TEMA 8 - DERECHO DE OBLIGACIONES

Las fuentes de obligaciones son dos: la autonoma privada, como poder que
tienen las personas para constituir sus propias obligaciones, o bien la ley,
que ajenas a la voluntad de las personas puede crear relaciones de carcter
obligatorio. Por eso se habla de obligaciones contractuales, donde las partes
acuerdan entre ellas, y las extracontractuales que nacen por acuerdo de la
ley.
OBLIGACIONES CONTRACTUALES.
Como en toda materia a tratar, en obligaciones contractuales hay que
determinar la CJI, asi como la ley aplicable y el reconocimiento se
sentencias.
COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL
El modelo espaol de competencia judicial internacional en materia
contractual se encuentra disperso en textos legales de origen y naturaleza
diversa: por un lado tenemos el R.1215/2012 relativo a la competencia
judicial internacional, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones en
materia civil y mercantil; por otro lado tenemos diversos convenios
multilaterales y bilaterales que vinculan a Espaa en la materia como es el
Convenio de Lugano de 2007, y, en el plazo estrictamente interno, nos
remitimos a la LOPJ.
Rgimen institucional: REGLAMENTO 1215/2012
El R.1215 incorpora un conjunto de normas de CJI de carcter bilateral y de
distribucin jerarquizada, esto es, que atendiendo al concreto objeto del
litigio y a su incardinacin en alguno de los tres niveles de fueros diseado
en el Reglamento se concreta a competencia de los tribunales de un Estado
de la Unin.
En el R.1215 tenemos tres tipos de fueros: exclusivos, generales y
especiales:

En el caso especfico de las obligaciones contractuales no hay fuero

exclusivo, por lo que se remite a los fueros generales y especiales
previsto en el Reglamento
En las competencias generales tenemos, en primer lugar, el fuero de
sumisin tcita (art.26) y el fuero de sumisin expresa (art.25), y,
junto a ellos, en segundo lugar, el art.4 del reglamento incorpora el
fuero general del domicilio del demandado en la UE.
En las competencias especiales, el art.7.1 del R.1215 atribuye
competencia al tribunal del lugar en que hubiere sido o debiere ser
cumplida la obligacin que sirviere de base a la demanda El lugar
siempre tiene que ser pactado en el contrato
o Si hay fuero de sumisin, ya sea tacita o expresa, prevalece
sobre las dos restantes que quedan a disposicin de las partes,
es decir, el sometimiento siempre prevalece, y en caso de que
no haya sometimiento entran las otras competencias a la vez,
tanto es si es al general (domicilio del demandado) como si es

la competencia especial, y elige la parte, pues no estn

subordinados
Atendida la frase inicial del art.7, el fuero previsto jugara
nicamente cuando el demandado que se encuentre
domiciliado en un EM pretenda ser llevado ante los tribunales
de otro EM este fuero, adems, no solo determina la
jurisdiccin competente para conocer de la demanda, sino que
tambin concreta el rgano territorialmente competente para
conocer de la demanda, por tanto, se combina una regla de
competencia judicial internacional con otra regla de
competencia territorial interna

La solucin recogida en el art.7.1.A del R.1215 ha sido objeto de una amplia

valoracin por parte del TJ de Luxemburgo que ha confrontado,
esencialmente, la concrecin del significado de obligacin contractual, la
determinacin de cul sea la obligacin que sirve de base a la demanda, y
por ltimo, la especificacin de que se entienda por lugar de cumplimiento
de sta
-

Significado de obligacin contractual: el TJ de Luxemburgo ha

sealado la imposibilidad de calificar una materia como contractual,
por eso, el Alto Tribunal exige su interpretacin como un concepto
autnomo, potencialmente distinto del recogido en las diversas
legislaciones nacionales, y que necesariamente ha de tomar en
cuenta los objetivos y la economa del Reglamento. Ahora bien, esta
opcin a favor de la interpretacin autnoma del concepto no se
acompaa de la aportacin de una descripcin de qu pueda
entenderse por materia contractual, aunque de la abundante
jurisprudencia cabria un entendimiento amplio de la nocin que
abarcara todas aquellas obligaciones libremente asumidas por una
parte frente a otra. En otras palabras, contaran con la condicin de
contractual, todas aquellas obligaciones derivadas de una relacin
directa y voluntariamente establecida entre las partes, o por una
parte frente a la otra.
Concrecin de la obligacin que sirve de base a la demanda: el
Tribunal de Justicia ha afirmado con claridad en diversas sentencias
que la obligacin a tomar en consideracin es aquella
correspondiente al derecho contractual en base al cual se funda la
accin del demandante, y ello, con independencia de que sta sea, o
no, la obligacin del contrato.
Lugar de cumplimiento de la obligacin que sirve de base a la
demanda: el art..1A incorpora el fuero del lugar de ejecucin de la
obligacin, considerando que dicho lugar es, normalmente, el que
genera la conexin ms estrecha entre la controversia y el tribunal
competente. (DOCTRINA: PGINA 487 LIBRO).

Rgimen convencional: CONVENIO LUGANO 2007

En caso de no aplicarse el R.44 , se aplica el Convenio Lugano 2007 que es
una copia del R.44, por tanto, la misma normativa que acabamos de citar es
la que vamos a encontrar en el Lugano II, lo que supone encontrar un art.5.1
en los mismos trminos, por tanto, sometimiento tcito, expreso, domicilio y
competencia especial. Todo es exactamente igualtodo lo dicho en relacin

con el R.44/2001 es aplicable al Convenio de Lugano al copiar el art.5.1 del

R.44
Rgimen autnomo: LOPJ
En el caso de que no sea de aplicacin ni el rgimen institucional ni
tampoco el rgimen convencional (pases firmantes del convenio de
lugano), tenemos que acudir a la LOPJ, en contrato:
-

Al fuero general del sometimiento, tcito o expreso, a los tribunales

espaoles art.22.2
Al fuero general del domicilio del demandado. Art.22.2
Al fuero especial en materia de obligaciones contractuales recogido
en el art.22.3LOPJ que atribuye competencia a los tribunales
espaoles cuando las obligaciones contractuales hayan nacido O
deban cumplirse en Espaa. este art.22.3 es ms amplio que el
criterio de competencia especial que da el art.5.1 del R.44, porque en
la LOPJ tenemos los criterios generales (sometimientos y domicilio) y
un fuero especial para obligaciones que es ms amplia, porque dice
que sern competentes si en Espaa ha nacido o debe cumplirse la
obligacin, cosa que en otros instrumentos solo se tiene en cuenta en
lugar de cumplimiento y no de nacimiento de la misma.

LEY APLICABLE.
La siguiente pregunta es determinar la ley aplicable. Hasta 1974 en que se
promulga la reforma del ttulo preliminar de CC no contbamos con ninguna
norma de conflicto en materia de obligaciones contractuales en el mbito
internacional, por lo que hay que esperar a esta reforma para que se
incluyan arts como son el 10.5, 10.6, 10.8 y art.11CC, que darn solucin a
este conflicto.
-

El art.10.5CC dice Se aplicar a las obligaciones contractuales la ley

a que las partes se hayan sometido expresamente, siempre que
tenga alguna conexin con el negocio de que se trate; en su defecto,
la ley nacional comn a las partes; a falta de ella, la de la residencia
habitual comn, y, en ltimo trmino, la ley del lugar de celebracin
del contrato. No obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, a falta
de sometimiento expreso, se aplicar a los contratos relativos a
bienes inmuebles la ley del lugar donde estn sitos, y a las
compraventas de muebles corporales realizadas en establecimientos
mercantiles, la ley del lugar en que stos radiquen.
El art.10.6 habla de obligaciones contractuales de carcter laboral: A
las obligaciones derivadas del contrato de trabajo, en defecto de
sometimiento expreso de las partes y sin perjuicio de lo dispuesto en
el apartado 1 del artculo 8., les ser de aplicacin la ley del lugar
donde se presten los servicios
El art.10.8 dice Sern vlidos, a efectos del ordenamiento jurdico
espaol, los contratos onerosos celebrados en Espaa por extranjero

incapaz segn su ley nacional, si la causa de la incapacidad no

estuviese reconocida en la legislacin espaola. Esta regla no se
aplicar a los contratos relativos a inmuebles situados en el
extranjero
El art.11 se incorpora al CC para la firma de contrato Las formas y
solemnidades de los contratos, testamentos y dems actos jurdicos
se regirn por la ley del pas en que se otorguen. No obstante, sern
tambin vlidos los celebrados con las formas y solemnidades
exigidas por la ley aplicable a su contenido, as como los celebrados
conforme a la ley personal del disponente o la comn de los
otorgantes. Igualmente sern vlidos los actos y contratos relativos a
bienes inmuebles otorgados con arreglo a las formas y solemnidades
del lugar en que stos radiquen ()

