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TEMA 1: ECONOMIA DE MERCADO Y LIBERTAD

DE COMPETENCIA:

MERCADO Y COMPETENCIA:

La competencia tiene mucho que ver con el fundamento de los


mercados. Tanto el art. 38 CE como el art. 3 del ahorro llamada del
TfUE establecen como sistema econmico que va a regir en Espaa el
sistema denominado de economa de mercado.
*Art. 38 CE: Se reconoce la libertad de empresa en el marco de la
economa de mercado. Los poderes pblicos garantizan y protegen su
ejercicio y la defensa de la productividad, de acuerdo con las exigencias de
la economa general y, en su caso, de la planificacin.
*art. 3.3 TfUE: La Unin establecer un mercado interior. Obrar en pro
del desarrollo sostenible de Europa basado en un crecimiento econmico
equilibrado y en la estabilidad de los precios, en una economa social de
mercado altamente competitiva, tendente al pleno empleo y al progreso
social, y en un nivel elevado de proteccin y mejora de la calidad del medio
ambiente. Asimismo, promover el progreso cientfico y tcnico.
La Unin combatir la exclusin social y la discriminacin y fomentar la
justicia y la proteccin sociales, la igualdad entre mujeres y hombres, la
solidaridad entre las generaciones y la proteccin de los derechos del nio.
La Unin fomentar la cohesin econmica, social y territorial y la
solidaridad entre los Estados miembros.
La Unin respetar la riqueza de su diversidad cultural y lingstica y velar
por la conservacin y el desarrollo del patrimonio cultural europeo.

Hoy en da son pocos los pases sin economa de mercado. Por


ejemplo, China es un pas con unas caractersticas especiales porque
una parte tiene economa de mercado y otra un rgimen planificado.
Sin embargo, en Espaa el art. 38 CE reconoce la libertad de empresa
en un marco e economa de mercado, aunque el sistema econmico
espaol puede ser planificado, ya que en 1982 el Partido socialista
gano las elecciones con un programa en el que anunciaba la
economa planificada, pero tres meses despus de su triunfo electoral
aparece el ministro de economa (Boyer) y anuncia que el gobierno
apuesta por la economa de Gobierno. Y despus de esta declaracin
resulta impensable que nos volvamos a otro modelo que no sea la
economa de mercado. Aunque a raz de la crisis se ha cuestionado.
El sistema de economa de mercado se basa en tres postulados:

Propiedad privada no se puede hablar de economa de


mercado sin respeto a la propiedad privada.

Libertad de empresa todos somos libres en las actividades


econmicas, no se necesita autorizacin del Estado. es un
principio de iniciativa econmica.

Existencia de un mercado competitivo libertad de


competencia que se trate de ofrecer la mejor calidad al mejor
precio para aduearse del mercado pero siempre hay riesgo de
que haya otra persona que ofrezca mejor calidad y menor
precio o peor calidad y menor precio.
Ej: por ejemplo el mercado areo hoy es muy competitivo, hay
dos niveles por un lado servicios de calidad y confort con
precios elevados y por otro lado servicios nfimos, con calidad y
precios bajsimos.
Esta libertad de competencia es por tanto luchar por el
mercado.
El consumidor puede elegir dentro de sus posibilidades.

La mayora de los pases han optado por este sistema de economa de


mercado, porque es el sistema mas eficiente de asignacin de
recursos.
Este sistema es el que garantiza la mejor tasa de bienestar siempre
que este sistema funcione bien y para ello necesitamos un sistema
que garantice este funcionamiento.
La competencia es un poder esencial pero que funciona y produce
ventajas econmicas, produce un nivel ptimo de productividad, se
incentiva el proceso tcnico y tecnolgico.
La competencia genera progreso tcnico, satisfaccin de los
consumidores que les permite tener opcin de consumo y ajustadas a
sus necesidades. Adems de estas ventajas tiene otras dos, pues nos
permite controlar el poder econmico que acta en el mercado y va a
ser controlada por la competencia a travs del sistema de defensa de
la competencia, por ejemplo compitiendo los monopolios.
Cuando nos encontramos en un mercado con empresas con poder
econmico que tratan de adaptar el mercado a sus necesidades es
cuando va a intervenir el sistema de defensa de las competencias
para impedir actuaciones que desvirtan el mercado.
Y en ltimo lugar, va a permitir controlar el poder poltico, cuando
ste realice actuaciones econmicas, es frecuente que desarrolle
actuaciones que vayan en contra del mercado. Y el sistema de
defensa de la competencia tambin impide estas actuaciones.
El d de defensa de la competencia por tanto controla el poder que
acta en el mercado sea ste econmico o poltico.
Junto a estas ventajas de tipo econmico, las ms conocidas son las
sociales. Y fundamentalmente son la proteccin de los objetivos e

intereses generales de los Estados, que son los objetivos del estado
de bienestar, en el que genera que tenga acceso a precios accesibles
o servicios de inters general como salud, educacin, servicios de
inters general como el servicio universal.
Este sistema garantiza por tanto servicios de inters general.
Tambin sirve para combatir privilegios injustificados como el
monopolio de empresas donde se cobra la renta de monopolio que es
el sobreprecio (diferencia entre lo que hay que pagar y lo que se paga
de ms).
La competencia incrementa el salario real de las personas porque no
hay rentas de monopolio. Esto significa que la competencia crea
mecanismos de solidaridad que permite acceder a personas a
servicios que sin ella no podran acceder. Muchos ciudadanos cuando
existe monopolio no puede acceder a ellas.
Con la competencia todo el mundo puede acceder a ellas.
La competencia lo que va a suponer es un chorro de gasto pblico
que se puede destinar a otras finalidades.
La pregunta es ahora saber porque es tan difcil implantar la
competencia. La respuesta a esto es en palabra de Cabarrus es as
por el inters de unos pocos y la ignorancia de muchos. Los pocos
estn organizados y concentrados y los muchos estn dispersos y
desorganizados y no conocen los daos ni los beneficios de la
competencia.
Hay resistencia por parte de los empresarios. Hay oposicin por parte
tanto de la AP porque si hay un mercado competitivo pierden poder,
porque en un mercado no competitivo es la administracin la que fija
los precios.
Hay muchas veces que si queremos ahorrar gastos pblicos es mejor
reducir competencias.
Incluso consiguiendo mercados liberalizados, tambin se plantean
problemas, porque los mercados presentan imperfecciones. Ese
modelo de competencia perfecta no existe en la realidad, no hay
ningn modelo de competencia perfecta porque Dnde podemos
encontrar un mercado en donde existe multitud de operadores sin
acaparar una gran poder de mercado?
Porque hoy en da la tendencia de los mercados es la figura del
monopolio u oligopolio?, tambin hay asimetras, pues se presentan
operadores muy grandes y muy pequeos, la informacin no es
disponible de la misma manera como consumidores o vendedores,
pues el vendedor posee mayor informacin que el comprador
dndose entonces asimetra informativa.
Pero tambin hay una interferencia de las AAPP en los mercados,
pues regulan, controlan ejercitando as el poder de distintas formas y
por otro lado algunos operadores consideran que es mejor no

competir por lo que desarrollan prcticas anticompetitivas. Incluso


habiendo competencia en el mercado, nos encontramos con que el
mercado presenta imperfecciones.
Y as se hace necesaria un control del mercado para su defensa a
travs de un sistema de defensa de la competencia, que se compone
de una serie de elementos:
1. Normas que sean tcnicamente buenas.
2. Eficaz sistema de aplicacin, para que las normas se apliquen
con carcter exclusivamente tcnico, es decir, a aquellas
personas o empresas que tratan de dificultar la competencia en
el mercado. Y no se debera admitir la intervencin poltica
como sistema de defensa de la competencia. Y que se apliquen
las normas con independencia del poder poltico y con
independencia judicial y asi puedan ser revisadas por los
jueces.

3. Que las sanciones sean disuasorias, que haya sanciones a los


infractores es decir, que lleven a que las empresas no realicen
prcticas anticompetitivas y que si las realizan no incidan de
nuevo. El sistema disuasorio en Espaa gravita sobre dos
elementos: que la multa debe ser superior que el lucro obtenido
por la prctica anticompetitiva y tambin por el sistema de no
solo sancionar a la empresa sino tambin a los directivos que
adoptan la sancin. Y hay otro elemento que no est en
Espaa, pero si en los pases anglosajones las penas privativas
de libertad para los que cometan esta prctica anticompetitiva.
4. Por ltimo, para que el sistema funciones es necesario tener
respaldo poltico y social, se necesitara que los polticos
respalden las actuaciones en materia de competencia y
tengamos instituciones respetadas por la sociedad y que esta
considere que el sistema es eficaz. Adems si la sociedad se
conciencia de que la competencia es eficaz, eso lleva a que se
abaraten los precios como ocurre por ejemplo en el caso de la
telefona mvil.
Otro ejemplo son dos compaas: Mercadona y Carrefur que luchan
por haber quien tiene los precios ms baratos.
La competencia por tanto es buena y deberamos favorecerla.

COMPETENCIA Y REGULACION: POLTICAS DE


LIBERALIZACION Y PRIVATIZACION:

Suele haber tres tipos de mercados: m. regulados, liberalizados o en


los que juega la libertad de competencia y m. mixtos o parcialmente
regulados. Un ejemplo de este ltimo es el mercado bancario pues
est regulado el acceso a banca, pero las operaciones bancarias las
mayora de ellas estn liberalizados y los precios son totalmente
libres, cada banco negocia sus precios.
Por ejemplo el mercado telefnico es tambin parcialmente regulado,
la actividad es totalmente libre, pero la portabilidad est establecida
por ley.
Tenemos mercados totalmente regulados, donde la competencia no
existen o en un margen muy pequeo, por ejemplo el taxi (pues no
nos dejan ni elegir el taxi, porque hay que coger el primero de la
parada de taxis no el quinto, el precio es el establecido por la
administracin y tampoco se puede elegir el color del taxi) o el suelo.
Y junto a estos encontramos los mercados liberalizados, donde la
regulacin no existe y por tanto todo el mundo puede acceder a l, y
por tanto existe competencia.
Y la regulacin puede tener sentido en algunos casos, por ejemplo en
el monopolio natural, es decir, cuando es ms rentable que la
actividad la desarrolle un solo operador en vez de varios un ejemplo
de ellos es un aeropuerto pues es ms eficiente un aeropuerto para
todas las compaas que un aeropuerto para cada compaa e igual
ocurre con las carreteras que es ms eficiente una carretera para
todos los coches que una carretera por coche. Pues esto
econmicamente es un autentico disparate.
Estos mercados evidentemente deben ser regulados.
Otros mercados donde opera, la industria en rgimen de red, es mejor
tambin la regulacin un ejemplo es el telfono fijo, lo ms eficiente
es que haya una red y todos los operadores usen la misma, y no que
cada operador utilice la suya.
Y lo mismo ocurre con el servicio universal, es pblico y se debe
ofrecer a todos los ciudadanos pero no es rentable econmicamente
pues ah debe ser el servicio pblico quien satisfaga tales
necesidades. Este es el caso de la sanidad.

Lo que se ha puesto de manifiesto con todo esto es que hay una


tensin o conflicto entre regulacin o competencia. Pues la
regulacin elimina o reduce la competencia y esta reduce o elimina la
regulacin. La solucin a este conflicto es ver cuando realmente la
regulacin est justificada y llegar a la conclusin de que cuando la
regulacin no est realmente justificada esta debera desaparecer
para pasar al rgimen de libre competencia de ah que existan
polticas de desregulacin.
Se han desarrollado en los ltimos tiempos importantes polticas de
liberalizacin en algunos sectores, por ejemplo en transporte areo,
sectores energticos pero todava seguimos teniendo cantidad de
sectores regulados.
En este ao 2010 se ha producido la transposicin de la directiva
comunitaria que pretende fundamentalmente liberalizar el mercado
de los servicios y fruto de ello en el D espaol se ha promulgado dos
leyes que se conocen con unos nombres: la ley paraguas y la ley
onmimus.
Cuando hablamos de mercados y competencias hay que hablar de un
fenmeno que se confunde con la liberalizacin o desregulacin, se
trata de polticas de privatizacin porque muchas veces son polticas
que se emprenden conjuntamente con polticas de liberalizacin pero
son polticas completamente diferentes.
Porque liberalizacin significa introducir competencia en aquellos
mercados en que no existe mientras que privatizacin implica
traspasar la competencia del sector pblico al privado
desapareciendo la figura de gestor pblico del estado y se dedique a
su principal misin dejando a los particulares que se dediquen a los
fines que no son propios del estado.
En Espaa se ha desarrollado una importante poltica de privatizacin.
Desde la ptica de la competencia el tema de que la empresa sea
pblica o privada no es un tema problemtico, es decir, es indiferente
excepto cuando la empresa pblica tiene un trato privilegiado por
parte de los poderes pblicos porque as la competencia se resiente.
Ej: RTVE era una empresa pblica que tena dos fuentes de
financiacin: una pblica del estado y otra privada de a publicidad,
mientras que el resto de cadenas solo podan financiarse de forma
privada a travs de la publicidad, esto ya se ha corregido siendo rtve
SOLO financiada de forma pblica. Y eliminando la publicidad.

Los problemas por tanto desde la ptica de la competencia viene por


la desigualdad que se pueda crear entre las empresas pblicas y
privadas por los privilegios que esta primera pueda tener.

LA DUALIDAD DEL D DE LA COMPETENCIA: DEFENSA DE LA


LIBRE COMPETENCIA Y COMPETENCIA DESLEAL:

El d de defensa de la competencia es el conocido como d anti trust


y d de la competencia desleal. Es decir, dos bloques normativos que
regulan una materia que es el d del mercado. Hay por tanto una
dualidad de derechos.
Habra que hablar de pluralidad porque dentro del d de defensa
concurren el d espaol y el d comunitario.
Una de las primeras cuestiones es la dualidad normativa que regula la
competencia. La cual se explica por una herencia histrica: que exista
en el d de la competencia desleal y se dicten reglas para evitar las
malas prcticas en el mercado.
El d evoluciona y frente a este d de la competencia corporativa, a
raz de la liberalizacin de la revolucin francesa ste d evoluciona
a un d de la libertad de competencia.
Se genera as un segundo bloque de normas que son las normas anti
trust. La diferenciacin entre los dos bloques se justifica por la funcin
de las normas. Se busca la ordenacin del mercado. Mientras que las
normas de competencia desleal tienen una funcin de ordenar los
comportamientos de los empresarios.
La competencia desleal se da cuando se produce la confusin, donde
el empresario trata que a la hora de comprar el consumidor confunda
su producto con el desconocido.
Cuando hablamos de defensa de la competencia lo que tenemos son
acuerdos de empresarios paro evitar que alguien entre en el mercado
o para unificar los precios.
Otra prctica tpica es el reparto de mercados.
La segunda de las normas pretende que el consumidor no se vea
engaado a la hora de comprar un producto creyendo que es otro
producto.
El bien jurdico protegido es diferente en las normas de defensa de la
competencia: es la libertad de competencia y la libertad de acceso al
mercado.
El bien jurdico protegido en las normas de competencia desleal es la
deontologa profesional.
La naturaleza del inters jurdico protegido tambin es diferente en
las normas de defensa de la competencia, el inters jurdico es
pblico.

En las normas de competencia desleal el inters jurdico es privado


porque perjudica a empresas.
En el S.XX las cosas cambian, cuando la doctrina empieza a ver que
no tiene ningn sentido esta distincin, porque las razones que se
daban para distinguirlas tenan sentido histrico cuando el concepto
de competencia desleal era un conjunto de normas que trataban de
proteger a unos empresarios de otros.
Pero cuando se empieza a ver que no solamente es un problema del
empresario sino tambin del consumidor, entonces lo que se trata de
proteger es el mercado. De ah que no tenga sentido la dualidad
normativa.
Hay otros problemas como por ejemplo de reparto de competencias
dentro del estado que lleva a la dificultad de regular esta materia, es
decir hay problemas de poltica legislativa.
Las normas de defensa de la competencia estn atribuidas al
ministerio de economa, mientras que las n. de competencia desleal
estn atribuidas al ministerio de justicia.
La conclusin es que por razones histricas y de poltica mantenemos
en Espaa los dos bloques normativos. Por un lado las n. de defensa
de la competencia que se plasman en una ley que recoge las n. anti
trust: ley 15/ 2007 de defensa de la competencia, y por otro lado, las
n. de competencia desleal se recogen en una ley 3/ 1991 que ha sido
modificada en el 2009.
El problema lo tenemos con la ley de competencia desleal, hay otra
ley de 1996 de ordenacin del comercio minorista que regula tambin
distintas materias de competencia desleal y ha sido modificada en
2010 por la transposicin de una directiva.
El futuro es que se est elaborando un cdigo mercantil en el MJ que
va sustituir al C. de C y va a integrar todas las leyes especiales para
tener un texto donde est toda la legislacin mercantil. Este es el
panorama.
Los instrumentos de anlisis econmico que hay que utilizar
en el d a la competencia:
Una de las caractersticas del d de competencia a la hora de su
planteamiento conceptual y aplicacin prctica es la importancia del
anlisis econmico. Esto hace que los juristas se sientan extraos
para entender las conductas anticompetitivas. Muchos instrumentos
chocan con el mundo jurdico. Pensemos en uno de estos

instrumentos que es el operar con escenarios de futuro. Esto crea


problemas de seguridad jurdica.
Pensemos en el supuesto de operaciones de concentracin. Las
autoridades autorizaran o no esa operacin en funcin de las
consecuencias de la misma, para ello se hace una proyeccin de
futuro.
Ej: un mercado en que los 2 competidores venden el producto al
mismo precio. es ilcito o licito? Depende, si la identidad de precios
procede de que los dos competidores se han puesto de acuerdo esto
ser ilcito, pero sino no porque obedecer a la estabilizacin del
precio de competencia que procede de una dura competencia. De
este modo que dos competidores vendan al mismo precio puede ser
consecuencia del mercado o de una prctica anticompetitiva. Pero
como podemos saber esto? Pues fijarnos por ejemplo en la
estructura de la empresa pues no puede tener el mismo precio una
empresa familiar y una multinacional.
1 instrumento definir los mercados: no se puede hablar en el
mundo de la competencia de mercados en abstracto sino de
mercados concretos, debido a que las prcticas que vamos a analizar
se van a manifestar en mercados concretos.
Hay que delimitar en mercado para determinar cul es el mercado
relevante del producto o servicio y determinar el mercado territorial.
Ej: la telefona fija o de voz Telefnica tiene posicin dominante en
Espaa pero en la telefona mvil no.
Lo importante es delimitar el mercado relevante del producto o
servicio y tambin desde el punto de vista territorial o geogrfico.
El mercado relevante del producto o servicio determina los productos
en competencia y por tanto que productos constan en el mismo
mercado.
El mercado geogrfico o territorial es el territorio donde compiten
esos productos que tratamos de definir, es decir, una zona donde se
produce la competencia.
cmo podemos delimitar el mercado del producto? El mercado de
producto se refiere a aquellos productos que estn en competencia
entre si y se determina en funcin de la sustituibilidad de los
productos desde el punto de vista del consumidor. Los que deciden
sobre la sustituibilidad son los consumidores.

ej: mercado del pltano o fruta fresca hay que decidir si el mercado
es el platano o la fruta fresca, al tener ste productos sustitutivos, y
dependiendo de esto puede que una empresa tenga posicin
dominante o no.
El pltano puede considerarse como fruto o como postre. Si es como
postre la variedad es infinita, como fruta es donde est el problema.
hay alternativas al pltano? El tribunal de Luxemburgo dijo que no! Y
que el pltano es un mercado por su composicin nutricional.
Esto se analiza con la elasticidad cruzada de la demanda que significa
que hace la demanda cuando se sube el precio, si se sigue
consumiendo el producto o no, lo que indicara que no hay alternativa
a cambiarse de producto. Se calcula como responde la demanda a un
estimulo del producto, y ante ello puede haber diversas respuestas
que pueden reflejar si hay o no alternativa. Esto sirve para acotar el
mercado.
Puede a su vez haber mercados diferentes donde haya una cierta
sustituibilidad como las maquinillas de afeitar donde hay el mercado
de hombres y de mujeres.
y el tabaco rubio y el negro, son el mismo mercado o son dos
mercados diferentes? y el vino y la cerveza? y las bebidas
alcohlicas blancas o marrones?
Para determinar los mercados podemos seguir un test para definir los
mercados.
El test de funcin, precio y atributos: dos productos que cumplen la
misma funcin, tienen ms o menos el mismo precio y tienen los
mismos atributos va a formar parte de un mismo mercado. Si no
tienen los mismos elementos no forman parte del mercado.
Ej: el mercado del automvil, hay muchos. El opel corsa y Mercedes
Benz no forman parte del mismo mercado porque en funcin del test
anterior: la funcin que cumplen es similar, el transporte privado de
personas, pero en el precio hay una ligera diferencia y en los atributos
el opel es un utilitario mientras que el mercedes es un vehculo de
lujo.
De este modo nos salen dos mercados relevantes y de este anlisis
salen ms mercados de automviles.
Si cumplen los tres elementos del test formaran parte del mismo
mercado relevante.
Una cuestin en cuanto al mercado relevante: una marca nunca es un
mercado y si alguna vez forma parte de un mercado ser porque no
habr alternativa. Es decir, no existe el mercado Armani sino de ropa.
De este modo, el mercado relevante de productos est delimitado por
aquellos productos sustitutivos.

