DIREITO EMPRESARIAL

DIREITO EMPRESARIAL
Graduao

UNIDADE 1

DIREITO EMPRESARIAL

EMPRESA, EMPRESRIO E
ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
O novo Cdigo Civil brasileiro entrou em vigor em janeiro de 2003,
trazendo significativas mudanas, principalmente nas questes ligadas ao
desenvolvimento da atividade econmica. Analisando-o a partir de seu artigo
966, encontramos os conceitos de empresa, empresrio e estabelecimento
empresarial; termos estes que so objeto de estudo desta unidade. A
compreenso de cada um deles imprescindvel para o aprendizado das
prximas unidades, portanto, dedique-se com ateno ao estudo desta
Unidade.

OBJETIVOS DA UNIDADE:
Demonstrar a importncia do Direito Empresarial no cenrio econmico
nacional, relacionando-o aos demais ramos do Direito; apresentar elementos
conceituais e tericos, alm de experincias prticas dos aspectos jurdicos
que norteiam as decises dos alunos; trazendo-lhes alto nvel de
conhecimento, tornando-os aptos para dirimir questes de grande relevncia
do mundo jurdico empresarial; desenvolver a capacidade do aluno de
conhecer e aplicar em sua atividade diria os conceitos que sustentam a
atividade econmica, objeto de nosso estudo; proporcionar ao aluno
competncia para aplicar o conhecimento terico ministrado neste material
s situaes simuladas ou reais; permitir que o estudante compreenda a
importncia de se adequar toda e qualquer deciso ao que est previsto em
lei, evitando assim, futuros problemas jurdicos; despertar em cada estudante
que seu dever divulgar o aprendizado de toda e qualquer matria, sendo
sua obrigao tornar-se um distribuidor do conhecimento.

PLANO DA UNIDADE:

A teoria da empresa no direito brasileiro.

Regime jurdico empresarial: obrigaes gerais dos empresrios.

Registro de empresas e livros comerciais.

Elementos do estabelecimento empresarial.

A marca e a proteo ao ttulo do estabelecimento.

Bons estudos!

13

UNIDADE 1 - EMPRESA, EMPRESRIO E ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

INTRODUO AO DIREITO
Antes de adentrar a abordagem do tema em comento, faz-se necessrio
compreender a formao desta cincia chamada Direito.
Desde os primrdios, o homem procurou agrupar-se visando atingir um
bem comum, unindo as caractersticas fsicas e mentais de cada indivduo
para melhorar a produo de bens de uso e consumo. Entretanto, a vida em
conjunto sempre exigiu a criao de normas de conduta aptas a manter a
paz e a harmonia da sociedade.
A prpria evoluo do homem obrigou-o a comear a estudar tais normas
de conduta, observando o interesse da sociedade e transformando em lei, o
mnimo de comportamento exigido para que os homens pudessem conviver
em harmonia.
Anteriormente s leis, existiam apenas normas de ordem MORAL, criadas
com o tempo, por um determinado agrupamento social, seguindo seus
costumes e tradies, o que nos permite compreender que essas normas
variavam de regio para regio.
Desta forma, podemos dizer que Moral consiste em um conjunto de
regras de conduta do indivduo enquanto membro de uma sociedade, sendo
cumprida de maneira espontnea e sofrendo variaes conforme o processo
de evoluo de cada agrupamento social. As transgresses das normas
morais recebem apenas uma resposta imediata dos membros do grupo, como
por exemplo, a crtica, o isolamento, o afastamento etc.
Todavia, para que a sociedade possa viver pacificamente, no bastam
apenas normas morais; necessrio que exista tambm um conjunto de
normas rgidas, que punam os infratores, visando inibir a repetio da
transgresso. Por esse motivo surgiu o DIREITO.
Para Georg Jellinek, o Direito representa apenas o mnimo de Moral
declarado obrigatrio para que a sociedade possa sobreviver. Essa linha
de pensamento deu origem Teoria do Mnimo tico, que pode ser
reproduzida atravs da imagem de dois crculos concntricos, sendo o crculo
maior o da Moral, e o crculo menor, o do Direito.
Haveria, portanto, um campo de ao comum a ambos, sendo o Direito
envolvido pela Moral. Desta forma, podemos dizer, de acordo com essa
imagem, que tudo o que jurdico moral, mas nem tudo o que moral
jurdico.
Essa teoria sofreu algumas crticas: ser certo dizer que todas as normas
jurdicas esto no plano moral? Ser mesmo que o bem social sempre se
realiza com plena satisfao dos valores da subjetividade, do bem pessoal
de cada um? Para melhor compreenso, imaginemos o seguinte caso: um
motorista de caminho, antes de viajar, faz uma reviso em seu veculo e a
concessionria declara que ele est em perfeitas condies de uso. Durante
a viagem, um dos pneus estoura e o motorista perde o controle, vindo a
atropelar um carona que estava margem da rodovia, matando-o
imediatamente. Pergunta-se: o motorista, que avaliou seu veculo e trafegava

14

DIREITO EMPRESARIAL
em velocidade compatvel com o local, desrespeitou alguma norma moral?
Somos da opinio que no. Todavia, agindo dessa forma, diante da legislao
vigente, temos que o motorista desrespeitou uma norma de direito: matar
algum! (Art. 121 do Cdigo Penal).
Para suprir essa falha da teoria acima, surgiu ento, a chamada Teoria
da Coercibilidade, criada por Hans Kelsen, na qual o Direito uma ordenao
coercitiva da conduta humana.
Segundo esta Teoria, aquele que desrespeita certa norma jurdica, ser
COAGIDO pelo Estado a fazer algo, ainda que contra sua prpria vontade,
como por exemplo, indenizar algum que lesou ou at mesmo ser preso.
Para melhor entender tal teoria, se faz necessrio compreender que a
palavra coao apresenta duas acepes distintas para a rea jurdica.
Em um primeiro sentido, coao significa a violncia fsica ou psquica, que
pode ser praticada contra uma pessoa ou um grupo de pessoas. A mera
violncia no uma figura jurdica, mas quando se contrape ao Direito,
torna anulveis os atos jurdicos. Nessa acepo genrica, a palavra coao
, de certa maneira, sinnimo de violncia praticada contra algum.
Exemplos:
1) O assaltante que exerce violncia est coagindo a vtima a
entregar os seus pertences.
2) Cidado que pressiona (coage) algum a assinar determinado
contrato que lhe d certos benefcios.
Num segundo momento, a palavra coao apresenta-se como sendo a
manifestao do poder estatal utilizado em defesa do cumprimento do direito
ou, nas palavras de Miguel Reale, quando a fora se organiza em defesa do
cumprimento do Direito mesmo que ns temos a segunda acepo da
palavra coao.
E esse segundo significado que importa, pois, o que ir distinguir o
Direito da Moral justamente o fato de haver punio prevista em lei para o
infrator no campo do Direito, enquanto na Moral, somente h a crtica, o
isolamento, etc.

