LA CAUSAL NOVENA DE NULIDAD PROCESAL DEL ARTCULO 140 DEL

CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL

Anlisis con base al estudio de esta causal en juzgados civiles de Bello
(Antioquia)-

GUSTAVO ADOLFO RAMREZ SERNA

98.546.405

UNIVERSIDAD DE ANTIOQUIA
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS
COMIT DE TRABAJOS DE GRADO
MEDELLN
2009

LA CAUSAL NOVENA DE NULIDAD PROCESAL DEL ARTCULO 140 DEL

CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL
Anlisis con base al estudio de esta causal en juzgados civiles de Bello
(Antioquia)-

GUSTAVO ADOLFO RAMREZ SERNA

Escrito Final del Trabajo de Grado en la Modalidad de Monografa Jurdica
para optar al ttulo de Abogado

UNIVERSIDAD DE ANTIOQUIA
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS
COMIT DE TRABAJOS DE GRADO
MEDELLN
2009
2

RESUMEN EJECUTIVO

Como quiera que son varios los vicios por los cuales se incurre en la causal
novena de nulidad procesal civil, se entrega en la presente monografa, una gua
terico-prctica con la que los abogados litigantes, jueces y dems operadores
jurdicos; puedan detectar y evitar las falencias en los procedimientos que afectan
la validez del proceso, especialmente en lo que tiene que ver con las
notificaciones, emplazamientos y el llamamiento de terceros intervinientes en el
proceso, a quienes en muchas veces,

no se les notifica en legal forma la

existencia del proceso.

TABLA DE CONTENIDO

Pgs

Resumen
Introduccin

1. Nulidad Procesal

1.1 Definicin

1.2 Principios que orientan las nulidades procesales.

1.2.1 Principio de Proteccin

1.2.2 Principio de Saneamiento o Convalidacin.

10

1.2.3 Principio de Trascendencia.

11

1.2.4 Principio de Taxatividad o Especificidad

11

1.3.

Caractersticas de las nulidades procesales

13

1.4.

Clasificacin de las nulidades procesales

15

2.

Oportunidad y trmite de las nulidades procesales

16

2.1

Requisitos para alegar la nulidad procesal

18

2.2

Saneamiento de la nulidad procesal

20

2.3

Decreto Oficioso de la nulidad procesal

23

2.3.1 Pronunciamiento oficioso de la nulidad procesal

24

2.4

25

Trminos de Ciertas nulidades procesales

2.4.1 Termino del artculo 34 del C. de P. Civil.

26

2.4.2 Trmino de los numerales 1 y 2 del artculo 168 del C. de P. Civil

26

3.

27

Efecto de la nulidad procesal.

3.1 A quin beneficia los efectos de la nulidad

28

4.

29

Presentacin de los Resultados Estadsticos

4.1 Actuacin frente al Juez civil Municipal de Bello

30

4.2 Actuacin Frente al Juez del Circuito de Bello

33

4.3 Resultados Estadsticos

35

4.4 Grfica de causales de nulidad procesal en Juzgados Civiles de Bello. 36

4

5.

Causal Novena de Nulidad Procesal Civil

37

5.1 Actos previos para que proceda la notificacin por aviso

38

5.2 Traslado y entrega de copias

40

5.3 Entrega del aviso debe ser probada

40

5.4 Remisin del aviso.

41

5.5 Comparecencia de quien es citado al proceso

42

5.6 Emplazamiento de quien se desconoce el domicilio

44

5.7 Renuencia de la comunicacin

46

5.8 Curador ad litem para quien se emplace

46

6.

Posicin Jurisprudencial

51

7.

Posicin Personal

52

8.

Bibliografa

56

INTRODUCCIN

La nulidad procesal, institucin creada para garantizar el debido proceso y el

saneamiento de la actuacin surtida ante el rgano judicial, muchas veces observa
en la prctica un efecto colateral, la dilacin del proceso, que adems de perjudicar
a quien reclama ante la jurisdiccin un derecho, contribuye a la congestin judicial.

Ahora, si partimos de la premisa de que quien acude a la jurisdiccin desea una

justicia gil, rpida y efectiva, la nulidad decretada no concreta ese fin; as mismo,
es de suponer que la contraparte, estar pendiente de los errores que cometa, no
slo su contrincante sino el juez, dentro del proceso, para aprovecharlos de
acuerdo a sus intereses, pudiendo utilizar la nulidad como herramienta dilatoria,
an en desmedro de la buena fe y de la lealtad procesal.

As entonces el propsito de este trabajo se dirige a construir una gua prctica con
fundamento terico, jurisprudencial, que contribuya a evitar las nulidades dentro del
proceso, especficamente de la causal novena de la nulidad procesal del artculo
140 del Cdigo de Procedimiento Civil, que se erige de gran ocurrencia en los
despachos judiciales. Por ello es necesario tener como presupuesto documentos
estadsticos (autos interlocutorios) provenientes de los Juzgados Civiles de Bello,
que fueron los que facilitaron para recopilacin documenta y posteriormente se
estar relatando cual es la posicin jurisprudencial actual al respecto, que permitir
tener no slo criterios para no configurarla, sino tambin, argumentos para
enfrentar su eventual decreto. A este fin, este proyecto, como punto de partida dar
la definicin, los principios, las caractersticas, la oportunidad y trmite, el
saneamiento, decreto oficioso, trminos y efectos de

las nulidades procesales

civiles, insumo bsico a tener en cuenta, para enfrentar su estudio. Se procesar la

informacin, proveniente de los juzgados escogidos, identificando el nmero de
autos que decretan nulidades y de qu tipo. Sobre los autos que decreten
6

nulidades por la causal novena del artculo 140 del Cdigo de Procedimiento Civil,
se establecer cual fue la posicin del juzgado, y cuales detalles la ocasionaron. Se
indagar cul es la posicin jurisprudencial al respecto; para finalmente generar
una crtica y opinin personal sobre su aplicacin.

LA CAUSAL NOVENA DE NULIDAD PROCESAL DEL ARTCULO 140 DEL

CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL
Anlisis con base al estudio de esta causal en juzgados civiles de Bello
(Antioquia)-

1.

1.1.

NULIDAD PROCESAL

DEFINICIN

Las nulidades procesales segn el doctrinante, lvaro Daz Lozano 1 son aquellas
situaciones irregulares inconsistente que estn llamadas a producir efectos nocivos
al normal desenvolvimiento de un proceso impidiendo la realizacin de los fines
que ste pretende y convirtindose en la sancin que imposibilita la efectividad de
las normas sustanciales.
Por su parte, Enrique Vscovi2 dentro de las generalidades de la nulidades
procesales, las define, como un apartamiento de las formas y no del contenido. Y
en el proceso es un error en las formas, no en los fines de justicia queridos por la
Ley, sino en los medios de obtener esos fines.

Tratadistas como,

Miguel Enrique Rojas3,

determina que

la nulidad procesal

denota el aniquilamiento, por disposicin judicial, del acto que afecta el ejercicio de
defensa del individuo por haber sido realizado con desconocimiento de las formas

Las Nulidades y el Antiprocesalismo. Revista Jurdicas Unincca. No. 4. Universidad Incca de

Colombia Bogot: Ediciones Oficina de Publicaciones. Pg 34
2
Teora General del Proceso. Editorial Temis S.A. 2 edicin, Bogot. 1999. Pg 257
3
Teora del Proceso, Universidad Externado de Colombia. Bogot: 2 edicin, septiembre de 2004,
pgina 244.

de garantas sealadas por el ordenamiento o de las formas de garanta mnimas,

que la naturaleza misma del deber procesal racionalmente exige.

Definicin contundente y aceptable, como quiera que, se refiere a una garantas

mnimas, que al ser vulneradas o violentadas, hacen imperiosa la proteccin a
travs de la declaratoria de nulidad procesal por parte de quien es director del
proceso.

1.2.

PRINCIPIOS QUE ORIENTAN LAS NULIDADES PROCESALES

En materia de principios que orientan las nulidades procesales,

se estima

conveniente en forma abreviada, sintetizada , con aportes jurisprudenciales y con

algunos cambios tecnicistas, atender a los

precisados por el

doctrinante,

Fernando Canosa Torrado4 quien en forma brillante los determina de la siguiente

forma:

1.2.1. Principio de Proteccin.

ste est fincado en el hecho de que la invalidez no puede ser invocada sino por el
litigante que no fue notificado o que no estuvo debidamente representado; ocurre
cuando el demandante o el demandado legal al proceso por s solo sin capacidad
procesal o legitimatio ad procesum, o cuando a pesar de asistir al proceso
mediante un representante, ste no ostenta dicha condicin, por no habrsele
otorgado por la ley o el contrato, o cuando interviene en el proceso por intermedio
de un procurador judicial sin poder suficiente para actuar en el respectivo juicio.
Esta posicin cobra legal eficacia con la modificacin hecha por el decreto 2282 de
1989 al artculo 143 del C. De P. Civil, que estatuye, la nulidad por indebida

Las Nulidades en el Derecho Procesal Civil. Ediciones Doctrina y Ley Ltda. Quinta edicin. 2005
Pgs 8 a 14

representacin o falta de notificacin o emplazamiento en legal forma, slo podr

alegarse por la persona afectada.

1.2.2. Principio de Saneamiento o Convalidacin

Dentro de los principios que regulan las nulidades se encuentra el de saneamiento,
segn el cual, salvo contadas excepciones, la nulidad desaparece del proceso por
virtud de la voluntad expresa o implcita de la parte perjudicada con el vicio. Por
eso el artculo 144 del Estatuto Procesal Civil, seala que la nulidad se considera
saneada cuando todas las partes o la que tena inters en alegarla la convalidaron
en forma expresa antes de haber sido renovada la actuacin anulada, cuando la
parte que poda alegarla no lo hizo oportunamente, o cuando la persona
indebidamente representada, citada o emplazada, acta en el proceso sin alegar la
nulidad correspondiente. Por consiguiente, puede indicarse que el actual rgimen
procesal establece todo un sistema de saneamiento a fin de que el proceso no sea
burlado, so pretexto de nulidades adjetivas, de manera que si la parte perjudicada
con la invalidez no la alega en el juicio como su primer acto judicial, sanea con su
silencio, y si despus la alega, el juez debe rechazarla de plano.

