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Introduccin
El Cdigo Civil en su texto originario no contena una regulacin integral y sistemtica
en materia de ausencia simple2.
Sin embargo, si se regulaba la ausencia de las personas cuando ella generaba la
presuncin de su fallecimiento, entre los arts. 110 a 1253.
El 14 de diciembre de 1954 se promulga la ley 14.394, denominada ley mnibus2, la
cual deroga los artculos mencionados del Cdigo de Vlez, estableciendo una
regulacin autnoma, tanto en relacin con la simple ausencia (entre los arts. 15 a
21), como con la presuncin de fallecimiento (arts. 22 a 32).
Ambos institutos comparten un mismo supuesto de hecho de base: la ausencia de la
persona de su domicilio, sin que se tenga noticias de ella.
En la ausencia simple la finalidad es la proteccin de los bienes del ausente, mientras
dure su estado de ausencia, esto es, hasta que reaparezca o nombre un apoderado desde
donde se encuentre.
En cambio, en la presuncin de fallecimiento -debido a un considerable transcurso de
tiempo (en el caso ordinario) o por haber estado la persona inmersa en circunstancias
que aumenten el riesgo de peligro para su vida (casos extraordinarios)- se busca dar
respuesta a si esa persona ausente, est viva o se la puede tener por fallecida aunque no
se tenga certeza de su fallecimiento.
Con la sancin del Cdigo Civil y Comercial (en adelante CCyC) se derog la ley
14.394 -art. 3, inc. a) de la ley 26.994- y se incorpor en el Ttulo I, Captulos 6 y 7, lo
atinente a la ausencia simple y a la ausencia con presuncin de fallecimiento (art. 79 a
92)4.
AUSENCIA SIMPLE
El primer artculo que trata este instituto (art. 79) califica a la ausencia como simple9.
La denominacin difiere de la prevista en la ley 14.394 (simple ausencia), postulando
de manera gramticamente ms correcta primero el sustantivo y luego el adjetivo
(ausencia simple)10.
RIVERA ya criticaba la denominacin de este instituto, prefiriendo como terminologa
adecuada ausencia con bienes en estado de abandono, debido a que el fin del mismo
es la proteccin del patrimonio del ausente11.
Requisitos de procedencia
El artculo 79 contiene los requisitos para poner en funcionamiento la figura en estudio,
a saber:
1. Que la ausencia de la persona implique un tiempo razonable, como para generar
en sus familiares, vnculos afectivos o laborales, una lgica preocupacin por la
misma;
2. Que no se conozca el paradero de la persona, habindose instrumentado acciones
tendientes a ubicarla;
3. Que haya dejado bienes que exijan proteccin;
4. Que no haya dejado apoderado, o que los poderes del apoderado del ausente
resulten insuficientes o que ste haya incurrido en un desempeo inconveniente
de su mandato. En este ltimo supuesto, se debe realizar un proceso judicial
previo de remocin por mala administracin del patrimonio del ausente y la
designacin de un nuevo representante12.
9 art. 79. Ausencia simple: Si una persona ha desaparecido de su domicilio, sin tenerse
noticias de ella, y sin haber dejado apoderado, puede designarse un curador a sus bienes si el
cuidado de stos lo exige. La misma regla se debe aplicar si existe apoderado, pero sus poderes
son insuficientes o no desempea convenientemente el mandato.
10 Saux, Edgardo I., Captulo 6, Ausencia, en Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
comentado, Lorenzetti, Ricardo L. (Dir.), tomo I, 1a ed. (Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 2014),
pg. 362.
11 RIVERA, Julio Cesar, Instituciones de Derecho Civil, Parte General, 3 ed. actualizada
(Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2004), pg. 153.
12 Saux, Edgardo I., Op. cit., pg. 361.
Toda persona con inters legtimo sobre los bienes del ausente: es una
enunciacin genrica que abarca a los presuntos herederos o legatarios del
ausente, el mandatario del ausente con poderes insuficientes, los acreedores del
ausente (ya que el patrimonio del ausente es la garanta comn para el cobro de
sus crditos), los acreedores de los herederos del ausente (podran ejercer la
accin subrogatoria).
Regulado por el artculo 82 del CCyC, el cual dice: El presunto ausente debe ser
citado por edictos durante cinco das, y si vencido el plazo no comparece, se debe dar
intervencin al defensor oficial o en su defecto nombrarse defensor al ausente. El
Ministerio Pblico es parte necesaria en el juicio.
Si antes de la declaracin de ausencia se promueven acciones contra el ausente, debe
representarlo el defensor.
En caso de urgencia, el juez puede designar un administrador provisional o adoptar las
medidas que las circunstancias aconsejen.
El presunto ausente va a ser citado por edictos que se publicarn por cinco das
consecutivos en el Boletn Oficial o en algn peridico del lugar.
La citacin debe contener el apercibimiento de que en caso de incomparecencia se
proceder a la declaracin de ausencia simple. Estos edictos tienen como funcin
acreditar la ausencia de la persona, si no se presenta se entiende que es porque est
ausente y si comparece habr que archivar las actuaciones porque no se justifica seguir
adelante con el proceso19.
Si vencido el plazo el ausente no aparece se designar un defensor para que lo
represente. Si en la jurisdiccin existe un defensor oficial de ausentes, recaer en el
mismo la designacin, caso contrario, se nombrar a algn abogado de la matrcula. Con
esta disposicin la ley exige y garantiza la debida defensa del ausente.
