Nuevo Sistema

de Justicia Penal

de Justicia Penal

Revista semestral del Consejo de Coordinacin para la Implementacin del Sistema de Justicia Penal
Ao III

Noviembre 2012

Nmero V

Dr. alejandro Poir Romero

Secretario de Gobernacin
1
Secretara Tcnica del Consejo de Coordinacin para la Implementacin del sistema de Justicia Penal

Nuevo Sistema

Sistema Informtico de Gestin Integral

El Sistema Informtico de Gestin Integral permitir automatizar el proceso penal de las instancias que participan en el Nuevo
Sistema de Justicia Penal, donde cada institucin contar con un control y autonoma de la informacin que le corresponde, adems
promueve un flujo de trabajo coordinado entre los operadores, as como de regular la actuacin del personal en base a un modelo
normativo y de transparencia de las actividades, promoviendo un estilo de trabajo basado en la medicin y la evaluacin de
resultados.

www.setec.gob.mx
www.reformajusticiapenal.gob.mx

de Justicia Penal

Nuevo Sistema
Consejo de Coordinacin para la
Implementacin del Nuevo Sistema de
Justicia Penal

Secretara de Gobernacin,
Dr. Alejandro Poir Romero, Presidente del Consejo.
Secretara de Seguridad Pblica,
Ing. Genaro Garca Luna, Secretario.
Consejera Jurdica del Ejecutivo Federal,
Lic. Miguel Alessio Robles Landa, Consejero.
Senado de la Repblica,
Senador Ricardo Fidel Pacheco Rodrguez.
Cmara de Diputados,
Diputado Gustavo Gonzlez Hernndez.
Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
Ministro Sergio Armando Valls Hernndez.
Consejo de la Judicatura Federal,
Consejero Csar Esquinca Muoa.
Procuradura General de la Repblica,
Mtra. Marisela Morales Ibaez, Procuradora.
Conferencia Nacional de Secretarios de Seguridad Pblica,
Lic. Marco Tulio Lpez Escamilla.
Conferencia Nacional de Procuracin de Justicia,
Lic. Renato Sales Heredia.
Comisin Nacional de Tribunales Superiores de Justicia,
Magistrado Baruch F. Delgado Carbajal, Presidente.
Representante de organizaciones acadmicas,
Mtro. Miguel Sarre Iguniz.
Representante de organizaciones civiles,
Lic. Alejandro Mart Garca.
Secretara Tcnica,
Lic. Felipe Borrego Estrada, Secretario Tcnico.

NUEVO SISTEMA
DE JUSTICIA PENAL
ao III noviembre 2012 nmero 5

Contenido
PENDIENTE DE LA REFORMA: REINSERCIN SOCIAL Y JUEZ DE
EJECUCIN
Mtro. Martn Gabriel Barrn Cruz ..................................................................8
NI UN PASO ATRS.
Dr. Apolonio Betancourt ..............................................................................16
EL SISTEMA PENAL ACUSATORIO, UN PROCESO RPIDO Y EFICAZ.
Mtra. Mara Elena Braunschweiger Monjaraz ..............................................26
MEDIOS ALTERNOS DE SOLUCIN A LOS CONFLICTOS PENALES.
MEDIACIN, CONCILIACIN Y CRITERIOS DE OPORTUNIDAD EN LA LEY
DEL PROCESO PENAL PARA EL ESTADO DE GUANAJUATO.
Mtro.Jos Manuel Gallegos Gonzlez ..........................................................34
EL DEFENSOR PBLICO EN EL NUEVO SISTEMA DE JUSTICIA PENAL.
Mtro. Jorge Guilln Angel ............................................................................42
IMPORTANCIA DEL PROCESO ABREVIADO EN EL SISTEMA PENAL
ACUSATORIO.
Dr. Elas Huerta Psihas .................................................................................58
VINCULACIN A PROCESO, ELEMENTO ENDMICO AL PROCESO PENAL
ACUSATORIO MEXICANO.
Mtro. Fernando Alday Lpez Cabello ..........................................................66

Responsable de la Publicacin
Lic. Felipe Borrego Estrada
Coordinacin Editorial
Mtro. Cuauhtmoc Vzquez Gonzlez
de la Vega
Arte y Diseo
Lic. Diana Lidia Rodrguez Garca
Lic. Mayt Prez Sandoval
Fotografa
Ing. Oscar Igor Salgado Plascencia
Lic. Daniel Murga Mendoza
Distribucin
Lic. Roldn Cristbal Flix Meza

LA URGENTE Y NECESARIA REDEFINICIN DE NUESTROS INTERESES,

ASPIRACIONES Y OBJETIVOS NACIONALES PARA LOGRAR EL XITO DE
Nuevo Sistema de Justicia Penal. Revista Semestral de la Secretara Tcnica del Consejo de Coordinacin para la Implementacin
del Sistema de Justicia Penal. Nmero de certificado de reserva otorgado por el Instituto Nacional del Derecho de Autor 042010-0224-13131900-01. ISNN: 2007-0861. Editor responsable de la publicacin: Lic. Felipe Borrego Estrada. Domicilio
de la publicacin: Reforma 99, piso 10, Colonia Tabacalera, Delegacin Cuauhtmoc, Mxico, Distrito Federal, C.P. 06030.
Nuevo Sistema de Justicia Penal se reserva todos los derechos legales (copyright) de reproduccin de los materiales que
publica. El material publicado en esta revista podr reproducirse total o parcialmente siempre y cuando se cuente con la
autorizacin expresa, extendida por escrito, del autor principal del mismo y del editor de Nuevo Sistema de Justicia Penal.
Los artculos y entrevistas firmados han sido ordenados alfabticamente y son responsabilidad de los autores, por lo que no
necesariamente reflejan la opinin de la Secretara Tcnica del Consejo de Coordinacin para la Implementacin del Sistema
de Justicia Penal o de la Institucin a la que est afiliado el autor.

de Justicia Penal

LA IMPLEMENTACIN DEL NUEVO SISTEMA DE JUSTICIA PENAL.

Lic. Marco Antonio Lpez Valdz.................................................................78
INVESTIGACIN, CADENA DE CUSTODIA Y PRUEBA ANTICIPADA EN
LOS PROCESOS PENALES DE NATURALEZA ORAL
Mtro. Eduardo Martnez Bastida ................................................................ 86
EL NIVEL DE ANLISIS JURDICO EN LA TEORA DEL CASO EN EL
SISTEMA DE JUSTICIA PENAL ACUSATORIO Y SU APLICACIN A LOS
DELITOS CONTRA LA SALUD EN SU MODALIDAD DE NARCOMENUDEO.
ESPECIAL REFERENCIA A LOS TIPOS PENALES CONTENIDOS EN EL
ARTCULO 475 DE LA LEY GENERAL DE LA SALUD.
Mtro. Mauricio Alejandro Murillo de la Rosa...............................................95
LA INMEDIACIN: PRINCIPIO RECTOR Y DETONANTE DE LA
PROFESIONALIZACIN.
Mtro. Jos Guadalupe Osuna Milln............................................................110
TEORA Y PRCTICA DEL PROCESO PENAL ACUSATORIO Y ORAL EN LA
CTEDRA UNIVERSITARIA.
Mtro. Antonino Sierra Sarabia.....................................................................116
EL RETO DE LAS INSTITUCIONES ANTE EL PRINCIPIO DE PUBLICIDAD.
Dr. Rafael Tejeda de Luna ...........................................................................125
FUNCIONES DE LA POLICA EN EL SISTEMA PENAL ACUSATORIO. URGENTE
CREACIN DE UNIDADES PROFESIONALES Y MULTIDISCIPLINARIAS.
Lic. Jos Alfredo Uitzil Canch ..................................................................132
DIVERSIDAD DE MEDIDAS CAUTELARES: UN RETO PARA EL LEGISLADOR
AL CONFECCIONAR LA NORMATIVIDAD SECUNDARIA Y UNA GRAN
HERRAMIENTA AL ALCANCE DEL JUEZ DE CONTROL
Lic. Jos Vega Talamantes............................................................................142
5

Nuevo Sistema

Editorial

l interior de las pginas de sta quinta entrega de la Revista Nuevo Sistema

de Justicia Penal, la Secretara Tcnica del Consejo de Coordinacin para la
Implementacin del Sistema de Justicia Penal, contina con la encomienda

de comunicar los temas relevantes y avances en ste importante proceso de

implementacin en que se encuentra Mxico en materia penal, a raz de la reforma
a la Constitucin general de la Repblica de junio de 2008.
El lector encontrar artculos actuales, profundos y de gran inters, sobre temas
relacionados con el proceso penal y el sistema acusatorio. Los autores, expertos
en las ciencias penales y con perfiles diversos, que van desde investigadores y
acadmicos, hasta servidores pblicos y operadores del sistema, contribuyen a la
difusin y anlisis de los tpicos referentes a lo que sin duda ,resultan los ms
trascendentes cambios que ha vivido Mxico en cuanto al Sistema de Justicia
Penal se refiere.
Nuevo Sistema de Justicia Penal, persigue el claro anhelo de comunicar el Cambio
Cultural en una sociedad que exige al estado mexicano, Justicia, pero al tiempo
sensibilidad y profesionalismo de quienes la procuran y administran.
La buena noticia es que la transformacin se ha puesto en marcha: se est dando
un cambio de gran calado, desde y para las estructuras del Estado; as hay que
entender la reforma. En hora buena para todos los que vemos un Mxico prospero,
ordenado seguro, gracias a la justicia.

Mtro. Cuauhtmoc Vzquez Gonzlez de la Vega

Director General Adjunto de Difusin

de Justicia Penal

Nuevo Sistema

de Justicia Penal
PENDIENTE DE LA REFORMA: REINSERCIN SOCIAL Y JUEZ DE EJECUCIN
Mtro. Martn Gabriel Barrn Cruz 1

PRESENTACIN
Hace un par de aos insista en que,
la reforma del 2008 tena aspectos
relevantes, que de llevarse efectivamente
a la prctica, beneficiaran a la sociedad
en su conjunto y que de nada serva
manifestar que contamos con un
sistema de gobierno representativo y
del reconocimiento de derechos, si no se
cuenta con las estructuras de organizacin
que se encarguen de velar por el ejercicio
pleno de los ciudadanos de esos derechos.2
Al mismo tiempo, sealaba que la Reforma
nos mostraba algunas de las luces a seguir
pero, tambin, tena sus sombras. Que era
necesario disipar los nubarrones existentes
en torno a la misma y conseguir demostrar
que la reforma es en realidad efectiva. Por
lo que era necesario dejar que naciera y se
desarrollara antes de condenarla al fracaso.
Finalmente, apuntaba que la Reforma
era una evidencia de la contradiccin
inherente al ejercicio de la democracia
moderna, la cual se expresa por el hecho
de que la seguridad, en esta sociedad, es
un derecho, pero ese derecho tal vez no
pueda cumplirse plenamente sin movilizar
medios que resultan ser atentatorios
del Derecho. Es decir, se genera una
paradoja, ya que la peticin de mayor
seguridad se traduce de inmediato en
una demanda de autoridad que, si queda
librada a sus propios impulsos, puede
amenazar la propia democracia. En este
punto un gobierno democrtico queda
situado en una mala posicin. Se le exige
que garantice la seguridad y se le condena
reprochndole su laxismo si llega a fallar.3
Ahora bien han pasado cuatro aos de estas
opiniones. Es obvio que a lo largo y ancho
del pas hay cambios y transformaciones

producto de la Reforma; sin embargo, hay

an Estados de la Federacin que ni siquiera
inician los procesos de reconversin hacia
el nuevo sistema de justicia. A pesar de ello
los Estados enfrentan diversos problemas
en la implementacin del sistema
adversarial, de manera particular, dentro
del proceso de capacitacin hay diversos
puntos endebles, uno de ellos es el de la
reinsercin social y el juez de ejecucin
de penas. Es sobre estos aspectos que
el presente artculo esbozar algunos
aspectos considerados como relevantes.
I. REINSERCIN SOCIAL
Es perceptible que dentro de la transicin
del sistema inquisitivo-mixto a uno de
corte adversarial (acusatorio) que fenece
en el 2016, es patente que el Taln de
Aquiles es el sistema penitenciario del
pas.
En la reforma uno de los principales cambios
fue la nueva concepcin y denominacin
para el sistema penitenciario nombrada
desde la Constitucin como: Reinsercin
Social;4 dicho concepto deja de lado la
vieja nocin de Readaptacin Social.5 El
proceso de Reinsercin, para los reclusos,
se fundamenta en cinco principios:
Trabajo
Educacin.
Salud.
Capacitacin para el trabajo.
Deporte.

Pero, se olvida que:

la reinsercin no se hace en la crcel.
Es demasiado tarde. Hay que incorporar
a la gente dndole trabajo, igualdad de
oportunidades () en la escuela. La
insercin es necesaria () si bien los
funcionarios de prisiones <se adhieren a la

insercin como ideal>, toda la organizacin

de su trabajo niega la realidad de ese
ideal (pues hay) ausencia de doctrina,
ausencia de medios y tiempo (adems)
la reinsercin no est prevista <ni en el uso
del tiempo ni en los efectivos>) (incluso
hay una) ausencia de formacin, ausencia
de intercambios con aquellos a quienes
se denomina de manera reveladora
<participantes exteriores>, encargados de
la educacin, la formacin, la animacin y
el trabajo social. La ignorancia sostenida
del delito, de la instruccin, de la
calificacin de la pena y su duracin (o la
simple) sospecha de corrupcin que pesa
sobre ellos (los funcionarios) cuando se
dedican a lo social; la prohibicin de
cualquier contacto con los detenidos en el
exterior, terminan por reducir este ideal a
<una palabra y una falsa apariencia>.7
La reforma indica que la prisin preventiva
debe utilizarse como ltimo recurso para
reincidentes, delitos graves y delincuencia
organizada, entre otros.8 La idea central
es no seguir saturando las prisiones.
Adicionalmente,
se crearon nuevos
mecanismos (medios alternos) para la
resolucin de conflictos tales como la
mediacin y conciliacin. Igualmente, se
prev la figura de juez de ejecucin de
sanciones penales. Conforme a la reforma
para lograr las modificaciones y cambios
pertinentes al sistema penitenciario se
estableci como fecha lmite junio de
2011; pero, hasta la fecha no se han
realizado en la mayor parte de los estados.
Es decir las prisiones siguen igual desde
una visin jurdica.
Si nos detenemos a analizar la idea de la
prisin preventiva como excepcin, sta
data de hace ms de un siglo cuando
Concepcin Arenal (1877) sealaba

Nuevo Sistema

que hoy, como regla general, se aplica al

sospechoso de haber infringido las leyes,
debiera ser, y esperamos que ser algn
da, una excepcin. Han transcurrido poco
ms o menos 135 aos y an no logramos
el objetivo planteado por Arenal,9 de que
fuera la excepcin y no la regla. Por el
camino que llevamos quiz transcurran otro
tanto nmero de aos y no suceda nada.

4. Al interior de las prisiones existe un

sistema de autogestin o autogobierno.
5.Hay dbiles controles internos y externos.
6.No hay una carrera penitenciaria que
permita la profesionalizacin.
7. La corrupcin es visible, pues se permite
en el interior las televisiones, celulares,
consumo de drogas y alcohol, prostitucin
y el uso de armas blancas y de fuego.14

Para cambiar el sistema penitenciario fue

necesario realizar una serie de reformas,
dentro de las que destacan la creacin
de la Conferencia Nacional del Sistema
Penitenciario, la cual est contemplada
en la Ley General del Sistema Nacional
de Seguridad Pblica (LGSNSP) del 2 de
enero de 2009. Dicha Conferencia dentro
de sus funciones tiene homologar los
mecanismos, sistemas y procedimientos de
seguridad dentro de las prisiones, as como
proponer polticas y programas para lograr
la Reinsercin Social de los internos.10
Adems, uno de sus objetivos es en erigirse
como el rgano de anlisis, difusin e
instrumentacin de la poltica pblica en
materia penitenciaria. 11

As, por ejemplo, se indicaba en 2009 que

las condiciones de vida de prisin eran:
1. El 70% de los internos considera que
la cantidad de alimentos provista por la
institucin es insuficiente y alrededor de
la mitad considera que su calidad es mala
o muy mala.
2. Alrededor del 65% de los interno reporta
no recibir atencin mdica alguna cuando
enferma.
3. El 40% de los internos declara que la
atencin mdica recibida es regular.
4. Alrededor del 74% de los internos tiene
acceso a televisin.
5. La frecuencia con la que los internos
reciben la visita de sus familiares y visitas
conyugales ha disminuido.
6. Los cobros indebidos a familiares han ido
en aumento.
7. Los reclusos que no reciben ninguna
visita ha aumentado.15

A pesar de que existen disposiciones de

orden Constitucional y de forma particular
para las prisiones hay varios problemas:
1. No hay una Ley de Reinsercin (el plazo
para emitir la misma venci en junio de
2011) que permita seguir los criterios que
seala la LGSNSP. 12
2. Muchos centros penitenciarios an
manejan los criterios de readaptacin,
incluso ni siquiera han cambiado el nombre
de Readaptacin por el de Reinsercin
al centro.13 Incluso la propia Federacin an
no hace los cambios en los nombres de las
instituciones penitenciarias.
3.El personal penitenciario es altamente
vulnerable a la corrupcin.

10

En otras palabras la prisin no es buena

para los prisioneros. Nuestro deber como
servicio de prisin es actuar de tal forma
que los efectos negativos de sta sobre
los prisioneros y la gente cercana a
ellos, se minimicen.16 Todo lo anterior
constituye parte de los problemas que
hay en las prisiones del pas, y demuestra
la crisis que actualmente hay en el
sistema penitenciario; misma que no
es nueva sino que data de hace ms de
cuatro dcadas.

Finalmente, para solventar la crisis

penitenciaria las autoridades penitenciarias,
en su bsqueda de la reinsercin social
de los reclusos, seguir al pie de la letra
las Reglas Mnimas de la ONU sobre las
Medidas no Privativas de Libertad, tambin
conocidas como Reglas de Tokio, 17 las
cuales establecen que la prisin preventiva
ser el ltimo recurso lo cual no acontece
en el pas pues es el nico recurso que se
aplica es decir crcel y ms crcel; sin
considerar que conforme a las reglas se
establece la posibilidad de imponer, antes
de la sancin penal:
1. Sanciones verbales, como la
amonestacin, la reprensin y la
advertencia.
2. Libertad condicional.
3. Penas privativas de derechos o
inhabilitaciones.
4. Sanciones econmicas y penas en dinero,
como multas y multas sobre los ingresos
calculados por das.
5. Incautacin o confiscacin.
6. Mandamiento de restitucin a la vctima
o de indemnizacin.
7. Suspensin de la sentencia o condena
diferida.
8. Rgimen de prueba y vigilancia judicial.
9. Imposicin de servicios a la comunidad.
10. Obligacin de acudir regularmente a un
centro determinado.
11. Arresto domiciliario.
12. Cualquier otro rgimen que no entrae
reclusin.
O bien la combinacin de una o varias de
las sanciones enunciadas. Ahora bien, una
vez que se impone la sentencia existen
otra serie de medidas sustitutivas (penas
alternativas) a fin de evitar la reclusin
y prestar asistencia a los delincuentes para
su pronta reinsercin social. Entre las

de Justicia Penal

b. De Distrito. Existiran en cada distrito

judicial. La crcel slo servira para asegurar
a reos en proceso.
c. Crcel municipal. En cada uno de los
municipios del territorio y destinada para
castigo de los reos por delitos leves y faltas
de polica. 19
Las casas de correccin se hallaran en
las ciudades de Mxico, Monterrey,
Guadalajara, Oaxaca y Mrida. Los presidios
estaran en la isla de Mezcala y la fortaleza
de San Juan de Ula. Las penitenciarias en
Guadalajara, Len y Puebla. Adems, se
utilizaran los minerales que el gobierno
determinara y los lugares de deportacin
seran las islas que el Imperio considerase
idneas en ambos litorales.

medidas hay que destacar:

a.Permisos y centros de transicin.
b. Liberacin con fines laborales o
educativos.
c. Distintas formas de libertad condicional.
d. La remisin.
e. El indulto.
Las Reglas tambin contemplan que se
brindar a los delincuentes, cuando se
requiera, asistencia psicolgica, social y
material y oportunidades para fortalecer
los vnculos con la comunidad y facilitar su
Reinsercin Social.18 Entonces Cmo se
aplicar todo lo anterior en el nuevo sistema
de Reinsercin Social de los delincuentes en
el pas?
II. Juez de Ejecucin
a. Races
Un aspecto conexo de la Reforma y a la

Reinsercin es la figura del Juez de Ejecucin

de Penas. Aunque la figura para muchos es
innovadora e importante, cabe destacar que
uno de los antecedentes lo fueron las Juntas
de Vigilancia, las cuales se establecieron en la
reforma al sistema carcelario durante el imperio
de Maximiliano de Habsburgo (1864-1867).
Uno de los primeros atisbos de innovacin
fue la publicacin del Decreto [24 diciembre,
1865] mediante el cual se establecieron
en el Imperio: casas de correccin, crceles,
presidios y lugares de deportacin. En el rubro
de crceles se fijaba que seran de tres tipos:
centrales, de distrito y municipales.

Para poner en prctica el Decreto, se

presentaron las Bases para el Arreglo de
las Crceles, con las cuales se aspiraba
regular todos los aspectos de la vida
carcelaria. Las Bases contemplaban las
condiciones necesarias con que deban
de contar las crceles, a saber: murallas
de recinto, caminos de ronda, edificios de
la administracin, patios, talleres, capilla,
celdas, fuentes y enfermera. Luego
determina que las crceles centrales y de
distrito estaban obligadas a contar con
departamentos para detenidos, jvenes,
procesados por delitos leves y por delitos
graves, sentenciados leves y por delitos
graves. Por su parte, la crcel de mujeres
deba tener igual distribucin.

La organizacin de ellas se dara de la siguiente

manera: las crceles centrales estaran
ubicadas donde hubiese
a. Tribunales Superiores. Para someter a juicio
a los reos correspondientes de esos juzgados
y a los condenados por un trmino no mayor
a un ao.

Al mismo tiempo, estipula que para el

ptimo ejercicio de las funciones habra
una Inspeccin General de Prisiones,
dependiente del Ministerio de Justicia. Los
encargados, de la inspeccin, seran los
Prefectos y Subprefectos. Tambin establece
la existencia de una Junta Inspectora de

11

Nuevo Sistema

mayo, 1855], mediante el cual se haba

establecido el sistema de identificacin de
reos por medio de la fotografa.21

Crceles, integrada por el Alcalde Municipal,

el Regidor Comisionado de Crceles, el Juez
de lo Criminal y un Secretario. La Junta
ejercera las atribuciones de un Consejo de
Vigilancia, y por lo mismo, promover todo
lo relativo al buen orden de las crceles,
cuidar de la estricta observancia de sus leyes
y reglamentos.20 A los Ayuntamientos
les corresponda, por su parte, realizar la
sobrevigilancia a travs del Alcalde y del
Regidor encargado de crceles.

a un proveedor que abasteciera de todo lo

indispensable a la crcel. Adems, establece
la plantilla de empleados, sealando que
el principal responsable de misma era
el Alcaide, en el caso de las prisiones de
mujeres se llamara Rectora; le segua
en jerarqua el Sota Alcaide y su smil la
Vicerrectora. Si haba en la crcel ms de
300 reos se nombrara un Escribiente y si
existan ms de 500 se tena que nombrar
un Ayudante.

Las Bases obligaban a los Jueces a realizar

visitas peridicas a las crceles a fin de
inspeccionar el estado que estas guardaban,
el trato dado a los presos, el registro de
libros, el cumplimiento de reglamentos y
rdenes de las autoridades respecto de la
libertad, la prisin o incomunicacin de
los reos. Dispone la Administracin para
las prisiones, normando que aquellas que
rebasaran los 500 reos tendran que recurrir

En el ordenamiento de referencia se ordena

que los empleados de la crcel usaran
un uniforme general. Los servicios con
que contara seran: Mdico, Capelln y
Fotgrafo. Asimismo se determina que las
crceles centrales y de distrito tendran que
obtener los retratos de los presos (para lo
cual) se har una contrata con el fotgrafo
que mejores condiciones proponga. Para
ello se declaraba vigente el Reglamento [14

12

Asimismo, indica medidas disciplinarias

al interior de las crceles, como las de
salubridad, de polica de aseo y de polica
de seguridad. sta ltima era la responsable
de cuidar que los presos no consumieran
vino, aguardiente o bebidas embriagantes,
que no jugaran, ni fumaran en el interior
de la crcel, slo en los patios, vigilar que
se guardara silencio durante la comida,
el trabajo, en actos religiosos y en los
dormitorios.
Tambin se encargaba de no permitir
disputas, gritos o canciones y lecturas
obscenas, blasfemias y que los presos no
conservaran a sus hijos sin importar la edad
que tuviesen. En ltimo lugar dispona las
normas para alimentacin, instruccin (civil
y religiosa), trabajo de los presos, vestido,
lecho y el sistema de visitas.
b. Las nuevas atribuciones
Es obvio que a lo largo de la historia
penitenciaria del pas hay cambios
importantes. Sin embargo, lo descrito nos
permite visualizar que en las legislaciones
actuales sobre la Ejecucin de Penas y
Medidas de Seguridad, poco han variado
respecto de las atribuciones.22
En primera instancia la figura del Juez las
denominaciones cambian conforme a cada
legislacin emerge y tiene fundamento
jurdico de distinta manera; tal como se
presenta en el siguiente cuadro:
Al revisar de manera puntual cada uno de
los ordenamientos sealados encontramos
lo siguiente:

de Justicia Penal

Ahora bien, si son visibles las diferencias,

stas se hacen an ms evidentes al
momento de revisar las facultades o
atribuciones,23 que las diversas normas
jurdicas les confieren a los Jueces, tal
y como se muestra en las siguientes
ilustraciones:
Lo evidente de las divergencias surge,
obviamente, al analizar de manera
particular cada uno de los ordenamientos
legales emitidos por las legislaturas de
las entidades del pas, como se muestra a
continuacin:
REFLEXIN CONCLUSIVA
Derivado del anlisis que se puede realizar
de los cuadros anteriores, es importante
que se unifiquen los criterios, tanto
para la reinsercin social como para el
Juez de Ejecucin de Penas (Vigilancia
Penitenciaria o cualquier otro nombre
que se le asigne) lo significativo es buscar
alternativas que propicien la reinsercin del
prisionero; pues, el xito de un sistema
de justicia penal no debe medirse segn
los delincuentes que consiga encerrar, sino
ms bien debe medirse segn aquellos
que logra (reinsertar) convirtindolos
as en un individuo comprometido con la
sociedad, y no en un peligro para sta (
el proceso de reinsercin) social juega un
papel fundamental.24 As, por ejemplo
habra que buscar otras alternativas
penitenciarias como los juzgados de
tratamiento o de reinsercin social.
Es necesario que las reformas penales
(legislacin procesal penal y de ejecucin
de sanciones) contemplen otras vas
para la ejecucin penal y no aquellas
que inducen hacia el endurecimiento
punitivo. Es decir se debe desarrollar la
nueva poltica criminal que en materia de
ejecucin penal se deriva de la reforma
constitucional (artculos 18 y 21), as
como las directrices que deben orientar

la actuacin del personal penitenciario,

empezando con el personal directivo
y el juez de ejecucin de sanciones, el
legislador deber poner extremo cuidado
en la determinacin del tipo y de las
caractersticas de esa nueva poltica
criminal penitenciaria, para que se atienda
tanto los derechos de los sentenciados
por delitos comunes o tradicionales
y los de quienes son miembros de la
delincuencia organizada en sus diversas
manifestaciones, como los intereses de la
sociedad, que sin duda espera que esos
sentenciados no vuelvan a delinquir.25
Este es quiz el mayor reto que enfrenta el
sistema penitenciario mexicano.

1 Profesor-Investigador del Instituto Nacional de

Ciencias Penales; pertenece al Sistema Nacional
de Investigadores (SNI-1) del Consejo Nacional

de Ciencia y Tecnologa (CONACyT) y es profesor

certificado por SETEC.
2 Para abundar en las opiniones iniciales se puede
consultar El Artculo 21 Constitucional: entre luces y
sombras en ITER CRIMINIS, Nm. 6, nov-dic. 2008,
pp. 11-45.
3 Robert Castel. La inseguridad social Qu es estar
protegido?, Buenos Aires, Manantial, 2006, p. 32.
4 Hay un problema con el tema de la reinsercin, no
se ofrece una definicin de la mismos, entonces es un
concepto indeterminado que exige una interpretacin
y delimitacin para tratar de conocer exactamente a
que se refera el legislador constituyente al decir que
las penas se orientaran hacia la reinsercin social.
La definicin es importante pues no se conoce de
que modo han de ser los tratamientos en prisin para
lograr este objetivo. Mnica Zapico. Un derecho
fundamental a la reinsercin social? en Anuario da
Facultade de Dereito da Universidade da Corua,
Nm. 13, 2009, p. 921.
5 El concepto de readaptacin social emergi a
partir de la reforma de 1964 y qued constancia
en la Ley que establece las Normas Mnimas sobre
Readaptacin Social de Sentenciados, as el concepto
sustituy al de Regeneracin que se haba inscrito
en la Constitucin de 1917. Sergio Garca. Los
designios del nuevo sistema penitenciario en Mxico
en Defensor, Revista de Derechos Humanos, Mxico,

13

Nuevo Sistema

Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal,

Nm. 10, octubre 2010, p. 15-16.
6 El trabajo penitenciario suele considerarse como
una parte importante del programa de tratamiento. No
obstante, su organizacin es bastante deficiente, ya
que un porcentaje considerable de reclusos no trabaja
o apenas lo hace, est orientado esencialmente hacia
actividades industriales o artesanas (cuando en la
mayora de los pases latinoamericanos la proporcin
ms importante de la poblacin es de origen rural y
debe volver a vivir y trabajar en un medio rural), y
consiste a menudo en tareas limitadas a cumplir con
las principales necesidades de la institucin (limpieza,
cocina, reparaciones). Incluso se da el caso de que las
nicas actividades laborales consisten en el trabajo
voluntario realizado por los reclusos para poder
sobrevivir. Jos Rico y Luis Salas. La administracin
de justicia en Amrica Latina. Una introduccin al
sistema penal, Centro para la Administracin de
Justicia, Universidad Internacional de la Florida, p. 33.
7 Antoinette Chauvenet, Georges Benguigui y
Francoise Orlic. Le monde des surveillants de prison,
Paris, PUF, Col. Sociologies, 1994.
8 La prisin preventiva es en muchos casos injusta,
porque cada ao a ms de 40 mil personas (uno de
cada cuatro imputados), que inicialmente fueron
sealadas por el ministerio pblico, son dejados en
libertad al no comprobarse su responsabilidad. Muchos
de ellos fueron privados de su libertad perdiendo la
salud, la familia y el trabajo. Los mitos ms frecuentes
sobre la prisin preventiva son: 1. Reduce el nmero de

