ACRDO - TRT 17 Regio - 0107400-22.2011.5.17.

0121

RECURSO ORDINRIO

Recorrente:

Adilson Viana dos Santos

Recorrido:

Martins Comrcio Importao e Exportao Ltda

Origem:

VARA DO TRABALHO DE ARACRUZ - ES

Relator:

DESEMBARGADOR JOS LUIZ SERAFINI

Redator Designado:

DESEMBARGADOR CLUDIO ARMANDO COUCE DE

MENEZES

EMENTA: MULTAS DOS ARTIGOS 467 E 477, 8,

DA CLT. FRAUDE.
Para que se tenha por legtima a dvida acerca do
direito controvertido h que se ponderar sob re a
razoab ilidade dos fatos que ensejaram a
necessidade da soluo judicial. Tratando-se de
clara fraude aos direitos do trab alhador, deixa de
existir fundamento legal para a consecuo de
efeitos lcitos, consoante o disposto no art. 9, da
CLT, no sendo escusveis as multas dos artigos
467 e 477, 8, da CLT. Se assim no se proceder,
estar-se- incentivando a fraude, penalizando-se
desproporcionalmente o empregador que paga as
verb as rescisrias corretamente e no prazo legal,
enquanto isenta-se de pena o fraudador, em
autntico dumping social.

Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de RECURSO ORDINRIO,

sendo partes as acima citadas.

1.

RELATRIO

Adoto o relatrio do Exmo. Desembargador relator de origem, verbs:

Trata-se de recurso ordinrio interposto pelo reclamante em face da r. sentena

de fls. 521-522, oriunda da Vara do Trabalho de Aracruz, da lavra do Excelentssimo Juiz
Guilherme Piveti, que julgou improcedente a ao trabalhista.
Recurso do reclamante, s fls. 524-538, pedindo a reforma da sentena no que
tange prescrio e no que tange ao no reconhecimento do vnculo de emprego.
Procurao do advogado que subscreveu o recurso fl. 34; registrando-se que o
autor foi dispensado do pagamento das custas processuais.
Contrarrazes ao recurso, s fls. 543-554.

2.

FUNDAMENTAO

2.1. CONHECIMENTO
Conheo do recurso por preenchidos os pressupostos de admissibilidade.

2.2. MRITO
PRESCRIO
Aqui, acompanho o voto assim proferido pelo Exmo. Desembargador relator
de origem:
A r. sentena recorrida acolheu a prescrio qinqenal. Estabeleceu o seguinte:
Proposta que foi a presente reclamao em 13 de outubro de 2011,
sepultados sob o manto prescricional os direitos do reclamante anteriores a 13
de outubro de 2006.

O reclamante pede a reforma da sentena, no particular. Argumenta que no h

prescrio no tocante anotao da CTPS e que as parcelas do FGTS tem prescrio
trintenria.
Assiste-lhe razo.
Dessa forma, dou provimento parcial ao recurso para registrar a inexistncia de
prescrio, no tocante anotao da CTPS e a prescrio trintenria, no tocante s
parcelas do FGTS, certamente, na hiptese de ser reconhecida a relao de emprego.
Dou provimento parcial.

REPRESENTAO COMERCIAL VNCULO DE EMPREGO

Pretende o recorrente ver reformada a r. sentena impugnada para que haja a
declarao do vnculo de emprego no perodo laborado pelo reclamante como
representante comercial, com o pagamento das respectivas verbas, sob o
fundamento de que presentes os requisitos configuradores da relao de emprego.
A reclamada, por sua vez, alega que a relao havida entre ela e o
reclamante no empregatcia, tratando-se de mero contrato de representao civil,
nos moldes da Lei 4.886/65, com as alteraes da Lei 8.420/92, sendo certo,
inclusive, que o contrato foi firmado com uma pessoa jurdica constituda muito antes
de o autor prestar servios recorrida, ficando, assim, evidente que a pessoa
jurdica no foi constituda por exigncia da r.
O juiz a quo entendeu no existir vnculo de emprego entre as partes, mas
tpica relao de representao comercial.
A r. sentena (fls.522-522v) entendeu faltar o primeiro requisito do vnculo
empregatcio, qual seja, a pessoalidade da prestao dos servios, o que
determinou a improcedncia dos pedidos formalizados.
Nas suas razes, o autor aduz que o decisum no levou em considerao os
depoimentos prestados em audincia que afirmaram que era o prprio recorrente
quem realizava com pessoalidade e exclusividade as atividades inerentes a seu
cargo.
A controvrsia situa-se na existncia de relao de emprego ou
representao comercial.
Dispe o art. 1 da Lei 4.886/65:
Exerce a representao comercial autnoma a pessoa jurdica ou a
pessoa fsica, sem relao de emprego, que desempenha, em
carter no eventual, por conta de uma ou mais pessoas, a
mediao pela realizao de negcios mercantis, agenciando
propostas ou pedidos, para transmiti-los aos representados,
praticando ou no atos relacionados com a execuo de negcios."