Funciones del defensor:
Adems la norma impone la intervencin necesaria del Ministerio Pblico (en su rama
fiscal), justificada por el inters social de no abandonar los bienes comprometidos.
Por ltimo, mientras el transcurso del proceso hasta el dictado de la sentencia
declarativa, pueden ocurrir hechos que afecten los bienes del causante. Por tal motivo,
se habilita al requirente a pedir la designacin de un administrador provisional (que
cesar en sus funciones cuando asuma el curador definitivo) o a adoptar (el juez) las
medidas que las circunstancias del caso concreto aconsejen, de eminente carcter
El artculo 30924 del Cdigo Civil derogado estableca la suspensin del ejercicio
de la patria potestad (actualmente denominada responsabilidad parental),
supuesto que qued slo limitado a la declaracin de ausencia con presuncin de
Cesacin de la curatela27
Segn el artculo 84 del CCyC la curatela concluye por:
1. La presentacin del ausente;
2. Su muerte;
3. Su fallecimiento presunto judicialmente declarado.
En el primero de los casos el ausente debe reaparecer en su domicilio real o en un lugar
apto para retomar su manejo patrimonial por s mismo o por medio de apoderado, cuyo
poder sea documentado por instrumento pblico para suplir al curador. El mero
23 Frutos: son las cosas que provienen peridicamente de otras, sin alterar
su sustancia. Los frutos naturales son los que produce la naturaleza (la
cosecha); los frutos civiles son los que nacen por la accin exclusiva del
hombre (la renta de una casa alquilada). Segn Rivera en Op. cit., pg. 166.
24 Cdigo Civil Derogado. At. 309: El ejercicio de la autoridad de los padres queda
suspendido mientras dure la ausencia de los padres, judicialmente declarada conforme a los
arts. 15 a 21 de la LEY 14.394
25 CCyC. Art. 702: Suspensin del ejercicio.- El ejercicio de la responsabilidad parental queda
suspendido mientras dure: a) la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento.
26 Ley 14.394. art. 19: Para esta designacin sern preferidos los parientes idneos del ausente, en el
siguiente orden:1.El cnyuge, cuando conservase la vocacin hereditaria, o subsistiese la sociedad
conyugal;
2. Los hijos;
3. El padre o la madre (Inciso sustituido por art. 13 de la Ley N 23.264 B.O. 23/10/85);
4. Los hermanos y los tos;
5. Los dems parientes en grado sucesible.
anoticiamiento de haber sido visto en otro lugar no basta para hace cesar los efectos de
la curatela.
Los otros supuestos se relacionan con la muerte (natural o presunta) que generar la
transmisin mortis causae de los bienes a sus herederos, o al Estado en caso de resultar
la herencia vacante.
La doctrina agrega la posibilidad de conclusin de la curatela por otras causales no
contempladas por la normativa, como por ejemplo: la aparicin de un apoderamiento
voluntario previo a la ausencia que se desconoca al tiempo de promover el proceso, o la
desaparicin de bienes que requieran administracin o custodia.
PRESUNCIN DE FALLECIMIENTO
Retomando lo mencionado al comienzo de este trabajo:
supuesto ordinario por tratarse de casos en los que existen circunstancias fcticas
objetivas que incrementan las probabilidades de muerte31
El supuesto extraordinario especfico tiene como requisitos de procedencia:
1. Que la persona haya estado en un buque o aeronave naufragados o perdidos.
2. El plazo mnimo de ausencia de seis meses desde que el suceso ocurri o pudo
haber ocurrido. El plazo disminuye considerablemente, dado que las
posibilidades de sobrevivir a un naufragio o prdida de un buque o aeronave son
sumamente reducidas, aumentando notablemente las probabilidades de muerte.
El texto de la norma comentada no presenta modificaciones respecto del artculo 23 de
la ley 14.394.
Legitimacin
Por el artculo 87 del CCyC pueden instar judicialmente la declaracin de fallecimiento
presunto todos aquellos sujetos que acrediten un derecho vinculado a la muerte del
ausente.
Esta disposicin puede abarcar a: presuntos herederos o legatarios del ausente, los
acreedores de stos, el Ministerio Pblico en representacin de los presuntos herederos
incapaces, el beneficiario de un seguro de vida, el conviviente, etc.
En cambio no pueden accionar:
Los legitimados deben probar los requisitos exigidos dependiendo del caso que se
pretenda aplicar (caso ordinario o extraordinarios genrico o especfico-) y adems
acreditar la realizacin de diligencias tendientes a ubica al ausente.
Juez competente
Dicha norma en su ltimo prrafo establece como pauta de competencia el domicilio
del ausente.
Posteriormente el juez debe ordenar la citacin edictual del ausente una vez por mes,
durante seis meses. HIRALDE VEGA agrega que el texto legal no impide que la
publicacin se lleve a cabo por otros medios adems del boletn oficial, como por
ejemplo mediante redes sociales33.
Adems, en el caso de que el ausente haya dejado bienes y no exista un apoderado con
facultades suficientes o su desempeo sea inadecuado en este ltimo caso previa
remocin del mismo- se debe nombrar un curador a esos bienes.
suspensin de su ejercicio.
Representacin del ausente: es causal de su conclusin, segn lo establece el
artculo 380, inciso e) del CCyC.
Efectos patrimoniales: