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Honorables Magistrados:
Cas. N 23825
Nicols Rodrguez Bautista y otros
Cas. N 23825
Nicols Rodrguez Bautista y otros
ramales para caer luego al ro Pocun, por cuyo cauce avanz hasta
llegar a la rivera del corregimiento, donde finalmente se produjo la
descomunal conflagracin que en minutos arras con buena parte de
las viviendas y produjo una tragedia humana de incalculables
proporciones: casi un centenar de muertos entre nios, adultos y
ancianos- y graves heridas por quemaduras a un nmero de
aproximadamente treinta personas (el subrayado es nuestro).
Las personas fallecidas en el gigantesco incendio producido a
consecuencia de la explosin del tubo que transportaba el combustible,
son las siguientes:
(1) Yomaira Alejandra Mosquera, (2) Esteban Arturo Valero, (3)
Francisco Javier Murillo Moreno, (4) Manuel Cardona, (5) Carmen
Pea, (6) Carlos Quiroz, (7) Mara Flor Pino, (8) Francisco Jos
Monsalve Velsquez, (9) Elizabeth Pino Mnera, (10) Fidel Albeiro
Pino Mnera, (11) Luz Enith Jaramillo Montoya, (12) Wilson Alonso
Monsalve Guarn, (13) Omaira Snchez, (14) Ana Concepcin
Henao, (15) Luis ngel Romero, (16) Yensy Tatiana Restrepo, (17)
Lucelly Restrepo Sandoval, (18) Jenny Navarro Sandoval, (19) Luis
ngel Herrera, (20) Laura Herrera Oquendo, (21) Carlos Alberto
Navarro Sandoval, (22) Francisco Castao Henao, (23) Maria
Yurany Snchez Mosquera, (24) Jaime Alberto Hincapi, (25) Laura
Vanesa Hincapi, (26) Pedro Antonio Jaramillo, (27) Mara Gabriela
Romero de Jaramillo, (28) Mara Magdalena Rivera de Romero,
(29) Gloria Luca Jaramillo Romero, (30) Franklin Snchez Tejada,
(31) Leidi Lorena Herrera, (32) Luz Yaneth Torres Sandoval, (33)
Jos Gilberto Herrera Palacio, (34) Luis ngel Ibarguen, (35) Mara
Miguelina Moreno Caicedo, (36) Mara Helena Londoo Buritic,
(37) Nelly Johana, (38) Vctor Manuel y (39) Yimirson Luis Murillo
Moreno, (40) Omar de J. Arango Hernndez, (41) Luz Nelly
Mosquera Palacio, (42) Maria Nelly Mosquera Ramrez, (43)
Octavio Madrid Delgado, (44) Ana Rubiela Oquendo Hernndez,
(45) Jorge Ivn Arango Hernndez, (46) Jhon Darwin Luna
Mosquera, (47) Jaime Alberto Sajonero Hincapi, (48) Neydy
Teresa Snchez, (49) Wbeimar Alonso Hincapi Muetn, (50)
Jhon Fredy Cardona Hernndez, (51) Jess Emilio Garca Cadavid,
(52) Mara Eva Estrada Garca, (53) Lucelly Salazar Muetn, (54)
Leonel Senz Montes, (55) Derly Vlez Londoo, (56) Miguel
Algarin, (57) Nayiber Asdrbal Alzate, (58) Marcelina Ramrez
Palacio, (59) Froiln de J. Restrepo Sandoval, (60) Cristbal
Antonio IBarguen Mosquera, (61) Leydy Johana Snchez Gmez,
(62) Jonattan Alexis David Snchez, (63) Jeferson Luna Mosquera,
(64) Omar de Jess Arango Hernndez, (65) Mara Lucelly Valdez
Viviana, (66) Mara Yomelina Ramrez Palacios y (67) Maibis Johan
Bedoya Quiroz1.
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Ibdem.
Cfr. f. 159 c. o. 1.
4
El video cassette de esta entrevista obra en el proceso.
3
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3. LAS DEMANDAS
3.1. Demanda Presentada por el Fiscal Especializado de la Unidad
Nacional de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario
3.1.1. Cargo nico
Considera el demandante que la sentencia de segunda instancia incurri
en violacin indirecta por error de hecho, al aplicar indebidamente el
artculo 7, inciso 2, del Cdigo de Procedimiento Penal, y a su turno falta
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lesiones personales
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constituye
un
medio
de
conviccin
que
sustenta
la
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El
video
casete
que
plasm
la
entrevista
de
NICOLS
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Seala como normas violadas el artculo 22 del Cdigo Penal, por falta de
aplicacin, en armona con los artculos 29, 31,103 y 343 del mismo
cdigo, y 331 a 336 del Cdigo Penal, por aplicacin indebida del inciso
2 del artculo 232 del Cdigo de Procedimiento Penal.
Solicita a la Corte, en consecuencia, que case la sentencia, y como
consecuencia profiera el fallo de sustitucin para condenar a los
procesados por los delitos de terrorismo, lesiones personales y homicidio.
4. CONCEPTO DE LA PROCURADURA PRIMERA DELEGADA
PARA LA CASACIN PENAL
4.1. De la Demanda presentada por el Fiscal Especializado de la
Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derecho Internacional
Humanitario
4.1.1. Cargo nico: falso juicio de existencia por omisin de prueba
Aunque resulta acertado formular el reproche por va de la violacin
indirecta de la ley sustancial, tanto en el enunciado como el desarrollo del
cargo, el recurrente incurri en un error de tcnica, al presentar los yerros
en un solo cargo, cuando debi hacerlo en cargos separados, pese a que
se trata de la misma causal aducida y el mismo sentido de violacin.
Si bien el casacionista estima que el Tribunal ad quem omiti la
apreciacin de varios medios de prueba, la revisin del fallo muestra que
en realidad se valor la totalidad del recaudo probatorio, de manera que
desde ya se puede indicar que no le asiste razn al libelista sobre la
posible ocurrencia del error sealado.
El falso juicio de existencia por omisin se estructura cuando el fallador
ignora o desconoce la presencia de la prueba; sin embargo, en este caso,
el fallo muestra que tales pruebas no han sido ignoradas, sino que el
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F. 402 c. o. 11.
18
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6
7
F. 402 c. o. 11.
Fs. 402 y 403 c. o. 11.
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F. 408 c. o. 11.
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F. 409 c. o. 11.
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F. 411 c. o. 11.
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De acuerdo con la teora objetivo - subjetiva del dominio del hecho, ser
autor quien decide el s y el cmo del hecho, y partcipe quien, sin
gobernar el proceso, contribuye al mismo.
En opinin de Claus Roxin, el dominio del hecho muestra tres formas: por
dominio de la accin (autora nica inmediata); por dominio de la voluntad
(autora mediata); y por dominio funcional (coautora).
La autora mediata, por dominio de la voluntad, a su turno, puede surgir
por coaccin, error, empleo de un ejecutor inimputable o menor, o en
virtud de estructuras de poder organizadas 11.
Esta forma de autora mediata puede ser aplicada tanto a delitos
cometidos en virtud de un aparato de poder de organizacin estatal, como
tambin a travs de una estructura no estatal, es decir, por la criminalidad
organizada.
En relacin con la posibilidad de aplicar el instituto jurdico de la autora
mediata a la criminalidad organizada, la demandante anota:
El auge en las ltimas dcadas de la criminalidad organizada y la
consecuente comisin de delitos a travs de estas organizaciones
supuso todo un replanteamiento de la dogmtica jurdico penal en
lo que al tema de la autora y participacin se refiere, pues se
trataba de una serie de casos que, de resolverse con los criterios
tradicionales, suponan una quiebra en la construccin dogmtica
de ciertas instituciones penales o, lo que es peor, llevaban a
soluciones completamente insatisfactorias desde el punto de vista
de la justicia.
Se busca entonces dar solucin a la pregunta de si slo deben ser
responsables los ejecutores de la organizacin por los hechos
delictivos que cometen o si tambin debe hacrseles responsables
a los dirigentes de la organizacin por su influencia, por sus
rdenes de ejecucin, por trazar polticas de actuacin, por sealar
vctimas, por decir el modus operandi, etc. Dicho de otra manera,
cmo atribuir responsabilidad penal no slo a los miembros
ejecutores de las resoluciones delictivas de la organizacin, sino
principalmente a aquellos otros que sin intervenir materialmente en
11
Cfr. Claus Roxin, Autora y dominio del hecho en derecho penal. Traduccin de Joaqun
Cuello Contreras y Jos Luis Serrano Gonzlez de Murillo, marcial Pons, 2000, pgs. 165 y ss.
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12
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en
materia
dogmtica
(determinadores,
autores,
15
Al efecto, la demandante cita textualmente a Claus Roxin creador de esta teora-, Francisco
Muoz Conde, Jos Fernando Reyes Cuartas, Kai Ambos, Patricia Faraldo Cabana, Manuel
Salvador Grosso Garca, P. Posada Echeverri y Jess Mara Silva Snchez.
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organizadas
de
poder, pero
no
la
declara,
porque
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precisamente para
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Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacn Penal, Sentencia del 10 de mayo de 1991, Proceso
No. 4392, M. P. Dr. Gustavo Gmez Velsquez.
22
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia del 1 de diciembre de 1983, M.
P. Dr. Alfonso Reyes Echanda. Reiterada, por ejemplo, en sentencias del 29 de julio de 1992 y 20
de junio de 1994, M. P. Dr. Edgar Saavedra Rojas, y del 11 de julio de 2000, proceso No. 12.758,
M. P. Dr. Jorge Anbal Gmez Gallego.
34
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23
Sentencia de nica instancia del 26 de octubre de 2000,proceso No. 15610, M. P. Dr. Fernando
Arboleda Ripoll.
24
Cfr., por ejemplo, Casaciones del 10 de junio de 1993, Rad. No. 7.699, M. P. Dr. Gustavo
Gmez Velsquez; 29 de octubre de 1.993, Rad. No. 7.664, M. P. Dr. Jorge Enrique Valencia
Martnez; 15 de junio de 2.000, Rad. No. 12372, M. P. Dr. Nilson Pinilla Pinilla; y 13 de marzo
de 2.003, Rad. No.
15.915, M. P. Dr. lvaro Orlando Prez Pinzn.
25
Concepto rendido por esta Delegada el 21 de octubre de 2003, dentro de la Casacin No.
18.656, M. P. Mauro Solarte Portilla.
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Cas. N 23825
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Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia del 21 de abril de 2004, Proceso
No. 18656, M. P. Dr. Mauro Solarte Portilla.
27
Sentencia del 20 de septiembre de 2006, Proceso nmero 22031, M. P. Dr. Mauro Solarte
Portilla.
36
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Cas. N 23825
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incurrieron
en
imprecisin
terminolgica,
al
llamar
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pas,
constaten
un
incumplimiento
protuberante
de
las
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Sentencia del 14 de Marzo de 2001, caso Barrios Altos (Chumbipuma Aguirre y otros vs. Per).
Por ejemplo: Sentencias C-282 de 2002, C-004 de 2003 y C-578 de 2002.
41
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contra
personas,
vehculos,
casas,
bares,
etc.,
nios,
lesionando
muchos
otros,
en
nmero
indeterminado37.
Mientras esto ocurra, ningn miembro de la fuerza pblica acudi en
auxilio de la poblacin. As lo dijo textualmente la sentencia:
Se acredit que durante casi una hora, mientras los malhechores
permanecieron en Segovia, ningn miembro del Ejrcito o de la Polica,
que deban prestar servicio a la poblacin, acudi a tratar de impedir o
repeler, como era su deber, la masiva agresin, y slo aparecieron cuando
aqullos se haban ido de la cabecera municipal38.
Ntese cmo los oficiales condenados como coautores ejercan, dentro de
la rbita de sus competencias, como comandantes de la fuerza pblica
acantonada en ese lugar.
En el caso de la masacre de Riofro, la Corte Suprema de Justicia, no
obstante que el Consejo Superior de la Judicatura haba dispuesto que el
asunto era de conocimiento de la justicia castrense, y que tal atribucin
de competencia era ley del proceso, decidi casar la
sentencia de
37
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia del 25 de octubre de 2001,
proceso nmero 18.499, M. P. Nilson Pinilla. En esa oportunidad, la Corte acogi la vista fiscal de
esta Procuradura Delegada.
38
Ibdem.
42
Cas. N 23825
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Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia del 6 de marzo de 2003, Proceso
nmero 17.550, M. P. Dr. Yesid Ramrez Bastidas. Esta vez la Corte tambin acogi el concepto
de la Procuradura Primera Delegada para la Casacin Penal.
43
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Ibdem.
M. P. Dr. Edgar Lombana Trujillo, Proceso No. 21330. La Corte en esta oportunidad aval el
concepto rendido por la Procuradora Tercera Delegada para la Casacin Penal, Dra. Martha Luca
Zamora vila.
41
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slo para procurar una mayor proteccin de la poblacin civil, sino para
propiciar condiciones que permitan disear caminos de reconciliacin
nacional con miras a alcanzar uno de los objetivos propuestos por la
Constitucin para el logro de la paz. En tal sentido, recuerda algunos de
los argumentos que utiliz la Corte Constitucional para declarar la
exequibilidad de la Ley 171 de 1994 42, mediante la cual se adopt como
legislacin interna el Protocolo II adicional a los Convenios de Ginebra de
1949.