Frente a este principio de saneamiento de la nulidad ensea la Corte Suprema de

Justicia5 : La oportunidad para alegar la nulidad no es cuestin que est
sometida al arbitrio del afectado para que ste pueda calcular la ocasin que le
sea ms beneficiosa para invocarla, sino que, por el contrario, la lealtad y probidad
que de l se exigen lo apremian para que lo haga en el primer momento que se le
ofrezca o tan pronto se entere de ella, a riesgo de sanearla por no hacerlo.
Adems, la convalidacin de la nulidad tambin ocurre cuando habindose
planteado oportunamente en las instancias, se acude a la causal quinta de
casacin a denunciar hechos distintos de los que all de adujeron; desde luego que
el criterio legislativo ya mencionado, segn el cual, quepa repetirlo una vez
5

Corte Suprema de Justicia, M.P Dr. Jorge Antonio Castillo Rugeles. Sentencia de Mayo 20 de
2003. Expediente 6169. Gaceta Jurisprudencial No. 124. Junio de 2003 . Pg. 9

10

ms, la comentada nulidad debe plantearse en las precisas oportunidades

reseadas, so pena de entendrselas saneadas, impone a la parte agraviada con
el vicio procesal la obligacin de invocar, en la primera oportunidad que se le
brinde, no solo todas las causales anulatorias que a su juicio se han estructurado,
sino tambin todos y cada uno de los hechos, motivos o razones que la configuran.
No puede, por tanto, invocarse luego nuevas causales, ni tampoco alegar la misma
causal con base en hechos no planteados inicialmente, pues el artculo 155 del C.
P. C (hoy, artculo 143 ejsdem) es enftico al prevenir que los incidentes de
nulidad no se pueden replantear sino por hechos de ocurrencia posterior
(sentencia de revisin de julio de 1988)

1.2.3. Principio de Trascendencia

Consiste en que slo quien haya sufrido realmente un perjuicio, una lesin o ha
encontrado un menoscabo de sus derechos; queda legitimado para alegar la
nulidad, ya que si a pesar del vicio el acto procesal cumpli su finalidad y no se
viol el derecho de defensa (Art. 144, numeral 4 del c. De P. Civil), no es posible
solicitarla invalidez del proceso, vale decir, no hay invalidez por cualquier
irregularidad superflua; slo si el yerro caus algn perjuicio al litigante. As mismo
carece de inters para invocar la nulidad quien dio lugar al hecho defectuoso, tuvo
oportunidad para alegar el hecho como excepcin previa y no lo hizo; la nulidad por
indebida notificacin o emplazamiento slo puede alegarla la persona afectada y
para finalizar, las nulidades contenidas en los numeral 5 a 9 del artculo 140 del c.
De P. Civil, no puede alegarlas quien haya actuado en el proceso sin alegarlas
como primer acto procesal, pues se considera saneada, de tal modo que si con
posterioridad la alega, el Juez debe rechazarla de plano.

1.2.4. Principio de Taxatividad o Especificidad

Se reconoce este principio porque no hay irregularidad con fuerza suficiente para
invalidar un proceso, si no hay norma expresa que lo seale. De ah entonces,

11

que el C. de P. Civil actual delimit especficamente el estadio de aplicacin de las

nulidades procesales en los artculos 140 y 141 y podr decirse que cualquier
irregularidad distinta de las mencionadas disposiciones se tendr por subsanada,
si no se impugna oportunamente a travs de los recursos que estatuto procesal
civil seala, eso es lo que se entiende del inciso final del primero de los artculos
citados.

Respecto de este principio ha dicho la jurisprudencia de la Corte Suprema de

Justicia que no es posible que el Juez recurra a la analoga para establecer vicios
de nulidad, ni extender a sta los defectos diferentes.
En aqulla sentencia6, reiterando jurisprudencia de vieja data, dijo que slo podrn
alegarse como nulidades procesales, las contempladas en el artculo 140 del C. de
P. Civil y que la prueba obtenida con violacin del debido proceso, no es suficiente
para que invalide el proceso; pues se refiere slo a la prueba. As expuso la Corte:

1.- Al reglamentar la materia de la nulidades procesales, el C. de P. Civil consagr el

principio de la especificidad, segn el cual no hay defecto capaz de estructurar
nulidad de la naturaleza comentada sin ley que la establezca expresamente, lo cual
se traduce en que el Juez no puede recurrir a la analoga para establecer vicios de
nulidad, ni extender sta a defectos diferentes.
La consagracin del principio de que se trata fluye ntidamente de disposiciones
como el art. 140, al establecer que El proceso es nulo en todo o en parte,
solamente en los siguientes casos, y que Las dems irregularidades del proceso
se tendrn por subsanadas, si no se impugnan oportunamente por medio de los
recursos que este cdigo establece; lo mismo que del inciso 4 del artculo 143 con
arreglo al cual el juez rechazar de plano la solicitud de nulidad que se funde en
casual distinta de las determinadas en este captulo ()
2.- Preciso es ver entonces que aun cuando el artculo 29 de la Constitucin
Nacional consagra expresamente la nulidad de la prueba obtenida con violacin del
debido proceso, como ninguna sancin establece esa norma respecto del proceso
mismo en que se aprecie esa prueba, la validez de ste sigue estando regida por las
disposiciones pertinentes del Cdigo de Procedimiento Civil en las cuales no se
consagra defecto de trmite semejante. Por eso, cuando sea del caso que el
recurrente enjuicie en casacin la sentencia, acusndola de estar afectada de
nulidad por quebranto de aquel precepto superior, debe hacerlo con apoyo en
6

Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Magistrado Ponente: Dr. Alberto Ospina Botero. Sentencia de Casacin
del 24 d febrero de 1994. Expediente Nro. 4028.

12

alguna de las causales que en desarrollo de esa disposicin enumera el artculo 140
del C. de P. C., en forma tal que la seleccionada corresponda efectivamente a la
inobservancia del debido proceso, como quiera que en caso contrario la acusacin
es inane ()

Este principio fue ratificado en forma absoluta por la por la Corte Constitucional en
la Sentencia C- 491 de 1995 cuando declar la exequibilidad del inciso primero del
artculo 140 del C. de P. Civil; dijo la Mxima Corporacin:
() Es el legislador quien tiene la facultad para determinar los casos en los cuales
un acto procesal es nulo por carencia de los requisitos formales y sustanciales
requeridos para su formacin o constitucin. Por consiguiente, es vlido, siempre
que se respete la Constitucin, el sealamiento taxativo de las nulidades por el
legislador. De este modo, se evita la proliferacin de incidentes de nulidad, sin
fundamento alguno, y se contribuye a la tramitacin regular y a la celeridad de las
actuaciones judiciales, lo cual realiza el postulado del debido proceso, sin dilaciones
injustificadas. Al mantener la Corte la expresin "solamente" dentro de la referida
regulacin normativa, respeta la voluntad poltica del legislador, en cuanto regul de
manera taxativa o especficamente las causales legales de nulidad en los procesos
civiles. ()

1.3.

CARACTERSTICAS DE LAS NULIDADES PROCESALES

En torno a la caractersticas de las nulidades procesales resulta bien interesante lo

dispuesto por Adolfo Gelsi Bidart7 quien determina tres aspectos o caractersticas
de la nulidad, a saber: estado, aspecto causal o constitutivo e ineficacia.

Dice el mencionado doctrinante que son tres los aspectos fundamentales que
podemos considerar en el estudio de las nulidades procesales y que es menester
distinguir, sin perjuicio de subrayar la interdependencia, mejor an, la transitividad
que entre ellos existe y debiendo precisarse la relativa importancia de cada uno
desde el punto de vista de la esencia de aqulla.

De las Nulidades en los Actos Procesales. Montevideo. Ediciones jurdicas Amalio M. Fernndez
primera edicin. 1981 Pgs. 91 y 92

13

Por una parte, la causa formal de la nulidad, su elemento constitutivo, el vicio o

defecto que la produce, el aspecto de mayor inters. Este dficit del acto, da lugar
a su nulidad o a la nulidad de otros que de l dependen y tenemos la nulidad como
estado del acto, de lo que es nulo, vale decir, como una cualidad, un modo de
ser que se asimila, actual o potencialmente, con el no ser jurdico.

En la marcha dialctica del proceso, en la cual se van sucediendo los distintos

actos con recproca interaccin, puede decirse que todo acto procesal tiene su
relevancia justamente por ser consecuencia o antecedente de otros y, por lo tanto,
por influir con mayor o menor trascendencia, en otros actos. El acto nulo, la
apariencia jurdica de un acto, carece de la influencia que estaba destinado a
producir, es ineficaz: quod nullum est nulum producit (parit) effectum. Esta
ineficacia del acto es el signo ms aparente de la nulidad y el aspecto prctico de
la misma: la nulidad suprime la eficacia total o parcial, absoluta o relativa del acto
o de los actos afectados por ella. Tal es la manifestacin y la consecuencia de la
nulidad que en todos sus aspectos, como vemos se halla imperada por el signo de
lo negativo.

La negacin se da para ella en su causa: ausencia de acto, deficiencia del mismo

en alguno o algunos de sus elementos integrantes; en su misma consistencia: se
confunde con la nada jurdica; en sus consecuencias: no se dan los efectos que
normalmente deba producir en el proceso, el acto vlido que corresponde al nulo
o anulado. Adems, estos tres aspectos de la nulidad se encuentran ntimamente
unificados, de tal modo que no es completa la visin del fenmeno si no los abarca
a todos. Idealmente podra ordenarse los correspondientes conceptos en este
orden lgico: en primer trmino, la desviacin del tipo legal del acto (causa); en
segundo, el estado de la nulidad directamente provocado por aqul (esencia del
fenmeno) que se manifiesta en el plano de la recproca accin del proceso, por
una ausencia de efectos. Nulidad designa la vez, el estado de un acto que es
nulo y como no acontecido y el vicio que impide a ese acto, producir se efecto.
14

1.4

CLASIFICACIN DE LAS NULIDADES PROCESALES

En el Cdigo la palabra usual es nulidad, utilizada generalmente sin calificativos y

sin distinciones, afirmndonos en nuestra posicin de unificar estos fenmenos
bajo un signo comn, sin perjuicio de verificar las separaciones pertinentes. La
indiferenciacin en los trminos por parte del legislador, tiene un fondo racional, al
designar de la misma manera conceptos que mantienen entre s una semejanza
bsica.

Uno de los temas que ms ha dividido a los autores en materia de nulidades es la

clasificacin de las mismas, particularmente en sistemas positivos como el de este
Pas, en que no resulta muy claro cul admite el legislador. Ms an, tal vez habra
que decir que por regla general el de este pas no establece distinciones y que
suscita controversias de interpretacin, cuando toma partido por alguno de los
trminos usuales.

El legislador procesal civil, por el contrario, ha establecido la clsica biparticin de

las nulidades en saneables e insanables, formulando los caracteres que distinguen
una y otra (art.140, numerales 1 a 4 para la insaneables y numerales 5 a 9 para las
saneables), pero adems, dejando en claro que tal clasificacin es taxativa pues
as, ha de entenderse,
solamente,

cuando incorpor al mencionado artculo la palabra

pues sta palabra delimita perfectamente que las partes,

exclusivamente podrn alegar como causales de nulidad en un proceso de

conocimiento, las enlistadas en tal norma no admitindose ninguna otra.

El Cdigo Civil, es un punto de referencia en muchos casos ineludible para la

reglamentacin

de

la

nulidad.

Por

eso

las

diferentes

jurisdicciones,
15

(administrativistas, de familia, etc) acuden al C. de Procedimiento Civil, para

establecer la presencia de nulidades procesales.

El punto de partida conforme a lo dicho, ha de ser el C. de P. Civil para establecer

si cabe clasificar diferenciadamente a las nulidades procesales y cual ha de ser el
criterio rector para ello.

Se debe empezar afirmando que se debe tener en cuenta la nocin positiva de las
nulidades procesales que hemos advertido, recordando lo que es comn a todos
los tipos posibles, vale decir, la representacin del no ser jurdico. Podr entonces
decirse que todo acto que no contenga en s los elementos, o no produzca en las
circunstancias que la ley determina para los actos jurdicos, estar o podr estar
afectado de nulidad. Si concluimos que la nulidad es el no ser jurdico, establecidas
las calidades imprescindibles del ser jurdico de cada acto, surgirn por va de
inferencia, los caso en que podr declararse aqulla, sin violar, ms an,
reafirmando el principio de especificidad legal.

2.

OPORTUNIDAD Y TRMITE DE LAS NULIDADES PROCESALES

Expresa el artculo 142 del Estatuto Procesal Civil que las nulidades podrn
alegarse en cualquiera de las instancias, antes de que se dicte sentencia, o
durante, la actuacin posterior a sta si ocurrieron en ella. En ese entendido
claramente se observa que el legislador quiso, en lo atinente a nulidades
procesales, que stas sean discutidas nicamente en el mismo proceso en que se
generaron; ya que de no hacerse, precluir la oportunidad para alegarla y por
consiguiente quedar convalidada la actuacin irregular.- De igual forma,

el

artculo 100 del mismo estatuto precisa: Los hechos que configuran excepciones
previas no podrn ser alegados como causal de nulidad por el demandante, ni por
el demandado que tuvo oportunidad de proponer dichas excepciones, salvo cuando
16

sea insaneable. Nulidad podr insistirse a travs de los recursos de apelacin y

casacin, luego de ejecutoriada la sentencia y por ltimo, existe la posibilidad de
que aqulla sea atacada a travs del recurso extraordinario de revisin; siempre
que la sentencia admita ese medio de impugnacin.

As mismo, cuando no fuere procedente el incidente de excepciones previas, quien

se encuentre desfavorecido deber proponer la nulidad antes del fallo de primera
instancia; pero si no fuere posible hacerlo, deber proponerla en el cumplimiento de
la sentencia, solicitud que se tramitar como incidente o como excepcin dentro de
la ejecutoria de la providencia que le dio fin al proceso.-

Otra oportunidad que se tiene para argir la nulidad es en la diligencia de entrega

de bienes y personas, de que trata los artculos 337 a 339 del C. de P. Civil, a que
cuando esta se genera por indebida representacin o por falta de notificacin o
emplazamiento en legal forma; o como excepcin dentro del proceso que se
adelante para la ejecucin de la sentencia, mediante recurso de revisin, si no se
aleg por la parte en las anteriores oportunidades, pero es de advertir que la
declaratoria de nulidad slo beneficiar a quien la haya invocado, salvo que exista
litisconsorcio necesario.-

Otra momento que consagra el cdigo adjetivo para proponer la nulidad la trae el
artculo 168 del estatuto procesal civil y es que cuando al abogado o el litigante
hayan presentado enfermedad grave que interrumpa el proceso, en cuyo caso, la
nulidad debe interponerse dentro de los cinco (5) das siguiente a aqul en que
haya cesado la incapacidad. Fjese como se habla es de incapacidad, pues si la
enfermedad persiste, pero ya en un punto que no amerita incapacidad, el proceso
debe continuar, ya que se sobreentiende que el apoderado o la parte pueden estar
al tanto del proceso.

17

En ciertos procesos especiales, como en el ejecutivo, las causales podrn

alegarse, mientras el proceso no haya terminado por pago total de la obligacin o
por causa legal. Ello encuentra sentido en la medida que la sentencia en este tipo
de procesos es una terminacin anormal (lo normal es el pago) del proceso en la
que lo general es que se ordene seguir adelante con la ejecucin o se decrete la
venta en pblica subasta de los bienes embargado secuestrados y avaluados para
el pago de la acreencia.

Respecto del trmite se tiene que del escrito de nulidad se resolver una vez se
ponga en traslado la misma a la parte contraria, cuando no existieren pruebas por
practicar, bien sea de parte u oficiosamente. Si se llega a decretar pruebas que
sean necesarias su prctica, el trmite debe ser incidental

2.1 REQUISITOS PARA ALEGAR LA NULIDAD PROCESAL.

Es el artculo 143 del C. de P. Civil, el que los establece, ste expresa: no podr
alegar la nulidad quien haya dado lugar al hecho que la origina, ni quien no la aleg
como excepcin previa habiendo tenido oportunidad para hacerlo. Se refuerza tal
disposicin con lo expuesto por el artculo 100 del mismo ordenamiento, su tenor
literal es:

Los hechos que configuran excepciones previas, no podrn ser

alegados como causal de nulidad por el demandante, ni por el demandado que

tuvo oportunidad de proponer dichas excepciones, salvo, cuando sea insaneable.
Seala el tratadista Fernando Canosa Torrado8, que las causales que dan lugar a
excepciones previas y nulidad son:

la falta de jurisdiccin- la cual comprende la

clusula compromisoria y la de compromiso-, la falta de competencia, la indebida

representacin del demandado en virtud de que a la parte actora le est vedado
proponer excepciones previas- y la de habrsele dado a la demanda el trmite de
8

Las Nulidades en el Derecho Procesal Civil, Ediciones Doctrina y Ley Ltda. Quinta edicin. 2005
Pag.36

18

un proceso distinto al que corresponde; lo mismo que acontece con la falta de

jurisdiccin; por tanto el saneamiento tcito no puede referirse a estos casos,
donde el demandado tiene absoluta libertad de proponerlas en cualquier tiempo.-

As entonces, no puede haber saneamiento tcito para dichas excepciones, pues

bien advierte la norma que tratndose de nulidad insaneable, s puede solicitarse
la nulidad. Respecto de las dems causales de excepcin previa, es entendible
que no pueda alegarse posteriormente, ya que el futuro surgimiento de
irregularidades no pueden ser de recibo bajo el disfraz de la nulidad porque se tuvo
la oportunidad para el ataque.

Otro requisito que se desprende el artculo 143 ya citado, es que quien la alegue
debe expresar el inters que tiene para proponer la causal y la situacin fctica en
que se fundamenta y no puede alegar nulidad posterior sino por hechos
posteriores. Esta disposicin trae una forma de saneamiento de las nulidades, que
obliga al demandado, cuando promueve incidente,

para que alegue todas las

causales de nulidad que hasta el momento se hayan presentado; porque de no

hacerlo en el momento de constar al demanda, ni puede guardarse para s, como
era costumbre, para proponerlas despus ante la improsperidad de la excepcin
previa. Ello tiene sentido, porque as se aplica el principio de lealtad procesal que
le impide que sea propuesta meses o aos despus con fuerte detrimento de la
economa procesal.

Sin embargo, puede darse el caso en que los hechos no son idnticos y por tanto
podra proponerse la nulidad, pero basada en hechos distintos, como sera el caso
de la falta de competencia alegada como excepcin previa en determinado tiempo;
pero si la nulidad se resuelve desfavorablemente al demandado, ste puede
proponerla en cualquier tiempo, tal como ocurri con la entrada en vigencia de la
jurisdiccin de familia con el Decreto 2272 de 1989.-

19

El artculo 143 ya mencionado, ordena al Juez rechazar de plano la solicitud de

nulidad que se funde en causal distinta de las determinadas en este captulo, en
hechos que pudieron alegarse como excepciones previas o que hayan ocurrido
antes de promoverse otro incidente de nulidad o

que se hubiere propuesto

despus de saneada. Esto es lo que dice la norma: No podr alegar la causal de

falta de competencia por factores distintos del funcional, quien habiendo sido citado
legalmente al proceso no lo hubiere invocado mediante excepciones previas.
Tampoco podr alegar las nulidades previas en los numerales 5 a 9 del artculo
140, quien haya actuado en el proceso despus de ocurrida la respectiva causal
sin proponerla..

De la interpretacin sistemtica de las normas citadas se infiere que si el

beneficiado en solicitar la nulidad comparece al proceso sin proponerla, bien sea
por citacin representacin defectuosa, cuando se adelanta un proceso
suspendido o interrumpido, o se omiten los trminos u oportunidades para pedir y
practicar pruebas, o formular alegatos de conclusin, se reputa que hay
saneamiento; de ah entonces que la primera labor de la parte legitimada en
proponerla debe ser inexorablemente la invocacin de la nulidad procesal.

2.2

SANEAMIENTO DE LA NULIDAD PROCESAL

En torno a este asunto todo lo resume el artculo 142 del Cdigo de Procedimiento
Civil, que regula este fenmeno; que de entrada, pone de presente que todo lo
atinente a la nulidad procesal debe ser discutido y decidido dentro del proceso
donde se origina aqulla y nicamente y en forma excepcional, cuando se trata de
las causales de falta de citacin o emplazamiento en forma legal del demandado o
de su representante o de su apoderado o de ste, o por indebida representacin,
se autoriza alegarla en proceso distinto, como lo es el recurso extraordinario de
revisin, o como excepcin

dentro de la ejecucin de la sentencia dictada

irregularmente; restringiendo as las causales del artculo 140 ibdem.20

Sobre el saneamiento la Corte Suprema de Justicia dijo:

Si de las nulidades saneables se trata, es palpable, entonces que la persona
afectada por la actividad anmala es consciente de la lesin que hubiese podido
sufrir, razn por la cual debe aducirla tan pronto sepa de ella, por supuesto que
dejar pasar esa oportunidad evidencia que el acto procesal, si bien viciado, no le
represent agravio alguno; amn de que se reservase esa arma para esgrimirla
slo en caso de necesidad y segn lo aconseje el vaivn de las circunstancias, es
abiertamente deslealDe suerte que subestimar la primera ocasin que se ofrece
para discutir la nulidad, conlleva el sello de refrendacin o convalidacin (Sentencia
del 11 de marzo de 1991).
Colgese de lo dicho, que la oportunidad para alegar la nulidad no es cuestin que
est sometida al arbitrio del afectado para que ste pueda calcular la ocasin que
le sea ms beneficiosa para invocarla, sino que, por el contrario, la lealtad y
probidad que de l se exigen lo apremian para que lo haga en el primer momento
que se le ofrezca o tan pronto se entere de ella, a riesgo de sanearla por no
hacerlo.

As entonces no estn legitimados para invocar la nulidades procesales: 1) Quienes

hayan originado el hecho defectuoso. 2) quienes teniendo oportunidad de alegarlo
como excepcin previa, guardaron silencio. 3) Las personas que no que no se
encuentran perjudicadas por la nulidad o que estando perjudicadas, acten con
posterioridad en el proceso sin alegarla. 4) las causales de nulidad 5 a la 7 del
artculo140 del C. de P. Civil, no pueden argumentarlas quienes hayan actuado en
el proceso sin alegarla.

Aunado a lo anterior, tenemos que la regla 4 del artculo 144 ibdem tambin
advierte que se considerar saneada la nulidad cuando a pesar del vicio, el acto
procesal cumpli su finalidad y no se viol el derecho de defensa, lo que permite
21

inferir, sin lugar a dudar, que el decreto de la nulidad queda a criterio del Juez;
pues si a pesar de el vicio el acto cumpli su finalidad y no se viol el derecho de
defensa, el proceso debe continuar.

