requisito de natureza temporal, o 2o requisito que o ru
no seja reincidente; 3o requisito que a culpabilidade, os antecedentes,
a personalidade e a conduta social sejam favorveis ao agente. O ltimo
requisito que no seja possvel a aplicao de uma pena alternativa, ou
seja, a fixao de sursis subsidiria pena alternativa, s se pode
aplicar sursis se no puder aplicar pena alternativa. At 98 cabia pena
alternativa se a pena no fosse superior a 01 ano e o sursis suspendia a
29

Fppel
pena no superior a 02 anos. Havia uma margem muito ntida de

cabimento de sursis e de descabimento de pena alternativa. Quando a lei
9714 surgiu e alterou as penas alternativas, aumentou de 01 para 04
anos. A partir de ento houve quem dissesse que o sursis foi revogado,
acontece que h requisitos da pena alternativa que podem ser aplicados
ao sursis e no s penas alternativas. Por exemplo: no cabe pena
alternativa quando o crime for violento, contudo pode acontecer o sursis.
Preenchidas as condies ter lugar uma audincia admonitria e vai ser
perguntado ao sujeito se ele aceita o sursis. Se ele no aceitar haver a
cassao do sursis. Aceito o sursis comear o perodo de prova, cabendo
ao juiz, nos termos dos arts. 78 e 79 do CP, fixar as condies para a
suspenso do sursis. Normalmente se condiciona: sair da cidade sem
autorizao judicial, comparecer trimestralmente em juzo, proibio de
frequentar certos lugares etc. Cumpridas as condies durante o perodo
de prova, nos termos do art. 82, vai ser declara extinta a pena privativa de
liberdade. Pode, porm, haver revogao que obrigatria nos termos do
art. 81. Quais sejam as hipteses: se o sujeito for condenado por crime
doloso. A segunda hiptese de suspenso obrigatria ocorre se o sujeito
frustra, embora solvente, a pena de multa. Multa no paga no pode ser
convertida em pena de priso, desde 1996, multa no paga passa a ser
executada como execuo fiscal. Do mesmo modo, se no se converte em
priso, no pode revogao do sursis. Lus Flvio Romes entende que esta
regra de revogao do sursis foi revogada. A 3a hiptese de revogao
obrigatria ocorre se o sujeito descumpre a obrigao relacionada ao
primeiro ano da prova. A revogao ser facultativa se o sujeito
descumprir as outras condies fixadas pelo juiz, ou ainda se for
condenado por crime culposo ou por contraveno, nessas hipteses a
revogao facultativa. Nessas hipteses o juiz pode prorrogar o perodo
de prova at o prazo mximo se este no foi fixado.
Revogado o sursis, haver detrao do perodo de prova? No. No sursis
comum, pode haver, no perodo de 01 ano, mas somente no sursis
comum. Se o sujeito no cumpriu o sursis, ele no passou pelo perodo de
prova.
Efeitos acessrios da condenao
Uma sentena penal tem um efeito principal a aplicao de uma pena e
efeitos acessrios penais e extrapenais. Os efeitos extrapenais podem ser
gerais ou automticos, so aqueles previstos no art. 91 do CP e especficos
ou no automticos, previstos no art. 92 do Cdigo. Os efeitos gerais do
art. 91 cabem para quaisquer crimes, no dependem de pedido da parte
interessada (porque so automticos), e a fundamentao ex lege. Os
efeitos automticos so tornar certa a obrigao de indenizar, desde 2008
ao juiz penal cabe fixar o valor mnimo da condenao; ainda efeito
automtico a perda do produto do crime, ressalvado o direito de terceiro
lesado de boa-f. Outro efeito automtico a perda do instrumento do
crime, desde que a coisa por si s seja de utilizao ilcita e mesmo assim
ressalvado o direito do terceiro lesado de boa-f.
J os efeitos do art. 92 exigem pertinncia temtica, exige pedido (se o MP
no pediu, j era), e dependem de fundamentao por parte do
magistrado.
30