Mercado relevante del territorio: el mercado geogrfico es el territorio


donde el producto va a producir sus efectos. Este territorio puede ser
mundial, europeo, estatal, local para definir un mercado geogrfico
necesitamos localizar un territorio donde se dan unas condiciones de
competencia homogneo.
Hay supuestos en los que resulta fcil la delimitacin, si hablamos por
ejemplo de un producto como los libros es fcil determinar el mercado
geogrfico en funcin del idioma. Otras veces depender de las
preferencias de los consumidores, as podemos diferenciar mercados
como las aguas minerales. Espaa es un pas donde el agua mineral
es sin gas (esto es por las preferencias de consumo en Espaa). En
cambio, en Francia las preferencias son inversas.
La cerveza es un producto en que las condiciones varian segn la
mercanca, pues no es lo mismo el mercado de la cerveza en Espaa
que en Alemania. Incluso dentro de Espaa Cul es el mercado
relevante en mercancas de cerveza? La autoridad ha dicho que hay
dos mercados el del norte y el del sur porque las pautas de consumo
son diferentes. En el sur se consume mucha cerveza y tiene pocas
alternativas en las preferencias del consumidor.
Ej: nos encontramos con una empres Renfe y tenemos un problema
de competencia, ha incurrido en prcticas anticompetitivas. Hay que
ver primero el mercado para ver si hay posicin de dominio. Renfe
presta servicios de transporte, por lo que el mercado del producto
sera el transporte de viajeros donde hay como productos el
ferrocarril, autobs, cochedescartamos el taxi porque es mas caro
que el resto.
Si el demandante necesita rapidez para llegar, los productos son el
Ave y el avin.
En el mundo de las mercancas, pueden ir en tren, y camin, luego el
camin es una alternativa al tren. Por tanto, habr transporte de
viajeros normal y rpido y tambin otro mercado de transporte de
mercancas normal y rpido.
2 instrumento Una vez que sabemos cual es el mercado
relevante, hay que ver la estructura del mercado, las caractersticas
del mercado que afectan a los operadores:
1 modelo de estructura de mercado con competencia perfecta,
ningn operador tiene poder de mercado.
2 monopolio: solo hay un operador en el lado de la oferta.
3 oligopolio: pocos operadores con una cierta dependencia los unos
de los otros.
Una de las caractersticas que vamos a analizar es la concentracin
de los mercados. El grado de concentracin se calcula viendo las
empresas que participan en el mercado y la posicin de esas
empresas. Para ello lo primero que hay que ver es la estructura de la
oferta y demanda del mercado.

Si analizamos la estructura del mercado del transporte a la UAM hay


tres empresas: Renfe, Alsa y Colmenarejo. En el mercado nacional
estar Renfe, y un sistema de autobuses de monopolios por lneas.
Para saber si un mercado es concentrado se utiliza un ndice de
concentracin de mercados. Es el HHI. Este ndice se construye a
travs de una formula matemtica: se suman las cuotas de mercado
de las empresas elevado al cuadrado.
Ej: mercado de la cerveza:
Heineken 37%
HHI = 37 + 32 + 15 + 4 + 1 = X
Dan 15%
si el resultado de la operacin nos diera una
cifra inferior
X 32%
a 1000% estaramos en un mercado no
concentrado pero si
Y 4%
la cifra es 1000 o 1800 estariamos en un
mercado
Importacin 1%
moderadamente concentrado y si es superior a
1800 altamente concentrado.

Otro de los elementos a conocer para ver la estructura es la


naturaleza de la demanda. Si
Es una demanda informada o no y si es elstica o inestastica.
La elasticidad es la fidelidad a un producto o marca. Es un mercado
en que la demanda
Es inelstica la demanda es fiel.
Un ejemplo de inelasticidad es el mercado de detergente, en este tipo
de mercados la competencia no es la misma que en los elsticos
donde la competencia es mayor.
3 instrumento Otro elemento es la contestabilidad del mercado.
Un mercado contestable es aquel donde es fcil entrar y salir, es
decir, abierto, y un mercado no contestable es difcil salir y entrar.
Un mercado contestable es aquel donde no hay ni barreras de
entrada ni de salida. Todo el mundo puede contestar al mercado.
La realidad demuestra que los mercados no son contestables, pues
los obstculos que existen para entrar son las barreras de entrada,
principalmente las de tipo normativo que son normas que dificultan el
acceso al mercado, y las de tipo tcnico que no se imponen por via
legislativa sino por el uso del consenso, que son normas de
homologacin y ponen como barreras de entrada barreras de
homologacin, ej: los enchufes.
Las patentes son otra barrera de entrada al mercado porque hace
difcil la entrada al competidor. Cuando hay una marca patente se
hace difcil entrar porque hace falta una campaa de marketing muy
importante.
Otra barrera seran las dificultades de acceso a las materias primas.
Por ejemplo el mercado de gas natural donde los productores tienen
su produccin controlada durante 20 aos.

En cuanto a las dificultades para acceder a la demanda una vez en el


mercado, son dificultades para distribuir el producto. Junto a la
barreras de entrada estn las barreras de salida que dificultan que
una empresa se pueda ir del mercado.
Si las barreras de salida son fuertes el mercado es cerrado.
Como el mercado de la obra pblica. Como un aeropuerto.
Las barreras de entrada y de salida la analizamos para ver la
estructura de mercado. Para la competencia es importante saber si es
abierto o cerrado, porque en un mercado abierto siempre va a haber
presin competitiva.
4 instrumento el ultimo de los factores para analizar la
estructura de mercado es saber si existe o no poder de mercado.
El poder de mercado es la posibilidad de un empresario de desarrollar
un comportamiento independiente que supone que a la hora de tomar
decisiones comerciales las toman sin pensar en lo que pueden hacer
los competidores, acreedores o clientes o consumidores.
El poder de mercado es malo desde el punto de vista de la
competencia. El comportamiento no independiente sera cuando se
platee a cuanto vender los competidores, los clientes, etc.
Un ejemplo sera la Telefnica en la telefnica fija. Donde Telefnica
tiene poder de mercado. El mercado de la telefona esta de todos
modos regularizado y a las empresas no se las deja fijar el precio
libremente. A Telefnica no se le permite bajar los precios. A los
dems operadores si se les deja fijar precio libremente porque si
Telefnica bajara los precios se acabara la competencia y
volveramos a un monopolio.
Para saber si una empresa tiene o no poder de mercado, hay un
factor fundamental que es saber si estamos en un mercado abierto o
contestable o cerrado y no contestable. Un competidor potencial sera
empresas que no fabricando el mismo producto podra fcilmente
reconvertirse y fabricarlo por lo que esta posibilidad hay que mirarlo a
la hora de ver el poder de mercado.
La cuota de mercado no ayuda a tener poder de mercado, es un dato
indicativo pero no es condicin suficiente.
Empresas con el 100% de cuota de mercado no tienen poder de
mercado si este es abierto y hay competidores potenciales.
5 instrumento y ltimo balance concurrencial:es hacer una
comparativa de los efectos beneficiosos para la economa y los
mercados. Un comportamiento empresarial y compararla con las
restricciones a la competencia que puede tener ese comportamiento,
hay que ver que pesa mas. Se pone en una plantilla las prcticas de
competencia y en otro las eficiencias econmicas.

TEMA 2: EL MARCO LEGAL DE LA DEFENSA DE


LA LIBRE COMPETENCIA EN ESPAA:

LAS NORMAS QUE INTEGRAN EL D DE LA LIBRE


COMPETENCIA: la prohibicin de los crteles y del abuso de
posicin dominante. El control de las operaciones de
concentracin econmica. El control de las ayudas pblicas:

Cuando hablamos de este derecho hay que decir que hay dos
mundos: defensa de la competencia y competencia desleal.
El d de la competencia nace en EEUU en 1890 con la ley Sherman. Es
un pas donde impera la libertad de empresa y donde por su historia
no haba tradicin de corporativismo y gremios y por eso cristalizo
mejor el d de la competencia. La ley Sherman se va completando en
1914 con la ley Clayten que crea un organismo para la aplicacin de
las normas. Las caractersticas de este d de la competencia eran: la

prohibicin de la fijacin de precios, la prohibicin de la


monopolizacin, y tambin la prohibicin de practicas para reventar
las subastas pblicas. Son los jueces quienes van a decir si hay o no
competencia.
Respecto a Europa, el tratado de roma de 1957 establece la
prohibicin de dos tipos de conducta: los acuerdos de empresas que
restringen la competencia y el abuso de posicin dominante que se
encomienda tal aplicacin a una autoridad administrativa la Comision
Europea por lo que no ser un juez.
Espaa fue un pas pionero en la aplicacin normativa de la
competencia desde 1963.
Todos los sistemas en alguna medida se han inspirado en EEUU y en
todo el mundo occidental hay sistemas de defensa de la competencia.
En la UE hay dualidad en la normativa de la competencia. El d
comunitario no anula el d nacional de la competencia por lo que en
materia de competencia hay normas comunitarias y nacionales.
Caractersticas del d de la competencia:
Es un d administrativo sancionador. Es un d pblico y adems es
sancionador lo cual significa que es un d garantista del mismo modo
que lo es llamado d penal. Aqu tambin va a jugar la presuncionn de
inocencia.
La segunda de las notas caractersticas es que es un d general, se
aplica a todos los sectores econmicos sin excepcin. En el d
europeo hay unas reglas especiales, para la agricultura. El resto de
los sectores estn sometidos a la normativa de competencia. La
normativa de competencia se va a aplicar por ejemplo a los
profesionales liberales como los arquitectos.
O el Colegio de abogados de Madrid que ha sido sancionado ya unas
cuantas veces por incumplir el d de competencia, porque prohbe la
publicidad de abogados aunque sigue teniendo una normativa al
respecto muy restrictiva.
Pero las AAPP tambin estn sometidas a la normativa de la
competencia, y algunos ministerios, ayuntamientos, OOPP, la Cruz
Roja, la Iglesia Catlica han sido sancionados por su incumplimiento.
Por eso se dice que esta normativa se aplica a todos los sectores
econmicos, sea cual sea la entidad siempre que intervenga en el
mercado.
La tercera caracterstica es que se aplica en principio por autoridades
administrativas especiales en materia de competencia.
Tambin existe la posibilidad de que las normas de competencia sean
aplicadas por los jueces civiles y ordinarios.
Por tanto tenemos, una aplicacin pblica que es la que realizan las
autoridades administrativas que controlan que se cumpla la
normativa de la competencia y una aplicacin privada que es la
realizada por los jueces civiles para reparar los daos que las
prcticas anticompetitivas realizan a las victimas.

La cuarta caracterstica es que el d de la competencia se aplica


extraterritorialmente. Se aplica no slo a los nacionales sino tambin
a los extranjeros que desarrollan practicas anticompetitivas en el
territorio en cuestin.
Esto a veces genera conflictos, por ejemplo en EEUU ya que las
empresas estadounidenses creen que solo tienen que responder ante
lo tribunales de all y no ante las autoridades europeas de la
competencia.
Y hasta ahora estos conflictos se han resuelto bien, ya que la UE tiene
la posibilidad de aplicar represalias y al final las empresas pasan por
el aro!!
Por ejemplo, esto ocurri con la fusin de dos empresas de aviacin, y
EEUU consideraba que en lo comercial s podan fusionarse pero en lo
militar no, tenan que mantenerse independientes.
Sin embargo, la UE dice que tambin se tienen que someter a la
normativa comunitaria, ya que tambin comercializan en su territorio
y esta fusin no la ven bien.
Pero las empresas no queran someterse a la UE, as que la Comisin
Europea dict una resolucin por la que se prohbe aterrizar en los
aeropuertos europeos a estos aviones ya que incumplen la normativa
comunitaria.
As que finalmente las empresas norteamericanas cedieron y se
sometieron a la jurisdiccin.
EEUU tambin aplica la extraterritorialidad e inclusive de forma ms
virulenta a como lo hace la UE. Porque la investigacin y la
persecucin de prcticas anticompetitivas est encomendada a un
cuerpo policial, en concreto al FBI, porque se considera un delito
federal. Esto implica que la extraterritorialidad del d de competencia
implica que a un espaol pueden venirlo a buscar y llevarlos all para
juzgarlo.
La quinta caracterstica es que es un d de marcado contenido
econmico.
En el contexto de un pas europeo hay dualidad de ordenamientos en
esta materia.
Todos los pases europeos de la UE tienen un d de la competencia
muy similar, con el siguiente contenido:
-

Bloque de control de conductas anticompetitivas que se


prohben y por tanto se persiguen y sancionan las conductas
anticompetitivas son dos: la llamada colusin (derivadas de
acuerdos entre empresas para restringir la competencia) por
ejemplo que acuerden repartirse el mercado para no competir)
y abuso de posicin dominante (en perjuicio de la competencia
y de los consumidores). Y sobre las mismas van a realizar un
control ex post o a posteriori.

Bloque de normas (ms modernas, no originarias) que es el


control de las estructuras de mercado. Es el control de las
operaciones de fusin, concentracin de empresas o compra de
empresas.
Porque para que haya competencia es necesario que haya una
determinada estructura de mercado y por ello deben
controlarse ciertas operaciones.
Y aqu el control puede ser ex ante, es decir, con anterioridad a
que se lleve a cabo la prctica.
La estructura de mercado hace que los comportamientos de
mercado sean ms o menos competitivos, no dejando que se
formen oligo o monopolios.
Ej: operacin de concentracin pendiente de confirmacin es la
que afecta a las tarjetas de crdito. En Espaa hay tres
sistemas de medios de pago: servired (el mejor y ms
extendido), 4B (Banco Santander) y euro6000 (cajas de ahorro).
Cada sistema emite tarjetas, se est planteando la fusin de
servired con 4B, por lo que nos quedara otro sistema que sera
euro6000 que es pequeo y tpico de las cajas de ahorro. Lo
cual implica que se fomentara un monopolio.
Se est dando por parte de las autoridades un control a priori
porque la estructura de mercado puede verse afectada.

Bloque (muy activo en d comunitario y que no existe en todos


los pases de la UE a diferencia de los otros dos bloques de
normas) de control de las ayudas pblicas a las empresas.
Esto distorsiona la competencia, porque hace que algunas
empresas jueguen con ventaja, como ocurri con RTVE y su
financiacin.
Existe tambin un control de las entidades pblicas, el tratado
de roma prohbe las ayudas pblicas con carcter general,
aunque admite excepciones.
El d comunitario es muy eficiente en las ayudas pblicas y eso
ha hecho que los estados miembros dejen en manos de la UE
esta materia.
Aunque Espaa s que tiene un d espaol de la competencia.

EL D ESPAOL: evolucin histrica. La nueva Ley de


defensa de la competencia. Las autoridades que aplican el
d de la competencia: organismos estatales y organismos
autonmicos. La aplicacin judicial:

En Espaa tenemos una gran tradicin de normas de competencia.


Ha historia ms cercana es que en Espaa se implanta en 1963 un
sistema de medidas restrictivas contra las practicas anticompetitivas.

Antes de los aos 50 en Espaa haba una especie de autarqua. Y


tras unos tratados amistosos con EEUU, se rompe dicha autarqua. Y
de ah que se establecieran bases militares americanas en territorio
espaol.
El tratado de amistad y cooperacin con EEUU llevo a que este
exigiera a Espaa que abriera a sus empresas el mercado. De hecho
gracias a este pacto lleg la Coca Cola a Espaa.
As se abre al mundo, a travs de dos tratados el anteriormente
mencionado y otro que se hace con el Vaticano. Y as es como nos
metimos en la ONU (1960).
Y as es como se exige a Espaa que establezca unas reglas de
competencia y se concluye con la ley de 1963 que copia el modelo
americano anti trust.
Se inicia el desarrollo econmico, y a partir de ah empieza a
funcionar un sistema de defensa de la competencia y resulta que es
de los ms antiguos de Europa.
Este sistema funciono hasta el final de la dictadura franquista (aos
80) pues tuvo lugar entonces numerosos cambios que hicieron que
esa normativa quedase desfasada, por lo que se cambia la ley de
competencia y aparece la ley de 1989 que deroga la anterior. Esta ley
ha estado en vigor hasta 2007, en que se promulga una nueva ley de
competencia para adecuar el sistema espaol a la reforma
comunitaria que ha tenido lugar del 2000 al 2005 en materia de
competencia.
Y la modernizacin sufrida por el d comunitario, ha hecho que el d
espaol tambin se actualice.
Lo ms llamativo ha sido la introduccin en la legislacin espaola de
las llamadas polticas de clemencia, que consisten en eximir a
aquella persona o empresa que confiesa o denuncia la practica
anticompetitiva se le perdona o exonera de la responsabilidad.
Y gracias a esto se esta descubriendo una gran cantidad de acuerdos
anticompetitivos, el ltimo recientemente en el sector de la papelera.
El d vigente de la competencia por tanto esta contenido en la ley
7/2007 de defensa de la competencia y lo van a controlar autoridades
nacionales (Comisin Nacional de la competencia) o autoridades
autonmicas (hay 13).
El organismo nacional es administrativo porque forma parte de la
Administracin del Estado pero independiente porque ni pide ni recibe
instrucciones del Gobierno, acta con sus propios criterios.
La CNComp tiene una estructura bastante presidencialista que ms o
menos est constituida de la siguiente manera: por un Presidente, por
un Consejo que dicta resoluciones (presidente ms 4 miembros),
Direccin de investigacin (un economista jefe con su equipo de
economistas).
El presidente y los consejeros son nombrados por el Gobierno por un
plazo de 6 aos. Su cargo es inamovible y antes de ser nombrados
tienen que pasar por una comparecencia ante el Consejo de los
Diputados.

