SOCIEDADES NULAS E IRREGULARES.

(ARTICULOS 343-357 DEL CODIGO DE COMERCIO).

SOCIEDADES NULAS.
Son aquellas cuyo contrato social adolece de vicios que acarrean su nulidad. Desde
luego, el contrato social tambin puede ser inexistente, siguiendo los lineamientos
generales de la teora civil de la inexistencia y la nulidad. No obstante ello, no hablamos
de sociedades inexistentes; las razones que, cuando la sociedad se ha exteriorizado por
actos frente a terceros, es indispensable reconocerle ciertos efectos al contrato, para
evitar el perjuicio que pudiera causarse a los acreedores sociales de toda clase; lo dicho
ha sido la causa de que el Derecho Mercantil haya creado la teora de la sociedad de
hecho, que viene a excluir, en cuanto a sus efectos, la inexistencia de las sociedades.
El articulo 25 inciso 3 del cdigo de comercio establece en forma terminante, que las
sociedades inscritas en el registro de comercio no podrn ser declaradas nulas.
Existen diferentes casos en los cuales se puede determinar nula una sociedad, de
acuerdo a los artculos 343 al 347, del Cdigo de Comercio, pueden ser los siguientes:

Sociedades que tengan objeto ilcito es nula

Sociedades con causa ilcita es nula

La falta de consentimiento de la mayora de los socios invalida el contrato social

constitutivo.

La sociedad que careciere absolutamente de formalidades para su otorgamiento,

no tiene existencia legal.

La sociedad cuya escritura social no llene los requisitos que la ley exige para la
clase de sociedad de que se trate.

A continuacin explicaremos cada una de ellas:

Sociedades con objeto ilcito o con causas ilcitas.

De acuerdo al artculo 343 y 344 del cdigo de comercio, se excepta el caso de
las asociaciones que tengan un objeto ilcito o ejecuten habitualmente actos
ilcitos. Estas sociedades sern nulas y se procedern a su inmediata liquidacin,
a solicitud que en todo tiempo podr hacer cualquier persona o el ministerio
pblico, sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar, es nula y
su escritura no podr inscribirse en el registro de comercio y si por algn caso se
inscribe podr ser declarada nula con efecto retroactivo, a pesar de lo establecido
en el artculo 25 de dicho cdigo.

DERECHO MERCANTIL I

Las sociedades que realicen actos o causas ilcitas acarrean nulidad, ya sea que
la causa conste en el instrumento o que se establezca con posterioridad por
cualquier legal de prueba, si no se expresare la causa en el instrumento se
presumir licita mientras no se pruebe lo contrario.
La liquidacin de estas sociedades afectadas de nulidad absoluta, se limitara a la
realizacin del activo social para el pago de las deudas sociales, y el remanente,
en su caso se aplicara para cubrir la posible responsabilidad civil.

La falta de consentimiento de la mayora de los socios invalida el contrato

social constitutivo.
La falta de consentimiento de la mayora de los socios, invalida el contrato
social y en consecuencia acarrea nulidad de acuerdo al artculo 1552 del cdigo
civil. Respecto a este elemento no hay ninguna regla especial a propsito de este
contrato. El consentimiento es el acuerdo de dos o ms voluntades que tiende a
crear, transferir, conservar, modificar o extinguir derechos y obligaciones. El
consentimiento puede ser expreso o tcito. Es expreso cuando se manifiesta por
escrito, verbalmente o por signos inequvocos. Es tcito cuando resulta de
hechos o actos en que por ley o por convenio la voluntad de las partes deba
manifestarse expresamente (artculo 1316 del Cdigo Civil).

La sociedad que careciere absolutamente de formalidades para su

otorgamiento, no tiene existencia legal.
De acuerdo al artculo 346 del cdigo de comercio, para que una sociedad
mercantil sea legtimamente valida necesita llenar todos los requisitos que la ley
seala y la falta de estas formalidades o la omisin de los mismo para su debido
otorgamiento, no tiene existencia legal, pero la puede adquirir al contratar con
terceros en los trminos que indica el artculo 348 de dicho cdigo.
Una vez estas sociedades se exterioricen frente a terceros, tienen personalidad
jurdica nicamente en cuanto los perjudique, pero no en lo que pudiera
beneficiarlos. Los socios y los administradores y cualesquiera otras personas que
intervengan en su funcionamiento respondern por las obligaciones de dicha
sociedad personal, solidaria e ilimitadamente, sin perjuicios de la
responsabilidad penal.