Esta situacin se ha visto alterada en las dos ltimas dcadas como

consecuencia, tanto de los trabajos desarrollados por la UE en este sector,
como por la vinculacin de nuestro pas a distintos textos convencional en la
materia, como es el Convenio de 19 junio de 1980 que Espaa firma sobre
la norma aplicable en obligaciones contractuales, y que actualmente solo
sigue vigente para Alemania. esta situacin vuelve a cambiar con la
aparicin de otros textos legales, por lo cual, Espaa se conforma por un
conjunto de fuentes de origen institucional, convencional y estatal.
Rgimen institucional: R.593/2008 sobre ley aplicable a las obligaciones
contractuales (ROMA I)
Este reglamento sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales es
plenamente eficaz en todo los EM de la UE con excepcin de Dinamarca.
Adems, goza de carcter universal al amparo de su art.2, lo que unido a la
amplitud de su objeto le convierte en la pieza bsica del modelo espaol de
DIPr en materia contractual. La finalidad que persigue es que el asunto, se
lleve donde lleve, utilice la misma normativa por lo que el resultado va a ser
el mismo, por tanto, la finalidad es evitar el foroshoping.
Este reglamento recoge el texto del Convenio de Roma de 19 junio de 1980,
luego, el origen de este reglamento es este Convenio de Roma, porque su
texto recoge de forma muy parecido el texto del Convenio de Roma de
1980. Se pens en un momento que fuera una copia, pero cuando se vio el
texto final se apreci que haba cambios, mnimos, pero haba cambios y no
era exactamente igual.
Este reglamento tiene normas que van a determinar la ley aplicable,
llamadas normas de aplicacin, y tambin normas de carcter instrumental
o interpretativo; las normas de interpretacin son, por ejemplo, cuando
evita el reenvi, que se prohbe (art.20); cuando nos da una solucin sobre
el orden pblico y tambin aclara cuando el derecho declarado aplicable es
un derecho que pertenece a un estado plurilegislativo, por lo que en el texto
encontramos normas interpretativas, donde encontramos el reenvo, la
excepcin de orden pblico y el ordenamientos plurilegislativo.
En cuanto a las normas de aplicacin, primero tenemos que ver el mbito de
aplicacin del R.ROMA I

mbito de aplicacin territorial: este reglamento se aplica en todos

los EM, con excepcin de Dinamarca, que sigue aplicando el convenio
de roma de 1980 que es en el que se inspira
mbito de aplicacin temporal: una es la fecha del reglamento y otra
es la fecha de su entrada en vigor. La fecha del reglamento es 24 julio
2008 pero entra a vigor el 17 diciembre de 2009, entonces,
o
Las obligaciones que nacen en el margen entre la fecha del
reglamento y la fecha de entrada en vigor se rigen por el
Convenio de Roma de 1980, que es el que aplica Dinamarca
o Despus de 2009 las obligaciones se rigen por este
reglamento,
o Y antes de 1980, que es cuando aparece el Convenio de Roma
de 1980, las obligaciones se rigen por los artculos del CC.
mbito de aplicacin personal: tiene eficacia universal (art. 2), lo que
implica que se aplicar la ley sealada aunque no sea la de un EEMM.
Y tambin implica que todos los tribunales de toda la UE estn
obligados a aplicarlo (a excepcin de Dinamarca), con independencia
de la nacionalidad de las partes implicadas. Por tanto, el juez aplicar
el R.Roma I para saber cul es la ley aplicable
mbito de aplicacin material: el art.1.1 del reglamento dice que sus
disposiciones sern aplicables a las obligaciones contractuales en
materia civil y mercantil en las situaciones que impliquen un conflicto
de leyes entonces, se va a aplicar a las obligaciones contractuales
pero a las obligaciones que impliquen un conflicto de leyes, es decir,
que sean internacional o que aparezcan elementos de extranjera. Por
tanto, de este primer apartado deducimos que tienen que ser
obligaciones contractuales que presenten elementos de extranjera, y
se
incluyen
tanto
contratos
civiles
como
mercantiles,
independientemente de si son onerosos, gratuitos, orales o escritos.
Por otro lado, el apartado segundo del art.1 se hace siguiendo el
criterio negativo, es decir, diciendo a que no se aplica y se entiende
que lo que no est citado es porque si que se aplica:
o la primera materia excluida es materia fiscal y aduanera
o tambin se excluye del R.593 el estado civil y capacidad de las
personas
o obligaciones que deriven de relaciones familiares, y aqu
expresamente hay que eliminar alimentos, que tiene su propio
reglamento
o obligaciones
que
deriven
de
regmenes
econmicos
matrimoniales
o obligaciones que deriven de testamentos y sucesiones
o obligaciones que deriven de letras de cambios, cheques o
pagares a la orden
o obligaciones derivadas de arbitraje
o Obligaciones derivadas de cuestiones pertenecientes a
derechos de sociedades, asociaciones o otras personas
jurdicas
o Obligaciones derivadas de la constitucin de la figura
anglosajona del trusts
o las obligaciones que deriven de contratos previos a la
celebracin de un contrato

y, por ltimo, quedan excluidos los contratos de seguros.

En cuanto a la ley aplicable, o sea, la ley reguladora del contrato al amparo

del R.ROMA I, el art3.1 reconoce la autonoma de la voluntad como principio
esencial de la contratacin internacional, esto supone que las partes
pueden elegir la ley aplicable, y esta eleccin que han de hacer las partes
puede ser expresa o puede ser tacita
-

La eleccin expresa, para que sea vlida, tiene que hacerse con toda
claridad y no llevar a posible equivocacin. La frmula empleada
tiene que ser lo ms corta posible, y debe cumplir una serie de
condiciones:
o La eleccin que se elija de ley tiene que ser necesariamente
una ley estatal y tiene q estar vigente, es decir, no cabe elegir
ni principios generales del derecho, ni usos ni practicas de
comercio.
o Ese acuerdo de eleccin de ley tiene que ser vlido, lo que
significa tener capacidad suficiente por las partes y estar
hecho en forma valida.
o La eleccin expresa de ley debe hacerse en el mismo momento
en que se redacta o concluye el contrato, pero este mismo
art.3 permite que se pueda hacer en otro momento e incluso
que se pueda variar lo ya hecho. Cabe tambin lo que se
llama el despedazamiento, que es que no necesariamente en
todo el contrato hay que elegir una ley que rija todo el
contrato, sino que es posible el desglose del contrato, o sea, de
que determinadas partes se rijan por una ley elegida y otras
partes de contrato se rijan por otra ley.
o Tambin se tienen que respetar una serie de lmites, que son
las normas imperativas. Dentro de estas leyes imperativas se
incluyen las leyes de proteccin y las leyes de salvaguarda,
tanto de sectores determinados como son los consumidores o
leyes de salvaguarda de intereses polticos-econmicos de un
pas.
Eleccin tacita: en este supuesto nos movemos por indicios, y es el
juez o tribunal el que tiene que apreciar que se dan las circunstancias
que hacen ver que las partes se estaban sometiendo a una
determinada ley. El tribunal se va a fijar en unas circunstancias
internas (pej, si hay sometimiento de competencia, o la lengua del
contrato), y en unas circunstancias externas del contrato (pej, si hay
relaciones comerciales previas entre las mismas partes y como han
funcionado).

En el caso de que no hayamos hechos uso de esa posibilidad de eleccin de

ley que recoge el art.3, las obligaciones contractuales se rigen por el art.4.
Este artculo 4 determina la ley aplicable cuando las partes no hayan hecho
uso de la posibilidad de eleccin, estructurando un conjunto de reglas que
aseguren un alto grado de conexin con la ley reguladora de contrato en
ausencia de eleccin por las partes.
-

determinacin de ley aplicable para 8 contratos en particular. Esos 8

(hemos sacado dos contratos de uno) contratos son:

contrato de CV de mercaderas, y estos se rigen por la ley de

pas donde el vendedor tenga su residencia habitual. Se
entiende por mercaderas los bienes muebles corporales y el
contrato de mercaderas es un contrato en virtud de cual una
de las partes entrega a otra la propiedad de una mercanca a
cambio de pago de un precio.
o Contrato de prestacin de servicios, que se rigen por la ley del
pas donde el prestador del servicio tenga su residencia
habitual.
o Contrato relativos a: este tipo de contrato lo desglosamos en
dos.
Derechos reales sobre bienes inmuebles: ley de pas
donde este sito el bien inmueble
Arrendamientos de bienes inmuebles: ley del pas donde
este sito el bien inmueble
o Contratos de franquicia, se aplica la ley del pas donde el
franquiciado tenga su residencia habitual. En el contrato de
franquicia una de las partes, titular de una determinada marca,
patente, tcnica etc llamado franquiciador, concede a otra
parte, franquiciado, el derecho a explotar esa marca, por
tiempo determinado y en un espacio o rea determinada, a
cambio de una prestacin econmica que suele consistir en
una cantidad al inicio de contrato y otras cantidades sucesivas
segn las ventas realizadas.
o Contrato de distribucin, se rigen por la ley del pas donde el
distribuidor tenga su residencia habitual. El contrato de
distribucin, el distribuidor desarrolla una actividad autnoma,
pues se trata de comercializar productos o servicios a los
consumidores, pero esa actividad tiene que ser de forma
autnoma
o Contrato de venta de bienes mediante subasta se regulan por
la ley de pas donde tenga lugar la subasta, pero siempre que
dicho pas pueda determinarse, lo cual plantea excesivos
problemas por la cantidad de subastas en internet que se
realizan
o Contrato celebrado en un sistema multilateral que rena o
permita reunir, segn normas discreciones y regidas por una
nica ley, los diversos intereses de compra y de venta sobre
instrumentos financieros de mltiples terceros se regir por
dicha ley. (no aprender porque la profesora no sabe lo que
significa este contrato)
Un segundo criterio es cuando se refiere a otros contratos que no
sean esos 8, o cuando sea una combinacin de contratos citados en
el apartado primero, es decir, contratos combinados entre los 8 tipos
de contratos determinados. En este caso, se rige por la ley del pas
donde tenga su residencia habitual la parte que deba realizar la
prestacin ms caracterstica de contrato.
Un tercer criterio es la clusula de excepcin: de acuerdo con los
criterios 1 y 2 tenemos una ley designada, pero si luego vemos que
ese contrato est ms vinculado con la ley de otro pas que con la
o

que se ha hecho, se aplica la ley de ese otro pas (la ley ya est
designada pero hay otra ley ms vinculada)
Un cuarto criterio es cuando se trate de contratos, que no son los 8
primeros, pero que carecen de prestacin ms caracterstica, y se
regirn por la ley de pas con el que presente los vnculos ms
estrechos.

Por ltimo, el R.ROMA I prev todo un conjunto de lmites al juego de la ley

aplicable a los contratos internacionales, independientemente de que dicha
ley sea elegida por las partes o sea determinada en ausencia de tal
manifestacin de voluntad.
-

El primero de estos lmites viene previsto en el art.21, donde se

seala que el derecho seleccionado deber ser aplicado salvo cuando
sea manifiestamente incompatible con el orden publico del foro.
El segundo limite es la existencia de disposiciones no evadibles por
las partes. (PGINA 502 LIBRO NO SE DA EN CLASE).

CONTRATOS EN PARTICULAR.
CONTRATO DE TRANSPORTE.
En este contrato hay que distinguir si el transporte es de mercaderas (A) o
es transporte de pasajeros (B)
A. Transporte de mercaderas
Primero hay que determinar la CJ:
-

En el R.44, el transporte de mercaderas NO es competencia

exclusiva, por lo que recurrimos a las competencias generales, esto
es, sometimiento expreso y tcito y domicilio del demandado (art.3)
Lgicamente, tambin buscaremos competencias especiales,
recogidas estas en el art.5, y dice que son competentes los tribunales
del lugar en que hubiera sido o debera ser cumplida la obligacin que
sirviera de base a la demanda. Y luego nos aclara si es CV de
mercadera o si es prestacin de servicios, y esto es un servicio,
asique lugar donde hubiera sido prestado el servicio (determinacin
del tribunal competente en el R.44)
En caso de pases de no de la UE pero si firmantes del convenio de
lugano aplicamos ste, que es un calco del R.44.
En defecto de las anteriores, aplicamos la LOPJ.

En segundo lugar vamos a determinar la ley aplicable.

-

En el mbito institucional retomamos el R.ROMA 1 (R.593) que tiene

artculos para determinacin de ley dedicados al contrato de
transporte, en concreto en su art.5 que habla de la obligacin
contractual del contrato de transporte, y nos recuerda la posibilidad
de que haya sometimiento expreso o tcito a una determinada ley a
eleccin por las partes; si no se ha hecho uso de esta posibilidad del
art.5, nos enva al 3, y se va a aplicar la ley de lugar donde el
transportista tenga su residencia habitual, pero siempre que sea el
lugar de recepcin de la mercanca (ley de la RH del transportista +

ley de lugar de recepcin de la mercanca), o lugar de entrega de la

mercanca, o lugar de la residencia habitual del remitente.

B. Transporte de pasajeros.
Primero vamos a determinar la CJI
-

la CJI para el transporte de pasajeros es igual que la de para

mercancas, esto es, remisin alR.44

La segunda pregunta de determinacin de ley aplicable para el transporte

de pasajeros
-

en el mbito institucional seguimos en el R.Roma I, y ste ha

introducido una norma para esta materia que no exista en su
antecesor, que es el Convenio de Roma de 1980, por tanto, novedad
introducida para esta materia.
Seguimos en el art.5 que dice que en 1 lugar se va a poder regir por
al ley elegida por las partes (remisin a la posibilidad de eleccin del
art.3); pero para ste no nos deja una libertad sin lmites, y nos dice
que podemos elegir una de 5 leyes que se establecen taxativamente,
entonces el art.5 remite al art.3 que proporciona la posibilidad de
eleccin de ley pero hay q elegir una de estas 5 leyes:
o Ley de pas donde el pasajero tiene su residencia habitual.
o ley donde el transportista tenga su RH
o Ley donde el transportista tenga su adm central.
o Ley del pas de origen del transportista
o Ley del pas de destino del transporte.
Si no se ha hecho eleccin de ley, el transporte de pasajeros se va
a regir por la ley del pas donde el pasajero tenga su residencia
habitual pero siempre que coincida con que sea el lugar de origen
o destino de ese transporte tambin estn situados en ese pas. //
Si no se da esta coincidencia, se regir por la ley del pas donde el
transportista tenga su residencia habitual. Este art.5 nos recuerda
tambin la clausula de excepcin (circunstancias que en el
contrato hacen que tenga que estar vinculado a otro pas).

Rgimen convencional es el convenio lugano, que es un calco del

R.44

CONTRATO DE CV INTERNACIONAL DE MERCADERAS

El contrato de CV es el ms frecuente de cuantos contratos se desarrollan
en la practica comercial, por eso, para cuando la obligacin contractual sea
una CV interncional de mercaderas, la CNUDMI elabor la Convencin sobre
CVIDM (compra venta internacional de mercaderas), hecho en Viena el 114-1980.

Es importante tener claro que el R.ROMA I sobre la ley aplicable a las

obligacin contractuales tiene como una de sus mltiples materias la
CVIDM, por eso, si se trata de Estados vinculados por el reglamento ROMA I
y tambin pases vinculados por el convenio de Viena, prevalece el convenio
de Viena, pero se permite que esa prevalencia no se tenga en cuenta si las
partes dicen que no en base al art.6. El convenio se aplica con preferencia
salvo que expresamente se haya dicho que no, y por tanto, se deber
aplicar el R.ROMA I, aunque si hay algn aspecto no recogido en el Convenio
de Viena aplicaremos, en su defecto, el R.ROMA I
Caractersticas de este Convenio de Viena
C. El art.2 seala el mbito de exclusin de esta convencin, por tanto,
no se aplicar este convenio a las CV:
a. de mercaderas compradas para uso personal, familiar, o
domestico, salvo que el vendedor, en el momento de la
conclusin del contrato o en un momento anterior no hubiera
tenido conocimiento de que la mercanca se hubiera comprado
para ese uso;
b. de mercaderas hechas en subasta,
c. las compra ventas judiciales,
d. la compra venta de valore mobiliarios,
e. la compra venta de buques o aeronaves,
f. y la compra venta de electricidad.
- Las normas que contiene son normas materiales, no conflictuales,
que regulan ciertos aspectos del contrato de CV de mercaderas, pero
no todos los aspectos. Las normas conflictuales determinan derecho
aplicable y las normas materiales dan la respuesta ellas mismas.
- El convenio es aplicable a la CV de mercadera internacionales, en
ningn momento es aplicable a las CV internas.
- El convenio regula solo ciertos aspectos de los contratos, como por
ejemplo, la formacin del contrato, las obligaciones que tiene el
vendedor y comprador, y las acciones de que disponen las partes
contratantes. Que aspectos no regula? La validez de contrato, la
capacidad de las partes para contratar, la licitud de objeto de
contrato, las responsabilidades de vendedor y comprador
- Pacto de exclusin: exclusin de todo el convenio o excluir parte de
mismo

CONTRATOS DE CONSUMO.
Competencia judicial internacional
Primero buscamos CJI, y las normas de CJI en materia de contratos de
consumo cuentan con un amplio grado de dispersin, encontrndose
recogidas en disposiciones de origen institucional, convencional y estatal.
Rgimen institucional: R.44/2001
EL R.44 incorpora un conjunto de fueros especialmente diseados respecto
de algunas obligaciones contractuales especficas, y en concreto, los arts.15
a 17 del R.44 incorporan un fuero especialmente diseado para las
operaciones de consumo. En estas operaciones suele existir una parte mas

dbil que el contratante profesional y que por tanto requiere de una especial
proteccin por parte del legislador comunitario. Por consumidor
entendemos la persona que adquiere bienes o servicios para un uso ajeno a
la actividad profesional, o lo que es lo mismo, para su uso particular.
Adems, para que se trate de un contrato de consumo, la persona que
contrata con el consumidor tiene que adquirir como profesional, es decir, en
el uso de su actividad profesional.
Todos los contratos donde interviene un profesional y consumidor no se
pueden considerar como contratos de consumo protegidos, por eso, el
art.15.1 del propio reglamento seala los contratos de consumo protegidos:
-

Venta a plazos de mercaderas

Prstamo a plazos o de otros operacin de crdito vinculada a la
financiacin de la venta de tales bienes
Cualquier contrato concluido por consumidores siempre que la otra
parte contratante ejerciera actividades comerciales o profesionales en
el EM del domicilio del consumidor. este es el dato que hace
aplicable el R.44.

Por el contrario, quedan excluidos del contrato de consumo:

-

Los contratos de transporte, que tienen su propia normativa, salvo

que estemos ante un pack donde tengamos transporte, viaje y
alojamiento
Contratos de seguro, que tambin tienen su propia normativa
Contratos que versen sobre arrendamientos de bienes inmuebles,
porque esto es competencia exclusiva del art.22 del R.44

En cuanto a la competencia, para determinar sta, el art.16 diferencia entre

las acciones entabladas por el consumidor de las acciones entabladas por la
parte contratante-profesional. Requisito necesario es que las dos partes
estn domiciliadas en pases de la UE.
-

Competencia cuando la accin la entabla el consumidor: la accin

entablada por un consumidor contra la otra parte contratante podr
interponerse (dos opciones),1. bien ante los tribunales del EM en que
estuviere domiciliada dicha parte, 2. bien ante el tribunal del lugar en
que estuviere domiciliado el consumidor.
Competencia cuando la accin la entabla el profesional: el
contratante nicamente podr accionar contra el consumidor ante los
tribunales del EM en que estuviere domiciliado el consumidor, lo que
supone una proteccin para el consumidor.

Esto no significa que la autonoma de las partes carezca de virtualidad a la

hora de determinar la jurisdiccin competente para conocer de un litigio en
materia de consumo, pues el R.44 admite la autonoma de voluntad pero
con ciertas condiciones o exigencias tendentes a proteger al consumidor. En
tal sentido, el art.17 afirma que nicamente prevalecern sobre los fueros
sealados con anterioridad los acuerdos de competencia que:
-

Sean posteriores al nacimiento del litigio o,

Permitan al consumidor, a travs de esa eleccin, formular demandas

ante tribunales distintos a los all indicados. Es decir, a parte de los
dos tribunales se aaden mas
Que habindose celebrado el contrato entre un consumidor y su
contratante, domiciliados o con residencia habitual en el mismo EM
en el momento de celebrarse el contrato, atribuyan competencia a los
tribunales de dicho EM o sea, que se puede regir el contrato por la ley
del estado, a no ser que la ley de dicho Estado prohba los acuerdos.

Esta es la forma en la que funciona el R.44 a la hora de determinar la

competencia en los contratos de consumo.
Rgimen convencional: convenio de Lugano de 30 octubre 2007, relativo a
la CJI, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales en materia
civil y mercantil.
En el caso de que no estemos ante pases de la UE, pero si un pas es de la
UE y otro es de los pases de la asociaciones europea del libre comercio,
acudimos al Convenio de Lugano, que resulta ser un calco del R.44 Este
convenio incorpora un conjunto de fueros especficamente diseados para
los contratos de consumo en sus arts.15 a 17, los cuales reproducen los
fueros recogidos en la materia en el R.44.
Rgimen estatal: LOPJ.
En el supuesto de que no sea posible acudir a ninguno de los textos
anteriores, habr de estarse a lo dispuesto en la LOPJ, y en concreto, a los
arts.22.2 y 22.4 Como no es materia exclusiva, en el art.22.2 nos
encontramos con los fueros generales (sometimiento expreso y tcito y
domicilio del demandado), pero tambin nos encontramos con un fuero
especial, contenido en el art.22.4 en el que se establece que:
-

En el caso de contratos de consumo, y tratndose de una venta a

plazos de objetos muebles corporales o de prstamos destinados a
financiar su adquisicin (distingue entre venta a plazos de objetos
muebles
y
prestamos),
sern
competentes
los
rganos
jurisdiccionales espaoles cuando el comprador tenga su domicilio en
Espaa
Para cuando se trata de contrato de consumidores relativo a
prestacin de servicio o relativo a bienes muebles, los tribunales
espaoles sern competentes cuando la celebracin del contrato
hubiera venido precedida por oferta personal o de publicidad
realizada en Espaa, o el consumidor hubiera llevado a cabo en
territorio espaol los actos necesarios para la celebracin del
contrato, independientemente de la domiciliacin en nuestro pas del
consumidor.

Ley aplicable
Con carcter general, las reglas incorporadas en el R.593 sobre ley aplicable
a las obligaciones contractuales se combinan con la presencia de unas
soluciones especialmente diseadas en relacin con diversos contratos en

los que existe una parte marcadamente ms dbil, y los contratos de

consumo son uno de ellos.
A este respecto, el art.6 del R.ROMA I introduce un conjunto de soluciones
especficamente pensadas para los contratos de consumo que excepciona el
rgimen general previsto en los arts.3 y 4.
-

El art.6.1 dice: Sin perjuicio de los artculos 5 y 7, el contrato

celebrado por una persona fsica para un uso que pueda considerarse
ajeno a su actividad comercial o profesional (el consumidor) con
otra persona (el profesional) que acte en ejercicio de su actividad
comercial o profesional, se regir por la ley del pas en que el
consumidor tenga su residencia habitual, siempre que el profesional:
a. ejerza sus actividades comerciales o profesionales en el pas
donde el consumidor tenga su residencia habitual, o
b. por cualquier medio dirija estas actividades a ese pas o a
distintos pases, incluido ese pas, y el contrato estuviera
comprendido en el mbito de dichas actividades (..) en aquellos
casos en que se trate de un supuesto de contrato de consumo
plenamente cubierto por el Reglamento, y se den estos dos
requisitos a y b, la ley que regular el contrato de consumo ser la
del pas en el que el consumidor tenga su residencia habitual, en
cuanto ley del pas en el que la aprte protegida desarrolla su
actividad social y jurdica, puesto que se presume que le protege
mejor
Adems, el apartado 2 dice No obstante lo dispuesto en el apartado
1, las partes podrn elegir la ley aplicable a un contrato que cumple
los requisitos del apartado 1, de conformidad con el artculo 3. Sin
embargo, dicha eleccin no podr acarrear, para el consumidor, la
prdida de la proteccin que le proporcionen aquellas disposiciones
que no puedan excluirse mediante acuerdo en virtud de la ley que, a
falta de eleccin, habra sido aplicable de conformidad con el
apartado 1 el R.ROMA I admite el ejercicio de la autonoma de la
voluntad por los contratantes de conformidad con lo dispuesto en el
art.3 del texto reglamentario, en relacin con aquellos contratos de
consumo que cumplan los requisitos previstos en el apartado 1 del
art.6
o Que se trate de una persona fsica para un uso que pueda
considerarse ajeno a su actividad comercial o profesional, con
otra persona que acte en ejercicio de su actividad comercial o
profesional, siempre que este ultimo ejerza sus actividades
comerciales o profesionales en el pas donde el consumidor
tenga su residencia habitual, o por cualquier medio dirija estas
actividades a ese pas o distintos pases.
o Que el contrato est comprendido en el mbito de tales
actividades
Por ltimo, el art.6.4 excluye del mbito de aplicacin de dicho
reglamento una serie de contratos que enumera de forma cerrada,
tales como:

o
o
o
o

los contratos de prestacin de servicios

los contratos de transporte distintos de los relativos a un viaje
combinado
los contratos que tengan por objeto un derecho real
inmobiliario
Los derechos y obligaciones que constituyan un instrumento
financiero

CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO.

Competencia judicial internacional
Primero buscamos CJI, y las normas de CJI en materia de contratos individual
de trabajo cuentan con un amplio grado de dispersin, encontrndose
recogidas en disposiciones de origen institucional, convencional y estatal.
Rgimen institucional: R.44/2001
Al igual que ocurre en materia de contratos de consumo, el R.44, en sus
arts. 18 a 20, incorpora unos fueros especiales en relacin con los contratos
individuales de trabajo que buscan igualar el desequilibrio entre empresario
y trabajador.
En este R.44 no se incluye una descripcin de qu se entiende por contrato
individual de trabajo, por lo que ha sido la jurisprudencia del TJUE la que ha
aportado ciertas claves con vistas a aproximar el significado de la nocin: un
contrato individual de trabajo es cuando una persona proporciona durante
un cierto tiempo, a favor y bajo la direccin de otra persona, prestaciones
por cuales recibe una retribucin.
Los contratos individuales de trabajo, al igual que ocurre con otros contratos
relativos al trabajo por cuenta ajena, presenta ciertas particulares:
-

La relacin entre empresario y trabajador ha de ser mas o menos

duradera en el tiempo
Este contrato coloca al trabajador bajo la direccin del empresario
Insertndolo en el marco de una concreta forma de organizacin de
los asuntos de la empresa o del empresario.

En cuanto a los fueros incorporados, el Reglamento diferencia entre aquellas

situaciones en que es el empresario domiciliado en la UE quien va a ser
demandado, de aquellas otras en que es dicho empresario quien procede a
demandar a un trabajador.
-

en el caso de ser el trabajador quien demande a un empresario

domiciliado en un EM de la Unin, podr hacerlo, segn el art.19
o ante los tribunales del EM de la UE en que est domiciliado el
empresario a quien se pretende demandar (art.19.1),
extrapolando as, al mbito del contrato individual de trabajo el
fuero general previsto en el art.2 del Reglamento.
o Ante los tribunales de otro EM distinto al del domicilio del
empresario. Se habla as de la posibilidad de presentar la
demanda

Ante el tribunal del lugar en el que el trabajador

desempee habitualmente su trabajo, o ante el tribunal
del ltimo lugar en que lo hubiere desempeado,
siempre que se trate, lgicamente, en ambos casos, de
un lugar localizado en algn EM de la UE.
O, si el trabajador no desempea o no hubiera
desempeado habitualmente su trabajo en un nico
Estado, podr demandar al empresario ante el tribunal
del lugar en que estuviere, o hubiere estado, situado el
establecimiento que hubiere empleado al trabajador
En el supuesto de ser el empresario quien demande al trabajador slo
podr hacerlo ante el tribunal del EM en el que ste ultimo tuviera su
domicilio
Todos estos fueros no impiden el juego de la autonoma de la
voluntad de las partes: el Reglamento admite la posibilidad de
recurrir al mismo, aunque lo hace con plena conciencia de la negativa
incidencia que la autonoma de la voluntad puede tener en este
mbito entonces, para favorecer esta situacin, el art.21 seala que
los acuerdos atributivos de competencia nicamente prevalecern
sobre los fueros anteriormente enunciados
o Si se trata de acuerdos atributivos concluidos con posterioridad
al nacimiento del litigio o,
o Si se trata de acuerdos que permitan al trabajador formular
demandas ante tribunales distintos a los previstos en el art.19
y 20.

Rgimen convencional: Convenio de Lugano de 2007

Con carcter multilateral, el Convenio de Lugano reproduce en sus arts.18 a
21 las soluciones presentes en los mismo artculos del R.44/2001, por tanto,
remisin a lo ya dicho anteriormente.
Rgimen estatal: LOPJ
En aquellos casos no previstos en la normativa anterior se estar a lo
dispuesto en la LOPJ. El art.25.1LOPJ prev la competencia de los Juzgados y
Tribunales espaoles en materia de derechos y obligaciones derivados de
contrato de trabajo cuando:
-

Los servicios se hayan prestado en Espaa o,

El contrato se haya celebrado en territorio espaol o,
Cuando el demandado tenga su domicilio en territorio espaol o una
agencia, sucursal, delegacin o cualquier otra representacin en
Espaa o,
Cuando el trabajador y el empresario tengan nacionalidad espaola,
cualquiera que sea el lugar de prestacin de los servicios o de
celebracin del contrato o,
En el caso especifico del contrato de embarque, si el contrato fue
precedido de oferta recibida en Espaa por trabajador espaol

Ley aplicable al contrato individual de trabajo.

El art.8 del R.ROMA I recoge una norma especfica en materia de contrato

individual de trabajo que excepciona las soluciones generales previstas en
sus arts.3 y 4 Su razn de ser, al igual que en los contratos de consumo,
es la existencia de una parte mas dbil, el trabajador, requerido de una
especial proteccin.
El precepto no incluye descripcin alguna de la nocin de contrato individual
de trabajo, pero de su lectura se pueden derivar dos notas que facilitan la
misma:
-

En primer lugar, la mencin a los contratos individuales de trabajo

supone que el art.8 no se aplica ni a los supuestos de trabajo
autnomo ni a la problemtica de los Convenios colectivos
En segundo lugar, el artculo cubrir tambin los casos de contratos
nulos, as como las relaciones de trabajo de hecho

Como principio bsico, el R.ROMA I, basndose en su art.8 1, tambin acepta

el juego de la autonoma de la voluntad en el mbito de los contratos
individuales de trabajo, pero esta aceptacin no es absoluta porque esta
eleccin no podr tener como resultado privar al trabajador de la proteccin
que le aseguran las disposiciones que no pueden excluirse mediante
acuerdo en virtud de la ley que sera aplicable en defecto de eleccin de
derecho por las partes. (art.8.1 En aquellas ocasiones en que las partes no
hayan realizado una eleccin de derecho, el R.ROMA I, a continuacin de su
art.8, opta por incorporar un conjunto de reglas tendentes a concretar la
misma y que buscan aportar una respuesta previsible y favorecedora de la
parte ms dbil, esto es, el trabajador:
-

La ley reguladora del contrato ser la del pas en el cual o, en su

defecto, a partir del cual, realice el trabajador su trabajo
habitualmente en ejecucin del contrato. en aquellas ocasiones en
que el trabajador realiza con carcter temporal su trabajo en otro
pas, no se considerar que cambia de pas de realizacin habitual del
trabajo de acuerdo con el art.8.2 in fine.
En aquellos casos en que la ley aplicable al contrato no ha sido
elegida por las partes o no puede determinarse al amparo del art.8.2,
el contrato se regir por la ley del pas donde est situado el
establecimiento a travs del cual haya sido contratado el trabajador.
Estas dos ltimas soluciones pueden excepcionarse cuando, del
conjunto de circunstancias que rodean al contrato de trabajo se
desprende la existencia de vnculos ms estrechos con un pas

Art.8 1. El contrato individual de trabajo se regir por la ley que elijan las partes de conformidad con el artculo 3. No
obstante, dicha eleccin no podr tener por resultado el privar al trabajador de la proteccin que le aseguren las
disposiciones que no pueden excluirse mediante acuerdo en virtud de la ley que, a falta de eleccin, habran sido
aplicables en virtud de los apartados 2, 3 y 4 del presente artculo. 2. En la medida en que la ley aplicable al contrato
individual de trabajo no haya sido elegida por las partes, el contrato se regir por la ley del pas en el cual o, en su
defecto, a partir del cual el trabajador, en ejecucin del contrato, realice su trabajo habitualmente. No se considerar
que cambia el pas de realizacin habitual del trabajo cuando el trabajador realice con carcter temporal su trabajo en
otro pas. 3. Cuando no pueda determinarse, en virtud del apartado 2, la ley aplicable, el contrato se regir por la ley
del pas donde est situado el establecimiento a travs del cual haya sido contratado el trabajador. 4. Si del conjunto
de circunstancias se desprende que el contrato presenta vnculos ms estrechos con un pas distinto del indicado en los
apartados 2 o 3, se aplicar la ley de ese otro pas

distinto del indicado en los anteriores apartados. En tales supuestos

se aplicar la ley de este otro pas.
OBLIGACIONES EXTRACONTRACTUALES.
Competencia judicial internacional.
El modelo espaol de competencia judicial internacional (CJI) en materia de
obligaciones extracontractuales se caracteriza, una vez mas, por su
dispersin: las normas se encuentran recogidas en textos de origen
comunitario, de origen convencional tanto multilateral como bilateral- y
estatal.
Normas de CJI de origen institucional: Reglamento 44/2001
El R.44/2001 relativo a la competencia judicial, el reconocimiento y la
ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil incorpora un
conjunto de fueros y naturaleza diversa.
La ausencia de fueros de carcter exclusivo en relacin con las obligaciones
extracontractuales determina la necesidad de recurrir a fueros de carcter
general y especial previstos en el Reglamento:
-

Con relacin a los fueros generales, en materia de obligaciones

extracontractuales se estar
o Tanto al fuero de la autonoma de la voluntad tacita (art.24)
o Como al fuero de la autonoma de la voluntad expresa (art.23)
o Igualmente, cabr referir al fuero del domicilio del demandado.
(art.2)
Junto a estos fueros, el Reglamento incorpora en su art.5.3 un fuero
especficamente diseado para el supuesto de las obligaciones
contractuales dicho fuero viene expresamente subordinado a la
presencia del domicilio del demandado en la UE.
Este fuero ha sido objeto de anlisis por parte del TJ de Luxemburgo,
y la jurisprudencia generada aborda las siguientes cuestiones:
o Nocin de obligacin extracontractual: con relacin a esto, el TJ
afirma la necesidad de realizar una interpretacin autnoma
del concepto materia delictual o cuasidelictual presente en el
art.5.3 del R.44. Pero no se concreta un concepto de materia
delictual o extra delictual limitndose a aportar una descripcin
de la misma En este sentido, se entiende que la nocion de
materia delictual o extradelictual comprende toda demanda
que:
Tenga por objeto exigir la responsabilidad de un
demandado y,
Que no est relacionada con la materia contractual del
art.5.1 R.44
o Concrecin del lugar de produccin del hecho daoso: con
respecto a la fijacin del lugar donde se ha producido o debiera
producirse el hecho daoso, el TJ asume que en aquellas
ocasiones en que el lugar de realizacin del hecho daoso y de
manifestacin del mismo no sean coincidentes, se aplicar la

denominada teora de la ubicuidad, interpretando el concepto

de lugar de produccin del hecho daoso como el lugar donde
se ha producido el hecho causal y el lugar o lugares donde ha
sobrevenido el dao, esto es, donde se han hecho patentes los
efectos del mismo.
As pues, el Alto Tribunal diferencia dos posibles supuestos:
En el caso de que el lugar de produccin del hecho
daoso y el lugar donde ha sobrevenido el dao
derivado de aquel se encuentren en el mismo EM de la
UE, se aplicar la relga prevista en el art.5.3 del R.44
En el supuesto de que ambos lugares radiquen en
diferentes EM de la UE, el Tribunal admite que una
persona puede ser demandado, a eleccin del
demandante, tanto ante el tribunal del lugar de
produccin del ilcito o ante el tribunal del lugar de
manifestacin de los efectos por parte de ste. esta
afirmacin es triplemente marizada por el Tribunal de
Luxemburgo
La referencia al lugar donde se ha producido el
dao debe entenderse referido al hecho que
causa directamente el dao y, adems, respecto
de las vctimas directas del mismo
La regla de la ubicuidad no puede dar como
consecuencia la competencia de los tribunales del
Estado del demandante. El denominado frum
actoris viene de partida rechazado por el
legislador comunitario, salvo en aquellos casos
expresamente previstos por l.
La regla de la ubicuidad no puede tampoco
generar un fuero imprevisible e incierto,
requirindose
que
el tribunal
competente
mantenga un vnculo estrecho con el litigio
principal.
Fijacin del mbito competencial asumido por el tribunal
competente: con respecto al volumen de competencia
atribuido, la admisin del principio de ubicuidad puede dar
lugar a la presencia de una pluralidad de tribunales
competentes para conocer del mismo en aquellas ocasiones en
que las consecuencias se hacen patentes en diversos Estados
En relacin con esta posibilidad, el TJ de Luxemburgo ha
considerado que el demandante mantiene la posibilidad de
acudir tanto al tribunal del lugar donde se produjo el hecho
daoso como al tribunal del lugar donde se manifiestan los
efectos directos de ese hecho. Sin embargo, en el primer caso,
el tribunal ser competente para reparar la integridad de los
daos producidos por tal ilcito, con independencia del ligar en
que se hayan producido, mientras que en el segundo supuesto,
su competencia de limitar, nicamente, a los daos causados

en el Estado del rgano jurisdiccional al que se haya acudido.

EJEMPLO: basndonos en el supuesto de hecho que dio lugar a la sentencia Shevill, el
ilcito (difamacin) se produjo en Pars, siendo los tribunales de esa ciudad
competentes para reparar la integridad de los daos derivados de la difamacin,
independientemente de que stos se hubieran producido en Francia o fuera de ellos.
Los efectos del ilcito, sin embargo, se manifestaron en Inglaterra. Entonces, el tribunal
ingles que conociera del litigio seria competente nicamente para conocer de los daos
causados en Inglaterra. Tales tribunales no tendra competencia para conocer de los
daos generados en Portugal o en Lituaniacompetencia con la que contara, por el
contrario, el anteriormente mencionado Tribunal de Pars.

Los fueros previstos con carcter general y especial se complementan

con el fuero recogido en el art.5.4 del Reglamento (en aquellas
ocasiones en que se trate de acciones por daos o perjuicios, o de
acciones de restitucin fundamentadas en un acto que diere lugar a
un procedimiento penal, ser competente el tribunal que conociere
de dicho proceso, en la medida en que, de conformidad con su ley,
dicho tribunal pudiere conocer de la accin civil), y con el fuero en
materia de medidas provisionales y cautelares previsto en el art.31

Normas de CJI de origen convencional.

Espaa es parte en dos convenios de naturaleza diversa que incorporan
normas de CJI en materia de obligaciones extracontractuales, por tanto, si
no aplicamos el rgimen institucional vamos a estos dos convenios:
-

Convenio de Lugano de 30-10-2007 relativo a la competencia judicial,

el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales en materia
civil y mercantil.este convenio, de carcter multilateral, incorpora
un sistema de fueros similar al recogido en el R.44.
Espaa se encuentra igualmente vinculada con El Salvador por el
Convenio sobre competencia judicial, reconocimiento y ejecucin de
sentencias en materia civil y mercantil, de 7-11-2000. este texto
tambin incluye un sistema de fueros similar al previsto en el R.44

Normas de CJI de origen estatal: LOPJ

En aquellas ocasiones en que no sea de aplicacin ninguno de los textos
anteriores, la extensin y lmites de la jurisdiccin espaola en relacin con
esta materia vendr fijada por lo dispuesto en la LOPJ de 1985.
La LOPJ disea un sistema de competencia judicial internacional en lnea con
el previsto en el R.44/2001. En tal sentido, y en relacin con las obligaciones
extracontractuales, incorpora:
-

Diversos fueros generales recogidos en su art.22

o Autonoma de la voluntad tacita
o Autonoma de la voluntad expresa
o Fuero del domicilio del demandado en Espaa
Un fuero especial previsto en el art.22.3, que difiere un poco del
previsto en el R.44/20001 al atribuir competencia a los tribunales
espaoles en materia de obligaciones extracontractuales
o Cuando el hecho del que deriven haya ocurrido en territorio
espaol o

El autor del dao y la victima tengan su residencia habitual

comn en Espaa

Ley aplicable a las obligaciones extracontractuales.

La determinacin de la ley aplicable a las obligaciones extracontractuales ha
gozado en Espaa de una excesiva generalidad: el art.10.9CC fue diseado
por el legislador espaol para concretar la ley aplicable a todas las
obligaciones extracontractuales. Esta situacin se produjo como
consecuencia de la ratificacin por parte de Espaa de un conjunto de
Convenios de origen y naturaleza diversa, en los que se aborda la
problemtica del rgimen jurdico de la responsabilidad extracontractual en
relacin con diversos sectores temticos:
-

Convenio de Bruselas para la unificacin de ciertas reglas en materia

de abordaje, de 23-9-1910
Convenio de Roma sobre daos causados a terceros en la superficie
por aeronaves extranjeras, de 7-10-1952
Convenio de Pars sobre responsabilidad civil en materia nuclear, de
29-7-1960
Convenio de Bruselas sobre responsabilidad civil por daos causados
por la contaminacin de las aguas del mar por hidrocarburos, de 2911-1969
Convenio de Bruselas de 18-12-1971 sobre constitucin de un Fondo
Internacional de Indemnizacin por los daos causados por la
contaminacin de hidrocarburos
Convenio sobre limitacin de responsabilidad nacidas de
reclamaciones de Derecho Martimo, de 19-11-1976
Convenio de la Haya de 4-5-1971 sobre la ley aplicable en materia de
accidentes de circulacin por carretera
Convenio de la Haya de 2-10-1973 sobre ley aplicable a la
responsabilidad por productos.

Esta situacin sufri un cambio drstico tras la aprobacin por la UE del

Reglamento 864/2007, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11-7-2007,
relativo a la ley aplicable a las obligaciones extracontractuales. texto ms
conocido como Roma II, y que est en vigor en todos los EM de la UE con
excepcin de Dinamarca.
Ley aplicable de origen institucional: R.864/2007
El R.ROMA II se aplica a las obligaciones extracontractuales en materia civil
y mercantil, en aquellas situaciones que comporten un conflicto de leyes,
as como a cualquier obligacin extracontractual que pueda surgir y est
dentro de su mbito de aplicacin. El Reglamento asume que el concepto
de obligacin extracontractual vara de un Estado a otro, y, aunque no
aporta un concepto de obligacin extracontractual, seala que se trata de
un concepto autnomo requerido de una interpretacin que tome en
consideracin la finalidad y objetivos del propio Reglamento.
La finalidad de este reglamento es que la ley aplicable que determinemos
en este reglamento sea unitaria, es decir, que se aplique la misma ley en
cualquier tribunal. As, se trata de un reglamento irretroactivo, que se aplica

exclusivamente a los hechos que se produzcan despues de su entrada en

vigor, siendo irrelevante el momento en que se verifique el dao pues lo
importante es el momento en el que ha tenido lugar el hecho generador del
dao. Respecto a las normas de aplicacin, no se admite el reenvo (art.24)
y la nica causa que excluye la ley que sea designada por el reglamento es
porque sea contraria al orden pblico del foro (art.26). tambin se admite la
figura del desmembramiento, es decir, que para unas partes del contrato se
aplique una ley y para otras partes otra ley diferente
Por el contrario, fuera de su mbito de aplicacin quedan:
-

Las materias fiscales, aduaneras y administrativas

Los casos en que el Estado incurra en responsabilidad por acciones u
omisiones en el ejercicio de su autoridad.
Las obligaciones extracontractuales que se deriven de relaciones
familiares y de relaciones que la legislacin reguladora de las mismas
entienda que tienen efectos comparables, incluida la obligacin de
alimentos.
Las obligaciones extracontractuales derivadas de regmenes
econmicos matrimoniales y uniones equiparables en cuanto a sus
efectos, de testamentos y sucesiones
Las obligaciones extracontractuales que deriven de letras de cambio,
cheques y pagars, as como de otros instrumentos negociables en la
medida en que las obligaciones nacidas de estos ltimos
instrumentos se deriven de su carcter negociable
Las obligaciones extracontractuales que deriven del Derecho de
sociedades, asociaciones y otras personas jurdicas
Las obligaciones extracontractuales que se deriven de las relaciones
entre los fundadores, administradores y beneficiarios de un trust
creado de manera voluntaria
Las obligaciones extracontractuales derivadas de un dao nuclear
Las obligaciones extracontractuales que deriven de la violacin de la
intimidad o de los derechos relacionados con la personalidad.
El reglamento tampoco se aplica a la prueba y al proceso

El Reglamento busca establecer un marco flexible de determinacin del

derecho aplicable a las obligaciones extracontractuales, y en tal sentido
combina dos reglas generales con ciertas reglas especficas pensadas para
supuestos concretos. Adems, tambin se prev la posible existencia de
clausulas de escape, cuya finalidad es permitir excepcionar estas reglas en
aquellas ocasiones en que se desprenda claramente de las circunstancias
del caso que el hecho daoso esta manifiestamente ms vinculado con otro
pas.
Como hemos dicho, el reglamento prev, con carcter general, dos reglas
de determinacin de la ley aplicable a las obligaciones extracontractuales,
diferenciando entre los supuestos en que las partes han elegido un derecho
aplicable de aquellos otros en los que no han procedido a tal eleccin
-

Seleccin del derecho aplicable por las partes (autonoma de las

partes): se reconoce el derecho que asiste a las partes de seleccionar
de mutuo acuerdo la ley reguladora de la obligacin extracontractual,

pero este derecho viene condicionado a la reunin de ciertos

requisitos previstos en el art.14.1
o Debe tratarse de un acuerdo posterior a la produccin del
hecho generador del dao. No obstante, en el caso de que
todas las partes desarrollen una actividad comercial, podrn
negociar libremente un acuerdo antes del hecho generador del
dao
o La eleccin deber manifestarse de forma expresa, o resultar
de manera inequvoca de las circunstancias del caso, y no
puede excluirse la aplicacin de ninguna ley.
o La eleccin no perjudicar los derechos de terceros.
Ausencia de eleccin del derecho aplicable por las partes: en aquellas
ocasiones en que las partes nada hayan dicho en relacin con la ley
aplicable a las obligaciones extracontractuales, y a salvo de lo que
pueda sealar el propio Reglamento, la ley aplicable a una obligacin
no contractual que se derive de un hecho daoso ser la ley del pas
donde se produce el dao, independientemente de cul sea el pas
donde se haya producido el hecho generador del dao, y del pas o
pases en los que puedan producirse consecuencias indirectas de
ste.
Esta regla general se excepciona en dos ocasiones por el propio texto
reglamentario:
o En aquellas ocasiones en que la persona cuya responsabilidad
se alega y la persona perjudicada tengan su residencia en el
mismo pas en el momento en que se produzca el dao, se
aplicar la ley de este pas (art.4.2)
o En aquellas ocasiones en que del conjunto de circunstancias se
desprenda que el hecho daoso presenta vnculos
manifiestamente ms estrechos con otro pas distinto del
previsto en el art.4.1 y 2, se aplicar la ley de ese otro pas
(art.4.3)

Estas dos reglas generales se acompaan de un conjunto de reglas

especiales en relacin con supuestos concretos de responsabilidad
extracontractual diferencindose los casos causados por un hecho daoso
de aquellos otros que presentan una base diferente como pueden ser el
enriquecimiento sin causa, la gestin de negocios y la culpa un
contrahendo.
-

Responsabilidad derivada del hecho daoso: dentro de este grupo se

engloban 6 situaciones diferentes
o Responsabilidad por los daos causados por productos
defectuosos: la ley aplicable a la obligacin extracontractual
que se derive de un dao causado por un producto ser, al
amparo del art.5.1
La ley del pas en el cual la persona perjudicaba tuviera
su residencia habitual en el momento de producirse el
dao si el producto se comercializo en dicho pas

En defecto de la anterior, se estar a la ley del pas en

que se adquiri el producto, si el producto se
comercializ en dicho pas
En su ausencia, la ley del pas en que se produjo el dao,
si el producto se comercializ en dicho pas
La ley aplicable ser la del pas en el que tenga su
residencia habitual la persona cuya responsabilidad se
alega,
siempre
que
ste
no
pudiera
prever
razonablemente la comercializacin del producto, o de
un producto del mismo tipo, en el pas cuya ley resulte
aplicable en alguno de los tres supuestos anteriores.
Competencia desleal: el art.6.1 seala como ley aplicable a una
obligacin extracontractual que se derive de un acto de
competencia desleal a la ley del pas en cuyo territorio las
relaciones de competencia, o los intereses de los
consumidores, resulten o puedan resultar afectados. Pero,
luego aade que en aquellas ocasiones en que un acto de
competencia desleal afecte exclusivamente a los intereses de
un competidor en particular, se proceder a aplicar la regla
general prevista en el art.4 del Reglamento
Actos que restrinjan la libre competencia: la ley aplicable a una
obligacin extracontractual que se derive de una restriccin de
competencia ser la ley del pas en que el mercado resulte o
pueda resultar afectado.
Dao medioambiental: de acuerdo con el art.7 del Reglamento,
la ley reguladora de la obligacin extracontractual derivada de
un dao medioambiental, o de un dao sufrido por personas o
bienes como consecuencia de tal dao, ser la ley prevista en
el art.4.1 del Reglamento, es decir, la ley del pas donde se
produce el dao. Esta regla se excepciona respecto de
aquellos supuestos en los que la persona que reclama el
resarcimiento de los daos elige basar sus pretensiones en la
ley del pas en el cual se produjo el hecho generador del dao.
Infraccin de los derechos de propiedad intelectual: la ley
aplicable a las obligaciones extracontractuales derivadas de
una infraccin de este tipo de derechos es la del pas para cuyo
territorio se reclama la proteccin (art.8.1)En aquellas
ocasiones en que la infraccin lo sea de un derecho de
propiedad intelectual comunitario de carcter unitario, la ley
aplicable ser la del pas en que se haya cometido la
infraccin.
Accin de conflicto colectivo: el art.9 prev la ley aplicable a
una obligacin extracontractual respecto de la responsabilidad
de una persona en calidad de trabajador o empresario por los
daos causados por una accin de conflicto colectivo futura o
ya realizada, que ser la del pas en que se haya emprendido o
vaya a emprender la accin.

Responsabilidad no derivada de un hecho daoso: tres son los

presupuestos previstos por el legislador bajo esta rubrica
o Enriquecimiento injusto: el Reglamento seala que cuando una
obligacin extracontractual derivada de un enriquecimiento
injusto concierta a una relacin existente entre las partes, que
se encuentre estrechamente vinculada a ese enriquecimiento
injusto, la ley aplicable ser la que regule dicha relacin
(art.10) Esta regla general viene matizada por el propio
Reglamento
Cuando la ley aplicable no pueda ser determinada con
base en la mencionada regla general, y Las partes
tengan su residencia habitual en el mismo pas en el
momento en que se produce el hecho que da lugar al
enriquecimiento injusto, se aplicara la ley de este pas
En aquellas ocasiones en que no pueda determinarse la
ley aplicable con base en las reglas anteriores, se
aplicara la ley del pas en que se produjo el
enriquecimiento injusto
Si del conjunto de circunstancias se desprende que la
obligacin extracontractual que se derive de un
enriquecimiento
injusto
presenta
vinculados
manifiestamente mas estrechos con otro pas distintos
del indicado en los tres casos anteriores, se proceder a
aplicar la ley de este ltimo pas.
o Gestin de negocios: cuando una obligacin extracontractual
que se derive de un acto realizado sin la debida autorizacin en
relacin con los negocios de otra persona, concierna a una
relacin existente entre las partes estrechamente vinculadas
con esa relacin, la ley aplicable ser la ley reguladora de tal
relacin. el Reglamento incorpora tres excepciones a esta
regla general
En aquellas ocasiones en que la ley aplicable no pueda
ser determinada al amparo de la regla anterior y las
partes tengan su residencia habitual en el mismo pas en
el momento en que se produce el hecho generador del
dao, ser de aplicacin la ley de dicho pas
Cuando la ley aplicable no pueda ser determinada de
acuerdo con las dos reglas anteriores, se aplicar la ley
del pas en que se haya realizado el acto
Si del conjunto de circunstancias se desprende que la
obligacin extracontractual que se derive de un acto
realizado sin la debida autorizacin en relacin con los
negocios de otra persona presenta unos vnculos
manifiestamente ms estrechos con otro pas distinto de
aquel al que refieren las tres reglas anteriores, se
aplicar la ley de este otro pas.
o Culpa in contrahendo: la ley aplicable a una obligacin
extracontractual derivada directamente de los tratos previos a

la celebracin de un contrato, con independencia de que ste

llegue o no a celebrarse, ser la ley aplicable al contrato, caso
de haberse ste celebrado, o la que se habra aplicado al
mismo, en el supuesto de no haberse llegado a celebrar el
mismo. aqu tambin se sealan conexiones alternativas
Cuando la regla anterior no permita determina la ley
aplicable se estar a la ley del pas en que se haya
producido el dao
Cuando las personas tengan su residencia habitual en el
mismo pas en el momento en que se produjo el hecho
generador del dao, se aplicar la ley de ese pas
Si del conjunto de las circunstancias se desprende que la
obligacin extracontractual que se derive de los tratos
previos a la celebracin de un contrato presenta vnculos
manifiestamente ms estrechos con otro pas distinto de
los dos anteriores, se aplicara la ley de este otro pas.
Ley aplicable de origen convencional: Convenio de la Haya de 4-5-1971 y de
2-10-1973
Espaa forma parte de los Convenios importantes en relacin con las
obligaciones extracontractuales:
-

Convenio de la Haya de 4-5-1971 sobre ley aplicable en materia de

accidentes de circulacin por carretera.

Este convenio, que goza de carcter universal, es un convenio muy

complejo a la hora de ser aplicado, ha tenido bastantes criticas porque es
confuso, y algn autor ha dicho que es nefasto. Al ser tan confuso y
complejo, en varias ocasiones la doctrina ha retirado que sera conveniente
que Espaa lo rechazara para que no sea de aplicacin, pero no lo ha hecho
asique sigue siendo e aplicacin. En caso de que las autoridades lo
denuncien y no fuera de aplicacin entrara en vigor el ROMA II, arts. 14 y
arts.4.
El Convenio tiene por objeto determinar la ley aplicable a la responsabilidad
civil extracontractual resultante de los accidentes de circulacin por
carretera, sea cual sea la clase de jurisdiccin encargada de conocer el
asunto.
A efectos de este convenio, su art.1 da un concepto autnomo de lo que se
considera accidente de circulacin y es todo accidente en que intervengan
uno o ms vehculos, automotores o no, y que est ligado a la circulacin
por la va pblica, en un espacio abierto al pblico o en un espacio no
pblico, pero abierto a un determinado nmero de personas con derecho de
acceso al mismoEste es en el concepto del que partimos para entender lo
que es una accidente de circulacin por carretera, y en el art.2.1 dice a que
NO se va a aplicar, entendiendo que lo que no se dice expresamente es
porque se aplica:
-

Responsabilidad de fabricantes, vendedores o preparadores de

vehculos.

Responsabilidad del propietario de al va de circulacin ni de

cualquiera otra persona encargada del mantenimiento de la misma.
Tampoco a las reclamaciones y subrogaciones relativas a compaas
de seguros
Ni tampoco a las acciones y reclamaciones ejercitadas por o en contra
de los organismos de la seguridad social o contra los fondos pblicos
de garanta automovilstica.

El Convenio seala en su art.3 que la ley aplicable en materia de accidentes

de circulacin por carretera es la ley interna del Estado donde haya ocurrido
el accidente, pero a partir del artculo siguiente empieza la complejidad de
la aplicacin del convenio porque el art.4 establece las excepciones del
art.3, entonces, la ley general o bsica es la ley donde haya ocurrido el
accidente, y esta no se aplicar cuando se de alguna de estas
circunstancias, distingendo si hay implicado solo un vehculo o varios
vehculos.
-

Cuando solo hay implicado 1 vehculo se aplica

o Ley de la matriculacin del vehculo para determinar la
responsabilidad respecto del conductor, el poseedor, el
propietario o cualquier otra persona que tenga un derecho
sobre el vehculo, con independencia del lugar de su
residencia.
o Ley de la matriculacin para determinar la responsabilidad
respecto de una vctima que viajaba dentro del vehculo, por
tanto, viajaba como pasajero, siempre que tuviera su RH en un
estado distinto de aquel donde ha ocurrido el accidente
o Respecto de una vctima que se encontraba fuera de vehculo
se va a aplicar tambin la ley de la matriculacin si da la
casualidad que esa victima que esta fuera del vehculo tenga
su RH en el lugar de matriculacin del vehculo
Cuando hay ms de 1 vehculo implicado, lo dispuesto en la letra A
solo ser de aplicacin si todos los vehculos estuvieran matriculados
en el mismo estado.
Cuando estuvieren implicadas en el accidente una o ms personas
que se encontraren fuera del o de los vehculos en el lugar del
accidente, lo dispuesto en a) y b) slo ser de aplicacin si todas esas
personas tuvieren su residencia habitual en el Estado en el cual el o
los vehculos estuvieren matriculados. Lo mismo proceder, incluso,
cuando esas personas fueren tambin vctimas del accidente.

Todas estas reglas hay que aplicarlas caso por caso, victima por vctima, es
decir, no vale una respuesta global que incluya a todas las vctimas, sino
que se tiene que ver caso por caso para ver las personas implicadas en ese
accidente, y la misma norma se va a aplicar no solo para daos a las
personas sino tambin dao al equipaje, bienes etc.
El art.6 nos aclara que es posible que los vehculos no estn matriculados, o
que estn matriculados en varios pases: para estos casos se opta por que
se aplique la ley interna del pas donde habitualmente est estacionado el
vehculo, la cual sustituye a la ley de la matricula.

Convenio de la Haya de 2-10-1973 sobre la ley aplicable a la

responsabilidad por productos.

Este convenio tiene por objeto la determinacin de la legislacin aplicable a

la responsabilidad de los fabricantes, y otras personas, por los daos
causados por un producto (ya sea natural o industrial, en bruto o
manufacturado, mueble o inmueble), comprendidos los derivados de la
descripcin inexacta del producto o la falta de indicacin adecuada de sus
cualidades, caractersticas o modo de empleo. Y ello, con independencia de
la jurisdiccin o autoridad que haya de conocer el litigio.
El art.8 fija el elenco de materia cubiertas por dicha ley, as La ley aplicable
determinar en especial lo siguiente:
-

los requisitos y la extensin de la responsabilidad;

las causas de exoneracin, as como cualquier limitacin o particin de
responsabilidad;
la ndole de los daos que puedan dar lugar a indemnizacin;
las modalidades y alcance de la indemnizacin;
la transmisibilidad del derecho a indemnizacin;
las personas con derecho a indemnizacin por el dao que hayan sufrido
personalmente;
la responsabilidad principal por hechos de sus empleados;
la carga de la prueba, en la medida en que las normas de la legislacin aplicable al
respecto pertenezcan al derecho de responsabilidad;
las normas de prescripcin y caducidad, fundamentadas en la expiracin de un plazo,
comprendidos el inicio, la interrupcin y la suspensin de los plazos

La regla general incardinada en el texto convencional determina la

aplicacin del derecho interno del Estado en cuyo territorio se haya
producido el dao siempre que dicho estado sea, tambin:
-

El estado de residencia habitual de la persona directamente

perjudicada o,
El estado en el que se encuentre el establecimiento principal de la
persona a quien se le imputa la responsabilidad o,
El estado en cuyo territorio el producto ha sido adquirido por la
persona directamente perjudicada

La ley convocada por las normas del convenio solo podr dejar de aplicarse
cuando fuera manifiestamente contraria al orden pblico, al igual que se
prohbe el reenvo.
Ley aplicable de origen estatal: art.10.9CC
En aquellas ocasiones en que no sean de aplicacin algunas de las
disposiciones enunciadas hasta el momento, se estar a lo dispuesto en el
art.10.9CC, precepto que goza de una aplicacin marginal.
Este precepto combina una regla general con dos disposiciones de carcter
especial:
-

En primer lugar, incorpora como regla general la regulacin de las

obligaciones no contractuales por la ley del lugar donde hubiere
ocurrido el hecho del que deriven
Junto a ello seala que:

o
o

La gestin de negocios se regular por la ley del lugar donde el

gestor realice la principal actividad
En el enriquecimiento sin causa se aplicar la ley en virtud de
la cual se produjo la transferencia del valor patrimonial a favor
del enriquecido.