Unidad temtica XIV

Las sociedades por acciones.

Constitucin.
Capital.
Acciones.
El accionista
por Rodolfo R. Weisstaub
1. ANTECEDENTES HISTORICOS. LA SOCIEDAD ANONIMA Y SU EVOLUCION
Los antecedentes de las S.A. ( 1) se remontan a Roma antigua con la llamada
societatis publicanorum (2). Tales entidades se utilizaban para cobrar impuestos,
proveer de suministros al Estado y construir obras pblicas. La prescindencia de la
personalidad del socio, la transferencia de las participaciones sociales a los
herederos, el carcter corporativo de la entidad y la transmisibilidad de los
derechos sociales eran los nicos puntos en comn con las modernas sociedades
annimas (3).
La aparicin de las S.A. no fue una consecuencia del desarrollo de las sociedades
comerciales, que pasaron de una responsabilidad ilimitada de los socios a una
limitada a sus aportes. Su origen fue diferente.
Los primeros atisbos de las sociedades, conforme las conocemos actualmente, los
encontramos en Italia, Holanda, Inglaterra y Alemania.
En Italia, aparecen sociedades caracterizadas por ser intermediarias entre el Estado
y sus acreedores, a las que se les delegaba ciertas facultades propias de aqul.
Las ciudades italianas del Medioevo solicitaban prstamos, formando los
acreedores asociaciones denominadas "maona" (expresin rabe que significa
ayuda, socorro [4]), a las que se conceda la facultad de percibir impuestos a fin de
cobrar sus acreencias contra el Estado. El capital de esos entes se constitua por la
suma prestada, es decir, por los crditos que tenan contra el erario pblico.
La divisin del capital en partes iguales y transmisibles y la responsabilidad
limitada al importe del crdito de cada acreedor eran caractersticas de estas
sociedades. Estas cualidades eran las "notas de la maona" o Casa di San Giorgio
(1407).
Tiempo ms tarde aparece en Miln el Banco di Ambrogio (1592), que se transform
en Banco por acciones en 1598.
En Alemania del Sur existi alrededor de 1380 una sociedad formada por familias de
Ravensburg, Constanza y Bchhorn, llamada "Magna Societas Alemairum", cuyo
rasgo principal consista en que los socios que trabajaban en el negocio eran los
nicos que aportaban el capital. Posteriormente, se admiti que terceros que no
revestan el carcter de socios fundadores efectuaran aportes. El reintegro de sus
inversiones se ataba a la posibilidad de que existieran ganancias.
Dirigida por tres jefes y un consejo de nueve miembros, su estatuto determin un
rgimen de asambleas generales que revisaban las cuentas y repartan beneficios,
siendo posiblemente la ms antigua organizacin jurdica y empresarial que, con
estrecha semejanza a las grandes empresas modernas, se encuentra en la historia
econmica mundial.
En Holanda, existan sociedades ligadas al comercio con las Indias Orientales y
Occidentales de principios del siglo XVII.
En las sociedades holandesas, los aportes consistan exclusivamente en dinero. El
factor personal perdi importancia y, como dice Garrigues, se sustituy la base
personal, propia de la empresa individual y de la compaa colectiva, por la base
estrictamente capitalista, propia de la sociedad annima.
De las asociaciones de armadores de buques o sociedades navales (Reedereien)
nacieron la "Compaa de las Indias Orientales" (20/3/1602), la "Compaa Inglesa

de las Indias Orientales" (1612), la "Compaa Sueca", fundada en 1615 por el rey
Gustavo Adolfo, la "Compaa Danesa de las Indias Orientales" (1616), la
"Compaa Holandesa de las Indias Occidentales" (1621), la "Compaa Francesa de
las Indias Occidentales y Orientales" (1664), la "Compaa de Santo Domingo", la
"del Canad", la "de la Baha de Hudson", etctera.
Las conquistas territoriales a las que se lanz Europa dieron nacimiento a la
formacin de grandes empresas martimas, cuyo objeto era colonizar y comerciar.
Concedan no slo la autorizacin pertinente, sino poderes de derecho pblico. Se
va objetivando el carcter de socio ante la tenencia de ttulos transmisibles (5).
En Gran Bretaa, la Corona utiliz estas empresas como ariete en la lucha con
otros pases (Espaa, Francia, Pases Bajos, etc.) a fin de obtener el dominio de los
mares, aumentando su poder y otorgndoles status societario mediante la
concesin. Esta institucin nacida en el derecho pblico, y no en el derecho
privado (6), tiene su origen en el siglo XIV. El reconocimiento de la personalidad
societaria permiti a estas sociedades diferenciarse de sus integrantes, poseer
bienes y actuar en juicio como actoras o demandadas. Los socios limitaban la
responsabilidad a sus aportes.
Troplong (7) seala que en Francia, en ciertas sociedades molineras en el siglo XIII,
se entregaba a sus integrantes instrumentos transferibles que representaban las
partes proporcionales a su inters (su participacin). Se delinearon las
caractersticas de estas sociedades que luego van a resultar plasmadas en el
Cdigo francs de 1807 para pasar posteriormente a nuestro Cdigo de Comercio.
Sintticamente, la evolucin fue la siguiente:
a)
Acciones: originariamente nominativas pasan a ser al portador (actualmente
en nuestra legislacin vuelven a ser nominativas).
b)
Se van limitando los derechos de la mayora, reconocindose los derechos
de los accionistas no slo al voto, sino tambin a su participacin dentro de la
sociedad.
c)

Se delimita la responsabilidad de los administradores y sndicos.

La posibilidad de reunir abultados capitales y desarrollar grandes emprendimientos

sobrepasaron las regulaciones locales Inglaterra no las permiti entre 1720 y
1825. En los EE.UU., la creacin se dispona por leyes especiales y la primera ley
general se sancion en Nueva York en 1811, para ciertas industrias manufactureras
(8).
1,1. EL ESTADO Y EL SISTEMA DE AUTORIZACION. ACTUALIDAD
1,1,1. SISTEMA DE CONCESION
Originariamente el nacimiento de una S.A. estaba supeditado a la "concesin" del
poder administrador, que poda darla o no segn le pareciera conveniente. En otras
palabras, era discrecional del Poder Ejecutivo Nacional (P.E.N.) dar o no la
autorizacin requerida.
1,1,2. SISTEMA DE AUTORIZACION
El modelo anterior tena su razn de ser en el recelo con que eran miradas las S.A.
Nuestro pas sigui, al momento de realizarse la reforma del Cdigo de Comercio de
1889, el criterio que tena la mayora de los pases europeos. Consista en permitir
su existencia y actividad mediante una autorizacin del gobierno nacional, tal como
lo estableca el art. 318, inc. 4, C. Com. (hoy derogado):
"...que haya sido autorizada por el Poder Ejecutivo. El Poder Ejecutivo acordar la
autorizacin, siempre que la fundacin, organizacin y estatutos de la sociedad sean
conformes a las disposiciones de este Cdigo, y su objeto no sea contrario al inters
pblico."
Las S.A. requeran, adems de la autorizacin del P.E.N. mediante un decreto, un
mnimo de 10 socios, que el capital social integrado no bajare del 20 % y estuviera
ntegramente suscripto, que la sociedad fuera por tiempo determinado, etctera.

Si bien el P.E.N. deneg la autorizacin en un solo caso en los 82 aos que rigi la
norma, esto se debi fundamentalmente a la utilizacin de un subterfugio. Las
sociedades en comandita por acciones posibilitaban omitir el nombre del socio
comanditario, debiendo indicarse nicamente el del socio comanditado que iba a
responder en forma solidaria e ilimitada. Las S.C.A. proliferaron superando
ampliamente en nmero a las S.A. Diversas resoluciones fueron coartando esta
posibilidad hasta su eliminacin en 1972 con la ley 19.550, que dispuso un plazo
para regularizar esas sociedades constituidas por un socio comanditado y uno
comanditario (se utilizaba la expresin "...N.N., cuyo nombre me reservo...").
1,1,3. SISTEMA NORMATIVO
Con la sancin de la ley 19.550 cambia el sistema de "autorizacin" previa por el
"normativo". Si la sociedad cumple con las normas condicionantes de su
existencia, se le permite actuar como tal sin estar sujeta a ningn acto discrecional
del poder pblico. Es decir, cumplidos los recaudos exigidos por la ley, la sociedad
se inscribe en el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin que corresponda.
A este sistema se lo conoce como "normativo".
Este es el criterio que impera en nuestro rgimen legal. Si cumplen una serie de
requisitos, las S.A. como cualquier otro tipo social, pueden inscribirse en el
Registro pertinente.
El cumplimiento de los preceptos que establece la ley y un sistema de publicidad
constituyen la esencia del sistema. Por la naturaleza de la sociedad se disminuye la
responsabilidad de los integrantes. La publicidad que, en salvaguarda de los
terceros, establece la ley, se extiende no slo a la constitucin, sino tambin a los
actos relevantes de las S.A.
La ley 19.550 estableci un sistema de conformacin previa que debe realizar el
ente administrativo de contralor, que no implica control de funcionamiento.
Sin embargo, se advirti que algunas S.A. necesitaban ser controladas en forma
permanente: es el caso de aquellas que tuvieran una determinada actividad y
relevancia "econmica" (S.A. "abiertas", previstas en el art. 299, L.S.).
Las S.A. "cerradas" estn sujetas a un control no permanente (inscripcin,
modificacin del estatuto, inscripcin del cese y designacin de rganos,
presentacin de estados contables, etc.). En la Capital Federal, la ley 22.315
estableci la competencia de la Inspeccin General de Justicia (I.G.J.) para el
ejercicio de las funciones correspondientes al Registro Pblico de Comercio,
adems de las referidas a las sociedades. Dicho rgano cumple funciones de
registracin, control de legalidad y fiscalizacin. En las provincias existen
regmenes similares al de la Capital Federal o el contralor se encuentra en manos
de un funcionario judicial que recibe el nombre de "juez de registro".
El art. 167, L.S., dispone que el trmite administrativo consistir en que el contrato
constitutivo ser presentado a la autoridad de contralor para verificar el
cumplimiento de los requisitos legales y fiscales, y luego pasa a un juez de registro,
quien dispondr la inscripcin si la juzgara procedente.
Como se indicara ut supra, en la Capital Federal las funciones del juez de registro
estn a cargo de la I.G.J., por lo que el cumplimiento de los requisitos legales para
conformar la sociedad son funciones que se encuentran a cargo de dicho
organismo administrativo.
2. LA SOCIEDAD ANONIMA: SU CONSTITUCION. EL INSTRUMENTO CONSTITUTIVO
La posibilidad de tener un gran capital representado por acciones y la limitacin de
la responsabilidad de los socios a la integracin del aporte prometido son las
caractersticas principales de las S.A. (art. 163, L.S.). Es comn decir que es el
ropaje jurdico que mejor se adapta a la gran empresa.
Este tipo societario permiti el desarrollo de la industria en su momento y de la alta
tecnologa actualmente (es la forma jurdica adoptada por las principales empresas
del mundo cuyas ventas anuales caso Exxon o General Motors superan la deuda
externa argentina. No slo se genera dinero, sino poder). Garrigues ( 9) la concepta

en forma elocuente: "La S.A. es un capital con personalidad jurdica". Ya el viejo

Cdigo de Comercio deca que las S.A. eran una "...simple asociacin de capitales
para una empresa o trabajo cualquiera...". Las grandes S.A. son centros de poder
(10), pivotes de la revolucin industrial y del capitalismo.
Con la globalizacin, su mbito de actividad se extendi, a punto tal que todo
aquello que vemos como fruto de las modernas tecnologas (v. gr. ciberntica,
comunicaciones globales, etc.) excede el marco regulatorio de los Estados
considerados individualmente. Esto ha dado nacimiento a nuevos problemas de
regulacin, jurisdiccin, legislacin aplicable, etctera.
La sociedad annima fue objeto de especial preocupacin por parte de los
redactores de la ley 19.550, quienes en la Exposicin de Motivos destacan los
parmetros que tomaron en cuenta en su excelente obra, a saber:
a)

Introduccin del sistema normativo en la constitucin (ver ut supra).

b)
Distincin entre S.A. "cerradas" y "abiertas". Estas ltimas, adems del
control de constitucin, estn sujetas al control permanente de la autoridad de
contralor durante su funcionamiento, disolucin y liquidacin, cuando hagan
"oferta pblica", tengan un capital superior a $ 2.100.000, requieran de cualquier
forma dinero o valores al pblico con promesa de prestaciones o beneficios futuros
o exploten concesiones o servicios pblicos (art. 299, L.S.).
c)
Proteccin del accionista en el ejercicio de sus derechos, ya sea que acte
individualmente o como integrante de una minora.
2,1. EL ORGANICISMO
La insuficiencia de las teoras tradicionales destinadas a explicar el rol
desempeado por las personas que obligaban a la sociedad, la administraban o la
controlaban, dio lugar al nacimiento de la teora del rgano.
El mandato, contrato de origen civil, resultaba limitado para explicitar
adecuadamente el funcionamiento de la sociedad. En efecto, tanto la asamblea de
accionistas, como el directorio y la sindicatura, ejercen funciones propias con
responsabilidades y atributos que emanan de la ley y exceden las de un simple
mandato. El mandatario va a ejercer su mandato, en nombre del mandante y con
responsabilidades limitadas a su contrato. No es el caso de los rganos sociales.
Cabe preguntarse: qu es esto de los rganos sociales? Otaegui ( 11) explica que
diversos juristas (Gierke, entre otros) observaron analogas entre el Estado y el
hombre, y transcribe a Ferrara (12) de la siguiente forma:
"Se dice que el Estado es un verdadero organismo que como el hombre, est constituido
por rganos [...] La persona real colectiva es capaz de querer y de obrar [...] Pero la
persona real colectiva quiere y obra por medio de rganos. Como la persona fsica slo
puede manifestar su actividad por la cooperacin de rganos corporales, as la persona
colectiva expresa su voluntad y la realiza por medio rganos. No se trata aqu de una
relacin de representacin, sino de la voluntad y accin del rgano y actuacin de la vida
de la personalidad inmanente al ente comn; es la misma persona colectiva la que quiere
por su rgano. Siendo la persona colectiva capaz de obrar, puede tambin cometer actos
ilcitos..."
Conforme a la teora del rgano (ver Unidad temtica VIII, pto. 1), se observa que los
organos de representacin (presidente del directorio), administracin (directorio),
fiscalizacin (socios, sindicatura, consejo de vigilancia) y gobierno (asamblea)
aparecen netamente diferenciados en las S.A. Esto llev a algunos autores a hablar
de "organicismo diferenciado", en el caso de las sociedades por acciones, y de
"autoorganicismo", en las sociedades por inters.
2,2. DENOMINACION
Las S.A. tienen denominacin propia, pudiendo incluir el nombre de una persona
fsica, socio o no. No es necesario cambiar el nombre social, a diferencia de lo que
sucede en las S.R.L., si el nombre de la persona fsica que dio origen a la
denominacin pierde la calidad de socio por cualquier motivo. Esto es lo que
resulta del art. 164, L.S.: "La denominacin social puede incluir el nombre de una o

ms personas de existencia visible y debe contener la expresin "sociedad

annima", su abreviatura o la sigla S.A.".
2,3. CONSTITUCION DE UNA S.A.
La ley establece dos formas de constituir una S.A.:
a) por instrumento pblico y por acto nico;
b) por suscripcin pblica.
La Exposicin de Motivos de la ley 19.550, dictada en 1972, seala que constituye
un exceso formal innecesario requerir que la constitucin de las S.A. deba realizarse por instrumento pblico propiciando la constitucin por instrumento
privado. Mas, el art. 165, L.S., dispone (insercin efectuada por el entonces
Secretario de Justicia) que las S.A. deben constituirse por "instrumento pblico". Si
bien se discuti sobre la diferencia existente entre "instrumento pblico" y
"escritura pblica" (13), la res. 6/80 de la I.G.J. restringe la posibilidad de constituir
S.A. a la forma de escritura pblica (14).
El contrato constitutivo debe contener, adems de los requisitos establecidos en el
art. 11, L.S., en lo que respecta al capital, la naturaleza, clases, modalidades de
emisin y dems caractersticas de las acciones y, en su caso, su rgimen de
aumento (art. 166, L.S.). En torno a la suscripcin del capital: el monto y forma de
integracin. Si se trata de aportes en especie, los mismos deben ser integrados
totalmente (art. 187, L.S.), e individualizados con precisin (art. 186, inc. 4, L.S.);
pero si el aporte es en efectivo, la integracin no podr ser inferior al veinticinco
por ciento de la suscripcin, debiendo justificarse al tiempo de ordenarse la
inscripcin, mediante constancia de su depsito en un banco oficial.
Los aportes slo pueden consistir en obligaciones de dar (otro tipo de obligaciones
pueden ser pactadas bajo la forma de prestaciones accesorias, reguladas en el art.
50, L.S., las que no integran el capital).
El contrato deber contener el rgimen de eleccin y duracin en los cargos de los
directores y del sndico (en aquellos casos en que no se prescinda de este ltimo
rgano).
Todos los socios firmantes del contrato constitutivo son considerados fundadores,
tanto si la sociedad se constituye por acto nico como si lo hace en forma
escalonada.
Realizada por escritura pblica la constitucin de la sociedad, el instrumento debe
ser presentado a la autoridad de contralor (en la Capital Federal es la Inspeccin
General de Justicia). Esta debe proceder a su inscripcin si se encuentran
cumplidas las exigencias de la ley (sistema normativo), considerndose regular a la
sociedad a partir de su inscripcin (art. 7).
Los pasos usuales para la inscripcin de una S.A. son los siguientes:
1.
Reserva del nombre en la I.G.J. (evita realizar la escritura de constitucin y
luego tener que modificarla por no poder usarse el nombre elegido).
2.