La sociedad cuya escritura social no llene los requisitos que la ley exige para
la clase de sociedad de que se trate.
Como anteriormente ya se mencion para que un acto, contrato o declaracin de
voluntad tenga validez es necesario que sea otorgado por un funcionario
autorizado. Pero como el objeto de estudio de este trabajo son las sociedades
nulas e irregulares traemos entonces a cuenta el contrato de sociedad mercantil
de las que se desarrollaran todas las formalidades especiales y una de las
primeras es que tiene que hacerse en escritura pblica de constitucin de acuerdo
al artculo 22 del cdigo de comercio, en el caso de las sociedades de capital

DERECHO MERCANTIL I

requiere de requisitos especiales como lo establece el artculo 191, 192 y 194 del
cdigo de comercio la cual se formara bajo denominacin social sin ms
limitaciones que ser distinta que la de cualquier otra sociedad, as mismo su
capital social se constituye por un valor no menor de cien mil colones. Puesto
que estos son los requisitos formales del contrato de sociedad y para que esto
tenga validez debe hacerse ante un funcionario autorizado, pero para que pueda
surtir efectos contra terceros es necesario la inscripcin de dicha escritura en el
registro de comercio y se considera como una formalidad del contrato pues este
existe desde el otorgamiento ante Notario, es decir que la inscripcin debe
considerarse como un requisito necesario para que el contrato otorgado genere
un ente con personalidad jurdica, es decir que aqu es donde se perfecciona la
escritura de constitucin.
Pero estos requisitos van ligados a la clase de sociedad que se trate y la falta de
estos requisitos genera NULIDAD o IRREGULARIDAD, dependiendo del caso
sin embargo si los socios se hubieran exteriorizado frente a terceros responden
en lo que les perjudica y no en lo que los beneficia, segn el artculo 348 del
Cdigo de Comercio.
Al efectuarse la accin de nulidad de una sociedad atrae consecuencias, una de ellas
podemos mencionar la DISOLUCION Y LIQUIDACION DE UNA SOCIEDAD, en la
cual lo contempla en el articulo 58 seccin D: Disolucin y en el articulo 326:
Liquidacin. Y siguientes.
Primeramente debe distinguirse entre una disolucin parcial y una disolucin total en
una sociedad mercantil.
Se habla de disolucin parcial cuando un socio deja de participar en la sociedad, cuando
el vnculo jurdico que los une queda roto.
La disolucin total podemos llamarle un fenmeno previo a su extincin, la cual va
encaminada la actividad social durante la etapa que sigue la disolucin, en otras
palabras la liquidacin.
La disolucin no produce la extincin de las relaciones sociales ni la del ente jurdico,
porque segn el artculo 187 y 326 del cdigo de comercio, dispone que las sociedades
aun despus de disueltas, conservaran su personalidad jurdica para los efectos de la
liquidacin.
En el artculo 187 enumera las causas de disolucin para las sociedades de capital y el
artculo 59 para las sociedades de personas.

DERECHO MERCANTIL I

SOCIEDADES IRREGULARES.
Son aquellas cuyo contrato es vlido, pero cuyo funcionamiento, contrario a las normas
legales, las convierte en un peligro para el pblico contratante. En virtud de la
proteccin que el Estado debe al pblico, cuando se produce esta situacin, la sociedad
queda sujeta a una regulacin especial que comprende la liquidacin forzosa de la
misma.
Hablando siempre del capitulo XII, nos hace mencin tambin acerca de las
SOCIEDADES IRREGULARES.
Para abordar este tema iniciaremos defiendo a que se le llama IRREGULARIDAD.
La irregularidad es la anormalidad que vulnera las validez de las sociedades
mercantiles, es decir que estas existen, pero no son validas, o si su validez es licita
puede infringirse mediante el incumplimiento del mandato legal, que exige la
constitucin de las mismas, es decir que se haga constar en escritura publica, y que aun
constando en esa forma, la escritura no haya sido debidamente inscrita en el registro de
comercio.
Al igual que las sociedades nulas, existen casos en los cuales se puede determinar que
una sociedad es irregular.
Por lo tanto para poder establecer los casos de sociedades irregulares, es necesario
conocer las anormalidades que pueden producir la irregularidad de una sociedad, en las
cuales podemos mencionar las siguientes con el acompaamiento de los artculos a que
se refiere:

El articulo 353 del cdigo de comercio. Cuando ya otorgada la escritura de

constitucin de sociedad y no ha expirado el plazo para su inscripcin, la
sociedad existe pero su funcionamiento es irregular ya que no ha completado el
proceso que establece la ley de legitimidad de una sociedad mercantil.

El artculo 349 y 354 del cdigo de comercio nos dice que aquellas sociedades
que no se dediquen a su fin por la cual fueron creadas, es decir su giro comercial
por el cual nacieron, se consideran como sociedades irregulares.

El articulo 356 y 187 del cdigo de comercio, nos dice cuando expira el plazo
sealado para que siga funcionando la sociedad si este no se modifica por
escritura pblica y no se inscribe en el tiempo que seala la ley, estamos
hablando de una irregularidad y por consecuencias se lleva a cabo la disolucin
y liquidacin de dicha sociedad.

El artculo 357 del cdigo de comercio, nos establece que cuando una sociedad
queda reducida a un solo socio, dejara de existir como tal, si despus que
transcurrieren tres meses sin que se haya traspasado alguna participacin social a

DERECHO MERCANTIL I

otra persona. A esto tambin le podemos llamar una sociedad irregular, ya que
aparte que pierde el verdadero significado de SOCIEDAD, cuando solamente
queda reducido a un socio.

DERECHO MERCANTIL I