A TEORIA DA EMPRESA NO DIREITO BRASILEIRO

O surgimento do Direito Empresarial ocorreu h longa data, mais
precisamente com a publicao do Cdigo Comercial, atravs da Lei n. 556,
de 25 de junho de 1850.
Este Cdigo, que trazia em seu contedo normas de conduta para os
exercentes dos atos de comrcio, foi embasado no Cdigo Comercial Francs,
de 1808, e foi to bem elaborado que somente com a publicao do novo
Cdigo Civil, em 2002, que o Cdigo Comercial brasileiro deixou de ser fonte
do Direito.

15

UNIDADE 1 - EMPRESA, EMPRESRIO E ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

Ressalte-se ainda que h normas nele contidas vigentes at hoje! Refirome Parte Segunda, relativa ao Comrcio Martimo, ou seja, as regras
referentes a este assunto esto disciplinadas em uma lei de 1850!
No entanto, se aquele cdigo era excepcional, qual a razo de ter sido
revogado pelo Novo Cdigo Civil? A resposta bastante simples: em 1850
no havia diversas atividades econmicas como nos dias de hoje. As pessoas,
para ter renda, viviam do artesanato, do comrcio, da agricultura, no se
imaginava quela poca que algum seria remunerado por fabricar
computadores, impressoras, por comercializar espaos em endereos
eletrnicos na rede mundial de computadores, enfim, todas estas atividades
que foram gradativamente surgindo, no eram previsveis naquele momento
de criao do Cdigo Comercial.
Ocorre que o Cdigo Comercial criou procedimentos para se registrar a
atividade, de tal forma a permitir a constituio de pessoas jurdicas para a
explorao da atividade exercida, porm, restringia o registro apenas aos
praticantes dos atos de comrcio. Havia, porm, uma falha: o que so atos
de comrcio?
Para suprir a lacuna, foi publicado o Regulamento 737 que dizia serem
exercentes dos atos de comrcio, o prprio comerciante, o banqueiro, o dono
de empresas de seguro e os industriais, seno vejamos:

Regulamento n. 737, de 1850

Art. 19. Considera-se mercancia:
I A compra e venda ou troca de efeitos mveis ou semoventes,
para os vender por grosso ou a retalho, na mesma espcie ou
manufaturados, ou para alugar o seu uso;
2 As operaes de cmbio, banco e corretagem;
32 As empresas de fbrica, de comisses, de depsito, de
expedio, consignao e transporte de mercadorias, de
espetculos pblicos;
42 Os seguros, freta meti tos, riscos e quaisquer contratos
relativos ao comrcio martimo;
S A armao e expedio de navios.

Naquela poca, ao se dar vida a uma pessoa jurdica Sociedade Limitada,

por exemplo permitia-se que os scios tivessem proteo de seu patrimnio
pessoal, sendo que, em caso de quebra, no perderiam seus bens pessoais,
como sua casa, veculos etc.
Outro fator que merece destaque que o registro da atividade era
Facultativo, podendo o praticante do ato de comrcio optar em exercer seu
ofcio como pessoa fsica ou jurdica; lembrando que, nesta segunda hiptese,
passava a proteger seu patrimnio pessoal.

16

DIREITO EMPRESARIAL
Mas, o problema do Cdigo Comercial de 1850 comeou a ganhar
proporo medida que exercentes de certas atividades econmicas
pretendiam se registrar para obter a proteo de seu patrimnio pessoal e
no o podiam fazer.
Imagine a seguinte situao: na dcada de 20 do sculo passado, sabese que o caf brasileiro era cobiado por diversos pases, fazendo surgir os
bares do caf. Eram fazendeiros que enriqueceram, ergueram verdadeiros
imprios, possuam bens no Brasil e na Europa.
Agora, reflita: o fazendeiro poderia se registrar, constituindo uma pessoa
jurdica, para explorar sua atividade econmica, lembrando que a regra
somente era aplicada aos comerciantes, banqueiros, donos de seguradoras
e de indstrias? Muitos diriam que seria possvel o registro j que o fazendeiro
planta e vende sua produo, assemelhando-se ao comrcio; todavia, o
comrcio se caracteriza pela compra para revenda, o que no acontece na
atividade agrria, como no caso, o plantio de caf, ou seja, o fazendeiro,
ainda que pretendesse, no teria como constituir uma sociedade e, por
conseguinte, no possua proteo de seu patrimnio.
J aquele que adquiria o caf in natura e o beneficiava (indstria) bem
como o atacadista que comprava o caf beneficiado e o revendia e/ou
exportava, poderia ter o registro da atividade e, conseqentemente, protegia
seu patrimnio pessoal.
Com a crise de 1929, os bares do caf assistiram queda de seus
imprios, vindo a perder tudo o que possuam, inclusive casas de campo,
ranchos, enfim, bens que no eram utilizados em sua atividade passaram
para as mos dos credores; enquanto o industrial e o atacadista preservaram
seu patrimnio pessoal.
Diante deste cenrio, nota-se que o fazendeiro foi o mais prejudicado,
pois o Cdigo Comercial no lhe permitia se proteger, enquanto os demais
agentes da cadeia produtiva do caf naquela poca poderiam se registrar e
assegurar o seu patrimnio em caso de crise. Ora, os fazendeiros eram, sem
dvida alguma, as pessoas mais importantes daquela cadeia produtiva, mas
a legislao no lhes dava segurana jurdica. Todos conhecemos o resultado
quando estudamos histria: a quebra dos bares do caf!
Este exemplo torna claro que era necessrio se adaptar a legislao,
pois comeavam a surgir novas atividades, cujos exercentes no tinham a
possibilidade de se registrar, como por exemplo, as imobilirias, as prestadoras
de servios entre outras.
Paralelamente surgia na Itlia, em plena Segunda Guerra Mundial, uma
Teoria que tinha por objetivo permitir que todos os exercentes de atividades
econmicas pudessem proteger seu patrimnio pessoal, j que l havia a
mesma restrio que o Cdigo Comercial brasileiro impunha.
Foi assim que surgiu, em 1942, poca do ditador Mussolini, a Teoria da
Empresa.
Aqui no Brasil, nas dcadas de 50 e seguintes, nossos tribunais comearam
a fazer uso discreto de suas regras, pois no se podem aplicar regras
17

UNIDADE 1 - EMPRESA, EMPRESRIO E ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

estrangeiras a casos ocorridos aqui, salvo quando houver omisso sobre
determinado assunto.
Frise-se que entre 1968 e 1975 comeou-se a discutir a criao de um
novo Cdigo Civil, pois o que estava vigente era de 1916 e dentre os assuntos
a serem tratados, estava a possibilidade de se importar a Teoria da Empresa
para nosso pas.
Aqueles que no so estudantes de direito, como o seu caso, precisam
saber que hoje est vigente um Cdigo Civil publicado em 2002 e que passou
a ter validade a partir de 2003. No entanto, o projeto de lei que o criou
comeou a ser elaborado em 1975. Isto quer dizer que hoje temos uma
legislao vigente com idias de meados do sculo passado! E
especificamente na nossa matria, Direito Empresarial, h normas criadas
na Itlia entre 1928 e 1942 que esto em nosso Cdigo Civil...
Acerca do assunto, o ilustre Fbio Ulha Coelho, festejado autor de livros
de Direito Empresarial assim se pronunciou:
Com a aprovao do projeto de Cdigo Civil de Miguel Reale,
que tramitou no Congresso entre 1975 e 2002, o direito privado
brasileiro conclui seu demorado processo de transio entre os
sistemas francs e italiano. semelhana do anteprojeto de 1965,
de cujo livro 111 sobre a atividade negociai encarregou-se Sylvio
Marcondes, o Cdigo Civil de 2002 inspira-se no Codice Civile e,
adotando expressamente a teoria da empresa, incorpora o
modelo italiano de disciplina privada da atividade econmica. A
despeito de seu inegvel envelhecimento precoce em muitos
aspectos, trata-se de texto sintonizado com a evoluo dos
sistemas de tratamento da economia, pelo ngulo das relaes
entre os particulares.
Desta forma, est vigente hoje no Brasil o Cdigo Civil criado pela Lei n.
10.406, de 10 de janeiro de 2002, disciplinando no Livro II, de sua Parte
Especial, a partir do artigo 966, o chamado Direito de Empresa.