Por sua vez, o art. 3, da CLT, reza que se considera empregado toda a
pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob
dependncia deste e mediante salrio. O art. 2 do mesmo diploma legal dispe que
empregador quem assume os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e
dirige a prestao pessoal de servios.
Do confronto de tais dispositivos, verifica-se que existem elementos comuns
ao contrato de trabalho e representao comercial autnoma.

Como nos alerta a Desembargadora deste TRT, Wanda Lcia Costa Leite
Frana Decuzzi:
"h uma certa dificuldade em distinguir contrato de trabalho e de representao
comercial. sempre evocada a zona grise existente entre tais contratos, na
medida em que podem existir elementos afins, tais como onerosidade,
pessoalidade e habitualidade. A exclusividade no trao diferenciador porque
tanto pode existir contrato de trabalho sem exclusividade, como tambm pode
existir contrato real de representao comercial com exclusividade, pois esta pode
estar at mesmo prevista contratualmente (artigos 27, I, 31 e 41 da Lei n.
4.886/65). A diferena entre ambos os contratos reside fundamentalmente na
subordinao jurdica, porquanto o representante efetivamente autnomo.
Todavia, a depender de certas circunstncias da atividade laboral, onde a
subordinao pode existir, mas ser rarefeita, esse elemento no de fcil aferio"
(Processo n 232.2007.132).

O representante comercial autnomo se caracteriza por ser uma pessoa

fsica ou jurdica, que trabalha de forma no eventual, por conta de uma ou mais
pessoas, sem subordinao jurdica, sem pessoalidade, com certa dose de
mandato e que realiza intermediao. Nesse sentido, a jurisprudncia:
O trabalho autnomo, segundo a doutrina especializada, s se
caracteriza quando h inteira liberdade de ao, ou seja, quando
o trabalhador atua como patro de si mesmo, com os poderes
jurdicos de organizao prpria, por meio dos quais desenvolve o
impulso de sua livre iniciativa e presta servios a mais de uma
empresa ou pessoa. Revista provida". (grifei, RR - 193404, de
1995, 2a Regio - So Paulo. Acrdo 7996, de 1996, 4a T., Ministro
Leonardo Silva).

Com o fito de enfatizar a tese aqui mencionada, trago discusso o artigo

doutrinrio, da lavra do eminente Carlos Henrique Bezerra Leite, sob o ttulo
"Contrato de Trabalho e Contratos Afins", publicado na Sntese Trabalhista n 127 JAN/2000, pg. 31:
possvel existir representante comercial empregado e
representante comercial autnomo. A distino bsica repousa
no elemento subordinao hierrquica ou jurdica. O
representante empregado regido pela Consolidao das Leis do
Trabalho.
O autnomo, pela Lei n 4.886, de 09.12.1965, que, em seu art. 11,
dispe, in verbis:
>Exerce a representao comercial autnoma a pessoa jurdica ou
a pessoa fsica, sem relao de emprego, que desempenha, em
carter no eventual, por conta de uma ou mais pessoas, a
mediao para a realizao de negcios mercantis, agenciando
propostas ou pedidos, para transmiti-los aos representados,

praticando ou no atos relacionados com a execuo dos

negcios.
O representante autnomo , portanto: a) pessoa fsica ou jurdica;
b) no eventual; c) trabalha por conta de uma ou mais pessoas; d)
sem subordinao jurdica; e) possui certa dose de mandato; f)
realiza intermediao.
necessrio que esteja registrado (aspecto formal) no Conselho
Regional dos Representantes Comerciais. A ausncia deste
requisito, segundo alguns, o suficiente para caracterizar a
relao de emprego.
No pode ser representante autnomo o que no pode comerciar,
o falido, o condenado por prtica de crime infamante e o que teve
seu registro cancelado.
Enfim, somente numa dilargada instruo probatria que o juiz
poder, com firmeza, aferir se o representante autnomo ou
empregado.
A jurisprudncia tem caminhado nas seguintes direes:
>Na anlise dos casos em que a relao de emprego se encontra
na chamada 'zona cinzenta', o magistrado deve buscar a verdade
em todos os elementos probatrios trazidos aos autos,
descobrindo os indcios que levem configurao dos elementos
caracterizadores da natureza do contrato de trabalho. Evidenciada
a existncia dos pressupostos contidos no art. 31, do texto
consolidado, como ocorreu no caso sub judice, necessrio se faz
o reconhecimento do vnculo de emprego (TRT/PR, RO 951/92,
Rel. Juiz Antonio Gonalves de Moura, 20 T., Ac. 6.646/93, apud
CARRION, Valentin. Nova Jurisprudncia em Direito do Trabalho.
So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1994, Em. 3.751, p. 504).
>Vnculo empregatcio - Representante comercial - representante
comercial aquele que se organiza e se estrutura
empresarialmente, colocando no mercado os produtos de seus
representados e assumindo os riscos de sua atividade econmica.
Assim, no se h de falar em vnculo empregatcio quando no
preenchidos os requisitos constantes do art. 31 da CLT (TRT 120
R., 20 T., RO 4381/94, Juiz Telmo Joaquim Nunes, DJSC
17.11.1995, p. 51).
>Representante comercial - Empregado - Vrios so os pontos de
contato e de semelhana entre o contrato de trabalho e o contrato
de representao comercial. A pessoalidade, a onerosidade e a
habitualidade, como regra, lhes so comuns. Existe, tambm, no
contrato de representao autnoma, uma certa dose de
subordinao, como a necessidade de observncia de regras e
critrios de vendas, especificados no contrato e resultantes da
prpria Lei n1 4.886/65, com os acrscimos introduzidos pela Lei
n1 8.420/92. Contudo, diversa a intensidade da subordinao a
que se submete o empregado, sujeito direta e estritamente ao
controle e direo do empregador, que lhe traa todos os atos e
aes pertinentes. O autnomo age nos limites do contrato; decide
a forma de execuo e se autodirige na disciplina de seu tempo,

no estando vinculado a horrio nem fiscalizao permanente e

imediata do representado (TRT 90 R., 30 T., RO 11.115/94, Juiz
Euclides Alcides Rocha, DJPR 29.09.1995, p. 12).
>Vnculo de emprego - Representante comercial - A caracterizao
da excludente da relao de emprego exige a demonstrao de
que o trabalhador esteja inscrito junto ao Conselho Regional de
Representantes Comerciais e de que a empresa de representao
tenha autorizao de funcionamento e regularmente venha
operando essa atividade (TRT 12 R., 1 T., RO 6.931/93, Juiz
Humberto D'vila Rufino, DJSC 29.08.1995, p. 22).

Logo, quanto prova da existncia da relao de emprego, compete ao

reclamante provar a existncia da prestao de servios ao suposto empregador.
Entretanto, se a reclamada, na defesa, admite a prestao de servios, mas alega
ter sido a relao jurdica diversa da empregatcia, atrai para si o nus de prova.
In casu, sendo reconhecida a prestao de servios pela r (trabalho
autnomo), cabe a ela comprovar que tal relao no era de emprego,
demonstrando a ausncia dos elementos ftico-jurdicos ensejadores da relao
empregatcia, pois a simples prestao de servios em prol da empresa gera a
presuno da subordinao subjetiva e dos demais requisitos informadores da
tipificao da figura do empregado, incumbindo quele que nega a qualidade de
empregador, afastar, por prova cabal, essa presuno.
certo que a r no se desincumbiu deste nus, haja vista o depoimento do
preposto (fls. 128), informando que o autor a ele se reportava quando houvesse
problemas nas vendas, caracterizando, assim, a subordinao.
Observando o depoimento prestado pela testemunha arrolada pelo
reclamante, s fls. 129, perceptvel a configurao dos requisitos da subordinao,
pessoalidade e no eventualidade, visto que o sistema de trabalho se concentrava
na carteira de clientes estabelecida pela r, que at poderia ser acrescida pelo
autor, desde que houvesse a devida aprovao por parte da recorrida,
ressalvando-se que no era possvel que fossem efetuadas vendas para outras
empresas.
Ademais, a afirmao do autor de que arcava com suas prprias despesas
no uma confisso de trabalho autnomo, como quer fazer crer a r. Pelo
contrrio, o fato de ele arcar com sua alimentao e transporte evidencia que a r
transferia para o empregado os custos do negcio, o que se corrobora ante o
depoimento da testemunha do reclamante quando afirma que possvel que o
desligamento do autor da empresa tenha sido motivado pela reduo na sua rea
de vendas, no lhe permitindo, assim, arcar com tais despesas.
Pretendeu a testemunha trazida pela r, em relao s metas estabelecidas
pela empresa, fazer crer que no se tratava de imposio, mas um plus concedido
quele que conseguisse implement-las.

 cedio que as metas fomentam a produo, pressionando o trabalhador no

seu cumprimento. Assim, quando a empresa veicula tal propsito, estabelece o seu
poder de mando, determinando os requisitos da pessoalidade e subordinao na
relao de trabalho.
Note-se que os depoimentos supracitados angariam a presena de
elementos ftico-jurdicos que demonstram a formao do contrato de emprego: falta
de autonomia e subordinao, atravs da existncia de clientes previamente
cadastrados, ou com cadastro autorizado pela reclamada, metas de vendas,
participao em reunies, aliados aplicao dos princpios da primazia da
realidade.
Diante dos depoimentos, verifico que o autor prestava servios em favor da
reclamada de forma regular, totalmente inserido na rede da empresa, ou seja, na
estrutura dela, laborando em favor de suas necessidades dirias de venda de seus
produtos e com pessoalidade.
Portanto, presente o que Exmo. Ministro Maurcio Godinho Delgado denomina
de "subordinao estrutural" (Direitos Fundamentais na Relao de Trabalho.
Revista LTr, vol. 70, n 6, jun/2006, p. 667). Ele defende sua readequao conceitual,
ajustando-a as caractersticas contemporneas do mercado de trabalho,
"acentuando, como ponto de destaque, a insero estrutural do obreiro na dinmica
do tomador de servios".
Sobre esse tema tambm dissertou Rinaldo Guedes Rapassi, em seu artigo
Subordinao Estrutural, Terceirizao e Responsabilidade no Direito do Trabalho:
A nova corrente, preocupando-se (louvadamente, portanto) com
esse moderno sistema de gesto refratrio ao direito trabalhista
original, desatualizado, cogita de uma concepo estruturalista da
subordinao, com o objetivo de incluir no conceito de empregado
todo o trabalhador inserido na "dinmica do tomador de seus
servios", vale dizer, no mbito de repercusso das decises da
empresa principal, ainda que apenas para 'colaborar' indiretamente
(mas de forma dependente e habitual). Visa a integrar aqueles que
passaram a estar desprotegidos no tambm denominado sistema
de acumulao flexvel.

Assim, o fato de o autor possuir ou no inscrio no CORE no interfere no

reconhecimento da relao de emprego.
Em recentes casos anlogos, dos quais fui relator, em que obreiro contratado
pela r como representante comercial pleiteou a o reconhecimento do vnculo
empregatcio na funo de vendedor, este E. TRT acolheu o pedido:
VNCULO EMPREGATCIO - REPRESENTAO COMERCIAL
Sustenta, a empresa-demandada, que no h se falar em reconhecimento de
vnculo empregatcio j que o art. 1 da Lei 4.886/65 claro ao afirmar que no
existe relao de emprego entre o representante comercial e a representada.