Este Protocolo consagra el Principio de Distincin que rige el derecho
internacional humanitario, el cual est dirigido de manera exclusiva a
proteger a la poblacin civil de los rigores y excesos que suelen
producirse en desarrollo de los conflictos armados. En dicha oportunidad,
el Juez constitucional expuso lo siguiente:
Uno de las reglas esenciales del derecho internacional humanitario
es el principio de distincin, segn el cual las partes en conflicto
deben diferenciar entre combatientes y no combatientes, puesto que
estos ltimos no pueden ser nunca un objetivo de la accin blica. Y
esto tiene una razn elemental de ser: si la guerra busca debilitar
militarmente al enemigo, no tiene por qu afectar a quienes no
combaten, ya sea porque nunca han empuado las armas
(poblacin civil), ya sea porque han dejado de combatir (enemigos
desarmados), puesto que ellos no constituyen potencial militar. Por
ello, el derecho de los conflictos armados considera que los ataques
militares contra esas poblaciones son ilegtimos, tal y como lo
seala el artculo 48 del protocolo I, aplicable en este aspecto a los
conflictos internos, cuando establece que las partes "en conflicto
harn distincin en todo momento entre poblacin civil y combatientes, y entre bienes de carcter civil y objetivos militares y, en
consecuencia, dirigirn sus operaciones nicamente contra
objetivos militares".
El artculo 4 del tratado bajo revisin recoge esa regla, esencial
para la efectiva humanizacin de cualquier conflicto armado, puesto
que establece que los no combatientes, estn o no privados de
libertad, tienen derecho a ser tratados con humanidad y a que se
respeten su persona, su honor, sus convicciones y sus prcticas
religiosas.
29- Este artculo 4 tambin adelanta criterios objetivos para la
aplicacin del principio de distincin, ya que las partes en conflicto
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Sentencia del 15 de febrero de 2006, M. P. Dr. Edgar Lombana Trujillo, Proceso No. 21330.
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de
las
personas
medios
de
comunicacin,
transporte,
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protocolos
de
defuncin,
diligencias
de
46
Cfr. http://www.monografias.com/trabajos17/diatribas-teistas/diatribas-teistas.shtml.
55
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Inspeccin
judicial
realizada
las
investigaciones
Nacional,
organizacin
que
design
como
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Cas. N 23825
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fotogrfico
que
se
anex
al
proceso.
NICOLS
del
combustible
que
transportaba
el
tubo
que
59
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A (mayor)
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travs
de
una
estructura
verticalmente
organizada.
Bajo
esta
50
Cfr. por ejemplo, Sentencia de Casacin Penal del primero de septiembre de 2004, proceso
nmero 15445, M. P. Dr. Edgar Lombana Trujillo.
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caso, sino que ella no era necesaria, pues la que existe en el proceso es
ms que suficiente para establecer la razn por la cual una compaa del
ELN decidi dinamitar el oleoducto, no obstante el conocimiento que tena
de las condiciones geogrficas y demogrficas del sitio donde se produjo
la explosin.
En consecuencia, si en el proceso existe suficiente prueba indiciara que,
por una va distinta pero legalmente vlida, conduce a establecer la
responsabilidad de los jefes del ELN por el atentado dinamitero de
Machuca y sus lamentables consecuencias, es evidente entonces que
para establecer esa misma responsabilidad no eran necesarios los
testimonios de quienes activaron la carga explosiva, es decir, de los
miembros de la compaa Cimarrones, para que stos sealaran las
circunstancias especficas en que los procesados habran ordenado
dinamitar el oleoducto. Esta no era la nica prueba certera, como
equivocadamente lo entiende el Tribunal.
La Procuradura considera, por tanto, que en eso consiste el sofisma
denunciado, pues tal relacin condicional, dada la organizacin vertical
del grupo subversivo ELN, era imposible de alcanzar en este caso. Sin
embargo, ella no era la nica manera de establecer la responsabilidad
penal de los procesados.
As las cosas, el reproche est llamado a prosperar.