importante se esclarecer que os termos Direito de Empresa e Direito

Empresarial NO so sinnimos! O segundo mais abrangente, englobando
o primeiro e outros ramos do Direito, como Direito do Consumidor e Direito
Econmico, como ser demonstrado ao longo desta disciplina.

REGIME JURDICO EMPRESARIAL: OBRIGAES GERAIS DOS EMPRESRIOS

Agora que voc j aprendeu que a matria desta Unidade est contida
no Cdigo Civil e que o Brasil adota a Teoria da Empresa para regulamentar
as relaes empresariais, passemos ao estudo do conceito de empresrio e
de suas obrigaes.
Inicialmente, deve-se destacar que tanto a palavra EMPRESA como a
EMPRESRIO possuem significados DISTINTOS.

18

IMPORTANTE

DIREITO EMPRESARIAL
Popularmente falando, tem-se que empresa uma organizao
devidamente estabelecida para produzir produtos ou prestar servios;
enquanto por empresrio se entende o proprietrio da empresa. Para facilitar
a compreenso, pode-se dizer que a Votorantin uma empresa e um dos
seus donos, Antnio Ermrio de Moraes, o empresrio.
Entretanto, em termos jurdicos, ambas as palavras possuem significados
distintos que esto descritos no artigo 966 do Cdigo Civil:

Art.

966.

Considera-se

empresrio

quem

exerce

profissionalmente atividade econmica organizada para a

produo ou a circulao de bens ou de servios.

Assim sendo, observe-se que empresrio, segundo o citado artigo, no

significa o dono da empresa, mas QUEM exerce a atividade econmica.
Resta, portanto, compreender o sentido da palavra QUEM, utilizada pelo
legislador.
Naturalmente, QUEM se refere PESSOA e por assim ser, empresrio
tanto a pessoa FSICA como a pessoa JURDICA.
Segundo a legislao vigente, pessoa fsica a pessoa natural, o ser
humano nascido com vida, enquanto pessoa jurdica um ente jurdico criado
para fins de se realizar, coletivamente, atividades econmicas ou no. H
trs espcies de pessoas jurdicas:

As duas primeiras modalidades so constitudas para fins filantrpicos,

beneficentes, enfim, no h nelas fim lucrativo, fator que diferencia a terceira
espcie, a sociedade.
Sociedades sempre so criadas para o exerccio de atividades com fim
lucrativo.
Se a pessoa exerce a sua atividade lucrativa de forma individual, sem
scios, considerada EMPRESRIO INDIVIDUAL (anteriormente
denominado FIRMA INDIVIDUAL); j o fazendo com outras pessoas scios
constituir a chamada SOCIEDADE.
Desta forma, tem-se que empresrio tanto o EMPRESRIO
INDIVIDUAL como a SOCIEDADE EMPRESRIA.
Por outro lado, a palavra EMPRESA tornou-se sinnimo de ATIVIDADE
ECONMICA, quer dizer, empresa o fim social, a atividade desenvolvida
pelo empresrio.

19

UNIDADE 1 - EMPRESA, EMPRESRIO E ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

Para visualizar mais facilmente o que fora escrito anteriormente, veja a
tabela a seguir:

A partir deste ponto, passa-se a utilizar as expresses empresa e

empresrio sempre no sentido jurdico. Por esta razo, dedique alguns
minutos para realmente compreender o quadro acima antes de continuar
sua leitura.
Antes de seguir, vale lembrar:

Extrai-se do fluxograma acima que empresrio tanto sinnimo de

empresrio individual como de sociedade empresria. A sociedade empresria
e o empresrio individual sero estudados na Unidade 2, intitulada Direito
Societrio.
Passemos, ento, a abordar a questo das OBRIGAES do empresrio,
lembrando que no se est referindo ao dono da empresa, mas ao exercente
da atividade econmica.

1. Obrigao: Registro na Junta Comercial.

Como dito anteriormente, o antigo Cdigo Comercial de 1850 trazia como

uma FACULDADE o registro da atividade econmica, podendo os praticantes
dos atos de comrcio optar entre exercer sua profisso como pessoa fsica
ou pessoa jurdica. Escolhendo esta segunda opo, apenas para relembrar,
protegiam seu patrimnio pessoal em caso de crise.
Atualmente, o Cdigo Civil trouxe uma inovao sobre o assunto, contida
no artigo 967, a saber:

Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro

Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio
de sua atividade. (grifos nossos)

Note que, com a entrada em vigor do Cdigo Civil, a partir de 2003 toda
e qualquer pessoa que exera profissionalmente atividade com fins lucrativos

20

DIREITO EMPRESARIAL
tem o dever de se registrar na Junta Comercial da cidade em que desenvolver
sua atividade, seja como empresrio individual ou como sociedade empresria
(quando tiver scio(s)).
Destaque-se que conferido apenas ao exercente de atividade agrria
a FACULDADE do registro, como dito no artigo 971:

Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua

principal profisso, pode, observadas as formalidades de que
tratam o art.968 e seus pargrafos, requerer a inscrio no
registro pblico de empresas mercantis da respectiva sede, caso
em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os
efeitos, ao empresrio sujeito a registro.

Fica evidente que todos que exeram qualquer atividade econmica so

obrigados a fazer o registro de sua atividade, enquanto o empresrio rural
escolhe a forma que melhor lhe convier.
Recentemente, muitos concursos pblicos tm abordado esta questo
da facultatividade de inscrio do empresrio rural, por esta razo, memorize
este assunto!
Importante tambm demonstrar quem o empresrio rural:

Muito bem! Uma vez demonstrado que ao empresrio rural facultada

sua inscrio na Junta Comercial e qual atividade caracteriza a atividade
agrria, voltemos ao estudo da obrigatoriedade do registro.
Esclarea-se, de imediato, que com o respectivo registro, os scios
passam a ter proteo de seu patrimnio pessoal no caso de constituio de
sociedade, no ocorrendo o mesmo em se tratando de empresrio individual.
Outra questo que foi destacada na citao do artigo 967 - transcrito
acima - se refere ao fato de que o registro deve ocorrer antes de se comear
a exercer a atividade.