Redaccin y firma del estatuto social (escritura pblica).

3.

Publicacin de edictos.

4.
Acreditacin del debido cumplimiento de aportes (se distingue si son en
especie o en efectivo).
5.

Toma de razn por parte de la I.G.J.

2,4. CONSTITUCION EN FORMA ESCALONADA

Ya la Exposicin de Motivos de la ley 19.550 manifestaba dudas en cuanto a su
empleo, extremo ratificado por su no uso hasta el presente. Sus reglas son
aplicables tambin para regular el aumento del capital por suscripcin pblica.
El rgimen legal permite constituir una S.A. por etapas dentro de un plazo mximo.
Son partes en ese procedimiento los promotores, un banco y los suscriptores.
Sintticamente:

a)
Los promotores redactan un programa de fundacin por instrumento pblico
o privado.
b)
c)

El programa se inscribe, previa aprobacin del rgano de contralor.

El programa tendr como contenido:

1.

Los datos personales de los promotores.

2.

Las bases del estatuto.

3.
Naturaleza de las acciones (nmero de votos por accin, ventajas
patrimoniales, etc.), categoras de acciones a emitirse, condiciones del contrato de
suscripcin.
4.
Un banco con el que los promotores deben celebrar un contrato, a fin de
que la entidad asuma como representante de los futuros suscriptores, y tenga a su
cargo la preparacin de la documentacin, recepcin de las suscripciones y los
anticipos de integracin en efectivo, el primero de los cuales no podr ser inferior al
25 % del valor nominal de las acciones suscriptas.
5.

Ventajas que los promotores proyecten reservarse.

El banco representa a los futuros suscriptores, teniendo diversas

funciones sealadas expresamente en la L.S.
d)
Se fija un plazo mximo a contar de la inscripcin para obtener la
suscripcin del contrato social, que no puede exceder de tres meses.
e)
La preparacin del contrato de suscripcin es realizada por el banco. El
contrato debe tener transcripto el programa y debe indicar, entre otros requisitos, el
nmero de acciones suscriptas, anticipo de integracin y contener la convocatoria
a la asamblea constitutiva, con su orden del da. La asamblea debe realizarse en un
plazo no mayor a 2 meses a contar de la fecha de vencimiento del perodo de
suscripcin.
f)
Finalmente, se celebra la asamblea constitutiva formada por los
suscriptores. Debe ser presidida por un funcionario de la autoridad de contralor,
siendo imprescindible la presencia del banco interviniente, que debe resolver si se
constituye la sociedad y, en caso afirmativo, recin puede pasarse a considerar el
orden del da indicado en el art. 179, L.S., sin perjuicio de que el banco agregue
otros puntos. Si la sociedad no se constituye (v. gr., falta de qurum, o no obtencin
de las mayoras necesarias), el banco reintegrar los fondos percibidos a los
suscriptores sin ningn tipo de descuento (arts. 173 y 176).
g)
Decidida por la asamblea la constitucin de la sociedad, el acta
correspondiente debe presentarse ante el organismo que tiene a su cargo el trmite
de inscripcin y, una vez cumplida la publicacin que ordena el art. 10 (por un da),
proceder a inscribirlo.
La ley contempla situaciones especiales, p. ej.: si se presenta el programa a la
aprobacin de la autoridad de contralor, sta lo debe aprobar, si cumple con las
condiciones legales y reglamentarias, en un plazo de 15 das, existiendo la
posibilidad de recurrir ante un Tribunal de Apelacin (en la Capital Federal, la
Cmara Comercial).
Si fracasa la suscripcin en el trmino establecido, los contratos se resuelven de
pleno derecho, debiendo el banco interviniente restituir de inmediato a cada
suscriptor el total entregado.
Si la suscripcin es en exceso, la asamblea constitutiva tiene la opcin de reducir a
prorrata o aumentar el capital hasta el monto de las suscripciones.
3. BENEFICIOS MAXIMOS A LOS QUE PUEDEN ASPIRAR LOS PROMOTORES Y
LOS FUNDADORES
Los beneficios que pueden recibir los promotores y fundadores en ningn caso
pueden menoscabar el capital social, pudiendo consistir en una participacin de
hasta el diez por ciento de las ganancias y por un trmino mximo de diez ejercicios
en los que se distribuyan (art. 185).

Los promotores pueden ser tambin suscriptores. Ntese que la ley habla de
suscriptores porque an no se constituy la sociedad, ya que una vez constituida
pasan a ser accionistas.
3,1. LA SOCIEDAD EN EL PERIODO DE FORMACION. RESPONSABILIDAD POR LOS
ACTOS REALIZADOS
Hasta su inscripcin, la sociedad no se considerar regular. La ley distingue entre:
a) los actos necesarios para la constitucin y los relativos al cumplimiento del
objeto social, cuya ejecucin durante el perodo fundacional haya sido
expresamente autorizada en el acto constitutivo, y
b) los dems actos.
Con respecto a los primeros, si bien son solidaria e ilimitadamente responsables
los directores, los fundadores y la sociedad en formacin (art. 183, L.S.), una vez
inscripto el contrato constitutivo, desaparece (de pleno derecho) la responsabilidad
de los directores y fundadores ("...se tendrn como originariamente cumplidos por
la sociedad...", art. 184, L.S.).
En cuanto a los segundos, son responsables nicamente los directores y
fundadores que hubieren realizado dichos actos y los que los hubieren consentido.
La ley (art. 184) establece que el directorio de la sociedad inscripta puede resolver
que el ente asuma dichos actos como propios dentro de los tres meses siguientes
al de su inscripcin, pero ello:
1.
No libera de responsabilidad a quienes los ejecutaron, ni a los directores y
fundadores que los consintieron.
2.
Si la asamblea, que debe ser informada en su oportunidad de dicho acto de
administracin, desaprueba lo actuado, los directores sern responsables de los
daos y perjuicios ocasionados (art. 184, L.S.).
3,2. FORMACION DEL CAPITAL SOCIAL EN LA S.A.
El capital debe suscribirse totalmente al tiempo de celebracin del contrato
constitutivo, empleando la ley en forma indistinta los trminos "capital social" y
"capital suscripto" (art. 186).
3,3. INTEGRACION
Debemos distinguir la suscripcin (obligacin a integrar) de la integracin (la
efectiva entrega a la sociedad del bien o el dinero suscripto).
El capital social o suscripto debe integrarse:
a) tratndose de aportes dinerarios, al menos el 25 % al momento de la suscripcin,
no pudiendo exceder los dos aos el plazo para el pago del saldo (art. 166, inc. 2,
L.S.);
b) cuando se trate de aportes no dinerarios deben integrarse totalmente (art. 187,
L.S.).
Debe justificarse ante la autoridad de contralor el cumplimiento de los aportes (art.
167, L.S.). En la Capital Federal, se acredita el pago con la boleta de depsito de
cuentas especiales en el Banco Nacin. En el caso de aportes en especie, con un
inventario (art. 186, inc. 4, L.S.) y balance de iniciacin. El rgimen de valuacin
est previsto en el art. 53, L.S.
3,4. AUMENTO
El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quntuplo (art. 188,
L.S.). Ser decidido por asamblea ordinaria (art. 234, inc. 4, L.S.), sin requerirse
nueva conformidad administrativa. En todos los dems casos, el aumento de capital
es de competencia de la asamblea extraordinaria.
La excepcin es el caso de las sociedades autorizadas a hacer oferta pblica, que
pueden aumentar el capital sin lmite alguno y sin necesidad de modificar el
estatuto (art. 188, L.S.).

Es de hacer notar que la ley establece que las nuevas acciones slo pueden
emitirse cuando las anteriores hayan sido totalmente suscriptas (art. 190, L.S.), es
decir que no es necesario que las anteriores emisiones de acciones se encuentren
totalmente integradas.
3,5. SUSCRIPCION INSUFICIENTE
Ni la sociedad ni los que hayan suscripto la nueva emisin de acciones se liberan
de las obligaciones asumidas por el hecho de que la misma no se haya suscripto en
su totalidad, salvo que as estuviera dispuesto en las condiciones de emisin (art.
191, L.S.).
3,6. EFECTOS DE PLENO DERECHO EN EL CASO DE MORA
La mora en la integracin suspende automticamente los derechos que le
corresponden al accionista en relacin con esas acciones (no integradas), debiendo
resarcir los daos y perjuicios que haya ocasionado a la sociedad (arts. 192 y 37,
L.S.).
El estatuto puede disponer el remate de los derechos de suscripcin y la caducidad
de sus derechos como socio. En este ltimo caso, deber acordarse al accionista
un plazo de 30 das para integrar su aporte. Conlleva la prdida de las sumas
abonadas. Este trmino es un plazo de caducidad, vencido el cual el socio pierde
sus derechos. Se trata de la aplicacin del pacto comisorio a favor de la sociedad
(art. 216, C. Com.), que ofrece a esta ltima la posibilidad de proceder a la venta en
subasta pblica o por medio de un agente de bolsa, si se tratare de acciones
cotizables (art. 193, L.S.).
Estos efectos se producen de pleno derecho, sin necesidad de recurrir a la va
judicial para lograr la exclusin del socio moroso.
Sin perjuicio de ello, la sociedad podr optar por el cumplimiento del contrato de
suscripcin.
4. AUMENTO DEL CAPITAL
4,1. SOCIEDADES QUE HACEN OFERTA PUBLICA
El art. 16 de la ley 17.811 considera oferta pblica a la invitacin formulada,
mediante cualquier procedimiento de difusin, a personas en general, sectores o a
grupos determinados para realizar cualquier acto jurdico con ttulos valores.
Se entiende por procedimiento de difusin el que, dirigido al pblico en general, se
realiza por emisores o por organizaciones unipersonales o sociedades dedicadas
en forma exclusiva o parcial al comercio de ttulos valores, ya sea que se efecte
por medio de ofrecimientos personales, publicaciones periodsticas, transmisiones
radiotelefnicas o de televisin, proyecciones cinematogrficas, colocacin de
afiches, letreros o carteles, programas circulares o comunicaciones impresas.
Las sociedades deben solicitar autorizacin a la Comisin Nacional de Valores para
realizar oferta pblica, este organismo debe resolver dentro de los 30 das de
efectuado el pedido. Debe tenerse presente que el Banco Central de la Repblica
Argentina puede limitar en forma temporaria la oferta pblica de nuevas emisiones
de ttulos valores.
Las sociedades que hacen oferta pblica pueden aumentar el capital por ese medio
(art. 198, L.S.), limitando o suspendiendo los derechos de preferencia y de acrecer,
debiendo respetarse la reglamentacin de la Comisin Nacional de Valores (art. 84,
dto. 2.284/91, in fine) dictada al respecto.
El art. 199, L.S., dispone la nulidad de las emisiones de acciones realizadas en
violacin del rgimen de oferta pblica, que se encuentra reglamentado por la ley
17.811.
El art. 199, segundo prrafo, L.S., establece que los ttulos o certificados emitidos
en consecuencia y los derechos emergentes de los mismos son inoponibles a la
sociedad, socios y terceros.
4,2. EMISIONES HECHAS EN VIOLACION DEL REGIMEN DE OFERTA PUBLICA.
EJERCICIO DE LA ACCION DE NULIDAD

Los directores, miembros del consejo de vigilancia y sndicos son solidaria e

ilimitadamente responsables por los daos que se originaren a la sociedad y a los
accionistas por las emisiones hechas en violacin del rgimen de oferta pblica.
El suscriptor podr demandar la nulidad de la suscripcin y exigir solidariamente a
la sociedad, los directores, miembros del consejo de vigilancia y sndicos el
resarcimiento de los daos (art. 200, L.S.).
4,3. EMISIONES BAJO LA PAR
El art. 202, L.S., prohbe la emisin de acciones bajo la par (por debajo de su valor
nominal), excepto en los supuestos establecidos en la ley 19.060.
No se trata tcnicamente de una emisin de "acciones bajo la par", ya que la
diferencia entre el valor nominal y el integrado se cubre con reservas acumuladas
anteriormente, tal como lo establece el art. 4 de la ley:
"...la diferencia entre el valor nominal de la emisin y su valor de integracin deber ser
imputada en ese orden, a reservas libres, a revalos contables autorizados por la ley o a
revalos aprobados por autoridad competente a la fecha de la sancin de esta ley." (15)
4,4. EMISION CON PRIMA
La ley permite emitir acciones con prima, es decir, con un sobreprecio del valor
nominal de la accin, que paga el suscriptor de acciones de una sociedad cuyas
acciones cotizan sobre la par. La prima es fijada por la asamblea extraordinaria,
salvo en los casos de aquellas sociedades autorizadas a hacer oferta pblica de
sus acciones, en las que el rgano decisor es la asamblea ordinaria. Deducidos los
gastos de emisin, el monto de las primas se destina a una reserva especial, que es
distribuible con los requisitos exigidos por los arts. 203 y 204, L.S. (art. 202,
segundo prrafo).
Debe conservarse la igualdad de la prima en cada emisin.
4,5. REDUCCION DE CAPITAL
4,5,1. PRIMER CASO: VOLUNTARIA
La reduccin del capital puede ser voluntaria o forzada. En el primer caso, est
sometida a reglas rigurosas para proteger a los acreedores de la sociedad, que
podran perjudicarse por la disminucin; por ello se admite la reduccin en tanto y
en cuanto se desinterese a aqullos o se consiga su consentimiento expreso o
tcito.
Se trata de una reduccin real, ya que el capital expresado en el estatuto al
reducirse va acompaado de una reduccin del patrimonio de la sociedad, siendo
esa diferencia distribuida entre los socios. Debe tenerse en cuenta que el capital
debe ser suficiente para cumplir el objeto social, debiendo evitarse cualquier
eventual perjuicio a terceros. Tambin opera este supuesto en caso de que se haya
dispuesto el aumento, suscripto las acciones, y no se las haya integrado, va
renuncia de la sociedad a exigir la integracin del saldo a los accionistas.
La ley requiere que lo disponga la asamblea extraordinaria (mbito interno) y que se
d adecuada publicidad (mbito externo). Se publican edictos durante tres das en
el diario de publicaciones legales y en otro de amplia difusin general en la
Repblica. Los acreedores tienen derecho a oponerse durante quince das a partir
de la ltima publicacin, y se concede un plazo de veinte das ms para que,
aquellos que no fueron desinteresados o garantizados, puedan obtener una medida
cautelar judicial (p. ej.: embargo).
4,5,2. SEGUNDO CASO: AMORTIZACION DE ACCIONES
La amortizacin de acciones constituye un caso particular arts. 204 y 223, L.S..
No requiere el rgimen de publicidad establecido en el art. 83, inc. 3, L.S. (que es el
correcto, aun cuando el art. 204, L.S., hace referencia al inc. 2). El estatuto puede
autorizarlo con ganancias realizadas y lquidas, en forma total o parcial. Veron ( 16)
entiende que, aun en los casos de los arts. 204 y 223, L.S., deberan los acreedores
tener el derecho a la oposicin que se posibilita en los casos arriba indicados.