Es bueno precisar tambin que no es lo mismo saneamiento que convalidacin.

No debe confundirse el saneamiento con la convalidacin, ya que esta ltima
consiste en la posibilidad que tiene la parte perjudicada de renunciar a su derecho,
y se da, hyase decretado o no la nulidad; bien sea por auto ejecutoriado o no, sea
de oficio o a solicitud de parte. Mientras que, el saneamiento se produce siempre
antes de la declaracin de nulidad. La convalidacin es, pues un saneamiento
hacia el futuro, hecha nicamente por el sujeto procesal legitimado para sanear la
nulidad, siempre y cuando no se haya renovado la actuacin afectada que caus
quebranto a un litigante; de ah entonces, que el artculo 144 ejsdem, seala que
la nulidad se considerar saneada cuando todas las partes o las que tenan inters
en alegarla la convalidaron en forma expresa antes de haber sido renovada la
actuacin anulada.

En resumen, la citada disposicin dispone que se considerar saneada la nulidad

cuando la parte que poda alegarla no lo hizo oportunamente, o sea,
inmediatamente arrib al debate procesal, y tuvo conocimiento de ella, en tal forma
que si despus la alega, el juez debe rechazarla de plano. Ahora bien, cuando se
trata de falta de notificacin o emplazamiento debidamente realizado, o de mala
representacin, si la persona afectada acude a la litis y acta sin alegar el vicio, se
entiende que hubo saneamiento implcito

2.3

DECRETO OFICIOSO DE LA NULIDAD PROCESAL

Este tema lo regula el artculo 145 del C. de P. Civil, que precisa En cualquier
estado del proceso antes de dictar sentencia, el juez deber declarar de oficio las
22

nulidades insaneables que observe. Si la nulidad fuere saneable, ordenar ponerla

en conocimiento de la parte afectada por auto que se le notificar como lo indica
los numerales 1 y 2 del artculo 320 del C. de P. Civil. Si dentro de los tres (3) das
siguientes al de la notificacin dicha parte no alega la nulidad, esta quedar
saneada y el proceso continuar su curso; en caso contrario, el Juez la declarar.-

La disposicin en comento hace distincin respecto de las nulidades saneables e

insaneables. Respecto de las segundas, tenemos que son: 1) falta de jurisdiccin,
2) falta de competencia por el factor funcional. 3) cuando el juez procede contra
providencia ejecutoriada del superior o revive el proceso legalmente concluido y 4)
cuando la demanda se tramita por un proceso diferente al que corresponde. En
todas esta situaciones es indiferente que el Juez ponga en conocimiento de las
partes su existencia, ya que en virtud de que stas el vicio no es remediable, ni es
convalidable; por lo que el Juez no tiene otra alternativa que declarar de plano la
correspondientes nulidad, antes de resolver el litigio.

Contrario a los anteriores, si el vicio es saneable debe el juez, advertirlo y ponerlo

en conocimiento de la parte afectada, por auto que se notificar los numerales 1 y 2
del artculo 320 del C. de P. Civil., en cuyo caso el notificador, ya no del juzgado,
sino de la oficina de correo entregar un aviso en la direccin indicada para
notificaciones personales, en ese aviso, se indicar la actuacin de que se trata, la
orden de comparecer y el objeto de la citacin, as como el lugar, fecha y hora en
que debe surtirse la diligencia para la cual se cita, o el trmino de que se disponga
para comparecer, segn fuere el caso; el aviso ser firmado por el secretario y
copia la firmar la persona que recibe la comunicacin, la cual se agregar al
expediente. La notificacin se entender surtida al finalizar el da siguiente al de la
entrega del aviso.

Con ocasin de la entrada en vigencia de la Ley 794 de 2003, cambi la forma de

notificacin, ahora simplemente se enva una comunicacin de la empresa de
23

correos que entreg el comunicado se deber agregar al expediente para que as

quede surtida la notificacin de la nulidad saneable, pues como se indicara antes,
la insaneable debe ser declarada de oficio.

Sin embargo y en torno a este punto, existe tambin limitaciones para los jueces
decretar la nulidad insaneable, ya podra atentase contra la seguridad jurdica y la
cosa juzgada, as lo expres la Corte Constitucional9 cuando dijo : Hay, pues,
diversidad de oportunidades para alegar la nulidad. Pero lo que no podra
permitirse, porque sera contrario a la seguridad jurdica, sera el dejar abierta la
puerta para que en cualquier tiempo el juez que hubiera conocido de un proceso
declarara oficiosamente su nulidad. Ello implicara la destruccin de la cosa
juzgada

2.3.1 Pronunciamiento Oficioso De La Nulidad.

Segn la norma, dentro de los tres da posteriores al de la notificacin y si la parte
no alega la nulidad, sta quedar saneada y el proceso continuar; de

ser

alegada, el Juez la declarar; debindose entonces renovar el trmite defectuoso

conforme a lo que disponga el juez en el auto respectivo que en todo caso deber
condenar en costas a la parte que origin la nulidad. As mismo, debe el juez
observar lo dispuesto en el artculo 146 del mismo ordenamiento procesal, que
precisa la prueba practicada dentro de dicha actuacin conservar su validez y
tendr eficacia respecto de quienes tuvieron oportunidad de contradecirla.

Se explica lo anterior, porque respecto de la nulidades insaneables el juez debe

declararlas oficiosamente, sin la exigencia de un trmite especial, no obstante,
cuando son saneables, cambiando totalmente el sistema del Cdigo Procedimental
Civil anterior que colega la no convalidacin del vicio y por tanto se impona la
declaratoria de nulidad.
9

Corte Constitucional, M.P Dr. Jorge Arango Meja. Sentencia T-449 de Octubre 4 de 1995.
Expediente 6169

24

As mismo, habindose dictado sentencia con vicio o irregularidad de por medio y

es apelada, el superior funcional, al realizar el examen preliminar de que trata el
artculo 358 del C. de P. Civil; si se percata que en primera instancia, el a-quo
incurri en causal de nulidad; de oficio la pondr en conocimiento de la parte
afectada; la declarar de oficio si la encuentra insaneable, en este caso devolver
el expediente al inferior para que renueve la actuacin anulada. Del mismo modo,
cuando la apelacin sea de un auto, la competencia del superior funcional, no est
subordinada a la decisin del recurso, sealamiento de agencias en derecho,
liquidacin de costas y decreto de copias y desgloses, como lo indica el inciso
segundo del artculo 357 del C. de P. Civil, sino que ante una nulidad que no fue
materia de alzada, deber proceder como si se tratara de apelacin de sentencias,
vale recalcar, decretarla de oficio, si es insaneable o ponerla en conocimiento de la
parte afectada si es saneable.

2.4

TRMINOS DE CIERTAS NULIDADES PROCESALES

En este punto, se tendr en cuenta solamente, los trminos de los cuales disponen
las partes para alegar ciertas nulidades, ya que, anteriormente se estableci la
oportunidad que tienen aqullas para alegarla.

2.4.1 Trmino del artculo 34 del C. de P. Civil.

Seala el inciso segundo del artculo 34 del C. de P. Civil: Toda actuacin del
comisionado que exceda los lmites de sus facultades es nula. La nulidad slo
podr alegarse por cualquiera de las partes, dentro de los cinco das siguientes al
de la notificacin del auto que ordene agregar el despacho diligenciado al
expediente. La peticin de solicitud se resolver de plano por el comitente, y el
auto que la decida slo ser susceptible de reposicin.

25

Ensea la disposicin en comento que

cuando se haya practicado

alguna

diligencia (como la de secuestro, la de entrega, pruebas, etc) a travs de

comisionado y ste la haya devuelto, el comitente ordenar agregarla al expediente
y la pondr en conocimiento de las partes a travs de auto que se notifica por
estados; luego de surtida dicha notificacin las partes disponen de un trmino de
cinco (5) das, para que alegue la nulidad procesal que tenga que ver con la falta
de competencia del comisionado, esto es, cuando el comisionado se ha excedido
en los lmites de sus facultades, como cuando por ejemplo se le comisiona para
que realice la diligencia de entrega de parte de un bien inmueble y realiza la
entrega de la totalidad del mismo.

2.4.2 El trmino de los numerales 1 y 2 del artculo 168

Segn lo disponen los numerales 1 y 2 del artculo 168 del C. de P. Civil, el
proceso se interrumpir: 1. Por muerte o enfermedad grave de la parte no haya
estado actuando por conducto de apoderado judicial, representante o curador adlitem. 2. Por muerte o enfermedad grave del apoderado judicial de alguna de las
partes o por exclusin del ejercicio de la profesin de abogado o suspensin en l.
A su turno, indica el inciso segundo del artculo 142 del C. de P. Civil, que La
nulidad por no interrupcin del proceso en caso de enfermedad grave, deber
alegarse dentro de los cinco das siguientes al en que haya cesado la incapacidad

As las cosas, el apoderado o la parte que no haya estada representada en el

proceso que se encuentren gravemente enfermos, disponen de un trmino nico y
exclusivo de cinco (5) das para alegar la nulidad por haberse interrumpido el
proceso, claro est que, la enfermedad tiene que haber sido de aqullas que
incapacitan, esto es, imposibilitan la comparecencia del apoderado o la parte
litigante, a tal magnitud, que no les posibilita, ni sustituir el poder (tratndose de
apoderados) u otorgar uno (cuando se trate de parte no representada en el
proceso). Existe la creencia de algunos apoderados, que con el slo hecho de
26

acreditar la incapacidad mdica por una conjuntivitis, o por virosis, se encuentran

legitimados para alegar la nulidad, lo que no es posible, por cuanto, la enfermedad
tiene que se grave y por sta debe entenderse, la que imposibilita.

EFECTOS DE LA NULIDAD PROCESAL

De los efectos se ocupa el artculo 146 del C. de P. Civil, que indica La nulidad
slo comprender la actuacin posterior al motivo que la produjo y que resulte
afectada por ste. Sin embargo, la prueba practicada dentro de dicha actuacin
conservar validez y tendr eficacia respecto de quienes tuvieron oportunidad de
contradecirla.
El auto que declara una nulidad indicar la actuacin que debe renovarse, y
condenar en costas a la parte que dio lugar a ella..

Tal norma es de contundente repercusin procesal, porque est relacionada con

los principios de economa y celeridad procesal; se busca principalmente, que el
proceso no se vea paralizado ni obligado a repetir actuaciones ya superadas en las
que las partes intervinientes han tenido oportunidad de debatir, especialmente lo
probatorio. De lo contrario, se atentara contra el principio de lealtad procesal,
asaltndose en su buena fe a quien no pudo contradecir el acervo probatorio por
estar ausente del litigio.

3.1

A quin beneficia los efectos de la nulidad.