21

UNIDADE 1 - EMPRESA, EMPRESRIO E ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

Sabe-se que, nos dias atuais, os profissionais optam por comear seu
negcio de forma informal e caso venha a prosperar, regularizam a situao.
Porm, no isto que estabelece a legislao.
A esta altura o leitor deve estar se indagando: qual a conseqncia
para quem no se registra na Junta Comercial ANTES de iniciar seu trabalho?
Antes de responder, faz-se necessrio frisar que este material foi
elaborado para alunos dos cursos de Administrao, Anlise de Sistemas,
Contbeis e Engenharia de Produo.
Suponha-se que voc preste servios de consultoria em sua rea, aluga
uma sala comercial e trabalha com um colega. Vocs tero que se registrar,
ou seja, se transformar em empresrio, juridicamente falando? Segundo a
legislao, a resposta AFIRMATIVA! Mas, qual a conseqncia se vocs
no se registrarem?
A resposta pode ser encontrada no artigo 986 do Cdigo Civil:

Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, regerse- a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo
disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que
com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples.
Trata-se de Sociedade em Comum, que a doutrina a subdivide em de
fato, quando entre os scios no h qualquer documento comprovando a
existncia da sociedade ou Irregular, quando h documento de constituio
que no fora levado a registro.
As conseqncias da falta de registro so bem explicadas por Fbio Ulha
Coelho:
Por ora, importa deixar assente que os scios podero vir a
responder com o seu prprio patrimnio, por todas as obrigaes da
sociedade, se no for providenciado o registro do respectivo ato
constitutivo na Junta Comercial.
Alm dessa sano, a sociedade empresria irregular no tem
legitimidade ativa para o pedido de falncia de outro comerciante

no pode impetrar pedido de recuperao judicial ou extrajudicial.

A falta do registro na Junta Comercial importa, tambm, a aplicao
de

sanes

de

natureza

fiscal

administrativa.

Assim,

descumprimento da obrigao comercial acarretar a impossibilidade

de inscrio da pessoa jurdica no Cadastro Nacional de Pessoas
Jurdicas (CNPJ), e nos cadastros estaduais e municipais; tambm
impossibilitar a matrcula do empresrio no Instituto Nacional da
Seguridade Social. Alis, so simultneos o registro na Junta e a
matrcula no INSS (Lei n. 8.212/92, art. 49, 1). A falta do CNPJ, inclusive,
alm de dar ensejo incidncia de multa pela inobservncia da
obrigao tributria instrumental, impede o empresrio de entabular
negcios regulares; sua atividade fica forosamente restrita ao universo
da economia informal.
22

VAMOS REFLETIR!

DIREITO EMPRESARIAL
V-se, portanto, que o no registro acarreta conseqncias que vo
desde a afetao de seu patrimnio pessoal at questes administrativas,
como a impossibilidade de regulamentao da atividade em rgos
governamentais.
Acerca do registro, deve-se destacar que h dois rgos especficos para
regularizar e orientar os interessados.
a) D. N. R. C Departamento Nacional de Registro do Comrcio.
Este rgo no tem a funo de constituir as sociedades empresrias ou
os empresrios individuais. Trata-se de rgo federal, componente do
Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior.
Pode-se dizer que possui as seguintes atribuies:
1 Normatizar: a legislao vigente permite que o DNRC crie normas
sobre registro de empresas visando suprimir lacunas da legislao ou dvidas
existentes quanto a procedimentos a serem adotados e que devero ser
seguidos pelas Juntas Comerciais de todos os Estados; porm, estas regras
no podero, em hiptese alguma, ser contrrias legislao. Por exemplo:
o DNRC no poder normatizar assunto contido no Cdigo Civil, mas sim, em
eventual ausncia de regra sobre algum assunto previsto naquele cdigo.
2 Cadastrar: de empresas: compete-lhe, ainda, criar e manter o Cadastro
Nacional de Empresas Mercantis, bem como, gerenciar os procedimentos de
autorizao para nacionalizao ou instalao no Brasil de empresa
estrangeira.
3 Supervisionar: possui o DNRC capacidade jurdica para fiscalizar os
atos praticados pelas Juntas Comerciais, instruindo-as sobre procedimentos
a serem adotados, se necessrio for.
Em sntese, eis as principais atividades realizadas pelo referido rgo,
porm, para o aprimoramento do estudo, sugerimos aos leitores que acessem
o site www.dnrc.gov.br, onde se pode conhecer com maior clareza, identificar
o cenrio das empresas brasileiras em termos de quantitativo, aprender
sobre sua estrutura, etc.
b) Junta Comercial
Para se executar todas as tarefas ligadas criao, existncia e
encerramento dos empresrios no Brasil, cada Estado mantm a chamada
Junta Comercial, distribuda por diversas cidades.
Para conhecer melhor a Junta Comercial do Estado em que o leitor reside,
basta acessar qualquer site de busca (www.google.com.br) e digitar Junta
Comercial + a sigla do Estado desejado, por exemplo, RJ, MG, SP e assim
sucessivamente.
As Juntas Comerciais so, portanto, rgos estaduais que possuem
autonomia financeira e administrativa para funcionar. Assim sendo, todo
Estado brasileiro necessita deste rgo para organizar a atividade
empresarial.

23

UNIDADE 1 - EMPRESA, EMPRESRIO E ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

Como dito anteriormente, o Departamento Nacional do Registro de
Comrcio pode fiscalizar o procedimento adotado por cada Junta Comercial,
alm de lhe prestar consultas, criar normas para esclarecer questes obscuras
da legislao; enquanto a Junta Comercial propriamente dita, apenas executa
procedimentos previamente criados por lei, atos normativos, enfim, por todo
o ordenamento jurdico aplicvel ao caso.
Por assim ser, podemos dizer que as Juntas Comerciais so rgos de
execuo de procedimentos, que passamos a analisar a seguir:
Funes Executivas:
1- Matrcula: certos profissionais, para exercerem adequadamente sua
atividade profissional, precisam possuir carteiras profissionais expedidas pela
autoridade competente. No caso, a Junta Comercial possui competncia para
expedir carteiras para diversos profissionais, dentre eles leiloeiros, tradutores
de documentos de constituio, alterao e encerramento de sociedades,
trapicheiros (proprietrios de atacadistas) e tambm diretores de atacadistas.
Estes so alguns exemplos de profissionais cujo regular desempenho de
suas atividades depende da expedio de carteira pelo citado rgo.
2- Arquivamento: arquivar significa levar todo e qualquer documento
relativo constituio, alterao e ao encerramento do empresrio, seja
empresrio individual ou sociedade empresria, tanto as nacionais como as
estrangeiras. O papel da Junta Comercial de relevante importncia social,
vez que atravs de minuciosa anlise, consegue impedir a criao de
empresas fictcias, o uso indevido de documentos de terceiros, entre tantas
outras situaes ilcitas ou ilegais. Se a documentao estiver em
conformidade com as regras exigidas, a Junta Comercial far o Arquivamento
do documento que lhe foi entregue, via protocolo.

Para entender melhor: documento de constituio de sociedade

empresria pode ser tanto o contrato social ou o estatuto social. O primeiro
o documento utilizado para a constituio das sociedades Limitadas,
Comanditas Simples e Em Nome Coletivo; enquanto o segundo para as
sociedades Annimas e as Comanditas por Aes. Ambos os documentos,
bem como as cinco espcies de sociedades citadas, sero estudados na
Unidade 2.
J como exemplo de documento de alterao, podemos citar a Alterao
Social para Admisso de Novo Scio; ou ainda para comunicar o falecimento
de certo scio; tambm se faz alterao para aumentar ou reduzir o capital
social, para alterar endereo, criar ou fechar filiais, enfim, toda mudana
significativa que altere o estatuto ou contrato social deve ser informada
Junta Comercial.
Por fim, documento de encerramento aquele que trata da extino da
sociedade, seja por pretenso dos scios ou por determinao judicial, como
veremos na Unidade 2.