Argumenta que o entendimento de que a recorrente, enquanto organizao

comercial do setor atacadista, deveria possuir em seu quadro funcional
empregados vendedores resultaria em negar a vigncia da lei regulamentadora
da profisso, alm de propiciar um colapso no comrcio atacadista e varejista,
no contexto nacional.
Diz que o autor assumia os riscos econmicos de sua atividade. Alega no haver
dvida quanto a autonomia do reclamante em relao ao reclamado e sua
confisso quanto a bilateralidade contratual.
Requer, ainda, a reforma da deciso de piso para inverter o nus da prova sob o
argumento de que, como foi comprovado a celebrao do contrato de
representao comercial, caberia o recorrido a demonstrao dos elementos
ftico jurdicos da relao de emprego.
Diz que a imputao de tal nus ao recorrente seria exigir prova negativa alm de
divergir do entendimento jurisprudencial e violar os artigos 818, da CLT, e 333I,
do CPC.
Passo a anlise.
A controvrsia situa-se na existncia de relao de emprego ou representante
comercial.
(...)
Observando o depoimento prestado pelo autor, s fls. 27, possvel perceber a
presena de requisitos descaracterizadores da relao contratual da
representao comercial defendida pela r, in verbis:
...o depoente tinha meta de uma venda mnima por dia alm de meta semanal e
mensal; a vendas eram registradas no palm top e transmitidas para escritrio da
empresa; sendo assim o gerente tinha acesso a sua produtividade; no havia
necessidade de emisso de relatrio circunstanciado acerca das vendas,
porque nas reunies mensais a prpria empresa fornecia essas informaes ao
prprio representante; o depoente j deixou de cumprir metas e foi cobrado pelo
gerente; se o descumprimento de metas foi reiterado poderia haver demisso; a
ameaa de demisso era verbal e de autoria do prprio gerente; em conversa
com o gerente da regio o depoente recebeu a informao que suas metas
estavam baixas e a sugesto de que pedisse demisso em funo disso; o
depoente sugeriu ento a substituio por preposto em sua rea e o gerente
respondeu que no permitiria que outra pessoa, que no o depoente, ficasse
responsvel por essas vendas, dizendo que queria tratar diretamente com
ele;....(grifos nossos)
Verifica-se, ento, diverso do alegado pela r, a presena de elementos
ftico-jurdicos que demonstram a formao do contrato de emprego: falta de
autonomia e subordinao, atravs da existncia de metas de vendas, repasse
detalhado de vendas, obrigatoriedade da presena nas reunies; h tambm a
pessoalidade, pois o reclamante no podia fazer-se substituir por terceiros.
Quanto ao colapso sugerido pela recorrente, o problema est em simular
relaes contratuais, vez que o contrato de representao, no caso em questo,
tem se prestado para desvirtuar relaes de emprego, como observado pela
Exma. Juza a qua, s fls. 183, verbis:
A situao que mais me deixou convencida da deciso que prolatei
anteriormente foi a resposta inusitada da 1 testemunha que, apesar de
adredemente preparada para responder aquilo que convinha reclamada, a
certa altura do depoimento, quando lhe foi perguntado de que forma havia
deixado de ser representante para assumir a funo de vendedor e ele,
esquecendo-se por um minuto que estava ali para reafirmar a autonomia
enquanto representante comercial, assim redargiu: ...pediu demisso, ou
melhor, rescindiu o contrato de representao...
Realmente , no mnimo, estranho entender como uma empresa, que tem como
objeto social o comrcio, no ter em seu quadro funcional vendedores
regularmente contratados para a realizao da atividade-fim da organizao.