La figura del economista jefe se crea en el mbito comunitario por


una situacin particular y es que en un ao la comisin no consigui
sacar adelante ninguna resolucin porque todas se las hecho abajo el
tribunal de Luxemburgo por la ignorancia de la economa en la
aplicacin de la competencia. Lo cual motivo la creacin de esta
figura experta en la materia.
Para que antes de adoptar una decisin se somete a este equipo y
solo cuando ellos lo aprueban se hace pblica.
Junto a esta estructura, tenemos a las autoridades autonmicas que
intervienen cuando la practica anticompetitiva se desarrolla en su
territorio. En la practica, ms bien hay pocas. En Madrid el tribunal de
defensa de la competencia es la autoridad autonmica en esta
materia. Lleva 6 aos de existencia y solo ha tenido dos casos!!!
Junto a estas autoridades administrativas, tambin lo pueden aplicar
el d de la competencia los jueces civiles, que en Espaa son los
jueces de lo mercantil (jueces civiles especializados).
Y la posibilidad de aplicacin de una u otra autoridad depende de la
voluntad de los interesados que pueden presentar una denuncia ante
la autoridad administrativa de competencia o presentar una demanda
ante los juzgados de lo civil. E inclusive se puede acudir a las dos vas
a la vez.

EL D COMUNITARIO EUROPEO. Notas caractersticas. Las


fuentes legales. Las autoridades encargadas de su
aplicacin: la Comisin Europea. Los Jueces y las
autoridades administrativas nacionales:

Se contiene en los artculos del tratado de roma, tratado constitutivo


de la UE que ahora son los art. 101 al 109 TfUE (tratado de Lisboa).
Luego hay un reglamento de desarrollo: reglamento 1/2003 sobre
aplicacin de las normas de competencia y el reglamento 139/2004
de control de las concentraciones de empresas.
Tambin destacan comunicaciones de la Comisin Europea que nos
ayudan a aclarar conceptos.
En cambio no existen directivas en materia de competencia, lo cual
es llamativo, pero esto es porque en este mbito no se pretende
armonizar el d comunitario con el d nacional de cada Estado
miembro.
Sin embargo, si hay directrices, que son una especie de gua.
Pero fundamentalmente las fuentes comunitarias en materia de
competencia son los artculos del tratado y los reglamentos de
desarrollo.
Quin aplica la normativa de la competencia? Pues son las siguientes
autoridades:
- La Comisin Europea

Las autoridades nacionales de competencia, en Espaa la


CNComp.
Los jueces.

En definitiva, lo va a aplicar la autoridad que est ms prxima a los


efectos de la prctica. Pero normalmente lo que hay son conflictos
negativos de competencia entre autoridades comunitarias, es decir,
que se consideran no competentes. No suele darse conflicto positivo.
La Comisin Europea tiene un comisario encargado de los temas de
competencia (en este momento es espaol el sr. Almunia), una
direccin general de competencia, un economista jefe y el comit
consultivo que est formado por un representante de cada uno de las
autoridades nacionales.

LA CONCURRENCIA DEL D COMUNITARIO Y EL D


NACIONAL. El mbito de aplicacin de las normas.

Ej: la empresa El Aguila compra a Cruz Campo es una operacin


comunitaria o nacional? Habra que analizar cuando factura cada una.
La primera factura poco y Cruz Campo tampoco a escala mundial.
Pero el dueo de Aguila es la empresa Heineken que es la segunda
o tercera empresa cervecera mundial y esta si que factura mucho. Y
Cruz Campo era propiedad de guiness que tambin es
multinacional.
Por lo que tendra dimensin comunitaria.
Cuando hablamos de conductas o ayudas pblicas hay que fijarse en
los mercados afectados por la conducta anticompetitiva.
Control de conductas
Control de estructuras
afectacin al mercado
Control de ayudas pblicas
La doctrina de la doble barrera, consagrada por una stc del TJCE de
1969, consiste en que cuando una misma conducta afecta
simultneamente al mercado comunitario y al mercado nacional se le
aplica conjuntamente los dos derechos.
Una peculiaridad dentro del mbito del concurso de leyes.
Por la parte que afecta al mercado comunitario se aplicara la norma
comunitaria y por la parte que afecta al mercado nacional se aplicara
la norma nacional.
Lo cual se traduce en lo siguiente: que el sujeto ser sancionado
doblemente, uno por el d comunitario y otro por el d nacional.
Hay que tener en cuenta que el d comunitario pueden aplicarlo las
autoridades nacionales e inclusive hay supuestos en los que estn
obligados a aplicarlo.

Respecto al control de conductas, hay dos conductas prohibidas tanto


en el d comunitario como en el espaol:
- Conductas colusorias
- Conductas abusivas
En el d espaol se prohbe adems las conductas llamadas
falseamiento de la competencia por actos desleales.

TEMA 3: LA PROHIBICIN DE LOS ACUERDOS


ANTICOMPETITIVOS:

EL RGIMEN LEGAL:

Las prcticas colusorias o acuerdos entre empresas anticompetitivos


aparecen regulados en el art. 101 TfUE, que es donde se contiene su
prohibicin.

*art. 101 TfUE: Sern incompatibles con el mercado interior y


quedarn prohibidos todos los acuerdos entre empresas, las
decisiones de asociaciones de empresas y las prcticas concertadas
que puedan afectar al comercio entre los Estados miembros y que
tengan por objeto o efecto impedir, restringir o falsear el juego de la
competencia dentro del mercado interior y, en particular, los que
consistan en:
a) fijar directa o indirectamente los precios de compra o de venta u
otras condiciones de transaccin;
b) limitar o controlar la produccin, el mercado, el desarrollo tcnico o
las inversiones;
c) repartirse los mercados o las fuentes de abastecimiento;
d) aplicar a terceros contratantes condiciones desiguales para
prestaciones equivalentes, que ocasionen a stos una desventaja
competitiva;
e) subordinar la celebracin de contratos a la aceptacin, por los
otros contratantes, de prestaciones suplementarias que, por su
naturaleza o segn los usos mercantiles, no guarden relacin alguna
con el objeto de dichos contratos.
2. Los acuerdos o decisiones prohibidos por el presente artculo sern
nulos de pleno derecho.
3. No obstante, las disposiciones del apartado 1 podrn ser
declaradas inaplicables a:
cualquier acuerdo o categora de acuerdos entre empresas,
cualquier decisin o categora de decisiones de asociaciones de
empresas,
cualquier prctica concertada o categora de prcticas
concertadas, que contribuyan a mejorar la produccin o la
distribucin de los productos o a fomentar el progreso tcnico o
econmico, y reserven al mismo tiempo a los usuarios una
participacin equitativa en el beneficio resultante, y sin que:
a) impongan a las empresas interesadas restricciones que no sean
indispensables para alcanzar tales objetivos;
b) ofrezcan a dichas empresas la posibilidad de eliminar la
competencia respecto de una parte sustancial de los productos de
que se trate.
Este artculo tiene la siguiente estructura: en el apartado primero
aparece la prohibicin, en el segundo su efecto y en el tercero las
exenciones.
Un acuerdo anticompetitivo es nulo de pleno d, por lo que no se
puede exigir el cumplimiento del mismo, pues no tendr efectos.
El art. 1 de la Ley de defensa de la competencia tiene la misma
estructura aunque el contenido no es el mismo.
*Art 1 LDC: Conductas colusorias.

1. Se prohbe todo acuerdo, decisin o recomendacin colectiva, o


prctica concertada o conscientemente paralela, que tenga por
objeto, produzca o pueda producir el efecto de impedir, restringir o
falsear la competencia en todo o parte del mercado nacional y, en
particular, los que consistan en:
a. La fijacin, de forma directa o indirecta, de precios o de otras
condiciones comerciales o de servicio.
b. La limitacin o el control de la produccin, la distribucin, el
desarrollo tcnico o las inversiones.
c. El reparto del mercado o de las fuentes de aprovisionamiento.
d. La aplicacin, en las relaciones comerciales o de servicio, de
condiciones desiguales para prestaciones equivalentes que
coloquen a unos competidores en situacin desventajosa frente
a otros.
e. La subordinacin de la celebracin de contratos a la aceptacin
de prestaciones suplementarias que, por su naturaleza o con
arreglo a los usos de comercio, no guarden relacin con el
objeto de tales contratos.
2. Son nulos de pleno derecho los acuerdos, decisiones y
recomendaciones que, estando prohibidos en virtud de lo dispuesto
en el apartado 1, no estn amparados por las exenciones previstas en
la presente Ley.
3. La prohibicin del apartado 1 no se aplicar a los acuerdos,
decisiones, recomendaciones y prcticas que contribuyan a mejorar la
produccin o la comercializacin y distribucin de bienes y servicios o
a promover el progreso tcnico o econmico, sin que sea necesaria
decisin previa alguna a tal efecto, siempre que:
a. Permitan a los consumidores o usuarios participar de forma
equitativa de sus ventajas.
b. No impongan a las empresas interesadas restricciones que no
sean indispensables para la consecucin de aquellos objetivos,
y

c. No consientan a las empresas partcipes la posibilidad de


eliminar la competencia respecto de una parte sustancial de los
productos o servicios contemplados.
4. La prohibicin del apartado 1 no se aplicar a los acuerdos,
decisiones, o recomendaciones colectivas, o prcticas concertadas o
conscientemente
paralelas
que
cumplan
las
disposiciones
establecidas en los Reglamentos Comunitarios relativos a la
aplicacin del apartado 3 del artculo 81 del Tratado CE a
determinadas categoras de acuerdos, decisiones de asociaciones de
empresa
y
prcticas
concertadas,
incluso
cuando
las
correspondientes conductas no puedan afectar al comercio entre los
Estados miembros de la UE.
5. Asimismo, el Gobierno podr declarar mediante Real Decreto la
aplicacin del apartado 3 del presente artculo a determinadas
categoras de conductas, previo informe del Consejo de Defensa de la
Competencia y de la Comisin Nacional de la Competencia.
Es raro que en el mundo empresarial se pacte la competencia.

LOS ELEMENTOS INTEGRANTES DEL TIPO DE PROHIBICION:

a) los conceptos de acuerdo, prctica concertada y conducta


conscientemente paralela.
qu es un acuerdo desde el punto de vista de la competencia? En
este sector del d juega ms la economa y los trminos econmicos
que lo jurdico.
Por lo que acudiendo a la realidad econmica entendemos por tal
cuando se intercambian voluntades independientes.
Ello significa que las personas o empresas que participan en el
acuerdo sean independientes, tengan una voluntad propia y por lo
tanto no tengan una voluntad que pueda ser inducida o condicionada
por otra persona o empresa.
Por ejemplo, el contrato de agencia no es considerado un acuerdo
porque tenemos un principal y un agente, ambos empresarios no son
independientes, porque el agente siempre acta por cuenta del
principal no por cuenta propia.

Ej: un fabricante de automviles, quiere comercializarlos, a travs de


otros. Puede utilizar el sistema de agencia o de la concesin. Si utiliza
el modo de agencia, ste agente promueve ventas en las condiciones
que le indica el fabricante, pero no son suyos los coches.
Si utiliza el sistema de concesin, al ser el concesionario
independiente por actuar por cuenta propia s que est sometido a las
normas de competencia.
El concesionario fija sus propios precios y los coches son suyos. As si
el fabricante intenta imponerle un precio al concesionario estar
realizando una prctica anticompetitiva, en concreto una conducta
colusoria.
Lo mismo sucedera entre sociedades matriz y filiales, los pactos
entres ellas no seran acuerdos porque solamente habra una
voluntad que sera la de la matriz, a efectos de competencia, as que
no se le podra aplicar la prohibicin de prcticas colusorias.
Por tanto, es fundamental el concepto de acuerdo desde el punto de
vista de la competencia!!
A efectos de competencia, esta prohibicin afecta a las empresas =
todo operador econmico o gente (persona fsica o jurdica) que
interviene en el mercado.
En la ley espaola la disposicin adicional 4 se define lo que se
entiende por empresa.
La norma equipara a los acuerdos, las decisiones de asociaciones de
empresas o colectivas.
Estas son figuras que se equiparan a los acuerdos.
Ej: el colegio de abogados de Madrid es una corporacin o asociacin
que rene una serie de abogados de Madrid. La junta directiva adopta
alguna decisin anticompetitiva como por ejemplo la cuota litis, que
implica que el abogado solo cobra cuando gana un pleito, lo cual sera
muy favorable para el cliente ya que si el caso est perdido desde el
principio se ahorrara ir a juicio porque el abogado se lo dira. Y por
ello fue sancionado el colegio de abogados de Madrid, por
considerarse una practica anticompetitiva.
Y tambin ha sido sancionado por el tema de que prohbe la
publicidad, y el caso fue el siguiente: un recin licenciado reparti por
su barrio panfletos anuncindose y alguien le denuncio por repartir
publicidad no autorizada por el colegio de abogados, por lo que el
colegios de abogados al recin licenciado le sancion con 6 meses de
inhabilitacin del ejercicio. Esta cuestin fue considerada
anticompetitiva y est todava por resolver.
Las prcticas concertadas son prcticas anticompetitivas que vienen
de un acuerdo tcito, porque no se puede probar fcilmente por los
medios de prueba existentes en d. por lo que se acude a la tcnica
procesal de la prueba de presunciones y por ello se presume su

existencia sobre la base de unos hechos que se desarrollan en el


mercado.
Por ejemplo, en una zona de un pas resulta que solo se vende un
producto A y en otra zona del pas se vende solamente un producto
competidor de A b, lo cual resulta raro. Asi que la respuesta a esta
situacin es que ambos fabricantes se han puesto de acuerdo en el
reparto del mercado.
Otro ejemplo es la cafetera de la universidad, que pides una pepsi y
solamente venden coca cola. Y lo mismo ocurre en las maquinas
automticas, por lo que resulta extrao. En estos casos podramos
jugar con el concepto de prctica concertada, un hecho que
realmente el mercado no nos explica suficientemente. hay alguna
razn econmica que justifique la no venta de pepsi? Si no hay
ninguna razn lo ms probable es que se haya producido un acuerdo
anticompetitivo que evite el que haya competencia en este mercado
territorial que en este caso es la universidad.
No podemos demostrar la existencia del acuerdo pero se deduce de la
situacin creada o realidad. Y a partir de ah utilizamos la prueba de
presunciones, es decir, un hecho lgico que nos lleva a una
conclusin.
Asi que a medida que la cultura de competencia avanza en los pases,
los operadores econmicos reaccionan no dejando pruebas de sus
actos anticompetitivos.
Por ello cuando se desarrolla una prctica anticompetitiva, lo normal
es que no se ponga por escrito, para que no quede pruebas de ello.
Frente a esta nueva situacin, el d de la competencia reacciona de
distintas maneras: una de ellas es la aplicacin de la prueba de
presunciones por considerarlo una prctica concertada, lo cual ha
sido respaldado por todos los tribunales.
Para que podamos llegar a la conclusin de que se ha dado una
prctica concertada lo que necesitamos es que el mercado no nos d
una explicacin de porque se da esta practica.
Por ello cuando nos encontramos con una identidad de
comportamientos en el mercado habr que cuestionarse si el
mercado tiene una explicacin vlida para ello, si no nos la da
entonces tendremos una prctica colusoria.
Por ejemplo, si la gasolina sube el precio en 20 centimos todos los
petroleros. Y el mercado tiene como respuesta que el precio del
petrleo ha subido en 0.20, pues en ese caso tendremos una
explicacin racional y valida por lo que no podramos aplicar la
presuncin de prueba. Se trata de un prctica totalmente licita. En

caso de que no hubiera respuesta lgica alguna si nos hallaramos


ante una practica concertada.
El problema es saber cuando estas uniformes conductas son una
respuesta al mercado u obedecen a una practica anticompetitiva de
los operadores.
Por ejemplo, las autoescuelas que cobran lo mismo por sacarse el
carnet, pero las estructuras de cada autoescuela son distintas y por
tanto tienen diferentes costes, por lo que no tiene sentido que cobren
lo mismo. De ah se deduce claramente una practica concertada.
*cuando hay una dura competencia se acaban igualando los precios,
pero la anticompetencia iguala mucho mas los precios.
Ejemplo del precio de las gasolinas, que en todas las gasolineras vale
lo mismo. se trata de una practica concertada?? En este caso nos
encontramos con un oligopolio con lder, que es Repsol y por tanto
este marca los precios al resto. Y de esta forma se ha llegado a esta
identidad de precios. Porque si le hicieran la guerra de precios se iran
de mercado porque no tienen la suficiente fuerza como para hacerle
frente a Repsol. Porque lo importante es el numero de gasolineras y
la localizacin de las mismas. Asi que es indiferente que por ejemplo
total, tenga mas o menos la misma fuerza que Repsol porque eso no
es lo importante a la hora de desatar la guerra de precios. Asi que si
quisiramos que en Espaa hubiera competencia en este sector del
mercado habra que obligar a Repsol a vender sus gasolineras o bien
permitir que al lado de las gasolineras e Repsol se pudiera gasolineras
de otras empresas.
Esto es relevante a efectos de acusar a alguien en base a la prueba
de presunciones de la realizacin de una practica anticompetitiva,
pues podramos justificar dicha situacin si encontramos un lder del
mercado.
Otro ejemplo, el llamado caso de la prensa del corazn: relativo a que
se haba delimitado mal el mercado porque no haba un sector de
prensa del corazn, sino prensa de informacin. Eso es lo que
alegaban las empresas del periodismo.
Resulta que el mercado del corazn tiene dos segmentos, uno de
mayor categora que otra. En el mas alto estn 4 revistas: lectruas, 10
minutos, hola. Y en otro estn las dems: pronto, mia
El problema estaba con la presa del corazn del segmento alto, que
se les acusaba de haber subido todo el precio en la misma cuanta.
Algo que resulta sin duda curioso, pues e llevo a cabo el mismo da.

se han puesto de acuerdo? Al no haber manera de saberlo, tenemos


que buscar una respuesta del mercado, y fijndonos que estructura
tiene el mercado. Y vemos que hay un oligopolio con lder que es
hola. De tal modo que nos encontramos en la misma situacin que
con las gasolinas, el lder marca tendencia y los dems se ven
arrastrados a subir tambin los precios. As que ya tenemos una
explicacin lgica, razonable y valida y por tanto no nos encontramos
ante una prctica concertada ni podemos aplicar la prueba de
presuncin.
En el d comunitario se prohiban los acuerdos y las practicas
concertadas.
Pero en el d espaol adems de esto tambin se prohben las
conductas conscientemente paralelas.
Aqu ha habido una polmica no zanjada del todo, sobre si conducta
paralela o practica concertada es lo mismo o no. Porque la diccin de
la propia norma espaola ayuda a esta discusin. Ya que su art. 1 dice
practica concertada o conscientemente paralela, por lo que se
puede interpretar que es la misma realidad y son dos maneras
distintas de llamar al fenmeno, o puede interpretarse que son cosas
distintas.
En el d europeo se meten en el mismo saco ambas figuras aunque se
diferencian en que en la prctica concertada hay un acuerdo o pacto
pero en la paralela no hay, los operadores actan en paralelo si
pactar eliminando la competencia.
En opinin del profe se trata de una figura diferente
fundamentalmente por su origen, pus la legislacin de competencia
espaola proviene de los americanos mientras que el d europeo no!
Y esta prctica paralela consiste en un comportamiento similar de
varios operadores econmicos, que no se han puesto de acuerdo para
desarrollar una lnea de actuacin. La dificultad aqu se halla en ver
si tiene o no justificacin en el mercado.
Cuando estamos en un oligopolio, por ejemplo Heineken y bsn ambos
son dos compaas fuertes en Espaa, luego estn damm y despus
las dems. Pues la gran tentacin de las dos ms fuertes ser no
competir. Si estamos en un mercado de demanda inelstica los
incentivos de competir son muy pequeos y por tanto no competirn
y no establecer una guerra de precios porque, por mucho que bajen
los precios la gente no va a consumir mas o menos, asi que sin
necesidad de pactar llegan a los mismos precios y a la misma
conclusion. Se trata de una decisin unilateral de no competir que.
Elementos para que haya una prctica paralela:
1. que se trata de una conducta similar
2. que no haya pacto
3. que sean conscientes de que son estrategias anticompetitivas.