24

IMPORTANTE

DIREITO EMPRESARIAL
Portanto, todo ato de constituio, alterao ou encerramento do
empresrio, dever ser arquivado na Junta Comercial.
3- Autenticao: constitudo o empresrio, surge a obrigao de manter
documentada a sua vida contbil, permitindo assim que todo interessado
possa conhecer os fatos econmico-financeiros relevantes ocorridos em
determinado perodo. Desta forma, todo empresrio deve escriturar, atravs
das normas contbeis vigentes, sua contabilidade, em livros prprios que
sero levados para autenticao na Junta Comercial onde est sediada a
sociedade. Ressalte-se que, como veremos no prximo tpico, os livros
contbeis NO tm o seu contedo analisado pela Junta Comercial, ou melhor
dizendo, este rgo no tem o dever de averiguar se as informaes contidas
naqueles livros so falsas ou verdadeiras, o que a Junta Comercial faz
analisar a FORMA como os dados foram lanados.

2. Obrigao: Escriturao dos livros obrigatrios

Como foi observado no tpico anterior, obrigao de toda e qualquer

sociedade empresria manter em livros prprios a ocorrncia de suas
movimentaes econmico-financeiras, atravs de lanamentos contbeis
elaborados em padro determinado por lei.
O lanamento destes dados e informaes acerca do patrimnio e
faturamento da sociedade somente pode ser realizado por profissional
habilitado, qual seja, o contabilista ou contador que, segundo o Cdigo Civil,
o responsvel pela veracidade das informaes contidas nos livros, podendo
ser responsabilizado, civil e criminalmente, por equvocos contidos nos citados
livros.
A escriturao da atividade empresarial possui trs principais finalidades:

Deve ser ressaltado que a contabilidade da sociedade empresria

um documento UNILATERAL, pois sua realizao se d por lanamento feito
exclusivamente pela prpria sociedade, atravs de profissional habilitado.
Quer se dizer com isto que no h participao ou fiscalizao da redao da
contabilidade, o que propicia lanamentos fraudulentos e/ou incorretos.
Atualmente, no Brasil, a contabilidade pode ser feita de forma manual,
por meio mecanogrfico (mquina de escrever), atravs de microfilmagem
ou ainda, via procedimento eletrnico.
Com o advento e a proliferao de computadores e programas especficos,
a forma de lanamento mais usual a ltima citada, por economizar tempo e

25

UNIDADE 1 - EMPRESA, EMPRESRIO E ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

ser mais precisa; no obstante, nada impede a utilizao de qualquer dos
outros trs mtodos previstos em lei.
Independentemente do meio adotado para manter seus dados contbeis
atualizados, ao providenciar a insero das informaes o empresrio deve
se atentar para faz-lo seguindo duas espcies de requisitos: intrnsecos e
extrnsecos.
Os primeiros esto ligados forma de realizao da insero dos dados,
enquanto os extrnsecos se referem s regras exigidas e analisadas pelas
Juntas Comerciais.

H pouco, no tpico anterior, dissemos que as Juntas Comerciais NO

tm competncia para analisar se os dados contbeis inseridos nos livros
pelos empresrios so reais ou fictcios, pois, somente DEVER destes
rgos analisar o formato do lanamento.
preciso ficar claro que, caso eventual fiscalizao feita pelas Receitas
Federal, Estadual ou Municipal identificar equvocos contidos na contabilidade
que FORA AUTENTICADA pela Junta Comercial, evidenciando sonegao fiscal,
este rgo (Junta Comercial) NO ser responsabilizado, vez que no de
sua competncia analisar a veracidade das informaes existentes nos livros.
J que adentramos a questo da fiscalizao dos livros, passemos a
entender as regras relativas ao direito de sua anlise.
Inicialmente, os livros contbeis so pertencentes ao empresrio, e graas
ao Direito de Propriedade previsto na Constituio Federal, tais livros so
para visualizao dos prprios administradores e scios da sociedade
empresria.
De outro lado, o Estado tem o poder e tambm o dever de fiscalizar o
dia-a-dia econmico-financeiro das sociedades empresrias distribudas pelo
territrio nacional. Para cumprir tal mister, a legislao autoriza que os fiscais
das Receitas Federal, Estadual, Distrital e Municipal tenham acesso
contabilidade da empresa para, em comparao com a documentao
existente na sociedade, identificar se est havendo recolhimento tributrio
devido. Tal atribuio tambm estendida aos fiscais da Previdncia Social.
Porm, alm destas autoridades administrativas pertencentes
Administrao Pblica, h tambm a possibilidade de se requerer
judicialmente, portanto atravs do Poder Judicirio, via ao prpria, a

26

DIREITO EMPRESARIAL
exibio dos livros para se esclarecer questes diretamente ligadas ao
patrimnio e ou faturamento da sociedade.
Imagine o falecimento de um scio de certa sociedade em cujo documento
de constituio (estatuto ou contrato social) haja clusula dizendo que os
herdeiros no ocuparo o lugar do scio falecido, recebendo, portanto, valor
equivalente sua participao societria. Continuando nosso caso hipottico,
suponha que o falecido detinha 20% (vinte por cento) do capital social, ou
seja, era dono de um quinto da empresa e, portanto, seus herdeiros
recebero 20% do valor total da sociedade.
E exatamente neste ponto que surge o problema: quanto vale a
empresa toda?
Sabemos que a sociedade possui patrimnio fsico, como veculos, imveis,
mveis e utenslios, enfim, diversos bens materiais, que, em tese, so fceis
de serem avaliados. Digo em tese porque, como advogado atuante no meio
empresarial, deparei-me com avaliaes de imveis realizados por duas ou
mais imobilirias com valores discrepantes em mais de 50%! No entanto,
no resta dvida no fato de ser mais complicado ainda se avaliar bens
imateriais, como patentes, marcas, entre outros. Quanto vale a marca
Petrobrs ou a expresso Casas Bahia? E a patente de motor para avies
movido a lcool? Posso lhes afirmar que quanto mais consultorias e auditorias
especializadas forem contratadas, maiores sero as diferenas nos valores
atribudos!
Mas estes exemplos serviram apenas para elucidar o quo difcil
quantificar o valor total de uma sociedade empresria e, por esta razo,
torna-se bastante complicado descobrir quanto iro receber os herdeiros no
caso de falecimento de scio.
Voltando agora ao nosso caso acima descrito, imaginemos que pelos
20% de participao deixada pelo finado, tenham os herdeiros recebido
R$100.000,00 (cem mil reais). Segundo esta conta, o valor total de empresa
seria R$500.000,00. Discordando os herdeiros de tais valores, podero
questionar na Justia, atravs de ao prpria, nova avaliao da sociedade
e, conseqentemente, reviso do valor que lhes fora pago.
Para que o juiz consiga encontrar uma resposta adequada ao caso,
necessrio se far a apresentao do histrico contbil da sociedade, contido
nos livros que foram autenticados pela Junta Comercial.
Assim sendo, apesar de serem sigilosos, os livros contbeis podero ser
apresentados, por ordem judicial, em processos cuja resoluo depende de
sua anlise.
Ainda assim, a utilizao dos livros contbeis em favor da empresa
somente ser admissvel se estiverem regulares e ainda, se a outra parte
do processo (o autor ou ru) for outra sociedade ou algum scio; j contra a
sociedade, qualquer forma de escriturao poder ser utilizada.