Una vez producido el decreto de la nulidad beneficia nica y exclusivamente al

sujeto procesal que invoc el vicio oportunamente, a menos que

se trate de

litisconsorcio necesario, que se da cuando el proceso versa sobre relaciones y

actos jurdicos respecto de los cuales, por su naturaleza o disposicin legal, no
fuere posible resolver de mrito sin la comparecencia de las personas que sean
27

sujetos de tales relaciones, o que intervinieron en dichos actos; la demanda,

entonces, deber presentarse por todas ellas, o contra todas ( Art. 83 C. P. C). Por
consiguientes el operador jurdico que dicta el auto decretando la nulidad tiene la
ineludible obligacin de determinar en la respectiva providencia qu es lo que
resulta a afectado y qu debe hacerse o renovarse.-

28

4. PRESENTACIN DE LOS RESULTADOS ESTADSTICOS

Interesa ahora para la luego entrar al respectivo estudio de la causal novena de

nulidad, que se entregue en ese proyecto, los resultados estadsticos de los autos
que fueron proferidos por los Juzgados Civiles de Bello, esto es Municipales y de
Circuito advirtiendo de entrada, que

no es muy frecuente que los despachos

judiciales decreten nulidades procesales. Es conocido por los operadores jurdicos

que el Juez como Director del Proceso debe velar en forma permanente por el
sanamiento del proceso, el cual se inicia con la presentacin de la demanda y
posterior control de admisibilidad, luego pasando por las excepciones previas, la
audiencia de conciliacin y en las dems etapas del proceso, hasta antes de dictar
sentencia.

Los Jueces en sus providencias, ab-initio efectan adjudicacin normativa a tal

punto que no es una constante el decreto de nulidad procesal civil. Esta es
decretada slo de manera excepcional y cuando el Juez constata que
efectivamente no es posible continuar con la etapa subsiguiente dentro del
proceso; bien sea porque se trate de una nulidad insaneable o porque se trate de
una nulidad saneable. En el primer caso,

debe decretarla de oficio y en el

segundo, deber ponerla en conocimiento de la parte afectada, se ser posible, de

no serlo, debe decretarla y repetir la actuacin viciada.

Una vez se estableci contacto con todos y cada uno de los despachos judiciales,
se procedi a la bsqueda de las nulidades procesales decretadas, se clasificaron
en cada una de las causales encontradas y por ltimo se procedi a la elaboracin
de los resultados estadsticos, los cuales son los siguientes:

29

IDENTIFICACIN DE NULIDADES- RESULTADOS ESTADSTICOS-.

Periodo: Octubre 2007 Octubre 2008

I. ACTUACIN FRENTE A JUEZ CIVIL MUNICIPAL DE BELLO

JUZGADO

FECHA AUTO
DECRETA
NULIDAD

CLASE DE PROCESO

CAUSAL DE
NULIDAD

DICIEMBRE
5/2007

EJECUTIVO

9- Art-140 C.P.C

MARZO
11/2008

EJECUTIVO
CON 9 Art. 140 C.P.C
TITULO
HIPOTECARIO

JUNIO
20/2008

EJECUTIVO
CON 2 Art.141 C.P.C.
TITULO
HIPOTECARIO

JUNIO
20/2008

EJECUTIVO
SINGULAR

1 Art. 141 C.P.C

ARGUMENTOS DEL JUEZ

Declar la nulidad por indebido

emplazamiento de persona determinada
se indic como parte demandante a
ROSALA cuando su nombre correcto es
ROSALINA, lo cual constituye indebida
notificacin
por
emplazamiento
defectuoso.
Declar la nulidad por que se notific a
cnyuge sobreviviente y a herederos la
existencia de los ttulos y se libr
mandamiento de pago, sin estar acredita
la prueba de la calidad en que se citan
Declar la nulidad, por cuanto la
publicacin del aviso de remate se hizo
en una radiodifusora que no era local,
esto es, fuera del Municipio de Bello,
incumplindose as una de las
formalidades prescritas para el remate de
bienes
Declar la nulidad porque se libr
mandamiento de pago contra persona
fallecida, antes de iniciarse el proceso sin
que se le notificara la existencia de los
30

JULIO
24/2008

EJECUTIVO
SINGULAR

1 Art. 141 C.P.C

OCTUBRE
5/2007

EJECUTIVO

2 Art. 141 C.P.C.

DICIEMBRE
11/2007

EJECUTIVO

7 Art. 140 C.P.C.

FEBRERO
15/2008

ABREVIADO

4 Art. 140 C.P.C.

MARZO
6/2008

EJECUTIVO

1 Art. 141 C.P.C.

ttulos ejecutivos a los herederos

conforme al Art. 1434 del C. Civil.
Declar la nulidad porque se libr
mandamiento de pago contra persona
fallecida, antes de iniciarse el proceso sin
que se le notificara la existencia de los
ttulos ejecutivos a los herederos
conforme al Art. 1434 del C. Civil.
Declar la nulidad de la diligencia de
remate por cuanto encontr que quien
hizo la postura no efectu la
consignacin del 40% que ordena la ley
para quien pretenda ser postor.
Declar la nulidad de todo lo actuado
dentro del proceso, por cuanto quien
vena actuando como demandante en el
proceso, no tiene la calidad de
demandante y por tratarse de un proceso
de menor cuanta, es necesario el
derecho de postulacin.
Declar la nulidad de todo lo actuado
dentro del proceso, por cuanto el trmite
que se le dio al proceso es el abreviado y
el asignado por ley para la impugnacin
de actas de asambleas de copropietarios
es el verbal conforme a lo dispuesto por
el artculo 453 del C. de P. Civil
Declar la nulidad de todo lo actuado
dentro del proceso porque se adelant
proceso contra persona que ya estaba
fallecida para antes de incoar la demanda
31

MARZO
7/2008

3.

MARZO
27/2008

MAYO
29/2008

y previo a entablar ejecucin debe darse

aplicacin de lo dispuesto por el artculo
1434 del C. Civil.
ABREVIADO
(pago Art. 29 C. Poltica Declar la nulidad desde la sentencia
que declar valido el pago hecho por el
por Consignacin
demandante, ya que unos demandados
hicieron oposicin y fue desconocida
por la titular del despacho judicial, quien
no corri traslado de la oposicin, no
decret pruebas, ni dio traslado para
alegar y as posteriormente dictar
sentencia.
EJECUTIVO
1 Art. 141 C.P.C. Declar la nulidad de todo lo actuado
dentro del proceso porque se adelant
proceso contra persona que ya estaba
fallecida para antes de incoar la demanda
y previo a entablar ejecucin debe darse
aplicacin de lo dispuesto por el artculo
1434 del C. Civil.
EJECUTIVO
7 art. 140 C.P.C. Declar la nulidad de lo actuado a partir
de la sentencia, ya que no se corri
traslado de las excepciones de mrito
presentadas por la parte demandada, ni
se corrieron los traslados para alegar, lo
que constituye una violacin al derecho
de defensa y a la prueba.

32

II. POR PROCESOS TRAMITADOS ANTE EL JUEZ CIVIL DE CIRCUITO BELLO

JUZGAD FECHA AUTO
CLASE DE
O
QUE
PROCESO
DECRETA
NULIDAD
1
OCTUBRE
ORDINARIO
3/2007

CAUSAL DE
NULIDAD

9 ART. 140 C.P.C.

OCTUBRE
10/2007

ORDINARIO

9 ART. 140 C.P.C.

JULIO
10/2008

TUTELA

9 Art. 140

ARGUMENTOS DEL JUEZ

Declar la nulidad de todo lo actuado a

partir de los emplazamientos hechos a
personas indeterminadas, toda vez que
no se indic el tipo de prescripcin, que
se estaba alegando en el proceso, esto
es si es extraordinaria u ordinaria
adquisitiva de dominio, tal como lo
exige el artculo 407 del C. de P. civil,
en sus literales a) b) y c).
Declar la nulidad de todo lo actuado a
partir de los emplazamientos hechos a
personas indeterminadas, toda vez que
no se indic el tipo de prescripcin, que
se estaba alegando en el proceso, esto
es si es extraordinaria u ordinaria
adquisitiva de dominio, tal como lo
exige el artculo 407 del C. de P. civil,
en sus literales a) b) y c).
Declara la nulidad desde la sentencia de
primera instancia, como quiera que no se
integr el contradictorio con el seor,
JHON
FREDY
MONTOYA
HERRERA, a quien no se cit dentro de
la accin de tutela., siendo ello
33

AGOSTO
14/2008

TUTELA

9 ART. 140 C.P.C.

imperioso para no vulnerar, ni cercenar

el derecho de defensa de dicho seor. La
nulidad se generar por ausencia o
defectuosa notificacin de quien debe se
citado como parte en el proceso.
Declara la nulidad desde la sentencia de
primera instancia, como quiera que no se
integr el contradictorio con el
MINISTERIO DE LA PROECCIN
SOCIAL, FONDO DE GARNTA Y
SOLIDARIDAD FOSYGA, a quien no
se cit dentro de la accin de tutela.,
siendo ello imperioso para no vulnerar,
ni cercenar el derecho de defensa de
dicho seor. La nulidad se generar por
ausencia o defectuosa notificacin de
quien debe se citado como parte en el
proceso.

34

RESULTADOS ESTADSTICOS: Periodo octubre 2007 octubre 2008

CAUSALES DE NULIDAD PROCESAL CIVIL

JUZGADO

1
2
ART ART
140 140
Primero Civil Municipal de 0
0
Bello Ant
Segundo Civil Municipal de 0
0
Bello Ant
Tercero Civil Municipal de 0
0
Bello Ant
Primero Civil de Circuito de 0
0
Bello Ant
Segundo Civil del Circuito 0
0
de Bello Ant

3
ART
140
0

4
ART
140
0

5
ART
140
0

6
ART
140
0

7
ART
140
0

8
ART
140
0

9
ART
140
2

1
ART
141
1

2
ART
ART 29
141
2
0

35

CAUSALES DE NULIDAD PROCESAL CIVIL EN JUZGADOS CIVILES DE

BELLO

2.5
2
1.5
1
0.5
0
1 Civil Municipal 2 Civil Municipal 3 Civil Municipal
Bello
Bello
Bello
CAUSAL 1
CAUSAL 7

CAUSAL 2
CAUSAL 8

CAUSAL 3
CAUSAL 9

1 Civil del
Circuito Bello

CAUSAL 4
ART. 141 #1

CAUSAL 5
ART 141 #2

2 Civil del
Circuito Bello
CAUSAL 6
ART. 29 CP.

3
6

5. CAUSAL NOVENA DE NULIDAD PROCESAL CIVIL

Para iniciar el estudio de la causal novena de nulidad procesal,

se considera

necesario transcribir lo que dispone la misma, pero slo en las parte que interesa al
proyecto. Esta consagra:
El proceso es nulo en todo o en parte, solamente en los siguientes casos
()

Cuando no se practica en legal forma la notificacin a personas

determinadas o el emplazamiento de las dems personas, aunque siendo

indeterminadas, que deban ser citadas como parte o de aquellas que deban
suceder en el proceso a cualquiera de las partes, cuando la ley as lo ordena,
o no se cita en debida forma al ministerio pblico en los casos de Ley

Interesa entonces para el estudio establecer cmo ha de practicarse la notificacin

a las personas determinadas, o el emplazamiento de otras personas, que aunque
no se conozcan, deben ser citadas como parte o de aqullas que deben continuar
con el proceso cuando quiera que ha fallecido un litigante; y por ltimo no se cita
en debida forma al Ministerio Pblico. Para entrar entonces en el rea de la
notificacin, es necesario identificar lo que dispone los artculos 315 a 320 del C. de
P. Civil, modificados por la Ley 794 de 2003 que es norma general en los proceso
civiles.-

Con la entrada en vigencia de la Ley 794 de 2003, se realiz un cambio estructural

en materia de notificaciones personales a personas determinadas, esto es al
demandado, a su representante o al apoderado de ambos, al definirse que stas se
efecta, dirigiendo comunicacin escrita por correo al domicilio del demandado,
que haya informado la parte actora, para que aqul, una vez noticiado comparezca
al Juzgado en un trmino de cinco das, si la direccin se ubica dentro de la misma
sede del Juzgado o de diez das si tal direccin es fuera de la sede y de 30 das, si
es en el exterior; si el demandado atiende el llamado y comparece al despacho,
37

slo bastar que el secretario del despacho o cualquier otro empleado, elabore el
acta de notificacin, momento en el cual se le entregarn las copias del traslado y
se le correr el trmino de ley.

De no comparecer del demandado, pesa a haberse recibido la comunicacin en el

lugar de destino, el secretario o la parte interesada en la notificacin, enviar a la
misma direccin un aviso, que de ser recibido la notificacin se entender surtida al
finalizar el da siguiente al de la entrega del mismo; quedndole al demandado tres
(3) das de gracia, para retirar la copias de los anexos y esto es as, por que con el
aviso debe remitirse copia del auto a notificar y copia del escrito de demanda, sin
anexos.

5.1 Cules con los actos previos para que proceda la notificacin por aviso
Para que la notificacin por aviso proceda, debe cumplirse con los procedimientos
que seala el artculo 315 del C. de P. Civil, los cuales son:

1)

La parte interesada solicitar al secretario que efecte la notificacin y ste

sin necesidad de auto que lo ordena, remitir en un plazo mximo de cinco (5) das
una comunicacin a quien debe ser notificado, a su representante o apoderado, por
medio del servicio postal autorizado por el Ministerio de Comunicaciones en la que
informar sobre la existencia del proceso, su naturaleza y la fecha de la providencia
que se debe notificar, previnindolo para que concurra al Juzgado dentro de los
cinco (5) das siguientes a la fecha de su entrega del lugar de destino, a recibir la
notificacin

Lo interesante en este punto es que ya no es nica y exclusivamente el despacho

judicial el que puede hacer la notificacin, sino que tambin la puede realizar el
apoderado del demandante, o el mismo demandante.

38

2)

Cuando la comunicacin deba ser entrega en municipio distinto a la sede del

Juzgado, el trmino para comparecer ser de diez (10 ) das, y si fuere en el

exterior el trmino ser de treinta (30) das.

Lo

que se evidencia es que al

desaparecer la notificacin por comisionado, cualquier empresa de correo a nivel

nacional, que est reconocida por el Ministerio de Comunicaciones y que tenga
convenios internacionales de correos, puede hacer la notificacin, en cuyo caso, el
trmino mximo es de 30 das.

Faculta el inciso 2, numeral 1 del artculo 315 del C. de P. civil, en caso de que el
secretario no enve la comunicacin en el trmino mximo de cinco das, a la parte
interesada, para que inicie los trmites de notificacin, en cuyo caso, tambin
deber remitir la comunicacin al lugar reportado para notificaciones personales del
demandado.

3)

A quien adelanta el proceso, o a la parte interesada que remiti la

comunicacin, se le deber entregar una copia cotejada y sellada por la empresa

de servicio postal.

Esta copia debe estar acompaada de una constancia de

entrega por la empresa de correos autorizada

Verificados estos pasos, si el citado no acude al juzgado dentro del trmino

sealado en el citatorio y si la parte interesada o la empresa de correos allega
copia de la comunicacin y la constancia de entrega en su lugar de destino, el
secretario sin necesidad de auto que lo ordene proceder a elaborar el aviso, que
en esencia debe expresar, la fecha de la providencia que se notifica, el Juzgado
que conoce del proceso y su direccin completa, la naturaleza del proceso, el
nombre y apellidos de las partes y la advertencia de que la notificacin se
considerar surtida al finalizar el da siguiente al de la entrega del aviso en el lugar
de destino.

39

5.2 Con la notificacin debe correrse traslado con entrega de copias

El artculo 87 del C. de P. Civil, establece que cuando deba surtirse un traslado con
entrega de copias, el notificado podr retirarlas de la secretara dentro de los tres
(3) das siguientes vencidos los cuales comenzar a correr el trmino del traslado.

Tiene especial relevancia esta disposicin porque cuando se trata de notificacin

del auto que admite la demanda o del que libra mandamiento de pago, el aviso
debe ir con copia informal de la providencia que se notifica y del contenido e la
demanda, pero sin incluir anexos ( Art. 320 inciso del C. de P. Civil)

En este sentido, si la notificacin se considera surtida al finalizar el da siguiente al

de la entrega del aviso en la direccin de destino y las copias se pueden retirar del
juzgado dentro de los tres (3) das siguientes al de aqul en que queda surtida la
notificacin, el trmino del traslado comenzar a correr al da siguiente del
vencimiento del retiro de las copias. En otras palabras el demandado dentro del
proceso cuenta con cuatro das de gracia, antes de que inicie el trmino del
traslado, pero es de advertir que tales das corren inexorablemente, as el
demandado concurra o no al juzgado a retirar la copias, pues con la notificacin por
aviso del auto admisorio de la demanda o del mandamiento ejecutivo deben ir
copias de stos y de la demanda, que son suficientes para ejercer el derecho de
defensa.-

5.3 La entrega del aviso debe estar probada.

En este punto hay que tener sumo cuidado, como quiera que es de vital
importancia para la continuidad del proceso. Es una exigencia de la norma, sin la
cual no puede entenderse el acto de la notificacin y sta se considera surtida al
finalizar el da siguiente a la de la entrega del aviso en el lugar de destino.-

Por ello el secretario del juzgado debe estar atento al cumplimiento del inciso 4 del
artculo 320 del C. de P. Civil, que le ordena agregar al expediente una copia del
40

aviso acompaada de constancia expedida por la empresa de servicio postal sobre

su entrega en la direccin indicada en la demanda.

Tratndose de personas jurdicas de derecho privado con domicilio en Colombia, el

inciso 5 de la disposicin citada, seala que el aviso podr remitirse a la direccin
electrnica registrada, tal como lo predica el pargrafo nico del artculo 315 del C.
de P. Civil, siempre que la parte interesada suministre la demanda en medio
magntico.- Sin embargo, este tipo de notificacin es poco comn en los despacho
judiciales, toda vez que an no se ha reglamentado por el Consejo Superior de la
Judicatura. la firma digital de los secretarios de despacho.-

5.4 La remisin del aviso.

Seala el artculo 315 ibdem, que la comunicacin podr ser enviada por el
secretario o por la parte interesada; en tratndose del aviso, el artculo 320
ejsdem

indica que el aviso lo debe enviar la parte interesada, dice el inciso

segundo el aviso se entregar a la parte interesada en que se practique la

notificacin, quien lo remitir a travs del servicio postal ala misma direccin ala
que fue enviada la comunicacin a que se refiere el numeral primero del art. 315.

En resumen, se enva la comunicacin por el secretario o por el interesado para

que el demandado comparezca a notificarse en el Juzgado dentro del respectivo
trmino, esto es, dentro de los cinco (5) das, si la direccin para notificaciones
est dentro de la misma sede del Juzgado, diez (10) das, si est fuera de la sede y
treinta (30) das, si est en el exterior; si no comparece dentro de los mencionados
trminos se elabora el aviso, el cual debe entregarse a la parte interesada para
que lo remita a travs del servicio postal autorizado, para el trmite de la citacin y
notificacin, no es necesario auto del Juez, pues la orden de notificar esta dada
desde el auto admisorio de la demanda o desde el mandamiento ejecutivo.

41

5.5 Comparecencia de quien es citado al proceso para recibir notificacin

Si quien ha recibido la comunicacin enviada por la parte interesada o por el
secretario comparece al Juzgado, el secretario le notificar el contenido del auto
admisorio o del mandamiento ejecutivo o de cualquier otra providencia que deba
notificarse, para lo cual identificar al compareciente con cualquier documento
idneo a fin de establecer si es o no sujeto procesal y as deber extender la acta
que debe expresar la fecha en la que se practica la notificacin, la identificacin
del sujeto procesal y la providencia o providencias que se le notifican. El acta debe
ser firmada por el compareciente y el empleado.

Al notificado

no se le debe admitir manifestaciones distintas a la de su

asentimiento y ello tiene sentido si se tiene en cuenta que le empieza a correr el

trmino del traslado para que conteste la demanda o para que tome las actitudes
procesales que considere pertinentes, es decir, contestar, allanar, excepcionar,
interponer recursos, excepciones previas, de mrito o simplemente permanecer
contumaz. Si quien es notificado no sabe, no puede o no quiere firmar, se dejar
constancia expresa de tal circunstancia en el acta, y ella se considerar rendida
bajo juramento que se entender prestado con su firma.

Puede decirse en este tema, que tambin existe una forma de notificacin alterna y
que es muy similar a la que se acaba de exponer; pero que no se entrar en
detalles, por cuanto, se trata de una reglamentacin de notificaciones y del aviso
para aquellos sitios donde existe Oficina de Apoyo Judicial. Como en el Municipio
de Bello, no existen tales dependencias, resulta inane hacer cualquier alusin a
este tema, sin embargo, puede decirse que es el Acuerdo 1775 de 2003, el que
reglamenta este sistema de notificacin.

42

Para finalizar, se tiene que existen algunas discrepancias con la forma de

notificacin que se implant con la ley 794 de 2003, el doctrinante FRANCISCO
JAVIER TRUJILLO LONDOO10 en nota preliminar expuso:
Al cumplirse el segundo ao de haber entrado en vigencia la Ley 794 de 2003,
esto es, desde el 9 de abril de ese mismo ao, estoy seguro en reafirmar que sta
reforma de manera general, est bien concebida, tal como lo pude expresar en la
Segundas Jornadas de Derecho Procesal (Hernando Devis Echanda), realizada en
el mes de marzo de 2003, en el saln fundadores de la Universidad Autnoma de
Colombia.
Avanzamos, s, pero hubiramos podido haber llegado ms lejos. El legislador no
tuvo la decisin suficiente de permitir la intervencin por completo del interesado en
el trmite de la notificacin personal, lo que hubiera sido ms conveniente. La
mayora de autores coincidente con esto. De ello, nos ilustra con difana claridad
el Dr. Ramiro Bejarano Guzmn, con quien tuvimos la oportunidad de compartir
ponencia sobre la nueva ley794 de 2003, en el XXIV Congreso Colombiano de
Derecho Procesal, realizado en la ciudad de Cali, en septiembre de 2003, y en
cuyas memoras plasm Cuando fuimos informados, en el curso de las liberaciones
suscitadas en el Congreso sobre l proyecto de ley de reforma al Cdigo de
Procedimiento Civil, de que en el texto que se propona para el artculo 315 del C.
de P. civil, se pretenda introducir una facultad para que el secretario del despacho
judicial pudiese realizar la notificacin personal del auto admisorio de la demanda,
expresamos severos reparos
Seala el autor11 citando a RAMIRO BEJARANO, que el proyecto inicial propuesto
por el Instituto Colombiano de Derecho Procesal, consista en radicar la
responsabilidad de surtir tal acto procesal en cabeza de la parte interesada.10

Revista Cultural ACADEMIA LIBRE. El nuevo Rgimen de Notificaciones del Estatuto Procesal
Civil un ao despus.

43

Posteriormente, expresa que se detect una falencia en la nueva reglamentacin,

consistente en exigirles a las empresas de servicio postal que deben cotejar, sellar
y expedir una constancia , aspectos que, bien se hubieran podido reunir en un solo
acto, el correo certificado.

5.6 El emplazamiento de quienes se desconoce su domicilio, lugar de

residencia, o de quien se encuentra ausente y no se conoce su paradero
El actual artculo 318 del C. de P. Civil ha variado la forma de realizarse ste, pues
ahora, procede cuando la oficina de correo, encargada de enviar la comunicacin,
la devuelve porque el demandado o la persona a citar no habita all, no trabaja en
el lugar o porque la direccin no existe; proceder a peticin del interesado en los
precisos trminos del artculo ya citado.

Pero tambin procede emplazar, segn los numerales 1 y 2 del artculo 318,
cuando, ab-initio, el accionante manifiesta en su demanda ignorar la habitacin oe
l lugar de trabajo de quien debe ser notificada o que esta persona se encuentra
ausente y se desconoce su paradero.-

En este punto,

se comparte el criterio fijado por el doctrinante, CANOSA

12

TORRADO , segn el cual:

Debe insistirse tambin, que as la reforma

introducida por el numeral 80 del decreto-ley 2282 de 1989 al Cdigo de

Procedimiento Civil,

no contemple como causa expresa de invalidacin del

proceso el defectuoso emplazamiento del demandado, se debe colegir con

razonado criterio que si la ausencia de notificacin del demandado, su
representante o apoderado de cualquiera de ellos, del auto admisorio de la
demanda o del mandamiento ejecutivo o de su adicin o correccin, genera
nulidad, es apenas obvio que tambin se produzca cuando es defectuoso el
emplazamiento, pues uno es consecuencia del otro, y estn unidos en tal forma,
11
12

Trujillo Londoo, Francisco Javier

Las Nulidades en el Derecho Procesal Civil, ediciones Doctrina y Ley, 5 Edicin Pg.216

44

que la notificacin al demandado o a su representante o al apoderado de aqul, o

de ste directamente mediante curador, es el objeto primordial del edicto pblico.

Se comparte tal criterio, por cuanto el emplazamiento es una forma de notificacin,

pues a travs de un medio de comunicacin, se d a conocer en forma masiva
que determinada individuo o sujeto es requerido por un despacho judicial en un
proceso determinado. As mismo porque el inciso 3 del artculo 143 ibdem
establece que la nulidad por falta de notificacin o emplazamiento en legal forma
slo podr alegarse por la persona afectada; lo que permite colegir que

el

emplazamiento tiene que estar en legal forma, esto es, en los precisos trminos de
la norma

La forma del emplazamiento del actual artculo 318 del C. de P. Civil, exige que
se haga un listado que se publicar por una sola vez en el medio de comunicacin
que seale el Juez, advirtiendo que si hace en un medio escrito, tal publicacin
debe ser el da domingo; de ser en un medio hablado, radiodifusora, puede
hacerse en cualquier da en el horario de las 6:00 am. Y las 10:00 Pm. Hacerla el
da domingo va a favor de quien es convocado en el proceso, pues existe una
tendencia generalizada en que dicho da la prensa escrita tiene mayor difusin y
es mucho ms leda, lo que podra ser un equvoco, si

quien el citado o

convocado reside en una vereda en la que no llega el medio escrito.

El emplazamiento o el listado debe contener la inclusin del sujeto emplazado

(nombres y apellidos completos y cdula de ciudadana, si es posible, pues esto
permite la plena identificacin e individualizacin), las partes del proceso (todas,
con nombre y apellidos, no se requiere de cdula de ciudadana) su naturaleza (
se refiere a la clase de proceso), o el juzgado que lo requiere. El emplazamiento
se publicar por una sla vez en medio escrito de amplia circulacin nacional o en
cualquier otro medio masivo de comunicacin, a escogencia del Juez, quien
deber indicar por lo menos dos medios de comunicacin.
45

5.7 Renuencia en recibir la comunicacin no impone emplazar

Si la empresa de correo llega al lugar de destino con el fin de entregar la
comunicacin y esta es rehusada por cualquier persona que habite all, no es
posible que con el informe de notificacin que entregue la empresa de correo se
ordene simple y llanamente el emplazamiento de quien debe ser notificado
personalmente, porque tal circunstancia no fue prevista por el artculo 315 del C.
de P. Civil.

Sin embargo, si es el demandado, quien se niega a recibir

directamente la comunicacin, o da instrucciones para que terceros no lo hagan,

se pone en situacin de contumacia y bastara el informe de la empresa de
correos para que se le enve la notificacin por aviso a la misma direccin y en
esta misma forma quedar surtida la notificacin personal.

Es evidente que exista contumacia, pues se sabe que el demandado si vive en

esa direccin y por tanto es all donde debe enviarse el aviso; sin que sea
necesario el emplazamiento de que trata el artculo 318 del C. de P. Civil. La
desidia o negligencia del demandado para presentarse al Juzgado a notificarse
del auto de la demanda o del mandamiento de pago y del retiro de copias, segn
el caso, lo har responsable y no podr posteriormente dentro del proceso alegar
una nulidad por indebida notificacin.

5.8 Quienes se encuentren emplazados deben estar representados por

curador para la litis
Segn las voces del artculo 318 del C. de P. Civil, el emplazamiento quedar
surtido quince (15) das, despus de su publicacin y si el demandado emplazado
no ha concurrido al proceso se le nombra un curador ad-litem (curador para la
litis), con quien se surtir la notificacin.-

Las calidades que debe tener el curador son. Ser abogado titulado, encontrarse
inscrito en la lista de auxiliares de la justicia que elabora el Consejo Superior de la
46

Judicatura, no estar inmerso en alguna causal de inhabilidad e incompatibilidad,

no estar excluido sancionado en razn de auxiliar de la justicia. La designacin,
remocin, deberes, responsabilidades y remocin, se regirn por lo dispuesto por
el artculo 9 y 10 del C. de P. Civil y por el acuerdo 1564 del C. Superior de la
Judicatura.

El curador ad-litem, actuar en el proceso hasta que concurra la persona a quien

representa, o un representante de sta, se encuentra facultado para realizar todos
los actos procesales que favorezcan a la parte que representa, pero no puede
disponer del litigio, esto es, no podr transar, desistir conciliar, novar, pagar y
subrogarse en el crdito. Con su notificacin se traba la relacin jurdico procesal
para efectos de interrupcin de la demanda de que trata el artculo 90 del C. de P.
Civil, siempre que su notificacin haya sido un ao despus de notificar al
demandante del auto admisorio de la demanda o del mandamiento ejecutivo

Para el nombramiento del curador, el Juez, mediante auto designar tres

auxiliares de la justicia y se habilitar en el cargo, el primero que concurra a
notificarse de la

auto admisorio o del mandamiento ejecutivo, segn el caso,

notificacin que implcitamente lleva la aceptacin del cargo. Los dos auxiliares de
la justicia conservarn su turno de nombramiento en la lista. Si se les comunica a
los curadores ad-litem, su nombramiento y estos no comparecen al despacho
dentro del trmino de cinco (5) das, de enterados, proceder su relevo y se
nombrar nuevamente otros tres auxiliares, hasta que se notifique el mencionado
auxiliar de la justicia.

Todo lo hasta ahora dicho, tambin aplica para cuando se deja de notificar o
emplazar en legal forma a los siguientes sujetos procesales:

1)

A los litisconsortes necesarios, cuando el proceso verse sobre relaciones o

actos jurdicos, respecto de los cuales, por su naturaleza o por disposicin legal, no
47

fuere posible resolver de mrito sin la ocurrencia al proceso de las personas que
sean sujetos de tales relaciones o intervengan en dichos actos ( Art. 83 C. de P.
Civil)
2)

Los denunciantes en pleito conforme lo predica el artculo 54 del C. de P.

Civil.
3)

Quien tenga derecho legal o contractual de exigir a un tercero la

indemnizacin del perjuicio que llegase a sufrir o el reembolso total o parcial del
pago que tuviese que hacer como resultado de la sentencia (llamamiento en
garanta. Art. 57 del c. de P. Civil)
4)

Las personas que puedan resultar perjudicadas en cualquiera de las

instancias, siempre que el Juez advierta colusin o fraude en el proceso

(llamamiento ex officio. Art. 58 del C. de P. Civil).
5)

Quien teniendo cosa a nombre de otro sea demandado como poseedor o

tenedor (llamamiento de poseedor o tenedor. Art. 59 del C. de P. Civil)

6)

Cuando hay sucesin procesal, esto es, cuando fallecido un litigante o

declarado ausente en interdiccin, el proceso continuare con el cnyuge, el albacea

con tenencia de bienes, los herederos o el correspondiente curador (Art. 60 C. de
P. Civil).
7)

Al Ministerio Pblico en los juicios en que interviene. (artculo 5 del Decreto

508 de 1974).
8)

Al sndico recaudador de impuestos sucesorales.

9)

A las personas que normas especiales ordena citar en consideracin a la

naturaleza y fines del proceso

Como se dijera antes, a esta causal se aplican las mismas reglas de la anterior; de
ah entonces que slo puede proponer la nulidad el sujeto procesal no citado o
deficientemente emplazados; quien estando fuera de la relacin jurdico procesal
llega al proceso y puede sanear el vicio una vez se le ponga en conocimiento la
providencia respectiva y lo cual no sera posible en relacin con los sujetos
procesales desconocidos cuando se llaman al proceso incorrectamente por lo cual
48

la nulidad debe decretarse de plano; inclusive es alegable durante la diligencia de

entrega de que trata los artculos 337 a 339 del C. de P. civil, o como excepcin en
el proceso que se adelanta para la ejecucin de la sentencia, o incluso, con el
recurso de revisin, si no se aleg por la parte perjudica en anteriores
oportunidades.