Nesse sentido, o depoimento do preposto, s fls. 28, expe:

a reclamada tem como objeto social o comrcio atacadista de gneros
alimentcios, produtos de limpeza, dentre outros; a reclamada no possui
vendedores em seu quadro; todo o comrcio dos produtos por ela vendidos
realizada atravs de representantes comerciais, (...); os representantes tem
metas de vendas; a reclamada mantm como empregado o pessoal do
administrativo, os motoristas e os gerentes de logstica...(grifos nossos)
(...)
A esto configurados os dois aspectos que se completam - no se excluem: um
aspecto subjetivo e um aspecto objetivo da subordinao, como caracterstica
essencial do contrato de trabalho.
Admitindo o conceito objetivo de subordinao, de que apenas complementar o
conceito tradicional, de carter subjetivo, devemos tirar determinadas
conseqncias.
A subordinao no status do trabalhador, nem significa sujeio ou
submisso pessoal. Este conceito de submisso pessoal corresponde a uma
etapa histrica j ultrapassada e faz lembrar lutas polticas que pressupem a
condio do trabalhador como objeto do locatio, portanto equiparado a coisa.
A subordinao no exige a efetiva e constante atuao da vontade do
empregador na esfera de atividade do empregado. Ela no se confunde,
portanto, com submisso a horrio, controle direto do cumprimento de ordens,
etc.
(...)
Assim, convicto de que a verdade real foi alcanada, mantenho a deciso
guerreada quanto ao tpico.
Nego provimento. (TRT 17, 2 T., ROS 00656.2008.014.17.00.8, Rel. Des. Cludio
Armando Couce de Menezes, J. 27/08/2009)
VINCULO DE EMPREGO
(...)
Em consequncia, reconheo o vnculo de emprego do autor com a r, na
funo de vendedor, no perodo de 26/11/2004 (data que consta do contrato
de representao comercial celebrado entre as partes - fls. 88) at
13/10/2006, com salrio mensal de R$ 1.200,00 (que restou comprovado pela
mdia informada pela testemunha de fls. 236), devendo a reclamada, por
consequncia, realizar a anotao da CTPS obreira.
Quanto ruptura contratual, entendo que est ocorreu por iniciativa do autor,
conforme de depreende de seu depoimento em audincia: "...; que deixou de
prestar os servios porque a empresa estava lhe descontando de sua
comisses valores das faturas no pagas pelos seus clientes; ..." (fls. 130).
Tendo em vista o reconhecimento do vnculo de emprego, deve a reclamada
ser condenada a efetuar os depsitos do fundo de garantia (obrigao de
fazer), por todo o perodo contratual. Devidas tambm as frias vencidas,
pagas de forma simples, com o tero constitucional, no perodo de
26/11/2004 a 25/11/2005, e frias proporcionais de 1/11, tambm com um
tero, de 26/11/2005 a 13/10/2006; gratificaes natalinas proporcional de
1/12 do ano de 2004, integral do ano de 2005 e proporcional de 1/09 do ano de
2006; reflexos em repouso semanal remunerado; pois so verbas que
decorrem da relao empregatcia, j includas, portanto, as parcelas
resilitrias.

Indevido o aviso prvio, a multa de 40% sobre o FGTS e a entrega das guias
para habilitao no seguro-desemprego, pois de iniciativa autoral o trmino do
contrato.
Tambm indevidos os reembolsos de quilometragem e de refeio, pois o
autor fundamenta seu pedido em Convenes Coletivas de Trabalho, porm
no as trouxe aos autos, portanto, ausente prova do requerido.
Diante do exposto, dou provimento parcial para reconhecer o vnculo de
emprego entre as partes e verbas decorrentes desta relao, nos termos da
fundamentao supra. (TRT 17, 2 T., RO 374.2007.132.17.00.0, Rel. Des.
Cludio Armando Couce de Menezes, J. 08/04/2010).

Da mesma forma, esse tem sido o entendimento deste E. Tribunal, conforme

acrdos prolatados:
Acrdo 6933/2011 Processo n. 0248600-69.2009.5.17.0191 RO, Publicado
em 09/06/2011. Desembargador Relator: Jos Carlos Rizk.
Acrdo 5331/2004 Processo n. 0149600-59.2001.5.17.0003 RO, Publicado
em 14/07/2004. Desembargadores (Relator: Jos Carlos Rizk e Revisor:
Gerson Fernando da Sylveira Novaes).
Acrdo 908/2011 Processo n. 00736-2009-181-17-00-4 RO. Publicado em
27/01/2011. Desembargadora Relatora Cludia Cardoso de Souza.
Acrdo 12.229/20010 Processo n. 0127800-92.2009.5.17.0132 RO.
Publicado em 05/10/2010. Desembargadora Relatora Carmem Vilma Caristo.
Acrdo 11.731/2010 Processo n. 00408-2009-131-17-00-1 RO. Publicado
em 24/09/2010. Desembargador Relator Jailson Pereira da Silva.