27

UNIDADE 1 - EMPRESA, EMPRESRIO E ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

Veja o quadro abaixo:

Diante de todo o exposto sobre a 2. Obrigao do empresrio, restanos apenas concluir o estudo analisando quais as conseqncias decorrentes
da falta de escriturao, vez que sua realizao e manuteno so
obrigatrias.
De um lado h as conseqncias denominadas SANCIONADORAS e de
outro, as MOTIVADORAS, que devem ser entendidas da seguinte forma:
a) Sancionadoras: se dividem em duas:
1- Civil: presuno de veracidade dos fatos alegados pela parte contrria.
Utilizando o exemplo do scio falecido que possua 20% da sociedade e
supondo que no haja livros contbeis para comprovar o valor da sociedade,
em tese, a alegao feita pelos herdeiros prevalecer sobre a da sociedade.
2- Penal: tipificao de crime falimentar - o fato de no ter escriturao,
por si s, no crime; no entanto, em caso de processo de falncia da
sociedade, quando houver determinao do juiz para apresentao de certo
livro contbil e este no existir, configura-se crime falimentar.
b) Motivadoras: pelas conseqncias abaixo, a sociedade deixa de ter
benefcios que, por vezes, so essenciais sua continuidade.
1- Inacessibilidade Recuperao de Empresas: toda sociedade que
no tem a escriturao fica impedida de requerer pedido de recuperao de
empresas, antes chamada de Concordata.
2- Ineficcia probatria: inexistindo escriturao, fica a sociedade
impossibilitada de fazer prova em seu favor, no sentido de comprovar
determinada movimentao financeira, alterao patrimonial, eventual
prejuzo etc.
3- Impossibilidade parcial de verificao da conta: um processo de
falncia o levantamento do ativo e passivo da empresa. No dispondo a
sociedade de sua contabilidade, fica impedida de comprovar sua
movimentao financeira.

3. Obrigao: Realizao das demonstraes contbeis

A terceira e ltima obrigao sob a tica do Direito de Empresa a

elaborao dos balanos contbeis.

28

DIREITO EMPRESARIAL
Atravs deste procedimento, toda a escriturao contida em diversos
livros contbeis sintetizada em algumas poucas pginas, facilitando a
pesquisa de informaes e a visualizao da situao da sociedade.
Segundo a legislao vigente, as sociedades empresrias em geral
devem elaborar o balano, ao menos, uma vez por ANO.
De outro lado, outras sociedades devem faz-lo a cada seis meses.
Trata-se das Sociedades Annimas com previso em seu estatuto social,
bem como as instituies financeiras. A finalidade desta regra permitir que
os interessados acompanhem a situao patrimonial, econmica e financeira
dos Bancos, Financeiras, enfim, das sociedades que trabalham com a
capacitao do dinheiro da chamada economia popular, ou seja, da populao
em geral, visando antever a possvel quebra destas sociedades, pois como
sabemos, a falncia de um supermercado, por exemplo, tem conseqncias
infinitamente inferiores a de um Banco, onde esto depositadas as economias
de diversos investidores.
Seguindo as regras jurdicas (que diferem das contbeis), h trs
espcies de balanos:
1 Ordinrio: o balano obrigatrio, que deve ser feito anual ou
semestralmente, como vimos acima. A prtica tem demonstrado que o critrio
de elaborao desta espcie gera divergncias entre o valor real dos bens
e o contido no balano.
2 Especial: o critrio de elaborao e os dados so os mesmos do
balano ordinrio, com a diferena de que neste, o MOMENTO da realizao
diverso. O feitio do balano especial, diferentemente do ordinrio, no
obrigatrio; sua realizao somente ocorre se houver necessidade.
Geralmente so realizados a pedido de pessoa que pretende adentrar
sociedade j existente e quer conhecer a situao da sociedade bem como
por pedido de scio que est se retirando da sociedade ou herdeiros de
scio falecido que pretendem apurar o valor da participao societria.
3 De Determinao: tal qual o especial, tambm no obrigatrio,
sendo realizado sempre que houver interesse da sociedade, de scio, de
herdeiros ou scios ingressantes. Atravs desta espcie, procura se
aproximar ao mximo do valor real da sociedade. Este balano geralmente
realizado por empresas especializadas de consultoria ou auditoria, que fazem
a reavaliao de todo o patrimnio da sociedade. Sem dvida alguma, dos
trs balanos estudados, o balano de determinao aquele que mais se
aproxima da verdadeira situao em que a sociedade empresria se encontra.
Para encerrar o estudo da terceira e ltima obrigao do empresrio,
passemos a analisar as conseqncias advindas da falta de realizao dos
balanos, que podem ser enumeradas da seguinte forma:
- proibio de participar de licitaes pblicas: sociedades que prestam
servios ou fornecem bens para o Poder Pblico sero desclassificadas se
deixarem de juntar os balanos solicitados no edital de licitao;

29

UNIDADE 1 - EMPRESA, EMPRESRIO E ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

- proibio de requerer a recuperao da empresa (antiga concordata):
em anexo ao pedido de recuperao judicial, feito ao Poder Judicirio, devem
ser juntados balanos dos trs ltimos anos que antecederam crise da
sociedade, assim o empresrio que no possui o balano, fica impossibilitado
de ajuizar o pedido citado.

ELEMENTOS DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

Foi dito anteriormente que dentre as pessoas jurdicas de direito privado
existentes no Cdigo Civil, apenas as sociedades empresrias possuem fins
lucrativos, enquanto as associaes e fundaes tm fins no-lucrativos
(assistencial, filantrpico, desenvolvimento do bem comum, etc).
Assim sendo, para concretizar sua finalidade e atingir seu objetivo social,
depende a sociedade da formao de um CONJUNTO DE BENS organizados e
dispostos de forma a permitir o desenvolvimento da atividade econmica
(lucrativa) pretendida.
Segundo o Cdigo Civil, este conjunto de bens, tanto materiais como
imateriais, denominado ESTABELECIMENTO.
Desta forma, todos os bens adquiridos de forma lcita pela sociedade
passam a integrar o seu estabelecimento.
Devemos nos lembrar que para iniciar a atividade econmica pretendida,
os scios contribuem com recursos prprios que so transferidos para a
sociedade, sendo o total destes recursos denominado de Capital Social, cujo
valor constar do contrato ou estatuto social, como teremos a oportunidade
de ver na unidade II.
Com o passar dos dias, os bens da sociedade sofrem desvalorizao,
como ocorre com veculos, mveis e utenslios e outros podem se valorizar,
como ocorre com a marca ou o imvel localizado em regio que se valorizou.
Isto posto, devemos nos ater ao fato de que o estabelecimento
empresarial pertence sociedade empresria e no aos seus scios. Estes,
pelos recursos particulares que transferiram na constituio da sociedade,
recebem em troca participao societria: um percentual (%) proporcional
ao capital social.
Supondo que um scio transfira um veculo que lhe pertencia para a
sociedade, este bem agora propriedade da organizao e, em caso de
retirada deste scio, no h nenhuma regra que obrigue a sociedade a
devolver-lhe o automvel; o retirante ter direito a receber valor
equivalente ao seu percentual de participao na sociedade.
Diante deste cenrio, temos que destacar que o estabelecimento
empresarial composto por todos os bens pertencentes sociedade
empresria, que os administra, os aliena, os d em garantia, enfim, d-lhes
a destinao adequada para o bom desenvolvimento de sua atividade
econmica.