Fppel
O primeiro efeito especfico a perda do cargo, funo ou mandato eletivo

que ocorre em duas hipteses: 1) se o sujeito for condenado num crime
funcional h uma pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior
a um ano. 2) diz respeito a condenaes por penas privativas de liberdade
superiores a 4 anos. Outro efeito acessrio especfico a perda do ptrio
poder, tutela ou curatela nos crimes unidos com recluso contra tutelado,
curatelado ou filho. Se o sujeito perde o ptrio poder, ele perde para todos
os filhos.
Outro efeito especfico a inabilitao para dirigir veculo quando for
usado como instrumento para crime doloso.
OBS: h outros efeitos previstos na legislao. A CF prev a perda dos
direitos polticos pelo tempo que durar a condenao. ACF tambm prev
a perda da propriedade quando for usada para a prtica de drogas, tais
efeitos so automticos.
OBS.2: a lei conhecida como de ficha limpa prev a inelegibilidade se o
sujeito for condenado por rgo colegiado em alguns crimes: contra a
administrao pblica, contra a f pblica.
Na parte especial, no crime de explorao sexual ainda existe como efeito
especfico a perda do alvar ou da autorizao para funcionamento do
estabelecimento.
27.05.2015
Reabilitao.
Existem duas reabilitaes, uma prevista entre os art. 93 e 95 do CP e
outra prevista na LEP, no art. 202. A principal finalidade da reabilitao
assegurar o sigilo de dados da condenao anterior. A reabilitao no CP
depende de pedido e feito um pedido ao juiz da condenao. Que s
pode ser feito dois anos depois de extinta a pena. O sentenciado precisa
morar no Brasil e tem que ter dado boas demonstraes de
comportamento pblico e privado. A reabilitao do Cdigo assegura o
sigilo de dados que somente ser quebrado por uma ordem judicial.
Somente quem ter acesso ao que consta ser o juiz.
A reabilitao do CP ainda tem um efeito acessrio. Qual seja: afastar a
incidncia de alguns dos efeitos acessrios especficos da condenao.
Uma vez reabilitado, o sentenciado poder voltar a dirigir, poder ocupar,
eventualmente, um novo cargo pblico. A reabilitao tambm faz com
que o sujeito recupere o ptrio poder, tutela ou curatela em face dos
outros filhos que no foram agredidos.
A reabilitao da LEP automtica. Na LEP o sigilo ser afastado se
houver requerimento da polcia, do MP ou por ordem judicial. Alm disto, a
reabilitao da LEP no afasta os efeitos acessrios da condenao.
Medida de Segurana
A medida de segurana no se fundamenta na culpabilidade, mas sim na
periculosidade do indivduo. Em tese, a medida de segurana tem
natureza teraputica e no processo penal ela resulta de uma sentena
31

Fppel
absolutria imprpria.
H dois tipos de medida de segurana, a primeira chamada de medida
de segurana detentiva, que destinada aos crimes punidos por recluso.
Esta modalidade gera privao de liberdade e o sujeito ficar cumprindo a
medida em um hospital de custdia e tratamento (HCT). A outra medida
de segurana de tratamento ambulatorial que prevista para os crimes
punidos com deteno. O sujeito fica em casa e comparece ao HCT para
ser medicado, examinado e para pegar novos medicamentos.
A medida de segurana tem um prazo inicial de 1 a 3 anos. Ao final deste
perodo feito um exame para verificar se a periculosidade cessou. Se a
periculosidade cessar, o paciente ser desinternado, ficando sob
observao num prazo de 12 meses. Se dentro desses 12 meses ele der
alguma demonstrao de loucura, ele volta para o HCT. A desinternao
nos primeiros 12 meses condicional.
Se a periculosidade no cessar a medida de segurana ser renovada por
mais 01 ano.
OBS: o senso comum terico diz que para as medidas de segurana no se
aplica o limite da no perpetuao das penas. Em 2002 o STF, em acrdo
do Ministro Marco Aurlio, entendeu que as medidas de segurana no
podem ser perptuas. O limite de 30 anos. Aps esses 30 anos
desinterna e se for o caso, faz uma interdio civil.
Em 2007, o Ministro Ricardo Lewandowski julgou o assunto correlato, qual
seja, a prescrio. Lewandowski usou o precedente de Marco Aurlio e
passou a dizer que a prescrio da execuo da medida de segurana de
20 anos.
No STJ este acrdo j est sendo seguido pela Min. Maria Tereza Rocha de
Assis Moura.
Unificao de Penas (CP, art. 75).
Das penas unificadas, as pessoas cumprem 30 anos. Se o sujeito praticar
crimes novos haver novas unificaes e haver novo limite de 30 anos.
OBS: somente surgir um novo limite de 30 se o crime for novo. Porm, a
pena sempre ser unificada, seja velho ou novo o crime, para efeito de
contagem dos incidentes de execuo.
Punibilidade
Punibilidade somente pode ser tratada por meio de lei, no
necessariamente CP, somente existe extino de punibilidade somente
por lei. Isto por segurana jurdica.
OBS: Extino de punibilidade matria de ordem pblica. Deve ser
acolhida de ofcio, em qualquer tempo, ou grau de jurisdio.
As normas so cogentes e por isso no dependem da vontade da parte.
Extino de punibilidade no se confunde com excluso de punibilidade.
01.06
Extino de punibilidade no se confunde com excluso de punibilidade.
32