Pero debe observarse que, posiblemente, el legislador entendi que el requisito de

la publicidad est cumplido con el conocimiento que los acreedores y terceros
deben tener del estatuto a partir de su publicacin e inscripcin, toda vez que utiliza
los vocablos "...puede autorizar...".
El estatuto puede autorizar la amortizacin total o parcial de acciones integradas,
con ganancias realizadas y lquidas, fijndose un precio justo y asegurndose la
igualdad de los accionistas. En caso de realizarse por sorteo, el mismo tendr lugar
ante la autoridad de contralor o un escribano, publicndose e inscribindose su
resultado.
La sociedad recompra sus acciones y, como contrapartida, se disminuye el capital,
recibiendo los accionistas un retorno anticipado de los aportes efectuados para
constituir el capital.
Si la amortizacin es parcial, se asentar en los ttulos o en las cuentas de las
acciones escriturales. Si es total, se cancelarn las acciones amortizadas,
reemplazndose con bonos de goce, o inscripcin en cuenta con el mismo efecto
(art. 223, inc. 3, L.S.).
La justificacin de este mecanismo se entiende en los supuestos donde el capital
de la sociedad resulta excesivo en relacin con el objeto social a cumplir. Es el
caso de la explotacin de minas y canteras que con el tiempo se van agotando, y
resulta oportuno prever la devolucin de los aportes a los socios.
4,5,3. TERCER CASO: REDUCCION VOLUNTARIA POR PERDIDA
Cuando el patrimonio se ha ido perdiendo, se altera con signo negativo la relacin
que debe tener con el capital expresado en el contrato. En este caso, la asamblea
extraordinaria puede resolver la reduccin para restablecer el equilibrio entre
capital y patrimonio sociales (art. 205, L.S.). La ley trata de impedir que se provoque
esta situacin, de all la exigencia de constituir una reserva legal (art. 70, L.S.).
Tambin dispone que no pueden distribuirse ganancias hasta tanto no se cubran
las prdidas de ejercicios anteriores, ni retribuirse al directorio, por un monto que
exceda el 25 % de las ganancias, sin perjuicio de los supuestos especiales
previstos en el art. 261, L.S.
4,5,4. CUARTO CASO: REDUCCION FORZOSA
La reduccin ser obligatoria cuando las prdidas insuman las reservas y el 50 %
del capital (art. 206, L.S.).
En los casos de reduccin por prdidas, la ley prescinde de la necesidad de contar
con la conformidad de los acreedores para hacer efectiva la misma, en razn de que
el patrimonio disminuy, lo que constituye un hecho independiente de la voluntad
de la sociedad y de sus acreedores.
4,6. ADQUISICION DE SUS ACCIONES POR LA SOCIEDAD
La regla general es que la sociedad no puede adquirir sus propias acciones. Se
trata, al decir de Halperin (17), de una verdadera incapacidad de la sociedad, creada
en beneficio del propio ente y de los terceros.
Excepcionalmente la sociedad puede adquirir sus propias acciones.
Puede hacerlo para:
a)
Cancelarlas, previo acuerdo de reduccin del capital (art. 220, inc. 1, L.S.),
siendo sta, en opinin de Zaldivar (18), la modalidad a la que le es aplicable el
concepto de acciones rescatables y no rescatables fijado por las normas de la
Comisin Nacional de Valores (arts. 204 y sigtes. de la ley).
b)
Evitar un dao grave a la sociedad (art. 220, inc. 2, L.S.). La adquisicin debe
hacerse en este supuesto con ganancias realizadas y lquidas o reservas libres,
cuando estuvieren completamente integradas (Halperin da el ejemplo de hacerlo
para evitar la cada del precio de la cotizacin en bolsa ante un inminente aumento
del capital o una fusin en trmite.) Es una decisin del directorio que deber
justificar ante la prxima asamblea ordinaria.

c)
Integrar el haber de un establecimiento que la sociedad adquiere o de otra
sociedad que incorpore (art. 220, inc. 3, L.S.).
En estos dos ltimos casos, la ley dispone que el directorio enajenar las acciones
adquiridas dentro del trmino de un ao, teniendo los accionistas la facultad de
hacer uso del derecho de suscripcin preferente de esas acciones.
Va de suyo que, mientras no se enajenen, esas acciones no se computarn para la
determinacin del qurum ni de las mayoras (art. 221, L.S.), quedando suspendidos
los derechos correspondientes a esas acciones.
Por las mismas razones, la sociedad no puede recibir sus propias acciones en
garanta (art. 222, L.S.).
4,7. REINTEGRO DEL CAPITAL
La ley establece como causal de disolucin la prdida del capital social (art. 94, inc.
5, L.S.), lo que debe conducir a la liquidacin de la sociedad, posibilidad que puede
evitarse a travs del reintegro del capital. Los socios pueden restablecer la
necesaria relacin patrimonio-capital, a travs del reintegro. No hay aumento del
capital, ya que la cifra sigue siendo la misma, mantenindose los socios con
respecto a la sociedad en igual situacin.
5. LA ACCION. CONCEPTO. LA ACCION COMO TITULO VALOR, COMO PARTE DEL
CAPITAL SOCIAL Y COMO OBJETO DE RELACIONES JURIDICAS
5,1. INTRODUCCION
La accin es una parte del capital social que otorga a su titular la calidad de socio.
Normalmente se encuentra incorporada a un ttulo representativo. Decimos
normalmente ya que existe la posibilidad, a partir de la reforma de 1983, introducida
por la ley 22.903, de que sean escriturales. Esos ttulos se pueden vender, prendar,
dar en pago, etc., constituyndose en objeto de relaciones jurdicas.
Son ttulos valores. Tienen un valor expresado en dinero que coincide
habitualmente con el que tienen en cuenta los socios en el momento de realizar sus
aportes. A este valor se lo llama nominal, y va a diferir del real o efectivo, segn sea
la suerte de la sociedad, ya que si es prspera, la accin valdr ms que su valor
nominal, y si no lo es, valdr menos.
5,2. BREVE NOCION DE LOS TITULOS CIRCULATORIOS
Segn la clsica definicin de Vivante, ttulo circulatorio es el documento necesario
para ejercitar el derecho literal y autnomo expresado en el mismo.
Documento necesario, por cuanto sin la existencia material del papel no se puede
ejercer el derecho all redactado.
Literalidad significa que debe estarse al derecho contenido en el ttulo. La extensin
del derecho est dada exclusivamente por el texto consignado en el ttulo.
En otras palabras, hay que atenerse a lo que est escrito en forma literal.
Autnomo, porque el derecho del tenedor legitimado es propio de l. Nace por su
sola tenencia, con independencia de las relaciones entre libradores y transmitentes
(salvo que el ttulo fuera robado o perdido).
Son ttulos abstractos cuando el documento se basta a s mismo para darle a su
tenedor legitimado la posibilidad de ejercer el derecho all representado (un ejemplo
es la letra de cambio o el cheque, donde el tenedor puede reclamar el cumplimiento
de la obligacin contenida en el documento con independencia del contrato de base
que le dio origen).
Son causados cuando se completan con otro instrumento (tal el caso de las
acciones). El ttulo donde se encuentra representada la accin se integra
necesariamente con el estatuto social de la sociedad emisora, que define la
cantidad, tipo y dems caractersticas propias de la misma.
5,3. LAS ACCIONES

Se ha definido a la accin como la parte del capital social que, incorporada a un

ttulo representativo, otorga a quien resulte tenedor legitimado la calidad de socio
(19). Recuerda Halperin que en su acepcin primitiva era considerada "recibo" y que,
con el tiempo, ese recibo, que haba comenzado por ser una simple probanza,
acab por separarse de los derechos que representaba.
Actualmente, al admitirse la eliminacin del soporte papel, bastando que se
encuentren inscriptas en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la sociedad
emisora en un registro de acciones escriturales (art. 208), aceptamos como vlida
slo la primera parte de la definicin.
La ley 22.903 de 1983 (que modific la Ley de Sociedades Comerciales) en su
Exposicin de Motivos explica que la desmaterializacin de las acciones es una
tendencia en expansin en el derecho comparado. Seala como antecedente que la
legislacin norteamericana, a partir de 1975, impone como poltica a la Comisin de
Valores y a las bolsas instar a la supresin de la representacin material de los
ttulos. En Europa comenz esta tendencia en Italia, a partir de 1923, y fue plasmada
en el Cdigo del Lavoro de 1942.
Agrega que se tuvo en mira a las sociedades annimas de menor magnitud (ello no
obstante, en la prctica existen numerosas sociedades que cotizan en bolsa y que
tienen acciones escriturales), las que pueden llevar la registracin en forma directa
(registro de acciones escriturales), o encomendarlo a bancos o cajas de valores.
El trmite actual es el siguiente: deben inscribirse en cuentas llevadas a nombre de
sus titulares, a quienes se les otorga un comprobante y las constancias necesarias
en resguardo de sus derechos. Entre otras constancias, cabe mencionar:
a)

fecha y hora de expedicin;

b)

las menciones establecidas por el art. 211, L.S.;

c)
nombre y apellido, domicilio real y nmero de documento del titular o los
datos de registracin en el registro pertinente, si se trata de una persona jurdica;
d)
derechos reales y medidas cautelares que graven los ttulos valores,
limitaciones estatutarias a la transmisin de los ttulos valores de la emisora (dto.
259/96, reglamentario de la Ley de Nominatividad de Acciones, 24.587).
La calidad de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas en
el registro.
Para transferirlas, el socio debe notificar por escrito su decisin a la sociedad
emisora o entidad que lleve el registro. La misma proceder a efectuar la
inscripcin en el libro o cuenta pertinente. La sociedad deber avisar al titular de la
cuenta, dentro de los diez das de haberse inscripto la transferencia y el
correspondiente dbito (art. 215, L.S.).
A las acciones materializadas en ttulos les son aplicables las normas sobre ttulos
valores (dto. ley 5.965/65), en tanto no resulten modificadas por la Ley de
Sociedades (art. 226).
La remisin tiene importancia en caso de prdida (20), dado que, para las acciones
nominativas y certificados provisionales, es aplicable el rgimen de cancelacin
establecido en los arts. 89 y sigtes. del dto. ley 5.965/65.
5,4. CARACTERISTICAS
Son caractersticas de la accin (21):
a)
La de ser un ttulo de participacin. No excluye los derechos de otras
personas que pueden ser titulares de derechos anlogos.
b)

De ejercicio continuado, pues no se agota con el uso.

c)
No formal, porque la omisin de requisitos fijados por la ley no vicia de
nulidad al ttulo (salvo cuando el vicio haga a su existencia misma, por ejemplo, por
contener firmas falsificadas).
d)

Incompleto, porque sus constancias deben integrarse con el estatuto.

e)

Causal, por integrarse necesariamente con el estatuto social.

f)
Indivisible (art. 209), esto es que los derechos y acciones incorporados en la
accin, se ejercen totalmente y no de manera fraccionada. El complejo de deberes y
facultades del socio abarca una serie de relaciones jurdicas que conforma un todo
que no puede desmembrarse y cederse por separado.
g)

En serie, esto es, fungible, dentro de la categora que le corresponde.

h)

Esencialmente comercial.

5,5. LA ACCION COMO PARTE DEL CAPITAL SOCIAL

Ya hemos mencionado que las S.A. son sociedades de capital, y que ste se
representa en acciones de igual valor (nominal), expresado en moneda argentina
(art. 207, L.S.). La ley habla de valor nominal, ya que existen otras formas de
valorarlas (22).
El estatuto puede prever diversas clases de acciones, con derechos diferentes; por
ejemplo: acciones ordinarias, de voto simple y de voto plural (hasta cinco votos por
accin ordinaria, art. 216, L.S.); con preferencia patrimonial, que, a su vez, pueden
carecer de voto (art. 217, L.S.), nominativas, escriturales (art. 208, L.S.), al portador,
etctera.
5,6. ACCIONES NOMINATIVAS NO ENDOSABLES
El art. 208, L.S., en su primer prrafo, menciona que los ttulos pueden ser al
portador, disposicin derogada por el art. 1 de la ley 24.587, que establece que los
ttulos valores privados emitidos en el pas deben ser nominativos no endosables.
Cada ttulo puede representar una o ms acciones.
5,7. CERTIFICADOS PROVISORIOS
El art. 208, L.S., dispone que mientras las acciones no estn integradas totalmente,
slo pueden emitirse certificados provisionales nominativos (no endosables, ley
24.587, art. 1).
Tomando en cuenta la actual normativa societaria, la diferencia entre las acciones y
los certificados provisionales est dada por el hecho de que las primeras slo
pueden emitirse una vez integradas totalmente, debiendo anotarse en los
certificados el grado de integracin que vaya realizando el suscriptor.
Tambin debe considerarse que, en caso de cesin de certificados provisorios, son
responsables por la integracin frente a la sociedad tanto el cedente como el
cesionario (art. 210, L.S.).
Las sociedades autorizadas a realizar oferta pblica pueden emitir certificados
globales de sus acciones integradas. El motivo por el cual se autoriza tal operatoria
es que el gran volumen de operaciones diarias que se realizan en la Bolsa de
Comercio llev a buscar un procedimiento seguro y sencillo en las transacciones.
Cumplida la integracin, el accionista puede exigir la entrega de los ttulos
definitivos o la inscripcin en las cuentas de las acciones escriturales. Hasta tanto
ello ocurra, el certificado provisorio ser considerado definitivo, negociable y
divisible.
5,8. CONDOMINIO
En caso de copropiedad, se aplican las reglas del condominio. Puede exigirse la
unificacin de la personera por parte de los condminos.
5,9. MENCIONES ESPECIALES
CERTIFICADOS PROVISIONALES

QUE DEBEN CONTENER LOS TITULOS Y

Los arts. 211 y 212, L.S., establecen cules son las menciones que deben contener
los ttulos y certificados provisionales. Slo deben considerarse esenciales: la
denominacin de la sociedad, el nmero, el valor nominal, clase de acciones que
representa, derechos que comporta, y la firma autgrafa de un director y sndico, si
lo hubiera (art. 1, dto. 259/96). Zaldivar ( 23) entiende que la omisin de los dems
recaudos no afecta la validez del ttulo, por cuanto no son menciones esenciales,
opinin que compartimos. Para Villegas (24), son esenciales todos los requisitos

mentados en el art. 211 (capital social, domicilio, fecha y lugar de constitucin,

duracin, inscripcin).
Cabe mencionar que el art. 212, L.S., autoriza el reemplazo de la firma autgrafa por
impresin que garantice la autenticidad de los ttulos.
5,10. CUPONES
En su prrafo final, el art. 212, L.S., establece que los cupones pueden ser al
portador, aun en las acciones nominativas, norma que es aplicable a los
certificados. En relacin con el tema, debe considerarse que la ley 24.587
(nominatividad de las acciones) fija una importante restriccin, ya que establece la
presuncin, que no admite prueba en contrario (art. 4), de que los cupones al
portador pertenecen a la persona a cuyo nombre est inscripto el ttulo respectivo.
5,11. LIBRO DE REGISTRO DE ACCIONES
La ley requiere que la sociedad lleve un libro de registro de acciones con las
formalidades de los libros de comercio, de libre consulta por los accionistas.
Estos libros son registros privados, que deben estar rubricados. En ellos deben
asentarse las clases de acciones, derechos y obligaciones que comporten, estado
de integracin, nombre del suscriptor, sucesivas transferencias (con detalle de
fecha e individualizacin de los adquirentes), los derechos reales que gravan las
acciones nominativas (prenda o usufructo) y los embargos o cualquier otra medida
cautelar que haya sido dispuesta por la Justicia. Se debe inscribir tambin la
conversin de los ttulos, con los datos que correspondan a los nuevos, as como
tambin cualquier otra mencin que derive de la situacin jurdica de las acciones y
sus modificaciones.
5,12. TRANSMISIBILIDAD DE ACCIONES
El principio general es que la transmisibilidad de las acciones es libre; sin perjuicio
de ello, puede limitarse su transferencia (lo que est vedado es prohibirla). Por
ejemplo, es vlido establecer que para formar parte de una sociedad cuyo objeto es
explotar un sanatorio sea requisito ser mdico, ya que en forma eventual, se pudo
tomar en consideracin prestaciones accesorias para las cuales es menester que
sus integrantes posean esa profesin.
En estos casos, las restricciones deben asentarse no slo en el estatuto, sino
tambin en los ttulos y resguardos que emita la sociedad.
Ya se trate de acciones nominativas no endosables o escriturales, la transferencia
surte efectos contra la sociedad y los terceros desde su inscripcin en el registro
de la sociedad (art. 215, L.S.).
En las sociedades que se dedican a actividades financieras o de seguros, para
transmitir acciones deber contarse con la aprobacin del Banco Central o de la
Superintendencia de Seguros, que son los entes encargados de fiscalizarlas. El
contralor por parte de estos organismos se impone por la trascendencia de la
actividad regulada, que afecta a toda la comunidad.
5,13. ACCIONES ORDINARIAS DE UN SOLO VOTO Y DE VOTO MULTIPLE.
PRIVILEGIADAS
Son acciones ordinarias aquellas que, otorgando derecho a voto, poseen derechos
econmicos en igual proporcin a su participacin en el capital social.
Ahora bien, la ley admite que el estatuto pueda prever clases de acciones que
reconozcan hasta cinco votos por accin. El privilegio en el voto es incompatible
con preferencias patrimoniales. La Exposicin de Motivos de la ley 19.550 expresa
que la instauracin de este tipo de privilegio es contraria a la tendencia mundial,
pero que su mantenimiento en la ley responde a la idiosincrasia argentina.
Para determinados supuestos especiales de reformas estatutarias, que tienen que
ser tratados por la asamblea extraordinaria, y para la eleccin de sndicos no se
admite la pluralidad de votos (art. 244, ltimo prrafo).
Las sociedades que hagan oferta pblica de sus acciones no pueden emitir
acciones de voto mltiple a partir de la sancin de la ley 19.060 (28/5/71).