30

DIREITO EMPRESARIAL
O estabelecimento empresarial composto por bens MATERIAIS e
IMATERIAIS.

Outro assunto que merece destaque quando se estuda o estabelecimento

empresarial o denominado FUNDO DE EMPRESA (ou fundo de comrcio),
visualizado como o VALOR AGREGADO atribudo ao negcio.
Note bem: com o desenvolvimento da atividade e o passar dos anos,
parte dos bens do estabelecimento sofrer valorizao e outra,
desvalorizao, no entanto, o negcio como um todo passa a ter uma
sobrevalorizao.
Imagine que dois scios invistam R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais)
em um posto de combustvel. Um ano depois, os bens mveis sofreram
desgastes e passaram a valer menos, mas, em virtude do faturamento, da
clientela formada, do bom nome na praa, caso queiram vender o posto de
combustvel, certamente o faro por valor superior ao inicialmente investido,
ou seja, por mais de R$500.000,00.
Mas, qual o motivo do negcio valer mais se os bens existentes se
desvalorizaram? O que fez o negcio como um todo ter valor adicional
exatamente o fundo de empresa, valor que agrega ao estabelecimento em
virtude de um conjunto de fatores, como boa administrao, marketing,
conquista de clientela, possibilidade de faturamento condizente dentre tantos
outros.
Considerando-se que, via de regra, o fundo de empresa advm da
valorizao dos bens imateriais da sociedade empresria, passemos a
estud-los para aprender, na prtica, quais as providncias adequadas para
proteg-los.
I PONTO COMERCIAL.
Deve-se entender por ponto comercial o local onde a empresa
desenvolvida, no importando se o imvel pertence ou no prpria
sociedade.
Sendo o ponto comercial localizado em imvel pertencente sociedade
no h, sob a tica do Direito Empresarial, questes de grande relevncia,
salvo as ligadas ao Direito da Concorrncia, que sero abordadas em unidade
a seguir.
J quando o ponto comercial deriva de contrato de locao, a legislao
brasileira tratou de disciplinar a relao locatcia, visando permitir que o

31

UNIDADE 1 - EMPRESA, EMPRESRIO E ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

proprietrio do imvel e empresrio obtenham o resultado esperado quando
firmaram a negociao.
Ao longo da histria, principalmente no incio do sculo passado, entre
1910 e 1930, quando no havia legislao sobre o assunto, era corriqueiro
encontrar abusos na relao locatcia. O inquilino, sociedade empresria,
encontrava o ponto ideal para seu negcio, fazia contrato de locao por
prazo curto e s vsperas de seu trmino, ao procurar o proprietrio para
renov-lo, era surpreendido por reajuste extremamente elevado. Isto
ocorria com freqncia, pois o proprietrio, ao notar que o negcio do inquilino
estava prosperando exatamente em virtude da localizao da empresa,
aproveitava-se da oportunidade e impunha valor ao aluguel muito superior
ao inicialmente combinado. O inquilino tinha duas sadas: ou aceitava o
reajuste ou saa do imvel. Em muitas vezes, como o ponto lhe era essencial,
via-se obrigado a se sujeitar situao.
Por esta razo, o Estado passou a criar normas protetivas para o inquilino,
sendo que, atualmente, est vigente a Lei n. 8.245"91 que trata tanto da
locao para fins residncias e no-residenciais.
Importa-nos compreender a locao chamada de EMPRESARIAL, aquela
em que o inquilino (locatrio) necessariamente sociedade empresria e
que exercer, no imvel locado, sua atividade.
Entretanto, para ter proteo legal e evitar abusos, como o citado
anteriormente, o inquilino-empresrio deve obter os seguintes requisitos:
1 contrato escrito e com prazo determinado;
2 prazo mnimo de 5 anos ininterruptos e
3 prazo mnimo de exerccio da mesma atividade por 3 anos ininterruptos.
Realizando o contrato nestes termos, o empresrio no poder ser
surpreendido por reajustes abusivos ao trmino de seu contrato, tendo a
oportunidade de renovar o contrato por valor justo e adequado realidade
do mercado.
Se, antes do trmino do contrato, o proprietrio no demonstrar interesse
em renov-lo, ou exigir valor discrepante do valor de mercado, poder o
inquilino ajuizar Ao Renovatria, cuja finalidade dar ao inquilino a
possibilidade de continuar a exercer sua atividade no imvel locado,
preservando seu ponto comercial e pagando aluguel justo.
Claro que, em caso de ajuizamento da Ao Renovatria, o inquilino dever
comprovar, alm dos requisitos citados, estar adimplente com suas obrigaes
contratuais, como pagamento de IPTU, seguro de incndio, aluguis, etc.,
alm disso, ter que apresentar ao juiz, proposta justa do valor que pretende
pagar em caso de renovao obrigatria.
II NOME EMPRESARIAL.
Dentre os bens imateriais pertencentes ao estabelecimento, estes trs
merecem destaque especial no Direito Empresarial, pois identificam o