De resto, incontroversa a prestao de servios, caberia reclamada

demonstrar, cabalmente, a inexistncia dos requisitos do art. 3., da CLT, o que,
como demonstrado, no fez.
Diante do exposto, dou provimento para reconhecer o vnculo de
emprego entre as partes e condenar a r a anotar a CTPS do autor no perodo
de 18/04/1995 a 03/01/2011, considerando-se a projeo do aviso prvio.
No que tange dissoluo do vnculo, nego provimento quanto ao
pleito de resciso indireta do contrato de trabalho por justa causa da
reclamada, pois a dispensa foi por ela efetuada, uma vez que enviou
correspondncia ao autor informando sobre no haver mais necessidade de
trabalho em sua rea de atuao. Tal fato, alis, incontroverso nos autos.
Como corolrio, defiro o pedido de pagamento do aviso prvio, 13
salrios, inclusive proporcional e multa de 40% do FGTS, das frias vencidas,
sendo as trs primeiras em dobro, a ltima simples e a proporcional com as
verbas resilitrias.

Defiro, ainda, em face de contestao genrica, 06 horas extras por ms,

com reflexos nas demais verbas, dada a habitualidade, respeitada a prescrio
quinquenal.
Os descontos fiscais e previdencirios so de responsabilidade da
reclamada.
Quanto s multas dos artigos 467 e 477, da CLT, defiro pois, para que se
tenha por legtima a dvida acerca do direito controvertido h que se ponderar sobre
a razoabilidade dos fatos que ensejaram a necessidade da soluo judicial.
Tratando-se de clara fraude aos direitos do trabalhador, deixa de existir fundamento
legal para a consecuo de efeitos lcitos, consoante o disposto no art. 9, da CLT,
no sendo escusveis as multas dos artigos 467 e 477, 8, da CLT. Se assim no
se proceder, estar-se- incentivando a fraude, penalizando-se desproporcionalmente
o empregador que paga as verbas rescisrias corretamente e no prazo legal,
enquanto isenta-se de pena o fraudador, em autntico dumping social.
In casu, a controvrsia gira, principalmente, sobre o reconhecimento do
vnculo empregatcio, no se podendo dar contornos de licitude a um ato ilcito!
Assim, fraude no pode ensejar controvrsia e, tampouco, eliso de mora.
Indefiro o pedido de devoluo de descontos efetuados, haja vista que o
autor formulou pedido genrico, sem mensur-lo, alm de no haver prova de que
foram efetuados.
Tambm indefiro o pedido de indenizao do seguro desemprego, pois o
autor afirmou que se encontra trabalhando.

3.

CONCLUSO

A C O R D A M os Magistrados da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho

da 17 Regio, por unanimidade, conhecer do recurso; por maioria, dar provimento
parcial ao recurso para registrar a inexistncia de prescrio, no tocante anotao
da CTPS e a prescrio trintenria, no tocante s parcelas do FGTS; reconhecer o
vnculo de emprego com a anotao da CTPS de 18/04/1995 a 03/01/2011,
considerando o perodo do aviso prvio, aplicar a teoria da causa madura e julgar o
mrito, considerando como causa da dissoluo do vnculo a despedida com o
pagamento das verbas recorrentes; deferir a assistncia judiciria gratuita, deferir
apenas 6 horas extras mensais observada a prescrio quinquenal, deferir os
reflexos das horas extras, frias as 3 (trs) primeiras em dobro, a ltima simples
normal e a proporcional com as verbas resilitrias,13 salrio, 13 salrio
proporcional, aviso prvio e 40% do FGTS; deferir o pagamento da multa do art. 467
da CLT e do art. 477 da CLT; indeferir os descontos requeridos e o seguro

desemprego e, ainda, declarar que cabe reclamada arcar com os descontos

fiscais e previdencirios.

Vitria - ES, 24 de julho de 2012.

DESEMBARGADOR CLUDIO ARMANDO COUCE DE MENEZES

Redator Designado