Esta clase de acciones, llamadas "de gobierno", son creadas con el objeto de
mantener en manos de sus tenedores la posibilidad de elegir los rganos de
direccin y administracin de la sociedad en desmedro del resto de los accionistas.
Son objeto de innumerables crticas, ya que crean una ventaja a favor de sus
tenedores que no est basada en la igualdad de aportes.
Esta clase de acciones es la que generalmente se reservan los socios fundadores,
con el objeto de imponerse en las asambleas, aun cuando no tengan mayora de
capital.
5,14. ACCIONES PREFERIDAS
Se consideran preferidas a aquellas que otorgan una preferencia econmica o
dividendos de cobro preferente, con respecto a las acciones ordinarias.
Las ventajas econmicas pueden ser: cobro preferente en las utilidades, hasta
determinado porcentaje, distribuyndose la diferencia entre las ordinarias; pago de
un dividendo fijo si existen utilidades, que puede ser acumulativo; preferencia en el
patrimonio de liquidacin u otras que se determinen.
Del juego de los arts. 216 y 217, L.S., se determina que estas acciones no pueden
tener ms de un voto, pudiendo carecer del mismo. Sin embargo, aun en este caso,
podrn votar cuando se trate de las cuestiones incluidas en el cuarto prrafo del
art. 244 (transformacin, prrroga, disolucin anticipada, transferencia de domicilio
al extranjero, cambio fundamental del objeto, reintegracin total o parcial del
capital, y fusin).
Tambin tendrn derecho a voto durante el tiempo en que se encuentren en mora en
recibir los beneficios que constituyen su preferencia, y lo mismo ocurrir en caso
de que cotizaren en bolsa y se suspendiere o retirare dicha cotizacin por cualquier
causa, mientras subsista esa situacin.
El privilegio patrimonial es incompatible con preferencias en el voto (art. 216, L.S.).
5,15. ACCIONES DIFERIDAS
La ley no las menciona expresamente, pero nada se opone a su creacin.
Son aquellas que perciben dividendos despus que las ordinarias hayan cobrado
un mnimo estipulado.
Se emiten en aquellas sociedades muy prsperas o con gran demanda de ttulos.
5,16. ACCIONES RESCATABLES Y NO RESCATABLES
Las acciones rescatables (art. 17 de las Normas de la C.N.V.) son aquellas cuyo
rescate o compra, total o parcial, por parte de la sociedad o por un tercero, es una
opcin del accionista.
Las acciones no rescatables son aquellas que solamente pueden ser rescatadas
como consecuencia de una reduccin de capital decidida por la asamblea de
accionistas.
5,17. ACCIONES LIBERADAS O GRATUITAS
Son aquellas entregadas a los accionistas por haberse "capitalizado" las utilidades.
De existir dividendos a distribuir, la asamblea de accionistas puede optar por
entregar los mismos en efectivo o a travs de acciones, aumentando el capital
social. A estas acciones se las llama "liberadas" o "gratuitas".
5,18. ACCIONES DE CLASES DIFERENTES
El estatuto puede prever que existan diferentes clases de acciones acordando
distintos derechos a cada una de ellas.
De esta manera, puede asegurarse representacin en los rganos sociales a los
tenedores de un tipo de acciones, independientemente del porcentaje del capital
social que posean.
As, por ejemplo, el estatuto puede establecer que los accionistas clase A tendrn
derecho a cubrir dos tercios de los cargos del directorio, y los accionistas clase B,
el tercio restante.

La ley prev, asimismo, la realizacin de asambleas especiales conformadas por los

tenedores de cada clase.
5,19. USUFRUCTO DE ACCIONES
El usufructo es el derecho real de usar y gozar de una cosa, cuya nuda propiedad
pertenece a otro, con tal de que no se altere su sustancia (conf. art. 2807, C. Civ.).
En el caso de usufructo de acciones, el usufructuario tiene derecho a percibir los
frutos o rentas que ellas produzcan, pero la calidad de socio le corresponde al nudo
propietario, tal como lo establece el art. 218, L.S.
El usufructuario no tiene derecho a las ganancias pasadas a reserva o
capitalizadas, ya que no existe distribucin de utilidades en forma de dividendos;
pero s tiene derecho a las ganancias que resulten de la entrega de acciones
liberadas o gratuitas.
Al socio nudo propietario le corresponden por derecho de preferencia esas
acciones liberadas, pero se las debe entregar en usufructo al usufructuario. Como
consecuencia de ello, a ste le corresponden los beneficios que otorguen. Este es
el sentido del segundo prrafo del art. 218: "...comprende a las acciones entregadas
por capitalizacin".
5,20. ACCIONES PRENDADAS O EMBARGADAS
El contrato de prenda comercial es aquel por el cual el deudor, o un tercero a su
nombre, entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y garanta de una
operacin comercial (art. 580, C. Com.).
El art. 219, L.S., establece que en caso de prenda o embargo, los derechos
emergentes de las acciones le corresponden al propietario, quedando obligado el
embargante o acreedor prendario a facilitar el ejercicio de los derechos por el socio,
como es el caso de ejercicio del voto en las asambleas y la percepcin de los
dividendos.
6. BONOS DE GOCE Y DE PARTICIPACION. DEBENTURES. OBLIGACIONES
NEGOCIABLES
6,1. BONOS
A los fines de motivar e integrar al personal que se desempea en las empresas,
aumentando su remuneracin conforme a los resultados del ejercicio, y otorgar
ttulos que reemplacen totalmente las acciones amortizadas o las prestaciones que
no sean aportes de capital, la ley posibilita a las sociedades la creacin de los
bonos de participacin para el personal, los bonos de goce y los bonos de
participacin.
Esta facultad debe estar contenida en el estatuto y adecuarse al rgimen legal, bajo
pena de nulidad (art. 227, L.S.).
Los bonos de goce se emiten a favor de los titulares de acciones totalmente
amortizadas. Dan derecho a participar en las ganancias y, eventualmente, en el
producido de la liquidacin despus de reembolsado el valor de las acciones no
amortizadas.
Los bonos de participacin pueden emitirse por prestaciones que no sean aportes
de capital (prestaciones accesorias, por ejemplo). Slo dan derecho a participar en
las ganancias del ejercicio.
Los bonos de participacin para el personal se adjudican a los empleados de la
sociedad. Son intransferibles y caducan con la extincin de la relacin laboral,
cualquiera fuera la causa. Las ganancias distribuidas por este concepto se computarn como gastos.
Lo esencial de los bonos es que no confieren derecho a voto y no participan en la
distribucin de las reservas, pudiendo ser limitados en el tiempo (p. ej.: mientras
dure la prestacin de los servicios). Sin embargo, como explica Halperin ( 25), los
tenedores de estos bonos pueden impugnar la formacin de reservas no legales,
cuando no sean razonables y no obedezcan a un criterio prudente de

administracin, porque va en desmedro de su derecho a participar en las

ganancias.
Zaldivar (26) opina, con respecto a la negativa de voto en las asambleas que tienen
los tenedores de bonos de goce, que ello no est prohibido por la ley, por lo que el
estatuto puede preverlo.
El art. 231, L.S., establece que los beneficios econmicos que resulten de los bonos
se pagarn juntamente con los dividendos.
La modificacin de las condiciones de otorgamiento de los bonos requiere la
convocatoria de una asamblea especial de bonistas de la clase cuyos derechos se
vean afectados. La decisin se adoptar por mayora absoluta. No se requiere
conformidad en el caso de modificacin del nmero de bonos de goce y de
participacin para el personal.
6,2. DEBENTURES
La ley habilita a las sociedades annimas y en comandita por acciones, mediante la
pertinente previsin estatutaria, a contraer prstamos en forma pblica o privada, a
travs de la emisin de debentures.
Los debentures son ttulos valores representativos de la deuda que la sociedad
emisora se ha obligado a abonar a los tenedores ("debenturistas") en la forma y
condiciones estipulados en el acto de emisin.
Confieren al tenedor del ttulo valor el carcter de acreedor y, consecuentemente, el
derecho de percibir los intereses y cuotas de amortizacin pactados, existan o no
utilidades. Al no representar participacin en el capital ni otorgar derechos
societarios, se diferencian claramente de las acciones.
Los debentures pueden emitirse con garanta comn, flotante o especial. Pueden
ser convertibles en acciones de acuerdo con el programa de emisin y emitirse en
moneda extranjera. Deben contener los requisitos establecidos en el art. 336, L.S.
Cuando se constituyen con garanta flotante, sta recae sobre todos los derechos,
bienes muebles o inmuebles presentes y futuros o una parte de ellos, de la
sociedad emisora. Otorga los privilegios que corresponden a la prenda, hipoteca o
anticresis, segn el caso. Se constituye por la manifestacin que se inserta en el
contrato de emisin (art. 327, L.S.) y el cumplimiento de las disposiciones legales.
Al ser con garanta flotante, la sociedad puede seguir disponiendo de los bienes
afectados, estando facultada a sustituirlos a su voluntad siempre que no se afecte
la continuacin del giro de los negocios. No podr fusionarse o escindirse sin
autorizacin de la asamblea de debenturistas.
Los debentures con garanta comn cobrarn sus crditos pari passu con los
acreedores quirografarios.
Cuando se disponga garanta especial sobre un bien susceptible de gravarse con
hipoteca, se debe tomar razn de ella en el registro de la propiedad
correspondiente.
A partir de all, nadie lo podr adquirir sin saber de la existencia del gravamen.
Las garantas tanto flotante como especial confieren a los acreedores
debenturistas el privilegio de percibir sus crditos, del producido de la venta de los
bienes afectados, con antelacin a los otros acreedores.
Los debentures pueden ser convertibles en acciones. En este caso, se deber
respetar el derecho de preferencia de los accionistas para suscribir la emisin de
tales ttulos en proporcin a sus tenencias de capital.
La emisin de debentures por parte de la sociedad requiere la firma de un contrato
de fideicomiso con un banco (llamado "fiduciario"), que tiene a su cargo la
representacin de los debenturistas, gestin de suscripciones, integracin y
depsito cuando corresponda y la defensa conjunta de sus derechos e intereses,
durante la vigencia del emprstito, hasta su cancelacin total.

Con posterioridad, el fiduciario es elegido por la asamblea de debenturistas, y no es

necesario que sea un banco. Puede serlo cualquier persona con las limitaciones del
art. 342, L.S.
En caso de que no se cumpla con el pago de los intereses o amortizaciones del
prstamo despus de 30 das vencidos los plazos convenidos, o la sociedad haya
perdido la cuarta parte del activo existente al da del contrato de emisin, o se
produzca la disolucin forzosa de la sociedad, los debenturistas, a pedido del
fiduciario, pueden lograr el desplazamiento del directorio, designando en su
reemplazo al fiduciario.
Esta facultad de desplazamiento del directorio por parte de los debenturistas hace
que los directorios de las sociedades sean remisos a proponer emitir debentures.
(Ver aspectos prcticos en el CD.)
6,3. OBLIGACIONES NEGOCIABLES
Otra forma de obtencin de fondos a travs de un emprstito es mediante la
emisin de ttulos valores que se denominan "obligaciones negociables".
Pueden emitirse diversas clases con derechos diferentes; dentro de cada clase se
otorgarn los mismos derechos. No pueden emitirse nuevas series de las misma
clase mientras las anteriores no estn totalmente suscriptas. Al igual que los
debentures, pueden emitirse con garanta flotante, especial o comn. Es libre la
circulacin, tanto dentro como fuera del pas.
Pueden ser convertibles en acciones, no pudiendo afectar el valor nominal del
capital. En caso de incumplimiento, otorgan accin ejecutiva a sus tenedores para
reclamar el capital, actualizacin e intereses y ejecutar las garantas otorgadas.
A diferencia de los debentures, las obligaciones negociables no confieren a sus
titulares el derecho al desplazamiento del directorio de la sociedad emisora.
(Ver aspectos prcticos en el CD.)
7. DERECHOS Y DEBERES DEL ACCIONISTA
Con anterioridad (Unidad temtica IX) se han visto los requisitos comunes a todos
los tipos sociales para ser socio. En la S.A. tiene la calidad de socio quien resulta
ser tenedor legitimado de una accin de la sociedad.
El conjunto de derechos, deberes y obligaciones que tiene el socio se denomina
status socii (27). Halperin entiende por estado la relacin entre un individuo y un
determinado ordenamiento jurdico. Su extensin al socio slo cabe emplearlo
como una comodidad verbal (estado de socio). En realidad, cuando se alude al
socio, se hace referencia a una persona que, por revestir tal carcter, se encontrar
legitimado para ejercer sus derechos y obligaciones en relacin con la sociedad de
la que forma parte. En otras palabras, existen determinados derechos y
obligaciones que le corresponden al "socio", y no a otro. Es un "centro de
imputacin de normas" restringido al mbito de la sociedad.
Los derechos subjetivos que tiene el socio comunes a todas las sociedades son:
a)

de ndole patrimonial;

b)

a la integracin de la administracin y participacin en el gobierno;

c)

de voz y voto en las reuniones de socios;

d)

de informacin;

e)

de fiscalizacin y control de la contabilidad y administracin.

El accionista tiene diversas obligaciones, que en parte ya hemos comentado, a

saber:
1.

Integrar las acciones, es decir, su aporte.

2.

Colaborar con la sociedad.

3.

Observar las leyes y el estatuto.

Para Villegas (28), el inters del accionista est reflejado en el dividendo. A nuestro
criterio, abarca ms que el dividendo, dado que la vocacin individual por llegar al
manejo societario est nsita desde la etapa fundacional, y no puede ser
menoscabada. Tiene derechos que se fundan en la proteccin de las minoras, de la
buena fe y en el mantenimiento de las bases fundamentales de la sociedad.
Halperin hace la siguiente enumeracin (29):
1.

Negociabilidad de las acciones.

2.
Intervencin en la administracin, control y gobierno de la sociedad: derecho
que se ejercita a travs del voto y de la facultad de elegir y ser elegido
administrador; fiscalizacin directa o indirecta a travs de la designacin de los
sndicos y miembros del consejo de vigilancia.
3.
Derecho a convocar asambleas ordinaria y extraordinaria (art. 236, L.S.);
derecho a impugnar las decisiones asamblearias (art. 251, L.S.); a imputar
responsabilidad a los directores y a ejercitar las acciones de responsabilidad (arts.
274, 276 y 277, L.S.).
4.

Derecho a la informacin.

5.

Derecho al dividendo y a la cuota de liquidacin.

8. DERECHO A LA INFORMACION. DERECHO DE PREFERENCIA. DERECHO DE

ACRECER. DERECHO DE VOTO. DERECHO DE RECESO. DERECHO AL DIVIDENDO
Y LA CUOTA DE LIQUIDACION. DERECHO A LA IMPUGNACION DE LAS
DECISIONES ASAMBLEARIAS
La ley conjuga diversos intereses en forma armnica, ellos son (30):
1. "Inters pblico".
2. "Seguridad jurdica".
3. "Conservacin de la empresa".
4. "Inters de los terceros".
5. "Inters social".
6. "Inters de los socios".
Se supone que existe un grado de jerarqua entre los principios expuestos, siendo
el "inters de los socios" el ltimo por cuanto persigue un fin individual, muchas
veces contrapuesto a los otros, razn por la cual en una hiptesis de conflicto
prevalecen aqullos sobre ste.
El "inters de los socios" se refleja en numerosas disposiciones legales:
8,1. DERECHO A LA INFORMACION
Para que un acto jurdico sea vlido, debe haber sido realizado con discernimiento,
intencin y libertad (art. 900, C. Civ.). Los actos que realizan los socios suponen el
discernimiento, esto es, el conocimiento de la informacin que motiva su conducta
respecto del manejo de los negocios societarios. La intencin atae al querer tener
una conducta, en un plano de libertad, es decir, la facultad de asumir libremente las
consecuencias del acto que realiza, sin ningn tipo de vicio que afecte la misma, de
all que la ley proteja el derecho a la informacin.
El principio general genricamente irrenunciable, aunque pueda declinarse en el
caso concreto (31) es que el socio est facultado a tener plena informacin de la
marcha societaria examinando los libros y papeles sociales, y recabando del
administrador los informes que estime pertinentes (art. 55, L.S.). Esta disposicin
se aplica en las S.A. que prescinden del rgimen de sindicatura (art. 284, L.S.); en
cuanto a las que tienen rgano de fiscalizacin, el art. 294, inc. 6, L.S., dispone que
el sndico debe suministrar la informacin que le requieran accionistas que
representen no menos del 2 % del capital, en cualquier momento. El derecho es
amplio, debe ser ejercido de buena fe, no en forma abusiva, y en amparo de un
inters legtimo.