Fppel
Na extino de punibilidade, a punibilidade existiu algum dia, mas por um

motivo qualquer, normalmente atrelado ao decurso do tempo, a
punibilidade deixou de existir. Na "excluso" de punibilidade, a
punibilidade natimorta. Quer dizer, no exato instante em que ela
apareceria, ela fulminada. Uma vez extinta a punibilidade, faltar justa
causa que justificasse a abertura ou pendncia de inqurito policial ou de
ao penal.
OBS!:Jamais se pacificar a natureza jurdica das causas extintivas de
punibilidade. Se so processuais ou de direito penal material. H duas
certezas: 1) extino de punibilidade segue o paradigma da aplicao da
lei penal no tempo. Se, eventualmente, aparecesse uma lei nova a favor
do ru, essa lei retroagiria, se fosse prejudicial ao ru, no retroagiria.
Impendente da natureza jurdica da extino da punibilidade, o
entendimento o mesmo. 2) Extino de punibilidade contada de
acordo com os prazos de direito penal material. Prazo processual penal
exclui o dia do incio e inclui o dia final. No direito penal material conta-se
tambm o dia inicial. Isso acontece para que beneficiar a pessoa necessita
desses prazos.
A extino de punibilidade tem vrios fundamentos. O mais importante de
todos eles a segurana jurdica. Porque um instituto para dar ares de
definio de um problema.
As causas de extino de punibilidade foram previstas no art. 107 do CP.
Quais sejam: 1) a morte do agente, que deriva do princpio da
intranscendncia ou pessoalidade das penas, salvo as excees
constitucionais (perda de bens e domnio e as obrigaes civis). O
problema diz respeito certido de bito falsa. No processo penal,
Fernando Capez defende que os processos no podem ser reabertos, diz
ele que extino de punibilidade reconhecida em sentena, sentena
esta que desafia recurso. No havendo recurso, faz coisa julgada. No
existe reviso criminal prosocietati, logo os processos no podem ser
reabertos. Para Capez, a nica alternativa processar a pessoa pelo uso
da certido de bito falsa.
No direito penal material, porm, prevalece a tese de que os processos
podem ser reabertos. Em primeiro lugar, seria aplicada uma regra geral da
teoria das nulidades (o que nulo no produz efeito - ver verso em
latim). Alm disso, se a certido de bito falsa, eventual recurso do MP
sequer seria conhecido, faltaria um pressuposto recursal. Se h falta de
pressuposto recurso, no h possibilidade de fazer coisa julgada.
OBS!: Se a pessoa jurdica for extinta, eventual sano no pode ser
promovida em face de eventuais sucessores. O que se tem a fazer entrar
com uma ao autnoma pra que no se permita a baixa da pessoa
jurdica sem que a sano seja cumprida.
2) A segunda hiptese de extino de punibilidade a abolitiocrimis - nova
lei que revoga o delito.
OBS.1: A abolitiocrimis s afasta os efeitos penais da condenao.
OBS.2: Lembrar que a opinio dominante sobre leis temporrias e
excepcionais de que elas so ultra ativas. Quando uma lei temporria
deixar de existir o fato que era criminoso deixa de existir. EX: lei da copa
OBS.3: A perda de complemento de uma norma penal em branco - normal
que no autoaplicvel - produzir os mesmos efeitos da abolitio crimis
quando o complemento for qualitativo. No haver este mesmo efeito se a
33

Fppel
perda do complemento for quantitativa. Da porque complementos

quantitativos assumem o papel de norma excepcional ou temporria. O
que importa aquela quantidade naquele momento histrico, quando o
complemento de qualidade, pouco importa o momento histrico.
3) A anistia, graa e o indulto. A anistia depende de l ei e coletiva. A
graa uma atribuio da presidncia da Repblica e um perdo
individual, normalmente atrelado a motivo de sade ( um ato
administrativo discricionrio, o/a Presidente pode conceder graa a quem
quiser, mas normalmente motivo de sade). O indulto de competncia
do/a presidente da Repblica. O indulto coletivo e tambm pode ser
chamado de remisso.
4) Prescrio, decadncia e perempo. Estas 3 causas esto relacionadas
ao decurso do tempo
08.05
PEREMPO
S existe em aes penais de iniciativa privada (se processam mediante
queixa. Ela pressupe um processo pendente. Nisto reside a diferena
entre decadncia e perempo. A decadncia fulmina o direito antes
mesmo de o processo comear. A perempo ocorre se o querelante
deixar injustificadamente de praticar um ato processual
EX: querelante intimado para audincia e no vai.
Tambm haver perempo se a pessoa jurdica se extinguir sem deixar
sucessores. EX: pessoa jurdica pode sofrer crime de calnia e difamao.
E tambm se o querelante em alegaes finais deixa de formular pedido
pela condenao.
OBS: Qualquer petio tem que vir com pedido de condenao juntar
substabelecimento.
DECADNCIA
Somente atinge os crimes de ao pena privada e os crimes de ao penal
pblica condicionados representao.
OBS: Homicdio no decai porque de ao penal pblica incondicionada.
Um estupro decai, salvo se de vulnervel.
Prescrio
Via de regra, todos os crimes
prescrevem.
As
hipteses
de
imprescritibilidade so excepcionais
e esto previstas na CF.
A prescrio est diretamente
ligada ao direito material, tanto isto
verdade
que
os
prazos
prescricionais
variam
em
conformidade da pena. Pode variar
de 3 a 20 anos. Por via de
consequncia a prescrio afeta o
processo porque era(?) falta de
Decadncia
Somente decaem os de ao penal
privada e ao penal pblica
condicionados representao.
um instituto de processo pena.
Isso porque o seu prazo sempre
de 6 meses e contado da data
que se tomou conhecimento da
autoria at a data em que se
poderia
validamente
iniciar
o
processo. Decadncia perda de
uma faculdade processual. a
34

Fppel
interesse
jurdico,
faltam
justificativas para a ao penal.
O que prescreve no o processo,
mas sim o crime.
O termo inicial da prescrio, via de
regra, da data da consumao. (O
CP adotou a Teoria do resultado do
fato)
inrcia processual. Por via de

consequncia,
afeta
o
direito
material porque no pode haver
pena sem processo.
contado da data do conhecimento
da autoria.
Tambm extingue a punibilidade o perdo do ofendido e a renncia ao direito de queixa. Estas

duas modalidade s existem na ao penal privada. Ambos podem ser expressos ou tcitos.
Tcito quando voc exerce um ato incompatvel com o exerccio do direito de queixa. Atos
de convivncia social (cumprimentar, estender a mo etc.) no so considerados como perdo
tcito.
Perdo do ofendido
somente processual
Ato bilateral
OBS.1: O perdo oferecido por um
querelante no vincula os demais. Porm
o perdo feito a um querelado a todos se
estende, porque a ao privada regida
pelo princpio da indivisibilidade. No CP
havia duas causas de extino de
punibilidade relacionadas ao casamento.
A primeira era se a vtima casasse com o
autor do fato. Isso foi extinto em 2005,
aps extinto o crime de seduo.
Contudo, at 2009, estupro se processava
mediante ato unilateral
queixa, em regra, neste caso seria
possvel a renncia ou o perdo. Desde
agosto de 2009, estupro ao
condicionada representao. O
casamento representava a extino de
punibilidade se a mulher casasse com
uma terceira pessoa e no pedisse, num
prazo de 60 dias o prosseguimento do
processo, esta exigncia tambm foi
revogada em 2005, quando o crime de
seduo. A ltima causa de .
Renncia
pr processual
35

Fppel
A ltima causa de extino de punibilidade quando h perdo judicial. Cabe perdo judicial
sempre que a lei autorizar. polmica a natureza jurdica da sentena que aplica perdo
judicial. Para o STF a sentena que aplica o perdao judicial condenatria. Tanto verdade
que a sentena condenatria que o art. 120 do CP prev que a sentena que aplica o perdo
judicial no vale para efeito de reincidncia. Luis Flvio Gomes resolveu chamar esta deciso
de autofgica, porque no momento em que condena, afasta todos os defeitos. Para o STJ, de
acordo com a smula 18, tal sentena declaratria da extino de punibilidade.
Pesquisar sobre "justa causa no direito penal material"
Prescrio
A prescio no DP pode ser de duas espcies: 1) prescio da pretenso punitiva (PPP) e
existe 2) a prescrio da pretenso executria (PPE)
PPP
Pode ser: 1) propriamente dita; 2)
retroativa* (escrever em nota de rodap:
A prescrio projetada antecipada em
perspectiva ou virtual uma antecipao
da prescrio retroativa.); 3) intercorrente
ou superveniente.
PPE
de um nico tipo
10.06
PPP
A PPP s pode ser declarada antes
da sentena transitar em julgado.
(diferena mais importante). No
haver
qualquer
efeito
remanescente criminal.
A PPP contada com base na pior
das hipteses e por isso que na
PPP propriamente dita a prescrio
contada com base na pena
mxima, na pena em abstrato.
PPE
A PPE somente pode ser declarada
depois do trnsito em julgado. PPE
a prescrio da execuo da
pena.
A PPE tambm contada com base
na pior das hipteses. Ocorre que
neste caso sj existe certeza sobre
qual a pior das hipteses (a
pena que transitou em julgado)
As circunstncias da segunda fase, via de regra, no alteram o PPP (no

altera a pior das hipteses), exceo idade do agente de acordo com o
art. 115 do CP reduz da metade o prazo prescricional (disposio expressa
em lei). No fosse o art. 115/CP no alteraria.
36

Fppel
OBS: Reincidncia no interfere na PPP, s interfere na PPE.
Causas de aumenta da pena interferem e, PPP. Sessa-se a que mais

aumenta porque a pior das hipteses. Exceo: de acordo com a Smula
497 do STF, o aumento do crime continuado no interfere na prescrio.
De acordo com os arts. 108 e 119 do CP, a extino de punibilidade
contada de fato por fato, dessa forma no interfere na PPP.
As causas de diminuio, sobretudo as objetivas, interferem na PPP. A que
menos diminui, pois a pior das hipteses.
ROTEIRO PRTIC PARA A CONTAGEM DA PPP
1 Passo: Identificar na tabela do art. 109 em quanto tempo o crime
prescreve.
2 Passo: Identificar nos termos do art. 111 o termo inicial da contagem da
prescrio.
3Passo: para que no ocorra a prescrio, sem esse 3o passo, todos os
crimes prescrevem. O professor diria que a tendncia natural dos crimes
prescrever, se ningum reclamar, o crime prescreve. Idetinficar causas
interruptivas e suspensivas de prescrio.
Interrupo -> Quando no h causa interruptiva zera a prescrio.A
primeira causa que interrompe quando feita a denncia.
Causa suspensiva-> a prescrio suspende e uma vez ultrapassada a
prescrio volta a correr.
A interrupo da prescrio est prevista no art. 117. E, de regra, so duas
causas: 1) recebimento da denncia. O despacho do juiz que recebe a
denncia. Existe uma polmica para saber qual a data que interrompe,
se a data que entrega no cartria ou ni no despacho. Para se blindar
disso, no dia em que o crime prescreve, pede uma certido de que a
denncia no foi recebida. 2) publicao da sentena ou do acrdo
condenatrios. Arcdo que mantm uma sentena condenatria de
natureza declaratria e no condenatria. Acrdo condenatrio s existe
em duas circunstncias: ou o acrdo que d provimento ao ru para
apelar ou o acrdo que proferido contra quem tem prerrogativa de
foro. Acrdo condenatrio de prerrogativa constitutiva.
Nos crimes do jri tem mais duas causas que interrompem a prescrio. A
pronncia e a deciso que confirma a pronncia.
Smula 191 do STJ a deciso de pronncia continua interrompendo
prescrio mesmo que haja desclassificao em plenrio.
OBS: interrupo de prescrio da pretenso punitiva objetiva. Ou seja,
se interromper para um co-ru interrompe para todo mundo. A interrupo
da PPE subjetiva, pessoal. Na PPE, se interromper, interromper somente
para aquele sujeito. O CPP prev que para quando a possibilidade de
fracionar o processo facultativa.

Teoria e Aplicação Da Pena - Suzuca

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para o DP, a quemelhor se presta a justificar excessos. Porque, diz Roxin,

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c) Alm da necessidade, necessrio que a tutela penal seja

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8) na primeira fase, o juiz partir da pena cominada, analisar as

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