Ej: empresa 1 hace una declaracin pblica de que ha aumentado los


costes y por ello tendr que subir los precios aunque l en principio
no lo va a hacer. La empresa 2 competidora de la empresa 1, declara
que como han aumentado los costes no tendr ms remedio que
subir los precios. Y entonces la empresa 1 sube el precio tb,
producindose una practica paralela y el anticomp.
b) el efecto anticompetitivo
El establecimiento de mercados acotados, es una de las 5 prcticas
anticomp.
Los problemas surgen cuando no estamos en presencia de acuerdos
que buscan la obstruccin de la competencia, sino que buscan otras
finalidades diferentes como por ejemplo racionalizar la distribucin,
peor que sin embrago generan efectos restrictivos de la competencia.
La determinacin de los efectos restrictivos de la competencia es
bastante compleja. Cundo podemos ms o menos establecer? No
hay reglas fijas, sino que depende del caso concreto, del mercado
afectadopero podemos formular algunas hiptesis:
-

si como consecuencia del acuerdo las partes obtienen poder de


mercado (poder desarrollar un comportamiento independiente).
Si el acuerdo provoca reduccin de la oferta, de cara al mercado.
Si del acuerdo se deriva una elevacin de los precios.
Si el acuerdo genera exclusin de los competidores
Si el acuerdo aumenta los costes de las terceras empresas, no
firmantes del acuerdo.
As lo ha ido acuando la jurisprudencia tanto nacional como de
luxemburgo, para que en un momento determinado podamos
establecer si hay o no una prctica restrictiva de la competencia.
Pero adems el d espaol ha aadido a esta jurisprudencia un
elemento conocido como sensibilidad el efecto restrictivo de
la competencia tiene que ser importante, no vale cualquiera, por lo
que no vale uno mnimo. Esto ha llevado a la comisin europea, ha
establecer una reglamentacin para aquellos acuerdos que se
consideran de importancia menor y determinar a qu tipo de
acuerdos poco importantes no se aplica la prohibicin.
Se prohbe aquellos acuerdos que generan importantes efectos de
restriccin de la competencia, ahora bien, cuando utilizamos este
elemento que matiza sensibilidad, no tenemos que olvidarnos
que los efectos se producen sobre un mercado concreto. Y a la
hora de establecer que un acuerdo anticompetitivo genera efectos

importantes tenemos que contemplar cual es el mercado relevante


imp.
Ej: en plaza castilla hay dos quioscos de peridicos, y ambos
empresarios se ponen de acuerdo para repartirse el mercado de
las oficinas o en los precios. es importante el efecto restrictivo de
la comp? La respuesta es que teniendo en cuenta que el mercado
geogrfico relevante es el entorno de plaza castilla, sera
importante el efecto que produce en el dicho acuerdo anticomp.
Una cuestin importante, ala que hay que hacer referencia y que
veremos ms adelante es: la estructura de la norma de
prohibicin, tena que 3 aparatados: una clausula general de proh,
efectos y exenciones. Cuando hablamos de la clausula general de
prohibicin, hablamos de una serie de requisitos: acuerdo, efecto
anticompetitivo y afectacin del mercado.
c) la afectacin del mercado europeo, nacional o autonmico.
Un mercado que lo que nos va a determinar es la norma aplicable y tb
los criterios que vamos a tener que utilizar en su caso para analizar la
practica anticomp. En ppio existe un mercado comunitario (formado
por los pasises de la UE) un mercado nacional (espaol) y un mercado
autonmico (CCAA).
Por lo que la determinacin del mercado va afijar cual es la ley que se
va aplicar y que autoridad va a intervenir.
Si afecta a una parte del pas, aplicaramos el d nacional. Pero hay
acuerdos que pueden afectar al comercio comunitario siendo
acuerdos nacionales y al revs.
Un acuerdo de varios empresarios espaoles para exportar un
producto a Argelia, por ejemplo a qu mercado afecta? A, B y C
producen cemento en Espaa, y acuerdan que una partes de su
producto se comercialice en Argelia, por lo que se reduce la oferta en
Espaa. La nica manera en q se poda aplicar el d espaol es que
caso de que se produzcan reduccin de la oferta en Espaa porque
amentara los precios.
Pero sino no sera aplicable la prohibicin de la practica pues no
afecta al mercado espaol ni comunitario, seria ya una cuestin que
afectara a Argelia.
Esta cuestin se plantea muy frecuentemente en el contexto de la
comisin europea.

Para que haya una prctica prohibida necesitamos la existencia de


un acuerdo que sea anticompetitivo, que afecte a un determinado
mercado y ello nos establece la norma aplicable.

LAS DIVERSAS MODALIDADES DE ACUERDOS: acuerdos


verticales. Acuerdos horizontales y crteles:

Los acuerdos se clasifican en:


-

Acuerdos horizontales acuerdo entre competidores. Que se


denomina as porque las empresas que pactan ese acuerdo, son
empresas que se encuentran en el mismo escaln del proceso
productivo.
Ej: Ford, opel y seat. Las tres empresas son fabricantes de
automviles, y se encuentran por tanto en el mismo escaln
productivo, que compiten.

Acuerdos verticales acuerdo entre no competidores. Cuando los


que pactan no se encuentran situados en el mismo escaln del
proceso productivo.

El proceso productivo en economa suele tener los siguientes


escalones:
1.
2.
3.
4.

Fabricantes
Mayoristas
Minoristas
Consumidores

El proceso productivo es por el cual un producto llega al consumidor


del productor pasando por distintas fases que no siempre se dan
todas.
As por ejemplo, un acuerdo entre mayoristas tb seria un acuerdo
horizontal. Y hablamos de acuerdos verticales cuando el acuerdo se
da entre empresas que no estn en el mismo escaln productivo. Ej:
el concesionario y el fabricante.
Esta clasificacin no la encontramos en la norma fundamental de la
UE (TFUE) porque el art. 101 no se distingue entre tipos de acuerdos.
En la legislacin espaola si podemos encontrarla pero no en el art.1
sino en otro contexto como en materia de exenciones o sanciones.
La jurisprudencia y la legislacin de desarrollo de la comp han
acogido esta terminologa, por ej el reglamento de restricciones
verticales.

La diferencia est en que en los acuerdos horizontales compiten los


sujetos que lo realizan mientras que en el vertical no es asi.
En ppio, el acuerdo vertical si contiene restricciones de comp es
ilegal.
La normativa bsica no distingue estos tipos de acuerdos, pero la
jurisprudencia y la normativa de desarrollo ha establecido esta
distincin que tiene gran importancia, porque el tratamiento que el d
de la competencia otorga a esta clase de acuerdos es diferente. Pues
se mira ms benvolamente los acuerdos verticales que los
horizontales, ya que los efectos de este ltimo son peores.
Junto a estos acuerdos, nos encontramos con una tercera categora
de acuerdos, los llamados crteles: es un acuerdo secreto entre
competidores (modalidad de acuerdo horizontal) que tiene por objeto
la fijacin de precios, la limitacin de la produccin en las ventas, el
reparto de mercados, las pujas fraudulentas en las subastas
(desvirtuar el sentido de las subastas o concursos), y las restriccin
de las importaciones o de las exportaciones.
Por tanto, es secreto cuyo objeto es que los que participan en el
tengan precios comunes, limiten la produccin o la ventas
Ej: de puja fraudulenta combinado con reparto de mercado: las
empresas que fabrican ascensores se pusieron de acuerdo xa
establecer un turno rotatorio en los edificios importantes que tenan
ascensores de elevado precio. Entonces, se repartan el mercado de
tal manera que se adjudicaban los trabajos de firma sucesiva. Ello se
consigue yendo todas las empresas a la puja pero todas ponen el
mismo precio, y a la empresa que le toca es la que pone el precio ms
alto para que se la adjudique.
Por ejemplo, un caso famoso en EEUU era el relativo al mercado de
los hospitales que se repartan el mercado en funcin de las fases de
la luna, y fue descubierto por uno que pidio clemencia.
La ley espaola nos define los carteles en estos trminos. Son
generalmente muy difciles de descubrir. Son los que merecen las
mayores sanciones y que por tanto resultan prohibidos.
Junto a estos acuerdos horizontales, tenemos los acuerdos verticales.
Estos generalmente son acuerdos que se refieren generalmente: a
ctos de distribucin comercial.
Ej de este tipo de acuerdo son la exclusiva de compra (el comprador
solo compra a un fabricante) o la exclusiva de venta (el fabricante

solo vede a un distribuidor) , la franquicia (sistema de distribucin de


productos y servicios y tb es una tcnica de ventas) y por ultimo esta
el sistema de distribucin selectiva en el cual el fabricante selecciona
puntos de venta xa vender sus productos, de tal manera, que los
productos no se venden en todas las tiendas sino solo en aquellas que
han sido seleccionadas por el fabricante. Este sistema se da en
algunos tipos de productos, generalmente en los de lujo.
Todos estos sistemas, exclusiva de compra, exclusiva de venta, la
franquicia, y la distribucin selectiva estn restringiendo la
competencia a travs de los acuerdos o ctos de distribucin que
serian acuerdos verticales en el sentido de que los sujetos del
acuerdo no son competidores y no se encuentran en el mismo escaln
productivo.
Las normas prohibitivas lo nico que hacen es enumerar los
supuestos de acuerdos anticompetitivos que por una parte son mas
frecuentes en la practica y que son las mas graves o dainos para los
consumidores:
-

Fijacin de precios y condiciones comerciales se puede dar a


nivel horizontal (caso de compaas areas) o puede darse tb en
relaciones verticales (si el fabricante le dice al distribuidor a como
debe vender el producto estamos en un acuerdo de este tipo).
Los acuerdos de fijacin de precios estn rigurosamente
prohibidos. Y con ello nos referimos tanto de forma directa (el
fabricante impone al vendedor el precio) como indirecta (la
prohibicin de descuentos). Ambos mecanismos de pretender que
el precio sea uniforme estn prohibidos.

La limitacin de la produccin o de la distribucin lo cual lleva a


que no haya excedentes y por tanto suba el precio.

El reparto de los mercados o de las fuentes de aprovisionamiento

Discriminacin no es tratar a todos por igual, sino tratar de la


misma manera a los iguales. Ej: hace aos se presento una
denuncia ante la autoridad de la competencia por parte de una
persona que tena una tienda de alimentacin, y pretenda
denunciar a un fabricante danone por prcticas discriminatorias.
Ya que le compraba los yogures a mas precio que a carrefur por
ejemplo. habia discriminacin? No!!!, porque si le dan el mismo
precio q a carrefur al q estaran discriminando es a carrefur, porq
carrefur compra al dia por ejemplo 1000 y este vendedor 20. Por
tanto, no hay que tratar igual a quienes son diferentes. Si se diera

el mismo precio a todos habra discriminacin, porque hay un gran


operador y uno pequeo, asi que las condiciones no pueden ser
iguales.
-

Ctos o acuerdos anudados acuerdo de dos empresas xa vender


conjuntamente un producto, este tipo de practicas a planteado tb
problemas con los temas que se llaman la venta por paquetes. Y
hay supuestos en que este tipo de venta es eficiente. Por lo que no
podramos considerar que una venta por paquetes es anticomp.
Sino que muchas veces puede ser competitiva.

EXENCIONES. Los reglamentos de exencin por categoras:


acuerdos de especializacin, acuerdos de investigacin y
desarrollo. Acuerdos de suministro y distribucin. Acuerdos
relacionados con la distribucin de vehculos de motor:

Cuando nos enfrentamos a un acuerdo, hay que ver si la prctica


encaja o no en la norma general de prohibicin: si existe un acuerdo,
si ese acuerdo genera un efecto anticompetitivo y si afecta a un
mercado. Una vez determinado esto, hay que ver si se le aplica la
prohibicin, porque hay una serie de exenciones para los acuerdos
que cumplen los siguientes requisitos
Los requisitos de la exencin van a ser:
1 que los acuerdos generen una ventaja econmica.
2 que beneficien a los consumidores
3 no eliminen totalmente la competencia
Y 4 que la restriccin sea proporcional a los objetivos que se tratan
de conseguir.
Si un acuerdo rene estos 4 requisitos no se le va a aplicar la
prohibicin. Es un acuerdo prohibido pero exento.
Por ejemplo, las franquicias estn prohibidas pero se les aplica la
restriccin.

Los acuerdos prohibidos por tanto pueden ser beneficiados de una


exencin y no ser perseguidos.
Antes de la reforma del 2000 las exenciones deban ser otorgadas por
la autoridad de la competencia a travs de una autorizacin
administrativa. Pero se vio que esto era imposible. Por lo que a raz de
la reforma se suprimieron las autorizaciones y lo que hay es un
sistema de autoevaluacin en el que el empresario es el que valora si
el acuerdo rene o no los requisitos de la exencin y hay un control a
posteriori de la autoridad.
El sistema de que el cumplimiento de los requisitos quede al arbitrio
de los empresarios genera problemas porque para determinar si un
comportamiento colusorio est prohibido hay que realizar un balance
concurrencial. El sistema se ha complicado y se ha tratado de solicitar
que las autoridades arbitren medidas para facilitar las
autoevaluaciones. Primero un sistema de consulta voluntaria que
existe pero no es operativa porque no contentan, y en segundo lugar
las llamadas comunicaciones interpretativas o directrices. El tercer
sistema es el mas operativo y son los llamados reglamentos de
exencin por categora.
Las llamadas consultas voluntarias es un sistema que se ha plasmado
a travs de las cartas de orientacin. Lo que se recibe es una carta no
una resolucin que tiene el valor que tiene una carta. El valor jurdico
de esta es que puede invocar con posterioridad el principio de
confianza legtima. Para que resulte, las cartas de orientacin estn
limitadas a supuestos especiales. El problema es que las
orientaciones se plasman en cartas y stas son privadas.
Adems la comisin debe considerar que la orientacin es til y
encaja en sus prioridades, es decir, que le interese dar la orientacin
ya que la contestacin exige un estudio de la cuestin.
Otra posibilidad son las directrices, son una serie de pautas que son
las que utiliza la autoridad de la competencia. Nos dice la
metodologa a utilizar.
Primero habr que valorar si el acuerdo esta prohibido o no, ver si
afecta al mercado comunitario o nacional. Si llegamos a la conclusin
de que es un acuerdo prohibido pasamos a ver si es merecedor de
exencin. Las directrices dicen que las eficiencias o ventajas
econmicas deben ser importantes y se deben poder probar.
El beneficio del consumidor debe ser real, pues la ventaja debe
compensar la restriccin de la competencia. Existencia de
competencia real y potencial.
Y por ltimo, estn los reglamentos de exencin por categoras: un
reglamento es una ley comunitaria, y en este caso declaran que la
prohibicin no se aplica a una categora de acuerdos.
Tienen la siguiente estructura: primero se define la categora, por
ejemplo comercializacin de vehculos de motor que se definen como
aquellos vehculos con sistemas de autopropulsin y que tengas 3 o

ms ruedas, por lo que las motos solo seran vehculo de motor si


tuvieran tres ruedas.
Segundo, se establecen las condiciones de aplicacin, suele ser que
los que pactan no tienen poder de mercado.
Tercero, aparecen una enumeracin de restricciones competenciales
amparadas y no (clausulas en blanco).
Este tipo de estructura es la que presentan los reglamentos generales
como el reglamento 3030/2010 de restricciones verticales (suministro
y distribucin) y el reglamento 361/ 2010 de comercializacin de
vehculos de motor.
La ventaja del reglamento de exencin por categoras es que si nos
ajustamos al referente hay una presuncin de que cumplimos los
requisitos y no hay que probar que las cumplimos. Estos reglamentos
por categoras se aplican en todos los pases.
Centrndonos en el reglamento de restricciones verticales tiene ms
aplicacin porque comprende todos los acuerdos o pactos de tipo
vertical. Hay que tener en cuenta que este reglamento es de
competencia y se aplica a todos los acuerdos que tengan que ver con
el suministro y distribucin.
Los requisitos de este reglamento hay que tomarlas como pautas
interpretativas y son:
- ninguna de las dos partes debe tener poder de mercado.
- No pueden tener una cuota superior al 30% ni distribuidor ni
fabricante.
- Si tienen una cuota mayor para que se les aplique la exencin van
a tener que cumplir los 4 requisitos de la exencin
As, si esta por debajo del 30%, cumplen el reglamento y se presume
que lo cumplen:
- Si esta por debajo del 30%
- Que no fije restricciones graves
- Que no se pacte ni se fije el precio al que el distribuidor va a
vender los productos. El proveedor puede dar un precio orientativo
que el distribuidor puede respetar o no. Tambin se admite precio
mximo, nunca precio mnimo. Por lo que el precio mnimo sera
una clausula negra.
La segunda clausula negra sera la obstaculizacin del comercio
paralelo. Cuando uno sola empresa tiene la exclusiva de vender
algo en un sitio. El acuerdo que tiene con el fabricante es que no
va a vender a nadie ms que no sea el exclusivo. Si este seor que
tiene la exclusiva vende fuera de su territorio de exclusiva, realiza
una venta activa.
Las diferentes maneras de distribucin son: agencia, venta o compra
en exclusiva, la distribucin selectiva, la franquicia y la distribucin
extensiva. La agencia desde el punto de vista de la competencia tiene
un tratamiento especial porque se equipara a la venta directa porque
el agente no tiene una voluntad independiente del proveedor. El
contrato de agencia no es un acuerdo a efectos de competencia.

La distribucin extensiva es que el proveedor vende el producto a


todo aquel que lo quiera. No hay problemas de competencia, porque
no hay ninguna restriccin, todo el que quiere vender, lo vende.
Dnde empiezan los problemas de competencia? Pues en los otros
sistemas, porque hay una exclusividad. Fundamentalmente en estos
sistemas de distribucin nos encontramos con que operan con
exclusividad, porque lo hay uno que es el nico que puede vender.
En los sistemas de distribucin normal con encontramos pues con las
ss figuras:
-

La compra en exclusiva un proveedor vende al proveedor que


es el que asume la responsabilidad, siendo este el comprador y el
proveedor el vendedor. El distribuidor que es el comprador se
compromete a comprar exclusivamente los productos a un
proveedor. La obligacin de exclusividad la tiene el distribuidor.

Ej: los bares. Pues puede cerrar un acuerdo de compra en


exclusiva con un proveedor, por ejemplo solo en su bar habr
productos coca cola y no productos competidores.
Donde encontramos mas supuestos de este tipo es el mundo de la
hostelera.
Tambin se da mucho en el mundo de la gasolina.
-

Lo contrario de la compra en exclusiva es la venta en exclusiva,


pues en esta ltima la obligacin de exclusividad la tiene el
vendedor o proveedor que solo puede vender a un distribuidor.

Cabe tb la posibilidad de un acuerdo reciproco de exclusividad en


que jugaran la dos modalidades: la compra y venta en exclusiva.

La distribucin selectiva se basa en que el proveedor selecciona


los puntos en que se van a vender sus productos. Y solo va a
vender su producto a travs precisamente de los seleccionados. La
diferencia entre la selectiva y la exclusiva es que en esta ltima
solo hay uno y en la selectiva hay varios seleccionados que venden
el producto. Tb tiene una caracterstica y es que no resulta
aplicable a todo tipo de productos, queda reservado a productos
de lujo o q necesiten mantenimiento o asistencia tcnica a la hora
de comprarlos. Ej: los automviles, perfumes, joyas selecciona el
proveedor puntos de venta, y los selecciona en primer lugar en
funcin de su localizacin, segundo que tenga el establecimiento
de venta unas determinadas caractersticas, y tercero las
condiciones de atencin al cliente.

Ej: los perfumes en el corte ingls, que cada marca tiene su


quiosco y su personal propio.
Ej: las tiendas libres de impuestos en los aeropuertos,
principalmente en la seccin de perfumes.
-

Por ltimo, tenemos la franquicia, que es una modalidad tb de


distribucin y que presenta unas caractersticas peculiares. As
como en los sistemas anteriores lo que estamos haciendo es que
un producto fabricado por el empresario se hace llegar al
consumidor, en la franquicia la sustancia del cto de franquicia es
una tcnica de venta. Y por ello, en esencia es que hay una forma
de producir, y le cede a todo el que pague por ello y rena una
serie de condiciones. Por ejemplo, kentaky fried chicken. Lo
importante en la franquicia no es el producto sino la tcnica de
venta que lo envuelve.

El reglamento de exencin por categoras que se refiere a los


acuerdos de suministro y seleccin considera que para que un
sistema de distribucin pueda gozar de la exencin de la prohibicin,
ha de cumplir una serie de requisitos:
1 requisito que la cuota del mercado del proveedor o del
distribuidor no sobrepase el 30% del mercado relevante. Para lo cual
habra que determinar el mercado afectado o relevante. Es decir, que
ninguno de los dos tenga poder de mercado.
2 requisito no incluir restricciones graves:
-

Restriccin de precio que no sea mximo o mnimo.


Que se obstaculice el comercio paralelo. Hay situaciones de venta
activa y de venta pasiva. El comercio paralelo consiste en que un
operador X compra el producto en un pas para venderlo en otro
pas. Se llama asi porque el operador X est compitiendo en
paralelo con la red de distribucin que ha montado el distribuidor.
Pues el proveedor ha dicho que tiene un distribuidor en Espaa,
otro en Portugal, otro en francia y otro en Italia.
El obstaculizar el comercio paralelo por ejemplo prohibiendo que
uno venda a otro seria una restriccin de las llamadas graves o
importantes. Se pone tanto nfasis en el comercio paralelo porque
este es un mecanismo de competencia muy efectivo sin
intervencin de las autoridades de competencia.
Ej: un automvil Ford, el fabricante decide que se venda a travs
de un sistema de exclusivas en Espaa, Portugal resulta que el
exclusivista para Espaa siendo el precio del mercado 100, pone

120, el portugus pone 100, y el italiano pone 110.que va a pasar


aqu? Va a aparecer un empresario que va haber dos posibilidades
de negocio, compro Ford en Portugal a 100 y lo vendo en Espaa a
110 y as hace negocio. Que va a suceder cuando el espaol se d
cuenta q todos los espaoles tienen un Ford peor que el no ha
vendido ninguno. Pues que se encontrara con el paralelo. Y que
har? pues venderlo por debajo de 115. Y entonces el permitir el
comercio paralelo permite ajustar los precios de competencia.
-

La prohibicin de los suministros cruzados: se llama asi a la


situacin siguiente: un franquiciador y franquiciados, caso
Telepizza, el acuerdo o cto de franquicia dice que los franquiciados
tienen que comprar la harina, las aceitunas las anchoas a un
proveedor X, pero un dia el franquiciador 1 se qda sin harina y en
vez de hacer un pedido a X para que le mande harina, pero el
proveedor es internacional y tardara asi que que hara? Pedirle a
otro franquiciador la harina. Pero esto no altera el modelo, pues
en vez de dirigirnos al suministrador, nos dirigimos a otro
suministro. Esto esta plenamente permitido. Por lo que su
prohibicin es una restriccin grave.

Otra restriccin grave es que el que compra piezas para ensamblar


en otros productos se le impida vendar estas piezas sueltas a
usuarios, talleres etc.

Las clausulas no de competencia que se puedan contener en los


ctos de distribucin.
Estas clausulas de no competencia no pueden tener una duracin
superior a 5 aos.
Hay un supuesto que en el que si puede durar el tiempo que se
quiera que es: si el establecimiento es del proveedor el tiempo
ser indefinido, mientras dure el cto.
-

Clausula postcontractual de no competencia: una vez que se acaba


el cto. Estas clausulas tienen una limitacin temporal de 1 ao.

Un cto que no contenga estas restricciones consideradas como graves


es completamente licito para estar sujeto a la exencin de la
prohibicin pues cumple con los 4 requisitos.
La aparicin de internet ha entrado en la vida comercial y plantea una
serie de problemas. Cundo compro en internet, nos encontramos
ante una venta activa o pasiva? No tiene una fcil respuesta, sin
embargo la nueva normativa se da una serie de pautas y considera

que se considera venta pasiva. Pero hay que tener cuidado de como
se disea la pag web, porque si mi venta es en Espaa pero hago la
pag en italiano, se tratara de venta activa.
La utilizacin de otros idiomas en la pag web es venta activa salvo
que junto al idioma comercial (ingles) utilizamos la lengua del lugar.
En el punto de mira de los objetivos de la normativa de competencia
es que se ha dado cuenta que no funciona en materia de comercio
electrnico, pues bien el establecer sistemas que no te adjudican el
pago con tarjetas extranjeras y que por tanto se desvan a paginas
nacionales, se considera tb una restriccin grave, igual que imponer
precios mas altos a las ventas por internet que a las ventas normales.
Cmo aplicamos los sistemas de distribucin en internet? Aqu
tenemos otro problema que de momento se ha solucionado
estableciendo que la casa matriz el proveedor tendr que aprobar las
paginas webs de los distribuidores, establecer un modelo de pagina
web que podrn copiar los distribuidores.

Hay que destacar el reglamento 461/ 2010 sobre la comercializacin


de vehculos a motor. Esta norma nos empieza diciendo que es cada
vez menos necesario porque la distribucin de vehculos de motor se
va acercando a las reglas de distribucin general. Este reglamento
sigue contemplndolo, aunque el rgimen especial se limita solo a los
tres prximos aos.
Donde parece que la competencia no funciona bien es en dos
aspectos: el mercado de las piezas de recambio y en los talleres de
reparacin de automviles.
El reglamento en la primera situacin, venta de automviles nos dice
que frente a la tradicin anterior europea donde la tradicin es que se
vendiera a travs de un sistema monomarca o de marca nica. Ya no
es asi, pues actualmente establece la posibilidad de que los
fabricantes adopten un sistema diferente: multimarca. Es decir que el
concesionario de Ford pueda vender coches de marcas competidoras.
Por lo tanto se establece libertad del fabricante para establecer la
distribucin pero si sigue el fabricante con marca nica no va a gozar
del beneficio de la exencin por categoras si su cuota de mercado
supera el 30% del mercado.
Por lo que para q se aplique esa exencin es necesario cumplir 3
requisitos:

Cuota de mercado inferior a 30%.


No superar el cto el plazo de 5 aos.
No utilizar clausulas que tiendan a la exclusin de marcas
pequeas o competidores.

El reglamento se refiere tb a otros sectores como la podemos llamar:


postventa (piezas de recambio y talleres) y aqu se introduce una
novedad y es que separa la venta del mantenimiento y reparacin de
automviles. La vinculacin anterior de que era necesario llevarlo al
mismo taller o utilizar las piezas oficiales del concesionario el
reglamento lo ha prohibido por considerarla contraria a la
competencia.
Cualquier taller de reparacin independiente tiene derecho a acceder
a la informacin tcnica y a los equipos de herramientas necesarios
para la reparacin, por lo que el fabricante no se puede negar a
prestar esta informacin a dichos talleres no oficiales. Por supuesto
dicha obligacin a prestar esa informacin no significa que lo haga de
forma gratuita, sino que podr cobrar por la misma.
Sobre las piezas se establece la libre eleccin por el usuario de las
piezas de reparacin, siempre y cuando sea de una calidad
equivalente pero o es necesario que sea de la misma marca que el
fabricante. Tambin cabe la posibilidad de adquirir estos elementos al
fabricante o cualquier servicio oficial.
Se permite que los fabricantes de piezas pongan su marca en dichas
piezas.
Esto ha implicado una revolucin en el mundo del automviles pues a
supuesto un total cambio de funcionamiento, y ha aparecido la
competencia frente a los sistemas oficiales.
Y ello implicara que los precios de los automviles y de las piezas van
a bajar.
En conclusin, los acuerdos anticompetitivos estn prohibidos, pero
algunos son merecedores de exencin.

TEMA 4: LA PROHIBICION DEL ABUSO DE


POSICION DOMINANTE:

EL RGIMEN LEGAL:

El abuso de posicin dominante resulta prohibido por el art. 102 TFUE


como el art. 2 de la ley espaola de competencia.
*art. 102 TfUE: Ser incompatible con el mercado interior y quedar
prohibida, en la medida en que pueda afectar al comercio entre los

Estados miembros, la explotacin abusiva, por parte de una o ms


empresas, de una posicin dominante en el mercado interior o en una
parte sustancial del mismo.
Tales prcticas abusivas podrn consistir, particularmente, en:
a) imponer directa o indirectamente precios de compra, de venta u
otras condiciones de transaccin no equitativas;
b) limitar la produccin, el mercado o el desarrollo tcnico en perjuicio
de los consumidores;
c) aplicar a terceros contratantes condiciones desiguales para
prestaciones equivalentes, que ocasionen a stos una desventaja
competitiva;
d) subordinar la celebracin de contratos a la aceptacin, por los
otros contratantes, de prestaciones suplementarias que, por su
naturaleza o segn los usos mercantiles, no guarden relacin alguna
con el objeto de dichos contratos.
Este nos dice lo siguiente: Quedara prohibida que el que tenga poder
de mercado abuse de ello en el mercado interior o en una parte del
mercado interior de la UE. Y siguiendo una estructura muy parecida al
art. 101 establece en qu consistirn tales prcticas:
-

Imponer los precios o las condiciones de transaccin


Limitar la produccin, el mercado, o el desarrollo tcnico
Discriminar
O imponer contratos anulados

Son por tanto 4 figuras de abuso muy parecidas a las prcticas


anticompetitivas.
La ley espaola es muy parecida tb, pero hay una diferencia con el d
comunitario pues considera practica de abuso de posicin dominante
la negativa de venta.
*Art. 2 LDC: Abuso de posicin dominante.
1. Queda prohibida la explotacin abusiva por una o varias empresas
de su posicin de dominio en todo o en parte del mercado nacional.
2. El abuso podr consistir, en particular, en:
a. La imposicin, de forma directa o indirecta, de precios u otras
condiciones comerciales o de servicios no equitativos.
b. La limitacin de la produccin, la distribucin o el desarrollo
tcnico en perjuicio injustificado de las empresas o de los
consumidores.

c. La negativa injustificada a satisfacer las demandas de compra


de productos o de prestacin de servicios.
d. La aplicacin, en las relaciones comerciales o de servicios, de
condiciones desiguales para prestaciones equivalentes, que
coloque a unos competidores en situacin desventajosa frente a
otros.
e. La subordinacin de la celebracin de contratos a la aceptacin
de prestaciones suplementarias que, por su naturaleza o con
arreglo a los usos de comercio no guarden relacin con el objeto
de dichos contratos.
3. La prohibicin prevista en el presente artculo se aplicar en los
casos en los que la posicin de dominio en el mercado de una o varias
empresas haya sido establecida por disposicin legal.
Qu sentido tiene esta prohibicin? Impedir que las empresas que
tienen poder de mercado utilicen ese poder para que no funcione el
mercado, dificultando asi el buen funcionamiento del mismo.
Ej: tenemos un mercado con tres operadores: A B y C. A tiene el 90%,
B el 10% y C el 18% de mercado, lo que implica que A tiene poder de
mercado y puede caer en la tentacin de fijar precios.
Pero si A tuviera el 40%, B el 30% y C el 30% tambin, aqu ninguno
tendra poder de mercado y por ello ninguno tiene poder suficiente
para manipular el mercado. Aqu lo que podra darse es que B y C
pacten una estrategia conjunta, y de este modo aunque
separadamente no tenan poder de mercado, unindose ya si, por
tanto la prohibicin de acuerdos y la prohibicin de abusos tiene un
mismo objetivo que es evitar el abuso de posicin dominante o evitar
e poder de mercado ya que puede dar a la competencia.
A un operador con poder de mercado se le obliga a actuar como si
estuviera en un mercado competitivo. El mensaje que se le enva al
monopolista es que tiene que fijar los precios de acuerdo al precio de
mercado.
Se busca por tanto que el monopolista no pueda arbitrariamente
establecer su precio, porque sino opera como en un mercado
competitivo podra ser sancionado por abuso de posicin dominante.
Tendr que fijar el precio en funcin de los costes y contando con un
beneficio considerable pero sin excederse.

LOS ELEMENTOS INTEGRANTES DEL TIPO DE PROHIBICIN:


a) la posicin de dominio. Mercado relevante y poder de
mercado. B) el abuso de poder de mercado. C) la afectacin
de los mercados europeo, nacional y autonmico.

Requisitos necesarios para que se pueda dar la prohibicin de abuso


de posicin dominante: es una prctica comn que en distintas leyes
puede recibir distintos nombres: practicas monopolicas, practicas
exclusonarias
Requisitos:
1. Tener posicin dominante (terminologa jurista) o poder de
mercado (terminologa economista).
2. Abusar de esa posicin dominante. El d de la competencia no
prohbe tener poder de mercado sino abusar del mismo.
ej: caso Microsoft. Que domina el 97% del mercado y ah nadie
le dice nada, el problema viene por practicas anticompetitivas
respecto a navegadores de internet y tb sobre los sistemas de
reproduccin de msica o videos que presiono a los
fabricantes de ordenadores para que los hicieran incompatibles
con programas del competidor y ha sido por ello condenado.
3. Afectar un mercado, que puede ser interior de la UE o nacional.
Y este tercer requisito es similar al requisito de prcticas
colusorias y este nos sirve para ver que derecho se va a aplicar
en funcin del mercado afectado.
Qu es tener posicin dominante o poder de mercado? No hay
definicin legal del mismo. No se puede hablar de posicin dominante
en abstracto es necesario hablar de un mercado concreto. Por lo que
habr que utilizar el instrumento de determinacin del mercado
relevante. Hay que delimitar perfectamente el mercado desde el
punto de vista del producto y del territorio.
El poder de mercado lo ha definido la jurisprudencia como la
posibilidad de desarrollar un comportamiento independiente que
permite a la empresa actuar sin tener en cuenta a los competidores, a
los proveedores y a los clientes. (Sentencia del tribunal de
Luxemburgo)
Lo importante xa ver si se puede tener un comportamiento
independiente, hay tres factores:
-

Si existen o no barreras de entrada, es decir, si es un mercado


abierto o cerrado.
Si hay posibilidad de competencia potencial
Que no haya contrapoderes.

Ej: un fabricante de galletas que quiere comercializar sus galletas en


el mercado y no tienen producto sustitutivo por lo que a conclusin es

que tiene poder de mercado. Pero tiene que comercializar sus galletas
a travs de alcampo, carrefur, hipercor.hay un contrapoder? Si!
Quedando anulado el poder de mercado de las galletas.
El abuso de posicin dominante competencia por eficiencia o por
meritos nunca es abusiva. La jurisprudencia ha venido acotando lo
que significa en el contexto del d de la competencia. Habr abuso
cuando se excluye competidores igualmente eficientes. Porque que se
excluya a los ineficientes es lo normal en el mercado y esto no se
considera abusivo.
Tambin podramos considerar abusivo un comportamiento que no
beneficia al empresario que tiene poder de mercado pero que
perjudica a los competidores. Un ejemplo es la venta con prdida,
aunque sta no es de por si anticompetitiva solo cuando el fin sea
eliminar al competidor. Las conductas que daan a los consumidores
tb son abusivas por ejemplo la elevacin de los precios y las
conductas que daan al propio proceso competitivo tb.
Exclusin de competidores eficientes; conductas que no benefician al
que tiene poder de mercado peor perjudican a los competidores;
conductas que perjudican a los consumidores y conductas que daan
al mercado competitivo.
En definitiva, la norma que declara ilcito el abuso de posicin
dominante lo que hace es obligar al que tiene poder de mercado a
comportarse como si estuviera en un mercado competitivo, sabiendo
que sino realiza esta actuacin, y desarrolla estrategias sin basarse
en lo que seria un mercado competitivo estara abusando de su
posicin.
Desde un punto de vista econmico, aunque haya solamente un
competidor en el mercado se puede saber cual es precio de
competencia el precio que cubre los costes de produccin ms el
beneficio razonable del sector (pues no es el mismo en el sector del
automvil que en el de la coca cola).
Hay otros supuestos e los cuales las dificultades son mayores. Por
ejemplo, los descuentos de fidelidad, consisten en que si usted es fiel
a una empresa le hacen descuentos acumulados. Una empresa que
tiene poder de mercado no puede entonces hacer descuentos a sus
buenos clientes? Pues tampoco, porque seria abuso de mercado.

LAS PRINCIPALES CONDUCTAC ABUSIVAS:

La propia norma nos enumera una serie de supuestos a efectos


ejemplificativos de lo que se consideran comportamientos abusivos
(siempre que la empresa tenga poder de mercado):
-

Fijacin de precios no equitativos, es la diferencia clave con la


prctica de acuerdos anticompetitivos. Por lo que se podrn fijar
precios equitativos.
Por ejemplo, la venta con perdida, es una fijacin del precio pero
no ser ilcita a menos que su finalidad sea eliminar del mercado a
los competidores.
De una sentencia se extrae que es abusivo fijar un precio
excesivamente poco rentable.

Limitacin de produccin o distribucin en perjuicio de los


competidores. Las clausulas normales en esta materia son las de
no competencia, tb los acuerdos de largusima duracin que
impiden la entrada en el mercado.

La discriminacin que ocasionen a estos competidores una


desventaja equitativa.
Esta por si misma es injusto pero hay que tomar en consideracin
como discriminacin tratar de manera diferente a los que son
iguales. Porque tratar diferente a los que son diferentes no es
discriminacin.