Sin embargo, la informacin no puede hacerse efectiva sobre secretos de

produccin, en la medida en que exista un inters social a la reserva (32).
En las asambleas, la informacin se circunscribe a los temas incluidos en el orden
del da, y tiende a conocer la marcha de la sociedad, y los obligados a dar la
informacin son el directorio, la sindicatura o el consejo de vigilancia (recordemos
que los estados contables deben ser puestos a disposicin de los accionistas con
15 das de anticipacin a la celebracin de la asamblea [art. 67, L.S.]).
8,2. DERECHO DE VOTO
El poder del socio se refleja en el sufragio. Es a travs del voto que va a poder
elegir directores, sndicos y miembros del consejo de vigilancia o reemplazarlos, y
que va a decidir si se distribuyen o no los dividendos de la sociedad y en qu
forma. La ley protege acabadamente este derecho en diversas disposiciones,
haciendo recuperar el derecho de voto a aquellos accionistas tenedores de
acciones preferidas sin derecho de voto cuando no se distribuyen dividendos. Para
elegir sndicos no se aplicar la pluralidad de votos (arts. 288 y 289, L.S.), y para
elegir directores o miembros del rgano de fiscalizacin, el socio tiene a su alcance
el procedimiento del voto acumulativo (art. 263, L.S.). En circunstancias especiales
para la vida de la sociedad, que exceden la mera administracin caso de los
supuestos especiales contenidos en el art. 244 se exige la mayora absoluta de
acciones con derecho de voto, sin aplicarse la pluralidad de voto.
La emisin del sufragio debe efectuarse dentro del seno de la asamblea, que debe
ser convocada en legal forma, pudiendo ser requerido por accionistas que
representen por lo menos el 5 % del capital social, si los estatutos no fijaren una
representacin menor (art. 236, L.S.).
8,3. DERECHO DE PREFERENCIA Y DERECHO DE ACRECER
8,3,1. DERECHO DE PREFERENCIA
En el supuesto de aumento de capital, el derecho de preferencia consiste en
otorgarle al socio la facultad de suscribir en proporcin a su tenencia accionaria,
nuevas acciones de la misma clase. Se pretende asegurar a cada accionista el
derecho a mantener inclume el porcentaje del capital social que detenta. En
principio, corresponde slo a los tenedores de acciones ordinarias, aun cuando el
art. 194, ltimo prrafo, L.S., admite que se extienda por el estatuto o resolucin de
la asamblea a la emisin de acciones preferidas.
Se trata de un derecho individual del accionista, inderogable e irrenunciable,
aunque la asamblea en supuestos extraordinarios puede suspenderlo, total o
parcialmente (33). Tiende a evitar que, como consecuencia del aumento del capital,
se vea afectada su participacin en la sociedad. Se basa en la proteccin de la
integridad de la participacin social de los viejos accionistas, "...puesto que con el
ejercicio de su opcin recuperan por medio de las nuevas acciones lo que pierden
sobre las viejas por efecto de la nueva emisin" (34).
Lo mismo sucede en la hiptesis de que existan categoras o clases de acciones
cuyos derechos puedan verse afectados, requirindose la conformidad de una
asamblea especial correspondiente a la clase de acciones de que se trate. Obtenida
sta, los titulares se considerarn integrantes de una sola clase para el ejercicio del
derecho de preferencia (art. 194, segundo prrafo, L.S.).
El derecho de preferencia se aplica para cualquier aumento del capital social, ya se
trate de los casos del art. 234, inc. 4, o del 235, inc. 1, L.S.
Para Halperin, el derecho de preferencia tambin corresponde a los bonos de goce
por amortizacin de acciones (art. 228, L.S.).
En el caso de debentures convertibles en acciones (art. 334, L.S.), los accionistas
gozan del derecho de preferencia.
Para las obligaciones negociables, que pueden convertirse en acciones de la
sociedad emisora, tambin existe el derecho de preferencia (arts. 11 y 12 de la ley
23.576, que remiten a los arts. 194 a 196, L.S.).

Desde ya que, en caso de ser el accionista una sociedad comercial, no puede tener
una participacin mayor a sus reservas libres y a la mitad de su capital y de las
reservas legales (art. 31, primera parte, L.S.). Represe en que una sociedad
controlada no puede participar en la controlante por un monto mayor a sus
reservas, excluida la legal (art. 32, segundo prrafo, L.S.).
En el caso de capitalizacin de reservas y otros fondos especiales inscriptos en el
balance, pago de dividendos con acciones y otros procedimientos especiales, en
que se entregan acciones liberadas, debe ser respetado el derecho del titular de las
acciones (art. 189, L.S.). En otras palabras, dichas acciones ya se encuentran
integradas, por lo que los accionistas no necesitan hacer nuevos aportes.
8,3,2. FORMA. OFRECIMIENTO A LOS ACCIONISTAS
La ley dispone que se publicarn avisos por tres das en el diario de publicaciones
legales y en alguno de los diarios de mayor circulacin en la Repblica cuando se
tratare de sociedades "abiertas". Los accionistas podrn ejercer su derecho de
opcin dentro de los treinta das siguientes al de la ltima publicacin, si el estatuto
no fijara un plazo mayor. Tratndose de sociedades que hagan oferta pblica, la
asamblea extraordinaria podr reducir este plazo hasta un mnimo de 10 das, tanto
para sus acciones como para debentures convertibles en acciones (ley 24.435).
8,3,3. COMUNICACION DE LA ACEPTACION
No es necesario que el accionista suscriba las nuevas acciones dentro de dicho
trmino. Basta con que efecte la comunicacin a la sociedad de que acepta la
oferta (art. 1154, C. Civ.), dentro del plazo establecido en la ley, que es a su favor.
Deber tomar las medidas del caso para que su aceptacin quede debidamente
notificada, a fin de poder probar de manera acabada el ejercicio de la opcin.
8,3,4. TRANSFERENCIA DEL DERECHO DE PREFERENCIA
El socio puede transferir a terceros su derecho a suscribir nuevas acciones.
No se transfiere el derecho en abstracto, genrico, que es inseparable de la calidad
de accionista (surge de la accin y se transmite con ella [35]), sino el derecho
concreto, una vez dispuesta la emisin y publicada, conforme al art. 194, L.S. (36).
8,3,5. VIOLACION DEL DERECHO DE PREFERENCIA
La violacin de este derecho da lugar a que el accionista pueda exigir por va
judicial la cancelacin de las suscripciones que le hubieran correspondido (art. 195,
L.S.). Si, por haberse entregado, no pueden cancelarse, tiene derecho a que la
sociedad y los directores solidariamente le indemnicen los daos causados. El
resarcimiento no podr ser inferior al triple del valor nominal de las acciones que le
hubieran podido corresponder.
8,3,6. TERMINO PARA EJERCER LA ACCION. CADUCIDAD
Debe ejercitar la accin prevista en el art. 195, L.S., dentro de los seis meses a partir
del vencimiento del plazo de suscripcin. Pasado el mismo sin que hubiera ejercido
su derecho, lo pierde. Se trata de un plazo de caducidad.
El no respeto del derecho del accionista hace incurrir en responsabilidad solidaria a
la sociedad, a los administradores y sndicos de la sociedad (arts. 274, 296 y 297,
L.S.). Constituye mal desempeo en el ejercicio de sus funciones, siendo causal de
remocin.
8,3,7. QUIEN PUEDE DISPONER LA EMISION DE ACCIONES?
La emisin de las acciones, forma y condiciones de pago pueden delegarse en el
directorio (arts. 188 y 235, inc. 1, L.S.), pero el monto del aumento del capital es
decisin de la asamblea, la que debe ser publicada e inscripta.
Debe tenerse presente que el derecho del accionista a la suscripcin preferente de
acciones se produce con la oferta que realiza la sociedad a travs del rgimen de
publicaciones establecido en el art. 194, L.S., no siendo susceptible de ser dejado
sin efecto por parte de la sociedad, aun cuando la suscripcin resultara
insuficiente, salvo disposicin en contrario de las condiciones de emisin (art. 191,
in fine, L.S.).

8,3,8. LIMITACION AL DERECHO DE SUSCRIPCION PREFERENTE

El art. 194, L.S., prev esta posibilidad en las hiptesis contempladas en el art. 197,
L.S., con un criterio restrictivo: "casos particulares y excepcionales", en que sea
necesario satisfacer el inters social. Los supuestos que la norma prev son:
a)

que se trate de acciones a integrarse con aportes en especie;

b)
que se den en pago de obligaciones preexistentes (es una forma de
capitalizar pasivos).
La ley dota de especiales recaudos a estas posibilidades, ya que exige que sea la
asamblea extraordinaria la que lo disponga, debiendo incluirse como punto
especial del orden del da. Las decisiones debern adoptarse por mayora absoluta
de acciones con derecho a voto (no mayora de votos presentes) y sin aplicarse la
pluralidad de votos.
La decisin de la asamblea extraordinaria es impugnable por los accionistas que no
votaron favorablemente, en la medida en que haya violado la ley, el estatuto o el
reglamento, dentro de los tres meses de clausurada la asamblea (art. 251, L.S.). Se
trata de un plazo de caducidad, vencido el cual se extingue la facultad de hacerlo,
sin perjuicio de las acciones penales que pudieran corresponder en caso de delitos.
8,4. DERECHO DE ACRECER
Si alguno de los socios no hubiera ejercitado su derecho de suscripcin preferente,
los consocios podrn incrementar su participacin en el capital social (derecho de
acrecer), suscribiendo, en proporcin a sus tenencias accionarias, las acciones
remanentes.
8,5. DERECHO DE RECESO
Es aquel que se confiere al accionista de retirarse de la sociedad, cobrando la parte
que le corresponde, al decidir la mayora social cuestiones trascendentales que
modificaron sustancialmente el negocio para el cual el socio haba prestado su
consentimiento.
En el conflicto que se suscita entre la aceptacin del principio mayoritario (que
obliga a hacer lo que la mayora decide) sobre situaciones particulares que alteran
sustancialmente el negocio base (v. gr.: cambio de objeto, transformacin,
reconduccin, etc.) y el derecho de la minora, la ley ha posibilitado al socio
disidente a separarse de la sociedad.
Se trata de un derecho irrenunciable desde un punto de vista genrico que el
accionista puede ejercer si se aprueba alguno de los supuestos especiales tratados
en el ltimo prrafo del art. 244, L.S., o cuando el aumento del capital decidido por
asamblea extraordinaria le implique la necesidad de efectuar desembolsos a los
que no est dispuesto.
Debe tenerse en cuenta que en el caso de las S.A. que hacen oferta pblica de sus
acciones, los accionistas disconformes con las decisiones asamblearias pueden
vender sus ttulos en la bolsa, de ah que les est limitado el derecho de receso (art.
245, L.S.).
Tienen la facultad de ejercerlo los accionistas que votaron en contra de la decisin
en la asamblea extraordinaria donde se trat la cuestin, dentro del quinto da
posterior, y los ausentes, dentro de los quince das de la clausura de la asamblea.
Si esta facultad que tiene el accionista no es ejercida dentro del perentorio trmino
que fija la ley, se pierde. Se trata de un plazo de caducidad.
Puede darse el caso, contemplado por la ley, de que la sociedad considere que le
resulta inconveniente la separacin de los socios, cualquiera sea el motivo (v. gr.: el
desembolso que hay que hacer para satisfacer a los mismos es alto). En tal caso, la
sociedad puede revocar la decisin que origin el receso, a travs de una asamblea
extraordinaria celebrada dentro de los 60 das de expirado el plazo que la ley
acuerda a los accionistas ausentes para comunicar su decisin de receder. En este
supuesto, los accionistas recedentes readquieren sin ms el ejercicio de sus

derechos, retrotrayndose los de naturaleza patrimonial al momento en que

aqullos notificaron el receso (art. 245, L.S.).
Las acciones se reembolsarn por el valor resultante del ltimo balance dentro del
ao de la fecha de la asamblea. Es nula toda disposicin que excluya el derecho de
receso o agrave las condiciones de su ejercicio.
8,6. DERECHO AL DIVIDENDO Y LA CUOTA DE LIQUIDACION
Segn Zaldivar (37), este derecho puede analizarse desde tres aspectos diferentes:
a) derecho a que la gestin social se encamine a la obtencin de beneficios, ya que
en toda sociedad comercial est implcita la finalidad de lucro;
b) derecho al reparto anual;
c) derecho al dividendo ya acordado.
Debe hacerse la salvaguarda de que existen S.A. donde el lucro no es su principal
finalidad (asociaciones que adoptan un tipo societario art. 3), aunque lo habitual
es que exista tal nimo en la mayora de las sociedades.
Por ello, el art. 69, L.S., dice que "...el derecho a la aprobacin e impugnacin de los
estados contables y a la adopcin de resoluciones de cualquier orden a su respecto
es irrenunciable y cualquier convencin en contrario es nula". Es que si se quisiera
prohibir o reducir en forma significativa tal derecho por va del estatuto, dicha
clusula sera nula en virtud de lo dispuesto en el art. 13, L.S. (clusulas leoninas).
El tema del reparto de las utilidades de la sociedad debe ser mirado como el punto
de confluencia del inters del socio y el de la sociedad. Las sociedades se crean y
constituyen con un espritu de lucro, cuya finalidad es repartir las ganancias que
produzca entre sus miembros, y con ese sentido son receptadas por las
legislaciones en todo el mundo. De all que el art. 1 de la ley establece como
requisito esencial y tipificante participar "de los beneficios".
El vocablo "dividendo" puede definirse jurdicamente como aquella parte de los
beneficios de la sociedad que la asamblea decide distribuir como utilidades sobre
cada accin, conforme a los estatutos y a los resultados del balance de cierre de
ejercicio. Para Vivante, es la "utilidad lquida pagada peridicamente sobre cada
accin". Desde el punto de vista financiero, representa el costo del capital propio,
por oposicin al inters que la sociedad debe abonar por las aportaciones
dinerarias efectuadas temporalmente por terceros. Contablemente, presupone la
existencia de un balance general de los negocios que arroje, en la comparacin del
activo y del pasivo, un beneficio incorporable al patrimonio social (38).
Estos autores distinguen entre ganancia, beneficio y utilidad, siendo la ganancia el
resultado positivo de la cuenta de ganancias y prdidas; el beneficio, el incremento
del patrimonio social exteriorizado por el balance como resultado de la mayor
dimensin del activo en relacin con el pasivo, y la utilidad, la parte del beneficio
que la asamblea de accionistas decide distribuir entre las acciones.
Halperin anota que, con rigor lgico, puede afirmarse que no existen utilidades
hasta la finalizacin de la empresa, con la consiguiente liquidacin, pero que la
costumbre y las necesidades prcticas han impuesto en las sociedades la
distribucin de utilidades al finalizar cada ejercicio, que para las annimas es anual
(39).
El art. 64, L.S., establece la necesidad de que exista un estado de resultados o
cuenta de ganancias y prdidas del ejercicio; no pudiendo ser aprobados ni
distribuidos dividendos a los socios, sino por ganancias realizadas y lquidas
resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y el estatuto, y
aprobado por el rgano social competente (art. 68, L.S.).
Debe recordarse que es necesario constituir la reserva legal del 20 % del capital
social, debiendo apartarse de las ganancias a distribuir no menos del 5 % con
destino a dicho fondo, hasta alcanzar el 20 % referido. La sociedad puede
establecer otras reservas, siempre que sean razonables y respondan a una
prudente administracin. Por otra parte, no est permitido distribuir ganancias
hasta tanto no se cubran las prdidas de ejercicios anteriores, y slo son lcitas, si

resultan de ganancias re-alizadas y lquidas, correspondientes a un balance de

ejercicio regularmente confeccionado y aprobado (arts. 70 y 224, L.S.). Tampoco
pueden repartirse dividendos anticipados, siendo responsables en forma personal
los directores y miembros de la sindicatura y consejo de vigilancia que los
autorizaron, ya que puede darse el caso de que se est distribuyendo capital,
siendo que el mismo debe permanecer intangible. Las normas de la Comisin de
Valores aceptan la distribucin de dividendos anticipados, en concordancia con el
art. 224, L.S., para las sociedades comprendidas en el art. 299, L.S.
El pago debe materializarse en la forma que lo disponga el estatuto (art. 11, inc. 7,
L.S.); en caso de silencio lo debe disponer la asamblea que habitualmente seguir
la propuesta que contenga la memoria (art. 66, inc. 4, L.S.). Debe tenerse en cuenta
que, para las sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones, el pago de los
dividendos no puede exceder de los treinta das corridos desde la aprobacin por la
asamblea respectiva, admitindose como excepcin el caso de aquellas sociedades
que hayan establecido en sus estatutos, o en las condiciones de emisin de los
valores con derecho al dividendo en efectivo, el ajuste automtico de su monto por
el lapso que transcurra entre la asamblea y el pago del mismo; hiptesis sta en
que se puede prolongar a seis meses. Halperin sostiene que en el caso de las
sociedades annimas que no hacen oferta pblica, dicho plazo no puede exceder
del ejercicio siguiente.
Desde ya que, una vez percibidos los dividendos, pasan a formar parte del
patrimonio del accionista, y no son repetibles, de donde se desprende que, una vez
fijada su distribucin, si la misma no es realizada, el socio puede reclamarlos en
carcter de acreedor (art. 225, L.S.).
Es la asamblea ordinaria la que determina si corresponde su distribucin (art. 234,
inc. 1, L.S.), y el directorio no puede percibir remuneracin que supere el 5 % de las
ganancias, mientras no se distribuyan dividendos a los accionistas. Si se
distribuyen, el monto mximo para retribuir al directorio y consejo de vigilancia, en
su caso, no podr exceder el 25 % de las ganancias.
La sociedad puede postergar su pago, pero no puede suprimirlo, ya que en ese
caso se estara aumentando el capital en forma encubierta, lo que da lugar al
derecho de receso por parte del accionista (40). Sin embargo, para Odriozola (41), la
sociedad puede darle a los beneficios variados destinos, pues lo contrario sera
impedir el autofinanciamiento de las empresas en tiempo en que el acceso al
crdito no siempre es fcil, por lo que puede constituir reservas especiales o
simplemente trasladar las utilidades del ejercicio al siguiente. Desde luego que el
proceder de la sociedad debe ser justificado y serio, pues de lo contrario su
decisin sera impugnable. Debe tenerse presente que la no distribucin de las
reservas que superen el capital y las reservas legales exige para su aprobacin la
constitucin de una asamblea extraordinaria, dando derecho a los ausentes y
disidentes a la separacin de la sociedad derecho de receso (art. 244, L.S.).
8,7. DERECHO A LA CUOTA DE LIQUIDACION
Los accionistas tienen derecho a la cuota de liquidacin. Este es irrenunciable, y se
produce cuando la sociedad deja de tener una actuacin activa. El objeto de la
sociedad en esta etapa ser la realizacin del activo y cancelacin del pasivo (art.
105, L.S.). Si todas las obligaciones estuvieren suficientemente garantizadas y
hubiere remanente, se podr realizar una distribucin parcial; extinguido el pasivo
social, los liquidadores confeccionarn el balance final y el proyecto de
distribucin; reembolsarn las partes de capital y, salvo disposicin en contrario
del contrato, el excedente se distribuir entre los socios (art. 109, L.S.). Ntese que
la ley manda reembolsar el capital, siendo esta norma imperativa y de orden
pblico, no pudiendo los socios disponer en el contrato social lo contrario.
8,8. DERECHO A LA IMPUGNACION DE LAS DECISIONES ASAMBLEARIAS
Los derechos del socio seran ineficaces y tendran slo un valor declamatorio, si
no se estableciera una manera de garantizarlos en debida forma. El modo es a
travs del derecho a la impugnacin de las decisiones asamblearias, que
reglamenta el art. 251, L.S., disponiendo que toda resolucin de la asamblea

adoptada en violacin de la ley, el estatuto o el reglamento, puede ser impugnada

de nulidad por los accionistas que no hubieren votado favorablemente en la
respectiva decisin y por los ausentes que acrediten la calidad de accionistas a la
fecha de la decisin impugnada. Si la voluntad de aquellos que votaron en forma
favorable se encontraba viciada fundamentalmente debe considerarse el error o
dolo tambin podrn hacerlo.
Deben ejercer su derecho de impugnacin a travs de la respectiva accin judicial,
dentro de los tres meses de clausurada la asamblea, pasado el cual, pierde el
impugnante la facultad de hacerlo, sin perjuicio de los supuestos especiales en
casos de delito.
8,9. DERECHO A LA TRANSMISION DE ACCIONES. LIMITACIONES POSIBLES
El derecho a la libre transmisibilidad de las acciones puede ser limitado
estatutariamente (ver ut supra).
Mas tal restriccin en modo alguno puede tornarlo de imposible ejercicio.
9. FISCALIZACION ESTATAL
9,1. ORGANISMOS DE SUPERINTENDENCIA ESPECIFICOS PARA DISTINTAS
ACTIVIDADES
Existen diferentes organismos estatales de control de las sociedades, asociaciones
y fundaciones.
La Inspeccin General de Justicia (I.G.J.), adems de tener a su cargo el Registro
Pblico de Comercio, es el organismo encargado en la Capital Federal de ejercer el
control de las sociedades comerciales, de las sociedades constituidas en el
extranjero que ejercen el comercio en el pas en forma habitual, de las sociedades
de capitalizacin y ahorro, de las fundaciones y de las asociaciones.
Adems de la I.G.J., por razones de especialidad, se fueron creando otros
organismos de control, circunscribindose la labor de la Inspeccin, en estos
casos, a la constitucin de las sociedades y a la registracin de los actos
pertinentes (modificaciones de estatutos, prrrogas, inscripcin del cese, etc.).
La actividad de las entidades financieras aparece controlada por el Banco Central
de la Repblica Argentina. La de las empresas de seguros, por la Superintendencia
de Seguros de la Nacin. La de las Administradoras de Fondos de Jubilaciones y
Pensiones, por la Superintendencia de AFJP. Tambin tienen sus rganos de
control propios los medios de comunicacin (COMFER), las Sociedades
Calificadoras de Riesgos, las Aseguradoras de Riesgos de Trabajo, las sociedades
cooperativas (INACyM), la Comisin Nacional de Valores, para las entidades que
hacen oferta pblica, etctera.
10. ORGANISMOS DE CONTRALOR
10,1. INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA
La ley de sociedades distingue entre el control estatal permanente, aplicable a las
sociedades enumeradas en el art. 299 (S.A. abiertas), y el control no permanente, al
que estn sometidas el resto de las S.A. (sociedades cerradas).
Conforme a lo dispuesto por el art. 305, L.S., los directores y sndicos de las S.A.
estn obligados a comunicar a la autoridad de contralor si a la sociedad, por
aumento de capital o por cualquier otra circunstancia, le resulta aplicable el
rgimen de las sociedades "abiertas". La omisin genera responsabilidades y una
eventual sancin de multa (art. 305, L.S.).
Respecto de las S.A. "cerradas", el control se limita habitualmente al acto
constitutivo (cumplimiento de los requisitos legales y fiscales art. 167, L.S.),
aprobar las valuaciones de los aportes en especie (art. 53, L.S.), registrar la
designacin de los miembros de los rganos de administracin y fiscalizacin
interna y los estados contables. Excepcionalmente, a pedido de la sindicatura, o de
determinado nmero de accionistas, o cuando lo considere conveniente, el
organismo puede ampliar sus funciones de vigilancia, asistiendo a asambleas o
requiriendo informes.

La Inspeccin General de Justicia est a cargo de un inspector general, quien debe

reunir las condiciones requeridas para ser juez de Cmara.
De conformidad con la ley 22.315, adems de las condiciones mencionadas ut
supra, tiene las siguientes facultades y funciones:
a)
Inscribir los contratos de las sociedades comerciales, sus modificaciones,
su disolucin y liquidacin; llevar el Registro Nacional de Sociedades por Acciones,
de Sociedades Extranjeras y de Asociaciones Civiles y Fundaciones.
b)
Requerir informacin y documentacin a las sociedades (excepto a aquellas
que cotizan en bolsa, sujetas al contralor de la Comisin Nacional de Valores).
c)

Recibir y sustanciar denuncias.

d)

Realizar inspecciones, revisar documentacin, pedir explicaciones.

e)
Formular denuncias en el caso de tomar conocimiento de la posible
comisin de un delito de accin pblica.
f)

Puede requerir judicialmente:

1.
La intervencin de la sociedad, la disolucin y liquidacin de la misma y
las medidas previstas en el art. 303, L.S.
2.

El allanamiento y el secuestro de documentacin.

g)
Declarar irregulares e ineficaces a los fines administrativos los actos
sometidos a su fiscalizacin, cuando resulten contrarios a la ley, el estatuto o el
reglamento de la sociedad (art. 303, L.S.).
h)

Asistir a las asambleas.

i)
Aplicar, previo sumario, sanciones a las sociedades y a las personas que las
administren o fiscalicen (directores, sndicos, administradores), cuando compruebe
transgresiones graves a la ley, al estatuto social o al reglamento de la sociedad.
Tambin puede hacerlo respecto de aquellas personas que, estando obligadas, no
suministraren la informacin requerida o lo hicieren con reticencia o falsedad.
j) Controlar el cumplimiento de los requisitos establecidos por los arts. 118 y
sigtes., L.S., respecto de las sociedades constituidas en el extranjero, as como
tambin su funcionamiento, disolucin y liquidacin.
10,1,1. RECURSOS
Las decisiones de la I.G.J. referidas a sociedades y comerciantes son apelables por
ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial.
10,2. LA COMISION NACIONAL DE VALORES
10,2,1. ANTECEDENTES. CREACION DEL ORGANISMO
En la medida en que el sistema capitalista se fue transformando en uno de los
instrumentos bsicos para la obtencin del desarrollo, el mismo sistema fue
buscando nuevas formas para alimentar las necesidades de capital, elemento
imprescindible para seguir avanzando. Uno de estos instrumentos es el mercado de
capitales.
En un sentido amplio, podemos decir que el mercado de capitales es el mbito
econmico en el que se realizan operaciones con ttulos valores.
En la prctica, es una de las formas de financiarse que tienen el Estado y las
empresas para sus emprendimientos de mediano y largo plazo.
La relacin entre el inversor que tiene el dinero y el Estado o empresa que lo
requiere se establece mediante la oferta pblica de ttulos valores, y esta operatoria
se desarrolla mayoritariamente en las bolsas de valores.
La caracterstica de lo ofrecido en estos mercados acciones, obligaciones
negociables, debentures, ttulos pblicos nacionales, provinciales etc. y de los
sujetos que intervienen en las transacciones hace imprescindible que para que se
logre una interaccin adecuada entre los intereses comprometidos, hoy en da deba
estar sujeto a normas claras y a un control permanente del Estado.

Cabe aclarar, sin embargo, que histricamente no fue siempre as. En materia de
regulacin del mercado de capitales se conocen tres sistemas bien definidos que
se identifican por el lugar donde cada uno de ellos ha tenido mayor desarrollo:
a)
el sistema ingls, totalmente privado y de absoluta libertad, en el que los
mismos operadores del mercado dictan sus propias normas sin ningn tipo de
regulacin estatal;
b)
el sistema europeo, aplicado, entre otros pases, en Espaa, en el que se
consagran bolsas de comercio estatales, siendo los agentes que operan en ellas
funcionarios pblicos;
c)
el sistema originado en los Estados Unidos de Norteamrica, que reconoce
el carcter privado de las instituciones del mercado de capitales y tambin de los
operadores en el mismo, pero todos ellos sujetos a una precisa regulacin y control
permanente del Estado.
En la actualidad, con la globalizacin de los mercados, se est dando una marcada
tendencia en los pases a adoptar sistemas de control con caractersticas muy
similares al de los EE.UU., inclusive en Inglaterra y Europa.
Este sistema, que es el que adopta la ley 17.811 que actualmente regula el mercado
de capitales en la Repblica Argentina, comienza a gestarse en la crisis burstil que
afect al pas del Norte en 1929, dando origen con sus funestas consecuencias para
el sistema capitalista a una profunda investigacin del Senado de los Estados
Unidos. A raz de esta importante investigacin respecto de los hechos que llevaron
a esa crisis, se dictaron dos leyes fundamentales para el futuro del mercado de
capitales, una de ellas sobre regulacin de ttulos valores y la otra, de 1934, sobre
creacin de la "Securities and Exchange Commission", ms conocida por su sigla
S.E.C.
En la Argentina, se pas por varias etapas antes de llegar a la actual ley 17.811.
Hasta 1937, nuestro sistema se asimilaba al ingls con ninguna participacin
estatal. A partir de ese ao, y como una forma de receptar la experiencia americana,
se crea en el Banco Central de la Repblica Argentina la Comisin de Valores del
Banco Central, como un organismo consultivo de gran prestigio, que haca
recomendaciones tanto a las empresas como a los operadores del sistema. Esta
Comisin estaba integrada por el Banco Central y representantes de la banca
privada y de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires.
Con el tiempo, y dado que careca de capacidad regulatoria y de autoridad para
imponer sus decisiones, fue diluyndose en su efectividad.
En 1946, por dto. ley 15.353, se reorganiza la Comisin con la finalidad de darle una
intervencin ms efectiva, procurando reordenar el mercado financiero para darle
una mayor seguridad al inversor, y otorgndole al mismo tiempo facultades
reglamentarias y de superintendencia sobre las bolsas y mercados de valores.
Este decreto ley y la forma de operar de esta Comisin, todava instalada en el
BCRA, fueron objeto de crticas por parte de los que participaban en el sistema, por
considerar la legislacin anacrnica, confusa y, en algunos casos, poco coherente;
por estas razones la Bolsa de Comercio encarg a una comisin integrada por
importantes personalidades del quehacer burstil la preparacin de un proyecto de
ley que en 1968 fue elevado a consideracin del Poder Ejecutivo, el cual se
transform en la ley 17.811, vigente, con muy pocas modificaciones, hasta la fecha.
Este proyecto se bas fundamentalmente en la experiencia de la S.E.C. americana,
y trat de crear para nuestro pas un organismo similar llamado Comisin Nacional
de Valores (C.N.V.), autrquico e independiente del B.C.R.A.
La conduccin de este organismo, de carcter federal y con jurisdiccin en toda la
Repblica, est a cargo de un Directorio compuesto por 5 miembros, que deben ser
personas de reconocida capacidad tcnica, son designados por el Poder Ejecutivo
y duran 7 aos en sus funciones, es decir, un ao ms que el plazo vigente en ese
momento para el presidente de la Repblica. En los EE.UU. el plazo de duracin del
directorio de la S.E.C. es de 5 aos.

A diferencia de los Estados Unidos, donde el organismo tiene que rendir cuentas
nicamente al Senado, en la Argentina tiene dependencia del Poder Ejecutivo,
justificndose esta diferencia en el hecho de que al momento de prepararse el
proyecto no funcionaba el Congreso por estar en el poder un gobierno de facto. En
la prctica, esta diferencia transforma al organismo argentino en ms dependiente
del Poder Ejecutivo, lo que para un organismo de caractersticas eminentemente
tcnicas no deja de ser un inconveniente al momento de tomar decisiones.
Por ltimo, es preciso destacar que el organismo ha sido dotado para ejercer sus
funciones de una serie de facultades, pero todas ellas dentro de un estricto marco
legal, establecindose puntualmente que el organismo tiene control de legalidad en
el mbito de la oferta pblica, pero no control de oportunidad. Esto significa que
podr disponer la autorizacin o el retiro de oferta pblica basado nicamente en
disposiciones legales, y nunca en un criterio de oportunidad de mercado. La ley, en
su art. 20, ha reservado el criterio de oportunidad para disponer la limitacin de la
oferta pblica en forma total o parcial, y siempre basado en criterios econmicos o
financieros, al Banco Central de la Repblica Argentina.
10,2,2. LA OFERTA PUBLICA
a) Concepto
La existencia del organismo gira alrededor de un concepto, la oferta pblica. Por
esta razn, la ley 17.811 la define en su art. 16 diciendo:
"Se considera oferta pblica la invitacin que se hace a personas en general o a sectores
o grupos determinados para realizar cualquier acto jurdico con ttulos valores, efectuada
por los emisores o por organizaciones unipersonales o sociedades dedicadas en forma
exclusiva o parcial al comercio de aqullos por medio de ofrecimientos personales,
publicaciones periodsticas, transmisiones radiotelefnicas o de televisin, proyecciones
cinematogrficas, colocacin de afiches, letreros o carteles, programas, circulares y
comunicaciones impresas o cualquier otros procedimiento de difusin."
De este concepto podemos extraer varios elementos que ayudan a su
interpretacin.
1.
Sujeto activo que realiza la invitacin. En esto estn comprendidos el emisor
del ttulo valor y todas aquellas personas que de alguna manera se dedican a la
negociacin de ttulos valores.
2.
Sujeto pasivo que recibe la invitacin. El concepto es muy amplio, dejando
fuera nicamente aquellos ofrecimientos individuales realizados en forma privada.
Cabe destacar que si estos ofrecimientos individuales se repitieran en un nmero
importante de personas, tambin estaran comprendidos en la definicin.
3.
Objeto de la invitacin. Esto es la realizacin de cualquier acto jurdico con
ttulos valores, compra, venta, permuta, alquiler.
4.
El medio utilizado para realizar la oferta. En este caso, la ley ha sido muy
amplia y comprende prcticamente todos los medios conocidos en ese momento,
dejando abierta la posibilidad de comprender aquellos que se han ido incorporando
en estos ltimos 30 aos, como el fax, el correo electrnico, Internet.
b) Ofertas pblicas primaria y secundaria
Aclarados estos aspectos, que ms adelante nos ayudarn a comprender las
funciones que se le han asignado al organismo, corresponde referirse a qu se
entiende por oferta pblica primaria y por oferta pblica secundaria. La primaria es
aquella que hace el emisor de un ttulo cuando quiere colocarlo en el mercado. Es el
caso de la colocacin de una nueva emisin de acciones que realiza una empresa
privada o de un nuevo ttulo pblico por el Estado. En cambio, se habla de oferta
pblica secundaria, cuando nos referimos a la negociacin de ttulos valores que ya
han sido colocados por sus emisores con anterioridad, el ejemplo ms claro de este
tipo de oferta es la negociacin que se hace en las bolsas de comercio.
c) Oferta pblica y cotizacin
Ahora bien, llegado a este punto es preciso diferenciar qu es oferta pblica, y qu,
cotizacin. La primera debe entenderse como el gnero, es decir, como la

posibilidad que tiene un ttulo valor de ser ofrecido al pblico en general. En

cambio, la segunda es una de las formas en que se puede realizar este
ofrecimiento. La cotizacin slo puede ser otorgada a aquellos ttulos que ya
cuentan con oferta pblica autorizada por una bolsa de comercio (ley 17.811, art.
32). En consecuencia, es la autorizacin que se requiere para que un ttulo valor
pueda ser ofrecido pblicamente en un determinado mercado burstil. Estas
referencias se observan en varios artculos de la ley de sociedades, que, como
sabemos, establece un rgimen regulatorio especial para las sociedades de capital
abierto, esto es, para aquellas que estn autorizadas para hacer oferta pblica y
cotizar sus ttulos valores (p. ej.: arts. 90, inc. 9, 188, 194, 199, 200, 202, 208, 215,
216, 217, 237, 245 y 299, L.S.).
d) Caracteres de los ttulos admitidos a la oferta pblica
La misma ley 17.811 establece, en su art. 17, qu ttulos pueden ser objeto de oferta
pblica, y por ende de cotizacin, diciendo que son aquellos (a) emitidos en masa
que, (b) por tener las mismas caractersticas y otorgar los mismos derechos dentro
de su clase, (c) se ofrecen en forma genrica y (d) se individualizan en el momento
de cumplirse el contrato respectivo. Este concepto comprende a las acciones de
sociedades annimas, debentures, obligaciones negociables, cuotapartes de
fondos comunes de inversin, ttulos pblicos representativos de deuda, ttulos de
participacin en fideicomisos, etc., dejando fuera otros que, por su forma de
emisin, no renen estas caractersticas, como los cheques, los pagars, las letras
de cambio, etctera.
Tambin quedan fuera del alcance de la C.N.V., aun en el caso de reunir los
caracteres previstos en el art. 17, las emisiones primarias de ttulos valores llevadas
a cabo por la Nacin, las provincias, las municipalidades, los entes autrquicos y
las empresas del Estado, las que, segn el art. 18 de la ley, no necesitan
autorizacin para su colocacin, aunque la negociacin secundaria de los mismos
puede considerarse oferta pblica, si rene los requisitos del art. 16 de la ley
17.811.
10,2,3. FUNCIONES DE LA COMISION NACIONAL DE VALORES
La ley 17.811, en su art. 6, ha establecido las siguientes funciones para la C.N.V.:
a)

autorizar la oferta pblica de ttulos valores;

b)
asesorar al Poder Ejecutivo Nacional sobre los pedidos de autorizacin para
funcionar que efecten las bolsas de comercio, cuyos estatutos prevean la
cotizacin de ttulos valores y los mercados de valores;
c)
llevar el ndice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados
de valores;
d)
llevar el registro de las personas fsicas y jurdicas autorizadas para efectuar
oferta pblica de ttulos valores y establecer las normas a las que deben ajustarse
aqullas y quienes actan por cuenta de las mismas;
e)
aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio relacionados con la
oferta pblica de ttulos valores y de los mercados de valores;
f)
fiscalizar el cumplimiento de las normas legales,
reglamentarias en lo referente al mbito de aplicacin de la ley;

estatutarias

g)
solicitar al Poder Ejecutivo Nacional el retiro de la autorizacin para
funcionar acordada a la Bolsa de Comercio cuyos estatutos prevean la cotizacin
de ttulos valores y a los mercados de valores, cuando dichas instituciones no
cumplan las funciones que le asigna la ley 17.811.
Estas funciones, originariamente atribuidas al organismo, se han visto ampliadas
por diversas leyes y decretos que le han ido otorgando a la Comisin facultades de
control respecto de todo aquello que, en forma directa o indirecta, tenga que ver
con el concepto de oferta pblica y con los sujetos que intervienen en ella.
Dentro de este marco, podemos sealar las siguientes funciones:

1.
Emisiones de acciones bajo la par. La ley 20.643, en su art. 20, prev que la
C.N.V. ser el organismo encargado de autorizar emisiones de acciones bajo el
valor par. Esta posibilidad, conforme a lo previsto por el art. 202 de la ley de
sociedades ha quedado restringida a aquellas sociedades autorizadas a realizar
oferta pblica.
2.
Cajas de valores. La ley 20.643 instituy en nuestro pas el rgimen de
depsito colectivo de ttulos valores, describindolo como aquel contrato celebrado
entre la caja de valores y un depositante, segn el cual la recepcin de los ttulos
valores por parte de aqulla slo genera obligacin de entregar al depositante, o a
quien ste indique, en los plazos y condiciones fijadas por la ley o su
reglamentacin, igual cantidad de ttulos valores de la misma especie, clase y
emisor. Este sistema ha sido incorporado en nuestra negociacin como una forma
de complementar el funcionamiento burstil dentro de un rgimen de nominatividad
obligatorio. El mismo permite la transferencia de titularidad de los ttulos valores
sin necesidad del traslado fsico de los instrumentos en que estn representados.
Conforme a lo previsto por el art. 59 de la ley 20.643 y el art. 54 de su dto. reg.
659/74, la C.N.V. es el organismo de control de las actividades de estas Cajas y de
las personas que intervienen en su operatoria.
3.
Fondos Comunes de Inversin. Primero, la ley 20.190, y luego la actual ley de
fondos 24.083, han atribuido al organismo facultades reglamentarias y de control de
legalidad respecto del funcionamiento de las sociedades gerentes, depositarias y
sobre los fondos comunes de inversin administrados por ellas.
4.
Unificacin de trmites. Como consecuencia de las facultades otorgadas por
la ley 17.811 a la C.N.V., las sociedades annimas cuyas acciones estaban
autorizadas a ser ofertadas pblicamente quedaron sometidas a un doble control de
legalidad, el de la autoridad de control de su domicilio, Inspeccin de Personas
Jurdicas, Direccin de Personas Jurdicas, etc., y el de la C.N.V. Esta situacin
presentaba serias dificultades para las sociedades controladas, ya que muchas
veces la sociedad quedaba sometida a normas contradictorias respecto de un
mismo tema, por ejemplo el tratamiento del aumento de capital, reforma de
estatutos, etc. Para solucionar esta situacin se dict la ley 22.169, de unificacin
de trmites, que dispuso que en esos casos el control permanente de su
funcionamiento fuera realizado en forma exclusiva por la C.N.V., quedando
sometidas estas sociedades nicamente al control de la Comisin. Dado que el
control de funcionamiento de las sociedades est reservado a cada provincia, la ley
22.169 es slo aplicable para las sociedades con domicilio legal en Capital Federal,
quedando el resto de las jurisdicciones invitadas a adherirse a este sistema de
unificacin de trmites.
5.
Obligaciones negociables. La ley 23.576, modificada por la ley 23.962,
introdujo en nuestro pas las obligaciones negociables, que son ttulos
representativos de deuda que pueden emitir las sociedades annimas, las
cooperativas y las asociaciones civiles. El control de emisin de estos ttulos
cuando su colocacin se realiza por oferta pblica est a cargo de la Comisin
Nacional de Valores. Tambin el organismo tiene la obligacin de controlar si se
cumple el destino que el emisor compromete para los fondos obtenidos con la
colocacin.
6.
Fideicomiso financiero. La ley 24.441 ha introducido en nuestra legislacin
positiva el fideicomiso financiero, disponiendo en su art. 19 que dicho fideicomiso
es el celebrado entre una entidad financiera o una sociedad especialmente
autorizada por la Comisin Nacional de Valores para actuar como fiduciario
financiero. Como consecuencia de la creacin de un fideicomiso financiero se
pueden emitir ttulos representativos de deuda garantizados con los bienes
transmitidos en fideicomiso o certificados de participacin en el dominio fiduciario.
Ambos ttulos podrn ser objeto de oferta pblica. Segn esta ley, la Comisin es
autoridad de aplicacin respecto de los fideicomisos financieros, pudiendo dictar
normas que reglamenten su funcionamiento.
7.
Calificadoras de riesgo. El dto. 656/92 recept en nuestra legislacin una
tendencia existente en los Estados Unidos, Canad, Chile, Mxico y varios pases

europeos, que impona a las sociedades que emitan ttulos representativos de

deuda, como, por ejemplo, las obligaciones negociables, la presentacin ante el
organismo de control de la oferta pblica la calificacin de su riesgo empresario,
emitido por sociedades especialmente habilitadas a ese fin. Este decreto, dictado el
23 de abril de 1992, estableci que las entidades privadas (excluidas las PyMEs,
conf. dto. 1.087/93) que desearan ser autorizadas a colocar pblicamente dichos
ttulos deban contar con, por lo menos, dos calificaciones de riesgo otorgadas por
empresas especialmente habilitadas, tambin controladas por la Comisin. El
decreto estableci que los ttulos se clasificaran en categoras A, B, C y D, segn el
criterio fijado por la Comisin Nacional de Valores, tomando en cuenta la solvencia
y capacidad de pago de la emisora, as como tambin la rentabilidad, calidad
gerencial y organizacin de la empresa, el contexto econmico en el cual opera, las
caractersticas del instrumento, su liquidez en el mercado, las garantas y toda la
informacin disponible.
8.
Reglamentar las condiciones del funcionamiento de los mercados en que se
negocie contratos a trmino, de futuros y opciones. Los arts. 80 y 83, dto. 2.284/91,
ratificados por el art. 29, ley 24.307, dispusieron la competencia de la Comisin
Nacional de Valores sobre la oferta pblica de contratos a trmino, de futuro y
opciones de cualquier naturaleza en el territorio nacional.
10,2,4. FACULTADES REGLAMENTARIAS Y SANCIONATORIAS DE LA C.N.V.
El art. 7 de la ley 17.811 ha otorgado al organismo la facultad de dictar las normas a
las que deben ajustarse las personas fsicas o jurdicas que, en cualquier carcter,
intervengan en la oferta pblica. Estas facultades se han visto aumentadas por las
distintas leyes y decretos que le han ido incorporando nuevas funciones al
organismo y con ellas tambin nuevas facultades reglamentarias.
Estas facultades reglamentarias se encuentran acompaadas de facultades de
inspeccin e investigacin, que le permiten al organismo ejercer en forma adecuada
el rol para el que ha sido creado.
En los casos en que, como consecuencia del ejercicio efectivo de estas facultades,
el organismo determina que ha existido incumplimiento por parte de los sujetos
controlados, tambin est facultado para aplicar sanciones, que van desde el
apercibimiento hasta la sancin firme de retirar la autorizacin conferida para hacer
oferta pblica o funcionar segn sea el caso (ley 17.811, art. 10). Para llegar a esta
instancia sancionatoria, el organismo debe previamente realizar un procedimiento
sumarial (ley 17.811, art. 12), en el que el acusado puede formular su descargo y
presentar la prueba que estima hace a su derecho. Para finalizar, resta por decir que
de todos los sujetos sometidos al control de la C.N.V. slo quedan fuera de este
poder sancionatorio los agentes de bolsa, que slo podrn ser sancionados por el
mercado de valores al que pertenecen, excepto en el caso en que la infraccin la
cometan operando como depositarios de una caja de valores.
10,3. LA SUPERINTENDENCIA DE SEGUROS DE LA NACION. ORGANIZACION Y
FUNCIONES
El ejercicio de la actividad empresarial aseguradora y reaseguradora en nuestro
pas est sometido al rgimen de la ley 20.091, en vigencia desde el 21 de abril de
1977. Para el anlisis de las particularidades del negocio del seguro, remitimos al
punto 5 de la Unidad temtica XVI.
El control del funcionamiento y actuacin de todas las entidades de seguros
corresponde a la Superintendencia de Seguros de la Nacin, que es una entidad
autrquica, con autonoma funcional y financiera, dependiente del Ministerio de
Economa.
De acuerdo con el art. 2 de la ley, slo pueden realizar operaciones de seguros las
sociedades annimas, las sociedades cooperativas, las asociaciones mutuales, las
sucursales o agencias de sociedades extranjeras de los tipos antes indicados y los
organismos estatales o mixtos, nacionales, provinciales o municipales. Ahora bien,
la existencia o la creacin de tales sociedades o entidades pblicas, privadas o
mixtas no las habilita para operar en seguros hasta no ser autorizadas por la
Superintendencia.

Cuando se constituya una sociedad o entidad de las antes mencionadas, con el

objeto de operar en seguros, o tratndose de sucursal o agencia de sociedad
extranjera, deber inscribirse, segn corresponda, ante el Registro Pblico de
Comercio de la jurisdiccin de su domicilio o ante el registro que lleva el Instituto
Nacional de Accin Cooperativa y Mutual (INACyM). Dicha inscripcin registral, sin
embargo, slo proceder cuando la Superintendencia haya otorgado, con carcter
previo, la pertinente autorizacin para operar. A este ltimo fin, los organismos de
control en materia de sociedades comerciales (Inspeccin General de Justicia en la
ciudad de Buenos Aires u organismo provincial que corresponda de acuerdo con el
domicilio), cooperativas y mutuales (INACyM), una vez conformado el acto
constitutivo, segn lo dispuesto por las leyes 19.550, 20.321 (mutuales) y 20.337
(cooperativas), pasarn el expediente a la Superintendencia de Seguros de la
Nacin, la que dispondr, en su caso, el otorgamiento de la autorizacin para
operar. En este ltimo supuesto, la Superintendencia reintegrar el expediente,
acompaado de un testimonio de la autorizacin para operar. Una vez cumplido
este requisito, se proceder a la inscripcin registral de la sociedad comercial,
cooperativa o mutual por la autoridad que en cada caso corresponda (conf. arts. 2
y 8).
Por tratarse de organismos o entes oficiales de seguros o reaseguros (nacionales,
provinciales o municipales), debern tener autarqua funcional y financiera, y si no
tuvieren por objeto exclusivo la actividad aseguradora (como, por ejemplo, se daba
en el caso de la Caja Nacional de Ahorro y Seguro hoy privatizada, que tambin
actuaba como banco), debern establecer una administracin separada con
patrimonio propio de gestin independiente (conf. art. 4).
El control estatal de la actividad aseguradora busca la preservacin de la capacidad
econmico-financiera del asegurador para cumplir con sus prestaciones, la
proteccin de los asegurados y beneficiarios y la tutela del mercado asegurador.
Para el cumplimiento de tales finalidades, existen distintos medios directos e
indirectos de control (42).
La capacidad econmico-financiera es controlada en forma directa por la
Superintendencia, bsicamente, a travs de la fijacin de capitales mnimos a las
compaas, de la aprobacin previa de los planes de seguros y elementos tcnicos
y contractuales, de la formacin e inversin de las reservas tcnicas (previsiones
econmicas que deben realizar las aseguradoras para atender al cumplimiento de
sus obligaciones con los asegurados), de los planes de regularizacin y
saneamiento de entidades por prdidas en los capitales mnimos y del rgimen de
sanciones.
En forma indirecta, la capacidad econmico-financiera de las entidades de seguros
es controlada a travs de la fiscalizacin de los balances, de la limitacin del
nmero de compaas en orden a las necesidades del mercado y del rgimen del
reaseguro. Adems, existe un estricto control para que las primas de seguros
resulten suficientes en monto para atender el riesgo asumido y los gastos de
funcionamiento de las entidades.
El control que ejerce la Superintendencia se extiende desde la autorizacin para
operar en seguros hasta la liquidacin de la entidad aseguradora y alcanza a todos
los riesgos o ramas de seguros en las que aqulla acte.
Adems del control de las empresas de seguros y reaseguros que operen en el
pas, la Superintendencia de Seguros de la Nacin tiene otras importantes
funciones, entre las que pueden mencionarse:
a)
Dictar las resoluciones de carcter general que sean necesarias para la
aplicacin de la ley 20.091.
b)
Objetar la constitucin, los estatutos y sus reformas, los reglamentos
internos, los aumentos de capital, la constitucin y funcionamiento de las
asambleas y la incorporacin de planes o ramas de seguro, de todas las
aseguradoras, sin excepcin, constituidas en jurisdiccin nacional o fuera de ella,
que no estn de acuerdo con las leyes generales, las disposiciones especficas de
la ley 20.091 y las de carcter general dictadas por la propia Superintendencia.

c)
Adoptar las resoluciones necesarias para hacer efectiva la fiscalizacin
respecto de cada asegurador, tomar las medidas correspondientes y aplicar las
sanciones pertinentes.
d)
Fiscalizar la conducta de los productores-asesores de seguros,
intermediarios, peritos y liquidadores de siniestros que no se encuentren en
relacin de dependencia con el asegurador.
e)
Tener a su cargo un registro de entidades de seguros autorizadas para
operar, donde se inscribirn tambin las revocaciones de las autorizaciones.
f)
Tener a su cargo un registro de antecedentes personales, sobre las
condiciones de responsabilidad y seriedad de los promotores, fundadores,
directores, consejeros, sndicos o integrantes del consejo de vigilancia,
liquidadores, gerentes, administradores y representantes de las entidades
aseguradoras sometidas al rgimen de la ley 20.091; pudiendo requerir informes al
respecto a cualquier autoridad u organismo pblico.
g)
Tener a su cargo un registro de los profesionales desautorizados para actuar
en tal carcter ante la Superintendencia.
h)
Tener a su cargo un registro de sanciones, en el que se asentarn las que se
apliquen de acuerdo con el rgimen previsto en los arts. 58 a 63 de la ley 20.091
(conf. art. 67, ley 20.091).
La Superintendencia podr aplicar a las aseguradoras las siguientes sanciones:
a)

llamado de atencin;

b)

apercibimiento;

c)
multas, que irn del 0,01 al 0,1 % del total de las primas y recargos
devengados en el ejercicio econmico anterior a aquel en que se produzca la falta
sancionable;
d)
suspensin hasta tres meses para operar en una o ms ramas de seguros
autorizadas;
e)

revocacin de la autorizacin para operar como asegurador.