4.2.2.3. La demandante igualmente acusa la sentencia del Tribunal ad
quem por haber violado el principio lgico del tercero excluido, y de
incurrir as en la falacia del falso dilema, cuando afirm:
Si la simple posibilidad razonable de que algunos de los tres
comandantes de Cimarrones hubiera ordenado motu propio a sus
subalternos la voladura del oleoducto, crea una enorme duda aqu
sobre la responsabilidad de todos los diez procesados en el
hecho, ni qu decir en el supuesto de que el mandato criminal lo
haya dispuesto GABINO solo, o conjuntamente con ANTONIO
GARCA; o PABLO BELTRN independientemente y sin la
anuencia de ellos, frente a una condena de estos tres cabecillas y
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F. 580 c. o. 11. En el mismo sentido GOMZ DUQUE, Luis Fernando, ob. cit. Pg. 165.
F. 585 ib.
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guerrillera
ELN
existen
unos
jefes
perfectamente
Noticias
en
Vivo
9:30;
53
plurales
exmenes
tcnicos
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del
que
esas
condiciones
geogrficas
contribuan
al
55
Cfr. por ejemplo, los informes de los organismos de seguridad del Estado e inspecciones
judiciales efectuadas a las investigaciones radicadas con los nmeros 16.330 y 17.862.
75
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Cimarrn,
no
obstante
su
amplia
experiencia
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cual los miembros del grupo guerrillero ELN, tanto sus lderes como los
ejecutores materiales, decidieron dinamitar el tubo conductor de petrleo
en Machuca, no obstante las desastrosas consecuencias que pudieron
haber previsto, dada su amplia experiencia en esta clase de atentados, y
el conocimiento particular que tenan sobre las condiciones geogrficas y
demogrficas de ese corregimiento.
Para corroborar este aserto, basta simplemente con leer los testimonios
de los residentes de ese lugar, y especialmente los de Jess Alberto
Ramrez Barrientos, Jos Alberto Zuleta Cevallos, Carmelo de Jess
Herrera Palacio, Carlos Arturo Quiroz, y Luis Ceferino Murillo, quienes
sealan a los guerrilleros de la compaa Cimarrn, del ELN, como los
autores materiales del atentado dinamitero al oleoducto que pasa por ese
lugar. Zuleta Cevallos dijo, por ejemplo:
PREGUNTADO: Cuando hace presencia la guerrilla lanza algn
tipo de arengas? Llaman a la poblacin para adoctrinar?
CONTESTO: Lo que yo escuch aqu que decan era que los
gringos queran llevarse el petrleo de aqu de nuestro pas, que lo
que anhelaban los gringos en compaa del Presidente era llevarse
nuestro petrleo para que fuera a los Estados Unidos y que all era
que iba, que entonces ellos pelearan con el Ejrcito pero que no
dejaran sacar el petrleo de aqu; la charla era ms que todo del
petrleo, que por qu o que ellos decan que ellos estaban cansos
de pedir al seor presidente que en vez de explotar o exportar el
petrleo de nosotros se podan hacer cambios para exportarlos y
que no se poda dejar llevar el petrleo, que por eso iban a poner el
tubo ms grande para chuparse el petrleo ms ligero (cfr.
197/1)56 (subrayado nuestro).
As pues, es palmario que el mvil que explica suficientemente la
explosin del tubo en Machuca, an previendo sus desastrosas
consecuencias, lo es el querer impedir a toda costa que los gringos se
saquen el petrleo de aqu. Y que por eso iban a poner el tubo ms
grande para chuparse el petrleo ms ligero . Es decir, justificaron y
anunciaron el atentado, sin importar las consecuencias que de tal
conducta se pudieran derivar.
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Pg. 20 ib.
Ib.
59
Pgs. 19 y 20 ib.
58
80
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81
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60
Sentencia de Casacin del 20 de mayo de 2003, Proceso No. 16636, M. P. Dr. lvaro Orlando
Prez Pinzn.
61
VELSQUEZ VELSQUEZ, Fernando, Manual de Derecho Penal, Parte General, Ed.
Temis, Bogot, 2002, pg. 214.
62
GOMEZ PAVAJEAU, Carlos Arturo, Estudio de Dogmtica en el Nuevo Cdigo Penal,
Ediciones Gustavo Ibez, Bogot, 2002, pg. 204.
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lesiones
los
derechos
humanos,
realizadas
por
la
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internacional
humanitario
que
obligan
extremar
las
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Nicols Rodrguez Bautista y otros
restantes
medios
probatorios
conducen
una
decisin
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia del 10 de agosto de 2005, M. P.
Dra. Marina Pulido de Barn.
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adelantada
con
ocasin
de
los
hechos
ocurridos
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