Lo cual no se termina de entender, que no todos los empresarios


son iguales.
Fundamentalmente donde se presentan problemas de este tipo es
en los ctos de suministro.
-

Los ctos anulados es decir, cuando vinculan un producto a la


compra de otro producto. O tb llamada venta por paquetes. Los
hay racionales o no y evidentemente en este segundo caso se
tratara de una conducta abusiva.
Un ejemplo es lo que se conoce como tridente comercialmente
que es tv, telfono e internet. Para poder contratar uno de los
servicios te obligan a contratar los otros dos.
Tambin la hipoteca con seguro de vida que realizan los bancos.
El caso de los huevos, que no se venden por unidades sino por
docenas al considerar una docena una unidad, no se consideran
contratos anulados.

En el d espaol aparece un 5 supuesto: que es la negativa


injustificada de venta.
Podra ser un comportamiento abusivo si el que lo hace tiene
poder de mercado. No aparece en la norma comunitaria porque
interpreta que este caso esta dentro del segundo supuesto de
limitacin de distribucin.

LA POSICIN DE DOMINIO COLECTIVO:


Al principio, cuando se establece la norma de prohibicin de la
posicin dominante, se piensa que va dirigida a empresas aisladas
con poder de mercado. Pero una interpretacin distinta nos llevo a la
construccin de esta figura son varias las empresas que pueden
tener posicin de dominio colectivo.
Ej: el mercado de la cerveza, pues se ha dicho que Heineken y BSN
tiene posicin de dominio colectivo.
Surge en una STJCE, caso del vidrio plano, donde se encuentran que
tres empresas tienen condiciones comerciales exactamente iguales y
desarrollan un boicot contra otra empresa.
Y lo califican como posicin de dominio conjunto, y dicen que queda
prohibida la explotacin abusiva por parte de una o ms empresas, y
esta afirmacin jurisprudencial, no es del todo correcta. Porque los
que redactaron la norma cuando dicen una o ms empresas queran
hacer referencia a que poda ser una empresa o un grupo de
empresas.
Qu necesitamos analizar para saber si algunas empresas tienen o
no posicin de dominio conjunta?
-

Pues que nivel de concentracin existe en el mercado.


Que la distribucin de cuotas sea asimtrica. Que haya unos con
cuotas muy altas y otros muy pequeas.
Que la demanda no sea elstica. Por lo que el consumidor es fiel a
una marca.
Estabilidad o movilidad de las cuotas en el tiempo
Posibilidad de algn vnculo entre las empresas.

Se trata de una novedad jurisprudencial, pero q ya esta plenamente


establecida en la practica.

TEMA 5: EL FALSEAMIENTO DE LA LIBRE


COMPETENCIA POR ACTOS DESLEALES:

RGIMEN LEGAL:

Esta prctica solamente est recogida y por tanto prohibida en el d


espaol. No lo recoge el d comunitario. (art. 3)
*Art. 3 LDC: Falseamiento de la libre competencia por actos
desleales.
La Comisin Nacional de la Competencia o los rganos competentes
de las Comunidades Autnomas conocern en los trminos que la
presente Ley establece para las conductas prohibidas, de los actos de
competencia desleal que por falsear la libre competencia afecten al
inters pblico.
En el d espaol es una prctica anticompetitiva que se reconoce con
carcter histrico.
La pregunta es porque nuestro derecho incorpora esta practica que
no es habitual ni el d europeo ni en el de otros pases:
Por dos razones:
-

paraa cubrir una laguna que plantea la legislacin de competencia:


estn prohibidos los acuerdos entre empresas y tb que una
empresa que tiene posicin dominante realice actuaciones
restrictivas hacia la competencia. pero que sucede cuando la
actuacin restrictiva la realiza una empresa de forma unilateral
que no tiene poder dominante? Que no podemos accionar esa
conducta a prctica colusoria, porque no hay ningn acuerdo, y tp
por el art. Que prohbe el abuso de posicin dominante. Pues
entonces el legislador espaol considera que debe se prohibida
exactamente =.
Imaginemos que una empresa pone precios predatarios, si
permitimos que esa empresa realice esa practica puede ocurrir
que excluya del mercado a otros competidores vindose afectada
la competencia del mercado, por reducirse las posibilidades de
eleccin que tendra un consumidor.

Que puede ocurrir con una empresa sin posicin dominante que
realiza una conducta restrictiva de la competencia?pues se le
aplicara en Espaa el art.3 LDC
Y de esta manera cubrimos una laguna que tiene nuestro
ordenamiento.

Y la segunda razn es porque en Espaa tenemos un sistema dual


de competencia: tenemos la ley de defensa de la competencia y
la ley de competencia desleal. Y cada vez tiene menos sentido
esta dualidad normativa, aunque las practicas anticompetitivas se
persiguen por la primera y las practicas desleales por la segunda.
Es casi imposible que tengamos una normativa que abarca ambas
cosas por razones polticas, por lo que el legislador lo que a hecho
es a travs de unas normas incorporadas a las propios leyes el
traspaso de un comportamiento desleal a otras y al reves. Por lo
que la razn de la previsin del art. 3 es integrar esta practica
desleal como anticompetitiva.

LOS ELEMENTOS INTEGRANTES DEL TIPO DE PROHIBICION:


a) la existencia de un acto de competencia desleal, b) las
afectacin del inters pblico.

Que el empresario desarrolle un acto de competencia desleal, es


decir, un acto de competencia que no este basado en la eficiencia.
Un ejemplo tpico de una competencia desleal es la confusin:
ginebra larios y ginebra lirios. (el segundo intenta aprovecharse
del prestigio de la primera e imita el logo, el tipo de letra y el
nombre para confundir al consumidor, por lo que lirios se
aprovecha del mercado de larios).
Dicha practica de la confusin est prohibida.

Que distorsione la competencia del mercado. Solo si somos


capaces de demostrar que el consumidor que compra ginebra lirios
quera comprar la lirios no habr confusin.

Que este acto de competencia desleal que perturba el mercado


afecte a los intereses generales y por tanto vaya ms all de una
lesin a inters particular. Ya que estas normas estn para
proteger al mercado, y la desviacin de la clientela por confusin,
afecta al mercado? Pues si, aunque no est tan claro.

ANLISIS DE LOS PRINCIPALES SUPUESTOS:

Un ejemplo claro sera la venta con prdida de precio predatorio,


sera un caso claro de falseamiento de la competencia por actos
desleales.
O la explotacin de la situacin de dependencia econmica, un
ejemplo relacionado con las galletas: una empresa que tiene grandes

superficies comerciales y supermercados celebra un acuerdo a tres


aos con un fabricante de galletas, y le dice que durante este tiempo
le va a comprar un milln de cajas de galletas al ao y por un precio
pactado: 5 por cada caja. El pedido y el cto es tan bueno para las dos
partes que la empresa le dice que el fabricante tiene que
distriburselas con marca blanca. Al ao y medio de vigencia del cto la
empresa distribuidora, o sea la gran superficie, se dirige al fabricante
y le dice que ha encontrado otro fabricante que le da las mismas
galletas pero mas barato. Por lo que le da dos opciones o le baja el
precio o se va con el otro Qu puede hacer el fabricante de galletas?
Al no haber acuerdo por varios empresarios para fastidiar al
fabricante no se puede achacar practica colusoria, tampoco podemos
encajarlo en abuso de posicin dominante..pues nos queda la figura
de acto desleal, explotacin de la situacin de dependencia
econmica! El cual podramos perseguir por las dos vas: LCD o LDC.Y
tambin tenemos el supuesto del boicot: dicho comportamiento ha
de daar el inters pblico.

TEMA 6: SUPUESTOS DE DISPENSA DE LAS


PROHIBICIONES:
Hay que hacer una comparativa entre el d comunitario y el espaol
donde se marca una importante diferencia.
En el d europeo estn prohibidos los acuerdos, y el abuso de posicin
dominante. Sin embargo, algunos acuerdos estn exentos de la
prohibicin si cumplen determinados requisitos. Peor para el abuso de
posicin dominante no hay ninguna exencin, siempre est prohibida.
En el d espaol est la prohibicin de los acuerdos, con la misma
exencin que el d comunitario, tambin la prohibicin del abuso de
posicin dominante sin exencin ninguna. Y tambin el falseamiento
por actos desleales, pero Qu sucede en Espaa? Pues que estos
tres tipos de figuras de comportamientos que estn prohibidos,
pueden ser dispensados de la prohibicin, o de otra manera, son
acuerdos prohibidos a los que la prohibicin no se les aplica.
Esta norma ha sido criticadsima, y difcil de sacar adelante porque la
comisin europea no la vio nunca con buenos ojos. Realmente tiene
un problema en que el abuso de posicin dominante pueda ser
dispensado.
En Espaa tenemos la siguiente situacin:

En primer lugar, tenemos una dispensa legal de la prohibicin: las


prohibiciones no se aplican cuando la conducta
anticompetitiva deriva de lo dispuesto en una ley. Pues se
encuentra amparado bajo una ley. Un ejemplo es la vieja ley de
colegios profesionales que regula los colegios de abogados,
mdicosde todos los llamados profesionales liberales, permita que
los colegios establecieran honorarios mnimos para los servicios.
Evidentemente en la actualidad esto no es asi! pues se trata de una
prctica anticompetitiva.
El art. 4 LDC dice que tienen que ser practicas expresamente
amparadas por una ley. Y estas conductas podran estar dispensadas.
El hecho de que no se persiga estas prcticas no significa que los
actos administrativos del gobierno de la Administracin pblica no
sean anticompetitivos. Y por lo tanto si una Administracin desarrolla
una conducta anticompetitiva y no tiene un expreso amparo en la ley
va ser sancionado por la prohibicin de dicha conducta.
As que esta es la primera dispensa.
*Art. 4 LDC: Conductas exentas por ley.
1. Sin perjuicio de la eventual aplicacin de las disposiciones
comunitarias en materia de defensa de la competencia, las
prohibiciones del presente captulo no se aplicarn a las conductas
que resulten de la aplicacin de una ley.
2. Las prohibiciones del presente captulo se aplicarn a las
situaciones de restriccin de competencia que se deriven del ejercicio
de otras potestades administrativas o sean causadas por la actuacin
de los poderes pblicos o las empresas pblicas sin dicho amparo
legal.
En el d comunitario nos encontramos con un art. 106 TFUE que
establece algo parecido peor relativo solamente a la prestacin de
servicios pblicos.
El segundo supuesto se refiere a las conductas de importancia
menor, aquellas que por su escasa importacin o dimensin no son
capaces de perturbar gravemente la competencia del mercado. Son
insignificantes y por lo tanto la prohibicin no se les aplicara. Este
contexto de acuerdos llamados de importancia menor o la aplicacin
de la regla de minimis.

Pero aqu habr que hacer otra distincin y es que en d comunitario


la regla de minimis solo se aplica a los acuerdos o a las prcticas
colusorias, en d espaol esta regla se aplica todos los tipos de
figuras: a los tres de antes. Por lo que la razn que explica esta norma
s porque los recursos que tienen las autoridades de competencia son
escasos no tiene mucho sentido dedicarlos a perseguir a aquellos que
son intrascendentes.
Tanto en el d espaol como en el comunitario existe una normativa
que nos indican unos criterios para saber cuando los acuerdos
(practica colusoria) puede entrar en la categora de menor
importancia o de la regla de minimis. Nos dice lo siguiente:
-

si el acuerdo es entre empresas competidoras (acuerdo de tipo


horizontal) se entender que s de poca importancia si sumadas las
cuotas de mercado de todas las empresas que participan en el
acuerdo no se sobrepasa el tope del 10% del mercado relevante.
Si los acuerdos son verticales este limite de cuota ser de 15%.

*Pero esta norma tiene un matiz que hay que atender: y es el limite
de cuota se refiere al mercado relevante, y no tiene este porque ser
espaol o europeo. Ej: acuerdo de reparto de mercados entre
empresas cementeras, el mercado de cemento es de dimensin
europea y tendremos que ver que las empresas que se pusieron de
acuerdo no sobrepasen el 10% del mercado del cemento. Por lo que
sern empresas pequeitas. E igual si operasen en el mercado
nacional.
El alcance del mercado se denomina geogrficamente iscrona. Por lo
que por ejemplo la iscrona de ikea llega hasta burgos.
Por lo tanto, menor importancia en funcin del mercado.
En Espaa la regla de minimis, se aplica tb al abuso de posicin
dominante,.
Y por ltimo, la tercera figura de dispensa son las declaraciones de
inaplicabilidad conductas a las cuales la autoridad de
competencia espaola declara la inaplicabilidad de las prohibiciones.
Para ello es necesario que sea de oficio y previo directamente del
consejo de la competencia. Desde el ao 2007 hasta el dia de hoy no
se ha producido ninguna dispensa de este tipo!

TEMA 7: PROCEDIMIENTOS DE APLICACIN DE


LAS NORMAS DE D DE LA COMPETENCIA.

Cuando detectamos prcticas anticompetitivas los procedimientos a seguir


para atajarlas son dos:
1. Va pblica o administrativa.
2. Va privada o judicial.
1. La va pblica se desarrolla a travs de las autoridades de competencia,
ya sean las europeas o las nacionales. Y el inters que se protege en este
procedimiento es el correcto funcionamiento del mercado.
Se suele iniciar de oficio, aunque tambin puede ser a instancia de parte,
porque una empresa denuncia una prctica anticompetente. La autoridad
competente buscara pruebas para acusar de prctica prohibida. Una vez
concluida la investigacin, la autoridad declara la existencia o no de la
prctica prohibida y de existir impondr una sancin a la empresa que la
haya cometido,
Las resoluciones de la autoridad de competencia son recurribles ante los
tribunales (ante el TJUE en el caso de que se una resolucin de una
autoridad de la UE, ante ala Audiencia Nacional, si la decisin es nacional o
ante los TSJ si decisin es de una comunidad autnoma)
2. En la privada el inters que se protege es puramente privado y se hace
ante los juzgados de lo mercantil. Aqu no se busca preservar el mercado
sino resarcir los daos que haya sufrido un particular. En relacin con el
sistema pblico tiene ms inconvenientes ya que en el sistema pblico, si
de lo que acusamos es cierto, el particular no tiene ms que denunciar y es
la autoridad de competencia la que se encarga de toda la tramitacin. En
cambio en el sistema privado, la carga de la prueba es del demandante, y
aportar las pruebas necesarias no siempre es tarea fcil. Adems no solo
tiene la carga de la prueba en cuanto a la demostracin de la prctica
prohibida sino que tambin tiene que demostrar que esa prctica se caus
un dao. Normalmente para una empresa demostrar que la prctica
prohibida le causo daos no suele ser difcil, pero para un consumidor si. Ej.:
Se vendi azcar ms caro. Nestl podr demostrar cuantos sacos de
azcar compr porque debe llevar la contabilidad y para ello debe guardar
todas las facturas. Sin embargo un consumidor, no suele guardar los tickets
del supermercado y no podr probar que la prctica de la azucarera le
afect, adems en el caso de que los guardara el precio del procedimiento
es tan alto en comparacin con la indemnizacin que recibira por el dao
sufrido que termina por no merecer la pena el entrar en el juicio, ms aun
teniendo en cuenta que en Espaa no se contemplan las acciones colectivas
innominadas.
Las decisiones de los Juzgados de lo Mercantil son recurribles ante la
Audiencia Provincial y en casacin ante el Tribunal Supremo.
Estas dos vas no son excluyentes y se pueden dar tres situaciones distintas:
1. Decidir seguir solo una de ellas.

2. Decidir seguir las dos a la vez.


3. Presentar primero denuncia ante la autoridad de competencia y luego
presentar accin civil para el resarcimiento de daos. Esta opcin,
que se llama de seguimiento, es la ms ventajosa porque ya tengo
demostrada la mitad y solo queda probar que la prctica prohibida,
comprobada por al autoridad de competencia me caus un dao.
Cmo funciona el sistema pblico?
El funcionamiento es muy similar entre Espaa y Europa.
Se puede iniciar de oficio o a instancia de parte, se decir, se inicia cuando la
autoridad vigila el mercado y detecta algo sospechoso y decide investigar o
cuando un particular ve una prctica anticompetente y decide denunciar
ante la autoridad de competencia.
Para investigar los hechos las autoridades de la Unin Europea o las
espaolas cuentan con el poder de solicitar informacin a personas,
empresas, Estados o poderes pblicos, con el poder de sancionar al que no
de informacin o la de falsa, imponiendo multas 12.000 /da hasta que les
den la informacin que necesitan o la verdadera.
Tambin tiene la facultad de recabar declaraciones, es decir de interrogar a
las personas. El TDH produjo en una sentencia muy importante en esta
materia, porque en Europa hasta los aos ochenta no exista el derecho a no
declarar en contra de uno mismo, y si uno era culpable y deca que no lo era
y despus se demostraba que s, se impona una multa por no haber
declarado contra uno mismo y haber mentido.
Las autoridades tambin tienen la facultad de realizar registros domiciliarios
en la sede de la empresa o en la cas de los directivos de la empresa, esto se
hace con una autorizacin de carcter administrativo. Se hacen por sorpresa
y simultneamente en las sedes y los domicilios de los directivos, para que
no haya la posibilidad de destruir pruebas. En los registros tiene el derecho
a incautar y copiar documentos y a interrogar a los trabajadores.
Esta facultad tiene problemas con tres derechos fundamentales:
1. Inviolabilidad del domicilio (Que el TC dijo que se extenda tambin al
domicilio empresarial) Un registro se puede llevar a cabo si el dueo de
la empresa consiente o si se tiene una orden judicial, pero las normas de
competencia permiten que se pida la orden antes de dar la opcin al
empresario de consentir el registro. Los abogados normalmente
aconsejan no oponerse nunca a un registro, porque los inspectores
suelen venir ya con la orden por si acaso y si se demuestra una prctica
anticompetitiva y el empresario se neg al registro adems de las
sanciones por la prctica le ponen una multa por no cooperar en la
investigacin.
2. Secreto de la correspondencia postal: pasa lo mismo que con los
registros, si no dejas que vean tu correspondencia pedirn una orden y

despus si se demuestra la prctica prohibida te ponen una multa por no


cooperacin.
3. Intimidad personal: si le dan permiso para llevarse todas las cartas, o
llevarse un disco duro, se lleva tambin todo lo personal y eso viola el
derecho a la intimidad.
Una vez que se tienen todas las pruebas, se hace un informe con lo
demostrado y se les da un plazo a las empresas para llevar
contrapruebas.
Al final la acusacin se pasa a la autoridad mxima de competencia, que
adopta la decisin final. Si has dolo o culpa se impone una sancin. En el
contexto de la UE, la Direccin General de Competencia, formula propuestas
y las manda al Comit consultivo de prcticas prohibidas, que est formado
por los veintisiete Estados Miembros y de all va al Consejo de comisarios
que adoptan la decisin.

En Espaa la propuesta es del Director de Investigacin y la pasa al Consejo


de la Comisin Nacional de la Competencia que decide, no hay fase
intermedia.
A lo largo del procedimiento suelen haber audiencias con los interesados, y
se cita a las partes para que se posicionen, en relacin con la instruccin. En
el mbito comunitario las audiencias son impresionantes porque van todos
con sus equipos asesores. Ej. Once empresas, todas ellas con sus equipos
directivos ms sus equipos jurdicos, ms la autoridad que tambin va con
su equipo de asesores, ms veintisiete autoridades de competencia de los
veintisiete Estados Miembros de la UE, ms un consejero auditor. Y todos
quieren dar su opinin y todos pueden hablar y preguntar.
El tratamiento de la informacin confidencial.
Debe mantenerse como confidencial en el proceso, slo podr conocer el
interesado y la autoridad, el demandante no.
El procedimiento sancionador tambin puede acabar por un acuerdo entre
autoridad de competencia e imputados, de manera convencional: Usted
elimina la prctica y nosotros no seguimos con la instruccin Esto trae
ventajas para la CNC, porque no tiene que seguir con el procedimiento que
es muy costoso y puede durar hasta 18 meses y adems restaura el
mercado. Tambin trae ventajas para el empresario, que no paga la multa,
aunque lo malo es que se tiene que declarar culpable.
Las multas.
1.000 a 1.000.000 (por conducta leve)
1.000.000 a 20.000.000 (por conducta grave)

20.000.000 al 10% de facturacin anual de la empresa (por conductas muy


graves)
Los criterios para el establecimiento de las multas son: el tipo de fijacin del
precio o el reparto del mercado, la duracin del la prctica, la reincidencia,
la colaboracin en la investigacin etc.
Dems de las multas se pueden tomar medidas estructurales que obliguen a
las empresas a cambiar su estructura. Es una medida tan severa que desde
que se aprob en el ao 2000 todava no se ha aplicado. Ej.: Dividir
telefnica en tres: Mvil, Telefona fija e Internet, y decirle a los directivos
que elijan una de las tres partes para quedrsela y vender las otras dos
partes a otras empresas, que adems no pueden elegir los directivos de la
empresa a la que se est aplicando la medida.
Otra medida es la que tiene que ver con dar publicidad a la sancin: tiene
un gravsimo efecto reputacional, y consiste en publica en los peridicos
que tal empresa realiz prcticas anticompetitivas.
Las polticas de clemencia: son un instrumento muy eficaz para combatir el
crtel. Nacen en los Estado Unidos y en los aos setenta se empiezan a
aplicar al mbito de la competencia.
Las polticas de clemencia consisten en dar un trato de favor al
arrepentido con respecto a las sanciones que se le hubieran impuesto por
prctica anticompetente.

Uno o varios miembros del crtel se arrepienten y se lo cuentan a la


autoridad e competencia. El primero que se autodenuncie se le dar la
inmunidad total frente a la sancin y al segundo y siguientes se les reducir
la misma.
Frente a las dudas iniciales, lo que se ha comprobado es que son muy
eficaces, porque son altamente desestabilizadoras de los crteles, ya que en
los mismos, se puede esperar que el otro vaya a chivarse.
Aqu entran en conflicto el inters general de preservar el mercado y verlo
libre de conductas que lo desestabilicen y el inters de quien comete una
ilegalidad pague por lo cometido. Por un lado se consigue destruir el crtel,
pero por otro se deja al primero que llega sin pagar. El que no se quiso
integrar en el crtel tuvo menos beneficios que los que s lo hicieron, pero al
otro que si particip, y se enriqueci durante el periodo que realiz las
prcticas anticompetitivas, encima va a quedar impune. Hay ausencia de
incentivos para los que no participaron en el crtel.
En Latinoamrica esto no funciona mucho porque esta muy mal visto ser un
chivato, all est peor visto el ir a la autoridad de competencia a contar lo
que uno y otros hacen, que cometer prcticas anticompetitivas.

Ej: Para ir a EEUU hay que rellenar un formulario y poner cruces. Hay una
pregunta que es: Piensa usted matar al presidente de los EEUU? Si eso
fuera cierto que hago? Si lo quiero matar tendr que poner que no y ser
ms grave mentir en el formulario que matarle en s. El latino y el
americano tiene la mentalidad de encubrir lo que piensa hacer.
Sin embargo genera beneficios, el 80% de los casos que se llevan en las
autoridades de competencia, son por polticas de clemencia. La primera
resolucin de clemencia en Espaa es en 2009 y fue del cartel de los
fabricantes de productos de peluquera profesional. En este caso una
empresa multinacional con sede en Alemania fue la que se beneficio de la
poltica de clemencia.
El pacto anti competente giraba en torno a unos geles de bao: acuerdan
todos subir el precio, pero si lo hacen todos a la vez, se iba a notar mucho y
lo que hicieron fue bajar el tamao de los botes. Se descubre por una
poltica de clemencia. El da 27 entraba en vigor la poltica de clemencia, el
25 ya estaba uno esperando en la puerta de la CNC.
La poltica de clemencia consiste en la excepcin del pago de la multa o
reduccin del pago de una multa.
Qu requisitos se exigen para la inmunidad?
-

Que la empresa aporte datos que permitan constatar la practica


anticompetitiva, que la autoridad de competencia no conozca.
Ser el primero en dar esta noticia.

Solicitud preliminar: significa pedir la vez, conseguir que se anote en que


puesto se lleg a denunciar. Reservado el nmero se deban aportar pruebas
y datos. Si la autoridad no tena esos datos le dan la inmunidad, si no son
datos nuevos, no se lo dan, pero puede aspirar a la reduccin.

El delator tiene que cooperar en la investigacin, poner fin a la infraccin.


Adems no haber sido el creador del cartel, no destruir la informacin, y
guardar secreto de que ha pedido clemencia si no cumple esto despus no
se le dar clemencia, y se dar opcin al segundo que pidi la vez para que
cuente lo que sabe y as sucesivamente.
Hay veces que esto es conflictivo porque poner fin a la actividad supone por
ejemplo, que si hay reuniones del cartel, el denunciante no puede ir y con
ello se enterarn los dems de que haba ido a la CNC, y ya se estara
incumpliendo el requisito de que la denuncia se debe mantener en secreto.
Esto se ha solucionado permitiendo a los denunciantes ir a la reunin, con la
condicin de que despus vaya a contarlo todo a la CNC.
Qu se exige a los dems?

Llegar en segunda posicin supone una reduccin de entre el 30% y el 50%,


llegar en la tercera supone una reduccin de entre el 20% y el 30% y llegar
cuarta posicin o en adelante puede suponer hasta una reduccin del 20 %.
Se exige:
-Facilitar pruebas que aporten un valor aadido a los que ya tiene la
autoridad competente.
-Poner fin a su participacin y cooperar en la investigacin. Esto plantea
problemas: el tratamiento de igualdad ante la infraccin y en desigualdad
moral, porque no hay desigualdad tcnica.
Otro problema es la visin social de la delacin. Tambin tiene problemas
porque el que va a delatar, esta confesndose culpable, lo cual no signifique
que quede al margen de acciones penales y civiles, solo de la accin
administrativa. Podr ser objeto luego de sanciones penales y acciones de
resarcimiento por daos por parte de los perjudicados.
En lugar de acudir a la autoridad de competencia tambin se puede ir al
juzgado mercantil y entablar accin privada a travs de demanda ante el
juez civil.
Estas acciones privadas podan hacerse a la vez que la denuncia ante la
autoridad competente, solas, o despus de pronunciamiento de la autoridad
competente.
La aplicacin privada se inicia en el mbito comunitario de forma tarda, con
el reglamento 1/2003. Segn el mismo, los jueces tienen la obligacin de
aplicar el derecho de la competencia, cuando as sea necesario, y adems
deben ser congruentes con la jurisprudencia europea y los
pronunciamientos de la comisin europea. Esto plantea problemas en
relacin con el principio de independencia judicial. Adems las autoridades
de competencia deben colaborar con las autoridades judiciales.
Este reglamento se desarrollo estableciendo una serie de principios:
1. Se aplican las normas procesales nacionales (en este caso la LEC)
2. Si surge conflicto entre una norma de competencia nacional y una
norma de competencia comunitaria, se prescinde de la norma
nacional.
3. El juez aplica las normas en funcin de un inters privado.
4. Es siempre justicia rogada.
5. La aplicacin tiene que ser cogerente y no contradictoria. Si ve que
no va
a ser congruente debe solicitar ayuda a autoridad de
competencia, si a la vez se est llevando a cabo un procedimiento
administrativo. Lo que se pide es que se suspenda el procedimiento
hasta que haya resolucin y luego se dicte sentencia en congruencia
con la resolucin del procedimiento administrativo.
El procedimiento tiene peculiaridades, porque una autoridad de
competencia, puede hacer recomendaciones, presentar escritos o aportar

pruebas, ya sea porque la autoridad as lo vea necesario, o porque lo pidan


los jueces.
Quin puede demandar?
Ej. Con la huelga de controladores, hubo muchas vctimas y todas ellas
pueden reclamar. Pero paga el procedimiento le cuesta al afectado entre
5.000 y 6.000 euros y la indemnizacin que obtendran probablemente no
superara los 800 euros. El derecho a reclamar es por tanto un derecho
terico. Esto se solucionara con acciones colectivas, pero en Espaa esto no
est reconocido.
Quin tiene legitimacin pasiva?
Ej. Una prctica anti competitiva de sobreprecio. Ese sobreprecio no se
aplica al consumidor directamente, sino al distribuidor. Si el distribuidor
repercute el aumento del precio en el precio de venta al pblico, el
distribuidor no es vctima de la prctica anticompetitiva, solo lo sera el
consumidor, sin embargo este si es vctima del sobreprecio si no repercute
el precio, ste s es vctima.

TEMA 8: EL CONTROL DE LAS OPERACIONES DE


CONCENTRACION ECONOMICA:

EL SIGNIFICADO DEL CONTROL DE LAS OPERACIONES DE


CONCETRACION DE EMPRESAS EN EL D DE LA COMP:

EL D EUROPEO el control de concentraciones ha tardad muchsimo


en llegar, hasta 1989.
Esto existe porque de la experiencia se advierte que para que haya
competencia en los mercados es muy importante que la estructura
que tiene el mercado sea competitiva, y segn su estructura vamos a
tener mas o menos competencia y por tanto los cambios en la
estructura del mercado pueden provocar efectos perjudiciales en la
competencia de ese mercado.
Ej: un mercado de la TV en abierto, tenemos a nivel nacional: una TVE
publica, y unas tv privadas: antena 3, cuatro, Telecinco y la sexta.
Que ha pasado en ese mercado? Existe un mercado de la tv o hay
dos mercados de la tv? La tv es un instrumento xa captar audiencia y
asi poder publicitar otros productos. El producto del que tenemos que
hablar es de la publicidad, y compiten las empresas de tv por la
publicidad, y tratan de tener el mejor programa para conseguir una
buena audiencia y as conseguir mas publicidad.
Qu sucede en este mercado, teniendo en cuenta que TVE no tiene
acceso a la publicidad? Pues que queda fuera de este mercado, y que
el resto de empresas televisivas se han fusionado, por ejemplo
Telecinco y cuatro.
La estructura del mercado condiciona el mercado, y tb esta prevista
la fusin de antena tres con la sexta. Por lo que se refleja como el
cambio de estructura del mercado influye en la competencia.
Por este fenmeno, es por lo que en el d de la competencia
empiezan a aparecer normas que van a permitir el control de estas
estructuras y en concreto las operaciones de concentracin.
A nivel internacional no hay ni normas ni autoridades de competencia,
por lo que una operacin de concentracin a escala internacional no
tiene ninguna norma que la regule ni autoridad que la controle Qu
sucede entonces? Pues que cada uno de los pases afectados es el
que va a controlar la operacin de concentracin.
Ej coca cola y sweps de los casos practicos.

En cambio, en el contexto de la UE tenemos un sistema coordinado


entre la legislacin
supranacional y la de los Estados
miembros que nos lleva a establecer una diferenciacin: si una
concentracin tiene dimensin comunitaria esa operacin se va a
someter a d europeo y va a ser controlada por la comisin europea
que es la autoridad de comp europea, sino tiene dimensin
comunitaria ser controlada por las autoridades nacionales de comp
afectadas con respecto al d nacional.
Esto llevar a establecer una regla muy imp: y es que las operaciones
de concentracin son licitas y no estn prohibidas lo nico que si son
muy imp se someten a control.
Hasta hoy hablamos de conductas ilicitas que estaban prohibidas, y
aqui se trata de conductas licitas que cuando son muy importantes y
pueden provocar cambios imp en la estructura del mercado se
controlan por las autoridades de comp. Otra distincin es que en
materia de concentraciones no cabe aplicacin judicial pues los
jueces no pueden intervenir, el nico que decide si se aprueba o no la
concentracin es la autoridad a la que corresponda.

MBITO DE APLICACIN DEL CONTROL:

Qu es una concentracin desde el pto de vista del d de


comp? Es un cambio de control estable, duradero. Esto significa que
hay concentracin cuando el control de una empresa pasa a manos
de otra persona o de otra empresa y la forma a travs de la cual se
produce ese cambio de control es irrelevante a efectos de comp.
Por ejemplo, cuando una pareja se casa, y el tenia una empresa y tras
la celebracin del matrimonio, la empresa pasa a ser conjunta. Esto
es una operacin de concentracin.
Otro ejemplo, si uno se compra el 2% del capital de una empresa,
pues cambia el control de la empresa, aunque depender del pacto
entre socios.
Ej de la cerveza: antes haba una empresa llamada el guila, y otra
cruz campo, y un dia guila compro cruz campo, esto es una
operacin de concentracin. Antes cruz campo tomaba sus propias
decisiones.
La suma de las ventas a escala mundial de las dos empresas que se
concentran superan los 5000 millones de euros y las sumas de
ventas de cada una de la empresas que se concentran en la UE
superan los 250 millones de euros.

Como se concentran las sumas de os negocios? Primero hay que


calcular las sumas de cada negocio que se concentra y sumar las
cifras de las empresas que controlan a las que se concentran y las
cifras de negocios de las empresas que son controladas por las que se
concentran.
Por lo tanto, la dimensin comunitaria ser en funcin de volumen de
ventas a escala mundial, si nos dan por debajo de esas cifras tendr
dimensin comunitaria ( + de 250 millones de euros) y si nos dan por
encima ser mundial (* de 5000 millones de euros).
Hay otras operaciones que no alcanzando esas cifras no dan de
dimensin comunitaria q son las operaciones transfronterizas, que
son aquellas que afectan a 3 o mas estados de la UE y que tienen tb
volmenes de negocio importantes.
Cuando una operacin afecta solo a dos pases de la UE es fcil que
las autoridades de competencia se entiendan, pero si afecta ya a 3 o
mas ya ser esto mas complicado de ahi que ser la autoridad la
comunitaria la que deber resolver esta cuestin.
Hay una clara diferencia entre las operaciones que tienen dimensin
comunitaria y las que no!. Pero hay excepciones como es la
posibilidad de que una operacin de concentracin de dimensin
comunitaria en vez de ser controlada por una autoridad comunitaria
de bruselas sea controlada por una autoridad nacional en funcin del
d nacional, por ejemplo el guila y cruz campo al vincular a
heinneken y la otra adquiere dimensin comunitaria pero a que afecta
solo a Espaa ya que ambas marcas son propias de aqu, y se
produce que la comisin europea cede su competencia a la autoridad
espaola y esta es la que toma la decisin sobre la operacin de
concentracin. A esto se llama figura de reenvio y puede ser asi o al
reves.
Ej: operacin de concentracin que afecta a Espaa, francia e Italia y
sus respectivas autoridades de competencia no se ponen de acuerdo
en que hacer con esa operacin y deciden que lo mejor es mandarlo a
bruselas para que controle ella, se trata de un reenvio inverso.
Otro ejemplo es el reenvio parcial, en el que prica continente, en
terminos espaoles y en trminos europeos carrefur y promodes? Se
produce la concentracin en las matrices en Francia y como
consecuencia se produce la concentracin PRICA continente, y pasa a
ser una sola empresa. Afecta esta operacin a dos mercados
concretos francia y Espaa. Qu hace la comisin europea? Trocea

esta operacin y dice que va a controlar los efectos en relacin con


los proveedores, y las autoridades nacionales en lo que les afecte en
sus territorios.
Qu es lo que sucede cuando esta operacin tiene dimensin
comunitaria? Pues notificrselo a la autoridad a travs de un
formulario, porque una vez notificada la operacin esta se suspende
hasta que la autoridad decida. El proceso tiene una duracin mxima
de 4 meses.
Pero si la operacin es muy compleja se aconseja que se haga una
preenotificacion, y este proceso de 4 meses se divide en dos meses, y
en la primera si la operacin es muy compleja, y a la autoridad no le
da tiempo lo que le va a decir es que no le deja que se concentre por
ello te dice prenotifique cuanto antes. Y asi el dia de la notificacin ya
sepan de que va la cosa y no les pase eso!
Hay empresas que han prenotificado 3 aos antes.
Una vez que se notifica se hace publica este hecho de la notificacin,
dando el nombre de las empresas, el tipo de operacin y los sectores
afectados.
En caso de que la concentracin se realice a travs de una oferta
publica de adquisicin de acciones (OPAs), EN ESE CASO se permite
que se cierre la operacin, no se suspende, pero el efecto suspensivo
no es sobre la operacin sino sobre los d que tienen las acciones que
se compran.
Asi la primera fase tiene una duracin mxima de un mes, y la
segunda unos 2 meses, pero por circunstancias excepcionales se
puede prorrogar la 1 fase 20 dias y la 2 igual, con lo que si se dan
esas circunstancias el proceso se desarrolla en 4 meses, pero lo
normal es 3 meses en caso de no prorrogacin.
El procedimiento se desarrolla en dos fases: la primera se hace un
anlisis sobre el proceso de concentracin dura 30 das y se ve si
afecta a la estructura de los mercados, sus efectos y si todo va bien
se dice que adelante. Y en caso de que veamos que hay problemas de
competencia, iramos a la segunda fase.
Despus del tratado de Lisboa:
No existen los art. 81 y 82 del tratado de roma ahora son el art. 101
y 102. Tampoco existen los art. 85 y 86, despues pasaron a ser art. 81
y 82.

Concentracin: cuando reunia los requisitos de dimensin comunitaria


Mas de 5000 millones mundial
Mas de 250 millones europa
Hay que notificar la autoridad europea de competencia (publicidad al
hecho de concentracin), que analizara la operacin en primera fase
de duracin de un mes. Se realiza un anlisis preliminar, y se toma
una decisin. Si no se plantea problemas de competencia, se autoriza
y sino: 2 fase (2 meses) la cual concluye con una decisin de
autorizacin, no autorizacin o autorizacin con condiciones.
En la primera fase suelen utilizar una formula matematica: x del
ndice (HHI) que consiste en la siguiente: se suman las cuotas de las
empresas antes y despus de la operacin y se obtiene la diferencia.
Si el resultado de esa operacin es menor de 100 puntos, entonces la
operacin no va a plantear problemas y podr ser autorizada en
primera fase.
Si el resultado de la operacin es superior a 100 puntos, la operacin
no autorizada.
Esta formula nos da una visin de los problemas que puede haber en
una operacin. La cifra de 10000 es de monopolio, en cuanto mas nos
acerquemos a esta cifra mas problemas de competencia.
1 se delimitan los mercados
2 analizar la estructura de ese mercado (la oferta y demanda).
Efectos sobre la competencia:
a) Unilaterales si a raz de la operacin de concentracin se
consigue una posicin de dominio en el mercado.
b) Coordinados que los dos lideres en el mercado desarrollen
polticas o estrategias paralelas para no competir.
Tambin hay que analizar si existen eficiencias que puedan
contrarrestar los efectos anticompetitivos de este tipo de
operaciones. Ventajas econmicas para el mercado o el consumidor.
Eficiencias relativas a los precios (en una operacin de concentracin
puede mejorar la tecnologa), esto es eficiente podria contrarrestar el
efecto anticompetitivo de la concentracin. O la diversificacin de
productos o puede haber eficiencias cualitativas.

Hay una teora de que hacer una operacin de concentracin con una
empresa en quiebra puede concluir que se haga una concentracin de
eficiencia, pero no es la regla general.
Las eficiencias van a tener que ser demostradas por las empresas que
se concentran. Demostrarlas incluso valorndolas en dinero.
Despus de este anlisis, va a adoptar una decisin;
-

No hay problema de competencia autorizacin


Hay problema de comp no autorizacin
Que la autoridad competente autorice, pero con condiciones o
condiciones que se llaman remedios.

En cuanto la autoridad de competencia le dice a los notificadores que


ha encontrado un problema de competencia y los remedios pueden
ser:
-

De comportamiento la solucin que se ofrece es una


determinada actuacin y pasa por un comportamiento de
empresa
Estructural alterar la estructura de la empresa.

Las autoridades de competencia prefieren las estructurales porque


son mas fciles de controlar, el control del remedio de
comportamiento es mas costoso.
Restricciones accesorias: relacionadas estrechamente con la
operacin pero que sustancialmente no tiene nada que ver.
Tratamiento de las empresas en participacin: join ventures.
Es una empresa que esta controlada por dos o mas empresas A y B
pactan desarrollar una actividad comn a travs de otra empresa. Se
hace normalmente por el ahorro de costes.
En Espaa el sistema es muy parecido al comunitario y tiene dos
peculiaridades importantes:
Requisitos que se establecen para el sometimiento a control.
En d espaol se somete a control aquellas operaciones que dan lugar
a 30% de la cuota del mercado o la cifra de negocios, quienes se
concentren 240 millones. Uno u otro (no como el rgimen
comunitario).
Otra singularidad es que si la autoridad competente somete a
condiciones la concentracin el gobierno puede intervenir alegando

razones de inters general: la defensa y seguridad nacional,


proteccin de la salud, libre circulacin de bienes y servicios.

TEMA 9: EL CONTROL DE LAS AYUDAS


PBLICAS:

Tanto el art. 107 TfUE como la LCD espaola las regulan en trminos
muy rigurosos.
No puede haber competencia entre la empresa ayudada y la no
ayudada, pues la ayudada va a tener mejores condiciones.
Estn prohibidas.
Qu es una ayuda publica? Concesin de una ventaja de tipo
econmico no solo en sentido estricto. Un ejemplo puede ser otorgar
beneficios fiscales.
Caractersticas:
-

Ventaja econmica.
Que sean fondos pblicos
Que sean selectivas: en principio las ayudas generales no estn
prohibidas porque todas estaran en igualdad de condiciones (ej: a
las empresas en crisis).
Que falseen la competencia.

El propio tratado ha determinado una serie de ayudas que se


permiten con permiso de la comisin (art. 107.3 TfUE):
-

Ayudas a regiones subdesarrolladas o desfavorecidas.


Ayudas a proyectos europeos de inters comn
A poner remedio a una grave perturbacin de tipo econmico y de
ese Estado
Ayudas para el desarrollo de determinadas actividades o regiones
econmicas
Ayudar a las empresas por catstrofes naturales
Otras que determinan el Consejo europeo.

TEMA 10: LA COMPETENCIA DESLEAL:


Esta regulado por la ley 3/1991 ha sufrido una importante
modificacin en diciembre de 2009 que tenia como fundamento la
adaptacin de esta legislacin por una parte a una directiva
comunitaria del 2005 de practicas comerciales desleales para con los
consumidores y por otra parte la directiva de 2006 sobre publicidad
engaosa y comparativa.
Esta modificacin pone de manifiesto que a diferencia del d de la
competencia que habamos venido viendo en materia de comp
desleal no existe d comunitario.
La jurisprudencia del Tribunal de Luxemburgo ha reconocido que la
comp desleal es una cuestin interna de los estados, lo que significa
que cada estado miembro ha de dotarse de normas en materia de
comp desleal.
Sin embargo, en nuestro pas para adaptar 2 directivas comunitarias
que no se refieren a la comp desleal sino a los consumidores, el
legislador ha decidido incorporar estas no en la legislacin de
consumidores que es donde correspondera sino en la legislacin de
comp desleal produciendo un enorme trastorno, porque a partir de
este momento se han generado bastante problemas en la
interpretacin de la normativa en materia de comp desleal.
A partir de diciembre de 2009 tenemos una normativa de comp
desleal que abarca dos cuestiones:
-

Una serie de actos que se consideran ilicitos en el mercado como


degradacin, violacin de secretos, de normas
Practicas comerciales desleales con los consumidores. Pero al
encuadrarlas en la comp desleal hay que utilizar xa evitar estas
practicas las acciones judiciales, por lo que por ejemplo como
conseguimos que el vendedor de enciclopedias se vaya? pues
ordenandolo un juez y para ello tenemos que ejercer una accin
judicial de cesacin (demanda mercantil) lo que cuesta dinero,
pues habr que contratar a un abogado y procurador. Al contrario
si lo hubieran encajado en su sitio, mediante una denuncia
administrativa a la agencia de consumo, esta se pone en marcha
sin que al consumidor le cueste nada.

Otra caracterstica que presenta esta modificacin es incorporar la


publicidad ilcita como desleal.

Caractersticas del sistema de comp desleal en Espaa:


-

Es una legislacin de tipo general, lo que significa que abarca toda


la problemtica de la competencia desleal y se aplica a todas las
personas que intervienen en el mercado.
Ha adoptado el modelo social, por enfrentamiento con el modelo
corporativo (consista en normas hechas por los empresarios y
para los empresarios, por lo que el criterio que se utilizaba para
saber si un acto era desleal o leal eran los usos honestos en
materia mercantil siendo la propia corporacin de los comerciantes
los que definan lo que se poda hacer y lo que no y esto llevo a
grandes aberraciones como por ejemplo la emisin por una
empresa de tarjetas de crdito.). con el modelo social el criterio es
diferente, es el criterio de la buena o de la competencia por
meritos o eficiencia. Todo lo que sea comp por meritos.
La ley de comp desleal es una ley de actos, lo que se regula son
una serie de actos unos que se declaran desleales y otros que
tradicionalmente haban sido considerados desleales y q la ley del
91 dice que han dejado de serlo al cambiar la concepcin de la
deslealtad. Ej: la publicidad comparativa, los actos de imitacin y
la venta con perdida que solo ser desleal en tres casos.
Se utiliza un sistema de aplicacin de jurisdiccin civil ordinaria, se
deben plantear mediante demandas (acciones civiles) frente a lo
tribunales mercantiles.

La ley de comp desleal tiene tres grandes bloques:


-

Que se refiere a los actos de comp desleal y que se regulen


distintas categoras
Practicas desleales con consumidores
Cdigos de conducta que adoptan empresarios o asociaciones
empresariales

TEMA 11: LOS ACTOS DE COMPETENCIA


DESLEAL:
Sobre la comp desleal en general, el primer bloque, prohben los
actos de comp desleal y lanza un mensaje a los operadores diciendo
lo que licito e ilcito. Su mbito de aplicacin objetivo son los actos de
comp desleal (= se define como aquel que se realiza en el mercado
con fines concurrenciales, que sea contrario a comp efectiva y que
lesione un inters general de mercado o el inters particular de una
empresa dos requisitos por tanto: 1. Que se realice en el mercado. 2.
Que el acto sea idneo para promover las propias prestaciones o las
prestaciones de un tercero. En este sentido la jurisprudencia aclara
este concepto).
Y el mbito subjetivo son todos los operadores econmicos, a todos
los sujetos que intervienen en el mercado siendo indiferente que se
publica o privada. Habiendo as administracin publicas,
ayuntamientos, condenados por actos de deslealtad.
El elemento decisivo para saber cuando una practica o acto es leal o
desleal lo encontramos en la clausula general que nos define la comp
desleal (atr. 4) que dice que es todo acto objetivamente contrario a
las exigencias de la buena fe.
Lo que esta primando es la comp por eficiencia, es decir, que el mas
eficiente o el que tiene mas meritos se aduee del mercado eso
nunca va a ser ilcito.
La buena fe objetiva es la adecuacin a los principios que rigen el
ordenamiento econmico. Estos ppios son:
-

Libertad de comp

Comp por eficiencia


No perjudicar a los consumidores

Pero cuando se trata de actos que se realizan con consumidores, la


buena fe se matiza y estipula la ley que la buena fe es un
comportamiento concorde con la diligencia profesional, por lo que la
mala fe seria un comportamiento que fuera contrario a la diligencia
profesional del empresario en cuestin que se relaciona con el
consumidor, que distorsiona el comportamiento econmico del
consumidor (decisin del consumidor a la hora de comprar o no
porque merma su capacidad de decisin) no permitindole tomar al
consumidor su decisin libremente, pues se ve acosado o engaado.
El protegido por esta legislacin es el consumidor medio es aquel
normalmente informado, razonablemente atento y perspicaz teniendo
en cuenta los factores sociales, culturales y este consumidor medio
varia en funcin de la operacin. Se Ha de tener en consideracin el
grupo destinatario de la practica.
La ley despus establece una serie de actos que considera desleales
y aqui el catalogo es muy amplio: empieza por:
-

los actos de engao = actos de difusin de informacin falsa


que distorsionan el comportamiento del consumidor, e incluso
siendo verdadera pueda inducir a error. Una de las novedades mas
importantes es encuadrar dentro de esta categora de actos de
engao las llamadas omisiones engaosas en las que se oculta
informacin necesaria.

Ej: dentfrico aconsejado por premio nobel. Y no aclaran que premio


nobel ha sido, y resulta que es el de literatura que sabe de dentfricos
lo mismo q yo.
Aqu hay un problema respecto a la publicidad encubierta, que es
hacer publicidad que no se identifica como tal lo cual es obligatorio. Y
el problema mas que en tv surge principalmente en las series o
pelculas, pues hay un consumidor medio que muchas de estas cosas
no las puede identifica como publicidad.
-

actos de confusin e mercado pretende que se puedan


identificar perfectamente el origen de los productos, que se sepa
quien es el empresario que ha fabricado el producto, el empresario
donde se vende el productoetc y el acto de confusion es el que
impide que se facilite esa informacin no pudiendo asociar el
producto con quien lo ha fabricado y confundiendo al fabricante
del mismo..

Se suelen dar en la marca, rotulo o nombre comercial y tb en los


embalajes.
-

Practicas agresivas practicas de coaccion, acoso o influencia


indebida que perturba la capacidad de decisin del consumidor.

Actos de denigracin realizar manifestaciones ofensivas por


parte del competidor siempre que sean falsas. Peor la ley Priva de
ilicitud aquellos actos en los cuales se realizan manifestaciones de
tipo peyorativo por un competidor pero que estn amparadas por
la verdad y a su vez pertinentes (lo cual implica la separacin de la
esfera privada del empresario de la esfera de la actividad
comercial, pues las primeras no estarn amparadas). Es decir,
excepcin veritatis.

La comparacin antes de nuestra ley de comp desleal era


considerada desleal pero la ley dijo que serian licitos siempre que
se compararas bienes o servicios que cumplen las misma funcion,
de caractersticas reales y representativas, que fuera veraz y no
engaosa o denigrante.

Imitacin hay una novedad pues se dice que el libre y por tanto
se puede copiar lo que hagan otros operadores econmicos y que
solamente ser desleal en tres casos:
1. Cuando lo que se imita son prestaciones amparadas por d
de exclusiva (patentes o marcas registradas)
2. Cuando de a imitacin se genera confusin o
aprovechamiento de la fama de otra marca
3. Cuando la imitacin es sistemtica para impedir que el
competidor se asiente en el mercado, buscando la
proyeccin de la imagen de que este competidor no es
realmente innovador.
-

Actos de explotacin de la reputacin ajena un


empresario usa la reputacin de otro; uso de signos distintivos
ajenos. Casos de denominaciones de origen falsos o supuestos
en los que se anuncia como distribuidor exclusivo de un
producto en un lugar.
Son un tipo fcilmente reconducible a otros grupos como la
imitacin o la confusin.

Violacin de secretos (comerciales o industriales)


informacin reservada esencial para la actividad de la empresa:
por ejemplo, los precios que cobra una empresa a sus clientes
(precios de tarifa a clientes preferentes).

Otro secreto comercial muy importante es la lista de clientes de


una empresa, en materia de precios se ha extendido en los
contratos de suministro ofrecer a un cliente los mejores precios
del mercado: si los precios se mantienen en secreto, el cliente
no sabr si se va a cumplir esa clausula.
Ej: Alcampo compro hipermercados Jumbo: tenia esta clausula
con los fabricantes, al revisar la documentacin vio que Jumbo
tenia mejores precios y lo que hizo que reclamara a los
fabricantes.
-

Violacin de normas el infringir normas legales tambin se


considera vulneracin de la competencia, si con ello se alcanza
una ventaja competitiva.
Ej: economa sumergida es un acto de competencia desleal; el
empresario que no tiene a sus trabajadores dados de alta en la
ss. La LDC el abuso de posicin dominante por ejemplo se
puede atacar por la va de vulneracin de la defensa de la
competencia y tambin por la via de competencia desleal.
Aqu nos encontramos con la clausula (art.3 LDC): los actos de
competencia desleal que afectan al inters publico se puede
atacar con la LDC (contra la libre competencia), y tambin con
los actos contrarios a la libre competencia. Se pueden atacar
con las normas de competencia desleal.

Induccion a la rotura contractual incitar a la terminacin


anticipada de un contrato, una empresa capta al empleador de otra
empresa intentado que terminen el contrato.
Ej: mantenimiento de ascensores, contratos de limpieza
El tema es conflictivo ya que existe la libertad de trabajadores y
clientes para cambiar su puesto de trabajo; el problema es ver
cuando estamos ante un acto de libertad individual o de competencia
desleal. Es mas fcil ver estos que los colectivos.
El problema es si al cambiarse de empresa se lleva por ejemplo los
clientes (ah si hay competencia desleal).

Actos de discriminacin discriminar a los consumidores en


materia de precios es desleal, es muy difcil que ocurra.
Discriminacin de un empresario es diferente a la de precios; adems
en relacin al primero, si te llevan una botella de agua x + 2 y te
llevas 5 a x + 1, no es discriminacin ya que los consumidores estn
en distinta situacin (oferta).

Explotacin de situaciones de dependencia econmica


en un contrato una de las partes depende econmicamente de
la otra y la parte fuerte trata de prevalerse de esa dependencia.
Ej: fabricante de coches y fabricante de componente de coches,
el 2 depende del 1 para vender esos bienes y este puede

abusar por ejemplo de los precios ya que yo no puedo vender a


otra empresa.
Ej: supermercado que anuncia su aniversario invitando a todos
los empleados por un crucero del Caribe. Se mandaba a los
proveedores una carta para que contribuyeran a la celebracin
del crucero (ya que si no lo hacen no les compran mas), es un
caso tpico de explotacin de la dependencia econmica.
La imposicin de condiciones comerciales bajo la amenaza de
ruptura contractual es competencia desleal.
-

Venta con perdida la ley establece que cada empresario es


libre de fijar los precios, se considera una estrategia al alcance
del empresario. Ser competencia desleal en tres supuestos:
1. Cuando induce a error sobre los precios de los productos en
el mismo establecimiento (no se sabe el precio real de los
productos en el establecimiento). No cabe hablar de esto en
temas de promociones.
2. Produce el efecto de desacreditar un producto o un
establecimiento ajeno se da la imagen de que el producto es
caro en otro sitio.
3. La venta con perdida es una estrategia para eliminar a los
competidores, se conoce como precio predatorio.

PUBLICIDAD ILICITA (incorporada en la reforma del 2009)


utilizacin vejatoria del cuerpo de la mujer en publicidad por ejemplo
es ilcito o la incitacin a la violencia de genero es desleal. La que
incita a los menores para que le digan a sus padres que les compren
juguetes.
Tambin la publicidad subliminal es desleal (el primer caso fue el de
coca cola en EEUU, en las pelculas entre los fotogramas se incluan
imgenes que incitaban al consumo). Es muy difcil de percibirlo.
Tambin es desleal la publicidad contraria a la regulacin especifica,
por ejemplo en TV en Espaa no se pueden anunciar bebidas
alcohlicas de graduacin superior a 12, por ejemplo tambin la
publicidad del tabaco.

TEMA 12: PRACTICAS COMERCIALES


DESLEALES PARA CONSUMIDORES Y
USUARIOS:
Si el destinatario es un empresario, no son desleales.
*art. 21 31 LCD.
-

Practicas engaosas sobre cdigos de conducta y


distintivos de calidad sello de calidad que la empresa no
tiene o no sigue cdigos de conducta y dice que s.

Practicas seuelo y practicas promocionales engaosas


ofertas vacias; por ejemplo limitacin de numero de
unidades, se obliga a ponerlo en el anuncio, se obliga a
anunciarlo.
Ofrecer un premio de forma automtica y por sorteo, sin darlo
al final.
Describir un bien como gratuito, cuando otro consumidor debe
pagar.

Practicas de venta piramidal consiste en que el negocio lo


hacen no vendindolo, sino convenciendo a las personas que
entren en la nueva red (les hacen comprar el muestrario).

Practicas de confusin ejemplo Martini y maritrini.

Publicidad encubierta

Practicas de coaccin el consumidor no puede abandonar


el establecimiento si no contratan.

Practicas de acoso visitar al consumidor (vendedor de


enciclopedias). O Realizar propuestas no deseadas y reiteradas
por medios de comunicacin.

Usar la violencia para que el consumidor compre.

Exigir documentos no razonables para realizar una reclamacin


de un aparato que no funciona. Exigir pago de bienes que no se
han contratado.

Informar de que si no se vende le echan del puesto de trabajo


(practica agresiva)

Inclusin de los menores para convencer a adultos para


comprar bienes

Estas prcticas ya se incluan en la regulacin general.

Cuando vemos un acto de competencia desleal:


1. Accin declarativa de deslealtad del acto ante el juez, no existe
la accin negatoria.
2. Accin de cesacin: de la practica desleal o que impida que se
ponga en practica (campaa de publicidad que empezar).
3. Accin de remocin: eliminar los efectos del acto.
Ej: Antonio banderas y patatas lays light, se le denuncio por
publicidad engaosa, ya que no se frean con aceite de oliva. Se
pidi que se hiciera la accin declarativa de deslealtad del acto, la
accin de cesacin asi como la accin de remocin, y as Antonio
banderas tuvo que rectificar en TV diciendo que no eran de aceite
de oliva.
4. Indemnizacin por daos y perjuicios.
5. Accin de enriquecimiento injusto: solo la pueden ejercitar
titulares de un d en exclusiva (marca o patente).
Ej: empresario que lanzo un juguete, el perrito triston y asi los nios
queran adoptarle y el perro dejara de estar triste. Costaba 5000 pts,
y un competidor creo el perro triste y costaba 1000 pts. Hubo una
demanda por aprovechamiento de reputacin ajena, se cifran los
daos por el demandante por perdida de ventas.
El demandado dijo que triunfo por una pelcula del perro, as triunfo
por la pelcula y deca que no por competencia entre ellos. Es difcil
demostrar que el perjuicio deriva del acto de competencia desleal y
no de otro factor del mercado (pelcula).

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