Tales sanciones se adecuarn a la gravedad de la falta y procedern cuando un

asegurador infrinja las disposiciones de la ley 20.091 o no cumpla con las medidas
dispuestas en su consecuencia por la Superintendencia, y de ello resulte el
ejercicio anormal de la actividad aseguradora o una disminucin de la capacidad
econmico-financiera del asegurador o un obstculo real a la fiscalizacin.
Los productores-asesores, agentes, intermediarios, peritos y liquidadores de
siniestros, no dependientes del asegurador, que no se desempeen conforme a la
ley o que contravengan los principios tcnicos aplicables a la operacin en la cual
intervinieren o que no actuaren con diligencia y buena fe podrn ser sancionados
por la Superintendencia con llamado de atencin, apercibimiento, multa e
inhabilitacin de hasta cinco aos. Tales penalidades se graduarn de acuerdo con
la gravedad de la falta cometida (conf. arts. 58 y 59, ley 20.091).
El Superintendente de Seguros de la Nacin acta asistido por un Consejo
Consultivo del Seguro, integrado por cinco consejeros empresarios del seguro, que
se designan a propuesta, uno de las sociedades annimas con domicilio en la
ciudad de Buenos Aires, uno de las sociedades annimas con domicilio en el
interior del pas, uno de las sociedades cooperativas y de seguros mutuos, uno de
las sucursales o agencias de sociedades extranjeras y uno de los organismos y
entes oficiales o mixtos.
Las funciones ms importantes del Consejo Consultivo del Seguro son:
a)
dar su opinin sobre proyectos de leyes, decretos y resoluciones generales
que deban cumplir las entidades aseguradoras o los auxiliares del seguro
(productores-asesores o agentes);
b)
dar su opinin sobre plizas de carcter general, tarifas generales y
aranceles;

c)
someter a consideracin del Superintendente iniciativas tendientes a
promover el perfeccionamiento del seguro en sus diversos aspectos (conf. arts. 76
a 79, ley 20.091).
10,4. ENTIDADES FINANCIERAS. BANCO CENTRAL DE LA REPUBLICA ARGENTINA
10,4,1. CONCEPTO. REGIMEN LEGAL
La ley 12.156/35, que dio lugar a la creacin del Banco Central de la Repblica
Argentina, constituye el primer hito orgnico en la regulacin del rgimen de las
entidades financieras. Leyes posteriores (18.061, 21.526, 24.144, 24.318, 24.485 y
24.627), juntamente con las disposiciones emitidas por dicho rgano de contralor,
constituyen el plexo normativo que regula la actividad financiera en la Repblica.
Se entiende por actividad financiera "...la intermediacin habitual entre la oferta y la
demanda de recursos financieros..." (art. 1, ley 21.526).
Atento a la alta incidencia en el crdito y la confianza pblica requerir fondos a la
sociedad (depositantes), para, a su vez, prestarlos a terceros (sujetos de crdito),
la ley establece que es necesaria la previa autorizacin del B.C.R.A. para actuar
como entidad financiera.
No debemos dejar de destacar que el concepto de actividad financiera tiene su eje
en las palabras intermediacin habitual. Evidentemente, si no se efecta
intermediacin supongamos el caso de un prstamo de dinero propio o si no
media habitualidad, no resulta aplicable el rgimen subexamen.
10,4,2. EL B.C.R.A. CONTRALOR PERMANENTE
El Banco Central de la Repblica Argentina es una entidad autrquica del Estado
Nacional cuya "misin fundamental [es] preservar el valor de la moneda..." (art. 3,
ley 24.144/92). "Desarrolla la poltica monetaria y financiera sin estar sujeto [...] a
rdenes, indicaciones o instrucciones del P.E.N." (art. 3, ley 24.144). Para ello
regula la cantidad de dinero, fijando los efectivos mnimos, observa la evolucin del
crdito, vigila el funcionamiento del mercado financiero, propende al desarrollo y
fortalecimiento del mercado de capitales y ejecuta la poltica cambiaria.
A efectos de asegurar un contralor independiente de los poderes polticos, el
directorio del B.C.R.A. es designado con acuerdo del Senado; sus miembros duran
seis aos en sus cargos, lapso distinto del fijado para el P.E.N. por la Constitucin
Nacional.
Se pretende que la poltica monetaria no est signada por los vaivenes propios de
las necesidades del gobierno de turno.
Slo podr financiar a la Nacin mediante la compra a precios de mercado de
ttulos emitidos por la Tesorera General de la Nacin (tiene prohibido conceder
prstamos al gobierno nacional, bancos, provincias y municipalidades).
La asistencia crediticia a las entidades financieras redescuentos, adelantos en
cuenta aparece regulada y limitada en el tiempo (iliquidez transitoria no mayor a
treinta das corridos y limitando el monto mximo de entrega, al patrimonio de la
entidad).
El contralor que debe ejercer el B.C.R.A. sobre la actividad del sector es de carcter
permanente. La ley 24.144 cre la Superintendencia de Entidades Financieras y
Cambiarias, rgano desconcentrado cuyo presidente y vicepresidente son
designados por el PEN a propuesta del presidente del Banco Central de entre los
miembros del directorio. Entre sus facultades figura la de aprobar o no los planes
de regularizacin y saneamiento.
Se requiere conformidad del directorio del B.C.R.A. para la instalacin de nuevas
entidades, transferencia de acciones, apertura, instalacin, cierre o venta de
sucursales o agencias, fusin de entidades etctera.
Dicho organismo tambin debe prestar aprobacin a los nombramientos de
directores o consejeros de las distintas entidades que actan en el sistema. Deben
reunir requisitos de idoneidad y experiencia financiera a fin de desempear su
cargo (43).

El B.C.R.A. tiene facultades de inspeccin, fiscalizacin y sancionatorias. Establece

las relaciones tcnicas que deben mantener las entidades entre activos
inmovilizados, depsitos y prstamos otorgados. Recibe informacin permanente
sobre la base de parmetros contables preestablecidos, pudiendo disponer, en
determinados supuestos, veeduras con o sin poder de veto.
Respecto de las facultades sancionatorias pueden consistir en apercibimiento,
multas, inhabilitaciones, revocacin de la autorizacin para funcionar. La
revocacin de la autorizacin para funcionar es procedente en caso de que se vea
afectada la solvencia y liquidez de la entidad.
10,4,3. FORMAS JURIDICAS. ACTIVIDADES QUE PUEDEN CUMPLIR LAS
ENTIDADES SEGUN SU CAPACIDAD PATRIMONIAL Y AUTORIZACION OTORGADA
Slo pueden actuar como entidades financieras de derecho privado las sociedades
annimas y las sociedades cooperativas. Razones de contralor y de poltica
legislativa avalan tal decisin. Las entidades nacionales, provinciales y municipales
tambin se encuentran sometidas a la ley y al contralor del B.C.R.A.
La ley 21.526 distingue entre distintos tipos de entidades. De menor a mayor, en
cuanto a los requisitos de capital y funciones que estn facultadas a realizar, se
encuentran:
a) Cajas de crdito. Entidades de poca importancia relativa. Estn orientadas al
otorgamiento de crditos a PyMEs y comerciantes individuales y profesionales.
Pueden recibir depsitos, conceder prstamos a corto y mediano plazo y otorgar
garantas.
b) Sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda u otros inmuebles. Basadas en
el ahorro previo de sus integrantes, tienen como objeto el otorgamiento de
prstamos para la adquisicin, construccin o refaccin de inmuebles. Los planes
de ahorro deben ser previamente aprobados por el B.C.R.A.
c) Compaas financieras. Se orientan a la financiacin de bienes
durables,actividades comerciales e industriales. Puede actuar como fideicomisarios
y depositarios de fondos comunes de inversin, as como tambin administrar
carteras de valores mobiliarios. Para obtener crditos del exterior necesitan
autorizacin del B.C.R.A.
d) Bancos hipotecarios. Destinados a la financiacin de la construccin,
adquisicin y refaccin de viviendas y de inmuebles en general. Pueden emitir
obligaciones hipotecarias.
e) Bancos de inversin. Operan a mediano y largo plazo. Pueden emitir bonos,
obligaciones, certificados de participacin, otorgar avales, actuar como
fideicomisarios. Pueden conceder crditos a corto plazo en forma limitada.
f) Bancos comerciales. La ley los faculta a realizar todas las actividades financieras
activas, pasivas y de servicios, sin las limitaciones estipuladas para las entidades
sealadas precedentemente. Slo los bancos comerciales pueden operar con
cuentas corrientes, emitir giros o efectuar transferencias de plaza a plaza.
10,4,4. ENTIDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO
Las entidades constituidas en el extranjero pueden establecer sucursales o
agencias en el pas. Al haberse facilitado el proceso de concentracin de entidades
y radicacin de bancos de otros pases han salido del mercado alrededor de 200
entidades de pequea y mediana importancia en los ltimos cinco aos.
10,4,5. ACTIVIDADES PROHIBIDAS
A fin de evitar confusiones patrimoniales o autoprstamos, la ley prohbe a las
entidades financieras explotar por cuenta propia empresas comerciales,
industriales, agropecuarias o de otra clase. Sin perjuicio de ello, el B.C.R.A. puede
autorizar actividades complementarias de la financiera (lo ha hecho respecto de
tarjetas de crdito, redes de cajeros automticos, administradoras de fondos de
jubilaciones y pensiones).

Los prstamos a empresas vinculadas al directorio o consejeros de la entidad estn

sometidos a una estricta reglamentacin que fija lmites y condiciones de
otorgamiento.
A fin de evitar afectar el patrimonio de la entidad, se requiere autorizacin previa del
B.C.R.A. para constituir gravmenes sobre sus bienes.
10,4,6. SECRETO BANCARIO
Las entidades estn obligadas a guardar reserva de las operaciones pasivas. Han
quedado excluidas de este principio no slo las operaciones activas (asistencia
crediticia), sino tambin los requerimientos puntuales a raz de un sumario o causa
efectuados por:
a)

un juez;

b)

el B.C.R.A. en ejercicio de sus funciones;

c)

la AFIP.

El requerimiento en este supuesto debe:

1.

Referirse a un responsable determinado.

2.
Encontrarse en curso una verificacin impositiva respecto de ese
responsable.
3.

Debe haber sido requerido formal y previamente.

Los tem 1 y 2 no se aplican respecto de "requerimientos de informacin".

Al referirnos a requerimientos puntuales estamos eliminando la posibilidad de
efectuar pedidos de informaciones genricas e indeterminadas.
10,4,7. GARANTIA DE LOS DEPOSITOS
La ley 24.485 estableci un sistema de Seguro de Garanta de Depsitos, de
carcter oneroso y obligatorio para todas las entidades del sistema. Los depsitos
constituidos por un plazo menor a los noventa das estn protegidos hasta la suma
de $ 10.000. Los que estn constituidos por un plazo mayor estn protegidos hasta
los $ 20.000.
La ley 25.089 modific el art. 1 de la ley 24.485 disponiendo el reintegro a los
titulares de las sumas depositadas en las cuentas especiales para la acreditacin
de remuneraciones, a fin de evitar que los que tenan que cobrar sueldos quedasen
atados al proceso liquidatorio de la entidad.
10,4,8. PERDIDA DE LA AUTORIZACION PARA FUNCIONAR. DISOLUCION.
LIQUIDACION
La prdida de la autorizacin para funcionar constituye para las entidades
financieras un hecho que pone fin a la vida activa de la sociedad. Se trata de una de
las causales de disolucin previstas en el art. 94, inc 10, ley 19.550.
La sociedad entra en proceso de liquidacin y, en su caso, quiebra, rigiendo
actualmente la ley 24.522.
10,5. ADMINISTRADORAS DE FONDOS DE JUBILACIONES Y PENSIONES
La ley 24.241 cre un sistema mixto referido al rgimen previsional argentino. Este
est integrado por el conocido con el nombre de sistema de reparto, a cargo del
Estado nacional, y el de capitalizacin, manejado por las llamadas AFJP
(Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones).
Las AFJP deben constituirse bajo la forma de S.A., debiendo cada una de ellas
administrar un solo fondo.
Estn sujetas al contralor de la Superintendencia de Administradoras de Fondos de
Jubilaciones y Pensiones que otorga autorizacin previa para su funcionamiento
(art. 117, ley 22.241). Es una entidad autrquica con autonoma funcional y
financiera que acta en jurisdiccin del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social.

Se revocar la autorizacin de funcionamiento de las AFJP cuando no se reintegre

el capital mnimo en caso de prdida del mismo o cuando se registre dficit de
encaje en ms de dos oportunidades en el mismo ao.
Existen estrictas limitaciones en cuanto a las inversiones permitidas respecto del
fondo, a fin de evitar la desaparicin del mismo.
Es funcin de la Superintendencia tratar de evitar que se vean afectados los
intereses de las personas incorporadas como aportantes o beneficiarios al rgimen
de capitalizacin, supervisando el estricto cumplimiento de las normas vigentes.
La ley dispone sanciones de apercibimiento, multa y revocacin de la autorizacin
para funcionar. Asimismo, tipifica como delitos diversas conductas defraudatorias.
(1) Brunetti, A., Trattato delle societa, II, p. 2 y nota a).
(2) Halperin, I., Sociedades annimas, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1974, pg. 47.
(3) Garrigues, J., Curso de derecho mercantil, Ed. Aguilar, Madrid, 1976, cap. XI, p. 1,
pg. 49,
(4) Ver Halperin, op. cit. en nota (2), pg. 47, nota 4.
(5) Halperin, op. cit. en nota (2).
(6) Villegas, C. A., Derecho de las sociedades comerciales, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos
Aires, 1994, pg. 429.
(7) Du contrat de societ, citado por Halperin, op. cit. en nota (2), nota 5, pg. 48.
(8) Op. cit. en nota (7), pgs. 49 y 50.
(9) Garrigues, op. cit. en nota (3), pg. 416.
(10) Villegas, op. cit. en nota (6), pg. 438. Halperin, op. cit. en nota (2). pg. 1, Zaldivar y
otros, Cuadernos de derecho societario, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1980, t. II, pg. 8.
(11) Otaegui, J., Administracin societaria, Ed. Abaco, pgs. 37 y sigtes.
(12) Ferrara, F., Teora de las personas jurdicas, 2 edicin, Npoles-Turn, 1923.
(13) El trmino "instrumento pblico" debe ser entendido de acuerdo con lo dispuesto en
el art. 979, C. Civ.: Son instrumentos pblicos respecto de los actos jurdicos: [...] 2.
Cualquier otro instrumento que extendieran los escribanos o "funcionarios pblicos en la
forma que las leyes hubieren determinado".
(14) Entendemos que exigir elevar a escritura pblica instrumentos que ya revisten esa
calidad es "jurdica y prcticamente superfluo". Halperin (op. cit. en nota (2), pg. 23, nota
42) explica que no es necesaria la escritura pblica si se hace por acta judicial como es el
caso de los arts. 51 y 53 de la ley 14.394 o de la sociedad con mayora estatal o por
decisin administrativa, etctera.
La doctrina entiende que instrumento pblico es el "otorgado con las formalidades que la
ley establece, en presencia de un oficial pblico a quien la ley confiere la facultad de
autorizarlo, Salvat-Lopez Olaciregui, Tratado de derecho civil, t. II, N 1886; Llambias,
Tratado de derecho civil, t. II, N 1638; Borda, Tratado de derecho civil, Parte general, t. II,
N 964, revistiendo esa calidad los escribanos y los agentes administrativos o funcionarios
que "posee atribucin legal para darle autenticidad. Spota, citado por Belluscio, Cdigo
Civil comentado, t. 4, com. art., 979, pg. 476.
Dentro de la dogmtica legal, las escrituras pblicas son una especie de los instrumentos
pblicos.
(15) Zaldivar, op. cit. en nota (10), 38.81.1. Halperin, I., Revista de Derecho Comercial,
ao 6, pg. 541, nota 81.
(16) Veron, A. V., Sociedades comerciales. Ley 19.550, comentada, anotada y
concordada, Astrea, Bs. As., 1987, pg. 621.
(17) Halperin, op. cit. en nota (2), pg. 317.
(18) Zaldivar, op. cit. en nota (10), pg. 245.

(19) Zaldivar, op. cit. en nota (10), t. II, pg. 174, nota 1.
(20) Zunino, J., Rgimen de sociedades comerciales, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1992.
(21) Halperin, op. cit. en nota (2), p. 8, pg. 274.
(22) V. gr.: real, de libros, de mercado, contable.
(23) Zaldivar, op. cit. en nota (10), p. 39.1.5.
(24) Villegas, op. cit. en nota (6), pg. 477.
(25) Halperin, op. cit. en nota (2), p. 28, pg. 313.
(26) Zaldivar, op. cit. en nota (10), p. 41.5, pg. 282.
(27) Zaldivar, op. cit. en nota (10), pg. 260.
(28) Villegas, op. cit. en nota (6), pg. 179.
(29) Halperin, op. cit. en nota (2), pg. 348.
(30) Zaldivar, L.L., 1975, D, pg. 555 y sigtes.
(31) Halperin, op. cit. en nota (2), pg. 349.
(32) Halperin, op. cit. en nota (2), pg. 350.
(33) Zaldivar, op. cit. en nota (10), t. II, Segunda parte, pto. 38.6, pg. 141.
(34) Brunetti, citado por Halperin, op. cit. en nota (2), pg. 240.
(35) Art. 209, Villegas, op. cit. en nota (6), pg. 468.
(36) Halperin, op. cit. en nota (2), p. 31, pg. 244.
(37) Zaldivar, op. cit. en nota (10), pg. 260.
(38) Sassot Betes, M. A. y Sassot, M. P., Sociedades annimas. Los dividendos, Ed.
Abaco, Buenos Aires, 1997, pg. 2.
(39) Halperin, op. cit. en nota (2), pg. 353.
(40) Halperin, op. cit. en nota (2), pg. 355.
(41) Ver Zaldivar, op. cit. en nota (10), pg. 262.
(42) Garrone, J. A. y Castro Sammartino, M. E., Ley de Seguros. Comentario y
jurisprudencia, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1998.
(43) El resultado de los ltimos aos, con escandalosos cierres de entidades financieras,
titulares de las mismas detenidos por defraudacin (BCP), procesos abiertos (bcos. Mayo,
Patricios, Extrader, etc.) y hasta el dictado de un auto de procesamiento contra el
presidente del B.C.R.A., a raz de un supuesto incumplimiento de los deberes de
funcionario pblico, no dan la imagen de un correcto funcionamiento del sistema
financiero.
Tampoco el contralor de los prstamos otorgados a las empresas vinculadas se ha
caracterizado por su eficiencia.