32

DIREITO EMPRESARIAL
empresrio, a atividade que desenvolve e o produto ou servio que
comercializa ou presta.
Devemos esclarecer que a legislao vigente protege apenas a marca e
o nome empresarial, razo pela qual dedicamos um captulo, a seguir, relativo
forma mais adequada para se proteger o ttulo do estabelecimento.
O Nome Empresarial identifica o prprio empresrio. o nome da pessoa
jurdica contido no contrato ou estatuto social. Trata-se do nome que ser
utilizado em contratos e em processos, ou seja, o nome da sociedade
empresria. Por exemplo: Banco do Brasil S.A.; Agropecuria Terra Roxa Ltda;
Companhia Siderrgica Nacional, entre tantos outros.
O contrato ou estatuto social possui clusula obrigatria, descrevendo o
nome empresarial e, por assim ser, seu registro se d na Junta Comercial,
tendo, apenas, proteo estadual, o que significa dizer que podero existir
dois nomes empresariais IGUAIS, pertencentes a proprietrios diversos, desde
que em estados brasileiros diferentes, como ocorre, por exemplo, com o
nome Araguaia Engenharia S.A.. Tal nome foi registrado por uma empreiteira
de Uberlndia (MG) e por outra, concorrente, em So Paulo, capital. Em certa
ocasio, a empreiteira mineira participou de licitao de obra na cidade de
So Paulo e sua concorrente tambm o fez, momento em que ambas
descobriram a ocorrncia. O fato que a legislao permite tal situao, j
que as empresas possuem CNPJ distintos, endereos prprios, etc., mas,
sem dvida alguma, gera grande confuso.
Para ficar claro, em cada estado brasileiro somente pode haver um nico
nome empresarial, independentemente do ramo de atividade. Em Minas
Gerais, est registrada a sociedade Agropecuria Terra Roxa Ltda, cuja
atividade agrria o plantio de gros. Supondo que o dono de loja de
produtos agrcolas queira dar ao seu negcio o mesmo nome, ainda que no
seja concorrente daquela fazenda j existente, no o conseguir, visto que
naquele estado j h tal nome registrado.
Ao se registrar qualquer sociedade na Junta Comercial, faz-se a chamada
busca prvia do nome pretendido, pois, j tendo o nome sido registrado,
tornar-se- impossvel novo registro.
Outra questo que merece destaque refere-se formao do nome
empresarial, vez que a legislao probe a criao de nome empresarial que
induza em erro. A finalidade, desta norma, evitar a utilizao de nomes de
pessoas ou marcas conhecidas por terceiros.
Sabe-se que Ablio Diniz, renomado empresrio no cenrio nacional, que
atua no ramo comercial, proprietrio do Grupo Po de Acar. Supondo que
certa pessoa queira criar uma sociedade com o nome Ablio Diniz Comrcio
de Mquinas e Implementos Agrcolas Ltda, certamente estar pretendendo
induzir terceiros com os quais manter negociaes e firmar contratos em
erro, fazendo-os acreditar que o afamado empresrio seja seu scio; por
esta razo, no se pode criar nome empresarial utilizando-se de nomes de
terceiros ou marcas.

33

UNIDADE 1 - EMPRESA, EMPRESRIO E ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

III MARCA.
Marca todo sinal distintivo utilizado para distinguir certo produto ou
servio. Por sinal distintivo, entende-se toda e qualquer palavra, letras,
algarismos, desenhos, logomarcas e formas criadas pelo seu titular para
permitir que o consumidor identifique o produto ou servio.
O registro da marca deve ser feito no Instituto Nacional de Propriedade
Intelectual INPI e aps sua concesso, seu titular possui proteo em
todo o territrio nacional.
A criao da marca segue algumas regras. A primeira a chamada
Novidade Relativa. O INPI possui extensa classificao de produtos ou servios
e, ao se registrar certa marca, deve-se faz-lo por categoria. Isto permite
que existam duas ou mais marcas iguais, porm associadas a produtos ou
servios diferentes.
A palavra VEJA marca registrada. Identifica qual produto? Na verdade,
mais de um produto.
Portanto, no Brasil, pode haver mais de um titular (proprietrio) para a
mesma marca, SALVO se for marca de ALTO RENOME, como Petrobrs ou
Havaianas. Nestes casos, por serem marcas conhecidas pela maioria dos
consumidores, no se permite registr-las ainda que em categoria diversa.
O exemplo citado, Havaianas, trata de tradicional marca de sandlia de
borracha, no entanto, caso empresrio fabricante de lpis queira registrar
esta marca para associar ao seu produto, no obter o registro no INPI.
Outra regra conhecida como no colidncia com marca notria visa
impedir que se cause dvida ao consumidor. Ocorre quando se pretende
utilizar marca com caractersticas similares a de outra marca relativamente
conhecida do pblico.
Veja o caso ocorrido em Uberlndia, interior mineiro: o dono de certo bar
fez constar na fachada a seguinte palavra: BARMERINDUS. Havia na ocasio
o Banco BAMERINDUS. As palavras no so a mesma, no entanto, o nome do
bar se assemelha ao do banco, cuja marca j estava registrada. Se o dono
do bar tentasse registrar a palavra BARMERINDUS no INPI, ainda que seu
ramo de atividade (categoria) seja completamente diversa da do Banco, no
o conseguiria por colidir com marca notria.
IV TTULO DO ESTABELECIMENTO.
Por Ttulo do Estabelecimento, compreende-se a expresso utilizada na
fachada do ponto comercial. O empresrio cria o ttulo para permitir sua
clientela que o encontre com maior facilidade. Como a marca, pode ser
composto por palavras, algarismos e desenhos.
O ttulo do estabelecimento, segundo a legislao vigente, no possui
rgo para seu registro e conseqente proteo. Esta falta de legislao
permite a existncia de inmeros ttulos iguais, utilizados por empresrios
diferentes.
Em diversas cidades brasileiras, encontramos churrascarias em cuja
fachada l-se CHURRASCARIA GACHA! Evidente que no pertencem aos

34

DIREITO EMPRESARIAL
mesmos proprietrios; no se trata de franquia ou rede, mas sim da utilizao
de uma expresso alusiva aos gachos, exmios e tradicionais churrasqueiros.
No entanto, o que importa que uma no concorra com a outra. Em
cidades grandes, como So Paulo, uma churrascaria localizada na Zona Sul
cujo rodzio custe R$60,00 (sessenta reais) pode ter o mesmo nome de outra
localizada na Zona Sul em que o cliente pague R$15,00 (quinze reais) j que
a freguesia no ir associar uma outra. O que a legislao probe a
tentativa de enganar o consumidor.
Analisados os principais bens imateriais, passemos ao ltimo tpico desta
unidade.

A MARCA E A PROTEO AO TTULO DO ESTABELECIMENTO

Acabamos de demonstrar, no tpico anterior, que no h rgo de registro
para se proteger o ttulo do estabelecimento.
Por esta razo, a estratgia adotada pela maioria dos empresrios
brasileiros registrar a expresso que utiliza como ttulo do estabelecimento
como marca, vez que a marca protegida em todo o territrio nacional.
Tomemos o Banco do Brasil como exemplo j aproveitando para
recapitular o que fora estudado no captulo anterior.
A expresso Banco do Brasil S.A. o nome empresarial desta instituio
financeira.
Trata-se de um posto de combustvel com a marca estampada na fachada.
Agora, responda: qual a marca deste posto? Se voc respondeu BR, errou!
Observe novamente e ver que se trata de claro exemplo de induo em
erro para lesar o consumidor! Est escrito na fachada deste posto de
combustveis a expresso I3R (treze R). A juno do nmero 1 (em algarismo
romano I) com o algarismo 3, assemelha-se letra B!
Veja bem. O dono desta rede de postos criou um ttulo do estabelecimento
alterando marca notria. Se este proprietrio tentar registrar sua marca
I3R no INPI, no o conseguir por se tratar de palavra que colide com marca
notria.
Por outro lado, a Rede BR de postos de combustveis tem ajuizado aes
coibindo a prtica de tal atitude, cujo NICO e EXCLUSIVO objetivo induzir
o consumidor em erro, no apenas pelo ttulo do estabelecimento
absolutamente similar, mas tambm pelo uniforme de seus empregados.

HORA DE SE AVALIAR!
Lembre-se de realizar as atividades desta unidade de estudo,
presentes no caderno de exerccios! Elas podero ajud-lo a
fixar o contedo, alm de proporcionar sua autonomia no
processo de ensino-aprendizagem. Caso prefira, redija as
respostas no caderno e depois as envie atravs do nosso
ambiente virtual de aprendizagem (AVA). Interaja conosco!
35