Por su parte,

se tiene que cuando se ha dejado de notificar una providencia

distinta a la que admite la demanda, el defecto se corregir practicando la

notificacin omitida, pero ser nula la actuacin posterior que dependa de dicha
providencia, salvo que la parte a quien se dej de notificar haya actuado sin
proponerla ( inciso 2 del numeral 9 del artculo 140 C. P. C)

Esta disposicin tiene como directriz a que no se vulnere el derecho de defensa a

las partes del proceso una vez integrado el contradictorio, ya que si se deja notificar
una providencia, como por ejemplo, el auto que corre traslado de excepciones en
un proceso ejecutivo, mal puede continuarse con las otras etapas del proceso. Por
ello la norma establece que el defecto se corregir practicando la notificacin pero
la actuacin posterior que dependa directamente de la anterior (viciada) ser nula;
el vicio es saneable porque la parte puede comparecer posteriormente al proceso
sin alegarla;

en cuyo caso el juez debe ponerla en conocimiento de la parte

afectada; pero esto sera un esperpento jurdico, ya que las actuaciones ilegales
no atan definitivamente al Juez, mxime cuando son manifiestamente contrarias a
la ley y violatorias del derecho fundamental de debido proceso

No citar a los terceros acreedores configura la causal novena de nulidad, tal como
da a conocer el doctrinante, CANOSA TORRADO, transcribiendo

una

jurisprudencia, la cual seala:

Estudiada la tramitacin de primera instancia para proferir la decisin

correspondiente, se observa que se ha incurrido en la causal de nulidad
49

contemplada en el numeral 9 del Art. 140 del Cdigo de Procedimiento Civil.

En efecto:
Establece el numeral 5 del artculo 555 del C. de Procedimiento Civil que
en el mandamiento ejecutivo se ordenar la citacin de los terceros
acreedores que conforme a los certificados del registrador acompaados a la
demanda, aparezca que tiene a su favor hipoteca o prenda sobre los mismos
bienes, para que en le trmino de cinco das, contados desde su respectiva
notificacin, hagan valer sus crditos, sean o no exigibles. La citacin se har
en la forma prevista en el artculo 505, y si se designa curador ad litem, el
plazo para que ste presente la demanda ser de diez das a partir de su
notificacin

Dentro del informativo no aparece que se haya ordenado la citacin del

tercer acreedor hipotecario C-C-S.- que relaciona ntidamente los dos folios
de matrcula inmobiliaria aportados, aspecto que no por lo dems pasaron
por alto el juzgado, la parte actora y el curador del ejecutado.

Luego, si se omiti la mentada citacin del acreedor hipotecario exigiendo la

ley procesal su comparecencia forzosa, impnese la declaratoria de la
nulidad de lo actuado a partir del vencimiento del trmino del traslado al
ejecutante, a fin de que se renueve la actuacin viciada, y si fuere el caso, se
cumpla con lo previsto en el Art. 556, ibdem, pues a pesar de tener la citada
nulidad el carcter de saneable, dada la causa de su origen, no es posible
ponerla en conocimiento de la parte afectada, que lo sera precisamente la
compaa cuya vinculacin se a desatendi ()

50

6. POSICIN JURISPRUDENCIAL

Frente a esta causal de nulidad ha expresado la Jurisprudencia la Corte Suprema

de Justicia13 que el defecto procedimental previsto en la causal novena de nulidad
procesal afecta exclusivamente a quien no ha sido legalmente notificado o
emplazado en el proceso, debiendo ser citado como parte, y por consiguiente, es la
vulneracin de su derecho de defensa la que le proporciona legitimacin para
solicitar la nulidad.

En esa misma providencia dijo la Corte:

() Resulta interesante resaltar que la nulidad procesal slo beneficia a quien la
haya invocado; pero si se est en presencia de un litisconsorcio necesario, es
claro que todos los sujetos procesales, resultan beneficiados con la declaratoria
de nulidad y as lo expuso la Corte Suprema de Justicia, cuando determin En
relacin con lo sealado en el literal c) de la jurisprudencia precedente, viene al
caso puntualizar que ello es del modo dicho puesto que de conformidad con el
inciso 3 del artculo 143 del C. de P. C.,, la nulidad por indebida representacin o
falta de notificacino

emplazameinto en legal forma, slo podr alegarse por

lapersona afectada. Este inciso guarda estrecha armona con el inciso 3 del
artculo 142 ib., segn el cual la nulidad por indebida representacin o falta de
notificacin o emplazameinto en legal forma, podr tambin alegarse durante la
diligencia de que tratan los artculos 337 a 339, o como excepcin en el proceso
que se adelante para la ejecucin de la sentencia, o mediante el recurso de
revisin si no se aleg en las oportunidades anteriores. La declaracin de nulidad
slo beneficiar a quien la haya invocado, salvo cuando exista listisconsorcio
necesario14 (Subrayas extratexo intencionales)
13

Corte Suprema de Justicia, M.P Dr. Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo. Sentencia de agosto 12 de
2003. Expediente 7350. Gaceta Jurisprudencial No. 127. Septiembre de 2003 . Pg. 12
14
Corte Suprema de Justicia, M.P Dr. Hctor Marn Naranjo. Sentencia de septiembre 15 de 1994.
Expediente 3960. Gaceta Jurisprudencial No. 20. Octubre de 1994 . Pg. 25

51

7. POSICIN PERSONAL

La posicin de quien escribe, respecto de la causal de novena de nulidad, para

empezar, es que bien pudo el legislador civil haberla incluido dentro de la causal
octava de nulidad procesal,

insertando un inciso o pargrafo que permitiera,

adems, decretar la nulidad en todo o en parte, cuando quiera que, al proceso no

se citen personas que deban comparecer al proceso en razn a que la decisin
que se llegue a tomar en la sentencia les pueda ser perjudicial en forma sustancial
o que por disposicin legal deban citarse, como en el caso del Ministerio Pblico,
quien por lo general comparece en el proceso a fin de estar vigilante de los
derechos fundamentales de quienes se encuentra en desequilibrio procesal, o
porque el legislador as lo haya considerado por la trascendencia del asunto. Si
se observa la causal novena de nulidad est dirigida a los terceros intervinientes
de que trata los artculos 52 y siguientes del C. de P. Civil.

Otro punto que se toca es que, esta causal est doblemente contemplada para los
procesos ejecutivos, para cuando uno de los litigantes por pasiva fallece, pues es
necesario llamar a sus herederos a fin de notificarle la existencias de los ttulos y
continuar con el proceso. Sin embargo, cuando el litigante fallece antes de iniciar
la accin, es obligatorio para la parte actora, dar aplicacin a lo dispuesto por el
artculo 1434 del C. Civil, el cual ordena que no es posible entablar demanda o
seguir adelante la ejecucin sin la notificacin de los ttulos a los herederos y que
pasados 8 das despus podr ejercerse la accin.

Se observa con meridiana

claridad, que esta causal de nulidad la establece el artculo 141 en su numeral 1,

lo cual constituye un tpico caso de sucesin procesal, que tambin contempla el
artculo 140 en su numeral 9; por lo que en principio se estima que resulta inocua
la causal de nulidad cuando el demandado ya se encontraba notificado dentro del
proceso ejecutivo porque opera es la sucesin procesal y la interrupcin del
proceso, para que una vez notificados los herederos del causante, contine el
52

proceso en el estado en que se encuentre. Pues as lo advierte el artculo 62 del

C. de P. Civil.

En el caso que se acaba de exponer existe una doble tipicidad de causal de

nulidad.

Una tercera postura est dirigida como crtica a los operadores jurdicos, quienes
poca veces verifican la legalidad de las formas establecida en los artculos 315 a
320 del C. de P. Civil; disposiciones que tienen que ver todas con la forma de
notificacin e integracin del contradictorio en el proceso; por tanto, cualquier error
esencial en la elaboracin de los formatos de notificacin o de emplazamiento,
conducira a la repeticin en la forma de notificacin (incluido el emplazamiento)
y en el ms grave de los casos a la nulidad procesal, cuando quiera que se haya
advertido antes de dictar sentencia, pues el juez tiene, conforme al artculo 37 del
C. de P. Civil, la funcin saneadora de carcter permanente y le es obligatorio
declarar nulidades que afecten la validez del proceso; en algunos casos de oficio y
en otros despus de ponerla en conocimiento de las partes.

Un error frecuente que se pudo observar en los anlisis de las declaratoria de

nulidades procesales en los Juzgados Civiles de Bello, fue precisamente la falta
de cumplimiento de la legalidad de las formas, por ejemplo, en procesos de
pertenencia en los que la publicacin del emplazamiento de que trata el artculo
407 del C. de P. Civil, el edicto debe expresar el tipo de prescripcin alegada,
pero no se insert tal exigencia en la publicacin, lo que constituye motivo
suficiente al Juez para decretar la nulidad procesal porque el emplazamiento
constituye una forma de notificacin, adems, porque al estar dirigido tal
emplazamiento a personas indeterminadas, no es posible ponrselas en
conocimiento. Lo anterior constituye un grave perjuicio para la parte demandante,
quien debe repetir una publicacin bastante costosa.

53

De ah entonces, que el llamado es para que antes de efectuar la publicacin del

emplazamiento se coteje el edicto con el artculo 407 del C. de P. Civil para
verificar que se cumpla con los requerimientos de dicha norma.

Tambin se pudo observar que no se verifica los nombres y apellidos de las

partes del proceso antes de publicar el listado de que trata el artculo 318 del C.
de P. Civil, lo que sin duda alguna, al hacerse una llamamiento a sujeto procesal
distinto y que se encuentra posteriormente representado por curador ad-litem
conllevaba a la declaratoria de nulidad porque no es posible ponerla en
conocimiento de tal auxiliar de la justicia, pues nada puede hacer ya que estara
representando a quien no es parte en el proceso, dada la mala publicacin.

Antes la Ley 794 de 2003, la carga procesal de realizar el emplazamiento de que

trata el artculo 318, estaba en cabeza del Secretario del Juzgado y ste tena la
obligacin de hacer el emplazamiento en legal forma, so pena de incurrir, como
mnimo en responsabilidad patrimonial. Una vez entr en vigencia dicha ley la
carga procesal la tiene la parte actora, a quien se le exige diligencia y cuidado en
la elaboracin del respectivo emplazamiento, ya que de quedar mal publicado,
conduce inexorablemente a su repeticin y en el peor de los casos a la
declaratoria de nulidad.

Una cuarta postura es la que tiene que ver con la creencia que se tiene por
algunos operadores jurdicos que estiman que si fallece el litigante por pasiva, y
se contina con el proceso sin citar a los herederos inmediatamente se genera
nulidad procesal por falta de integracin del contradictorio con sus herederos,
quienes obligatoriamente deben ser citados al proceso; pero conviene advertir que
si el litigante se encontraba representado judicialmente por apoderado contractual
o por curador ad-litem, no se genera la mencionada causal de nulidad, porque con
la muerte del mandante, no termina el mandato, segn las voces del artculo 69
del C. de P. Civil. Tampoco se genera la interrupcin del proceso, pues as lo
54

indica el numeral primero del artculo 168 ibdem. Lo que ocurre es que los
herederos del causante, bien pueden ratificar el poder inicialmente otorgado o
revocarlo y constituir nuevo apoderado.

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59