14

delitos que se registran; 2. Garantiza la reparacin del

dao a la vctima; 3. Protege a la sociedad de sujetos
peligrosos; 4. Slo se aplica a sujetos peligrosos; 5. Es
un mal necesario en la lucha contra el crimen; 6. Es el
nico medio eficaz para impedir la fuga del imputado;
7. La amenaza de la prisin preventiva disuade a
posibles delincuentes y 8. Brinda a la ciudadana un
sentimiento de mayor seguridad y mayor confianza en
la autoridad. Guillermo Zepeda. Los mitos de la prisin
preventiva en Mxico, Open Society Institute, 2007,
p. 6-8. Para un anlisis comparativo se puede revisar
Malena Derdoy, Mariano Fernndez, Diego Freedman,
Laura Malajovich, Laura Roth y Ral Salina. El
costo social y econmico de la prisin preventiva en
Argentina, Buenos Aires, Centro de Implementacin
de Polticas Pblicas para la Equidad y el Crecimiento,
Documento de Trabajo 29, septiembre de 2009.
9 Concepcin Arenal. Estudios penitenciarios, Mxico,
INACIPE, Clsicos de las Ciencias Penales, 2010, p.
15.
10 Los aspectos descritos se contemplan en el Artculo
31 de dicho ordenamiento. Ley General del Sistema
Nacional de Seguridad Pblica, Diario Oficial de la
Federacin, ltima reforma del 30 de noviembre de
2010.
11 As se establece en el artculo 3 de los Estatutos
de la Conferencia Nacional del Sistema Penitenciario,
los cuales fueron publicados en el Diario Oficial de la
Federacin el 27 de agosto de 2009.
12 Desde hace muchos aos el sistema penitenciario

sigue, hasta donde le es posible, las Reglas Mnimas

para el Tratamiento de los Reclusos (ONU 1955);
as como, diversas disposiciones para renovar las
crceles a fin de que el sistema progresivo funcione
de manera adecuada bajo las llamadas TeorasRE, que tienen como finalidad la resocializacin,
reducacin, rehabilitacin, reinsercin o reintegracin
de los presos. Ral Zaffaroni. Los objetivos del
sistema penitenciario y las normas constitucionales,
en Alberto Binder y Julio Maier (Comps.) El Derecho
Penal hoy. Homenaje al Prof. David Baign, Buenos
Aires, Editores del Puerto, 1995, p.183.
13 Es importante sealar que de manera conjunta
al concepto de readaptacin se emple el de
resocializacin el cual fue un principio inspirador
de la organizacin y de la vida penitenciaria en su
conjunto, que si algo no debe hacer es contribuir
a agravar, lo que Muoz Conde llama la desocializacin del delincuente. As, se puede sealar
que por resocializar se entiende dirigir la intervencin
prisional a contrarrestar en la medida de lo posible
el efecto separador y estigmatizante de la misma
decisin de privacin de libertad, de aqu que la
vida penitenciaria haya de normalizarse, esto es,
organizarse del modo ms cercano posible a la vida en
libertad, manteniendo y fortaleciendo los lazos entre
los internos y el exterior y procurando evitar al mximo
la afectacin negativa de los derechos de los internos.
De tal forma, la tesis de la resocializacion es una de
las manifestaciones de los que luchan por un mejor
Derecho penal.
Las referencias a consultar del presente texto son: Jos
de la Cuesta e Isidoro Blanco. El sistema prisional en

de Justicia Penal

Espaa en Eguzkilore, Nm. 12, Diciembre 1998, p.

246; Francisco Muoz. El tratamiento penitenciario
en Derecho penitenciario y democracia, Sevilla,
Fundacin El Monte, 1994, p. 197; Esther GimnezSalinas. Autonoma del Derecho penitenciario.
Principios informales de la LOGP en Cuadernos de
Derecho Judicial, Nm. 33, 1995, pp. 67-104 y Jess
Silva. Aproximacin al Derecho Penal contemporneo,
Barcelona, Bosch Editor, 1992, p. 26.
Para el tema de reinsercin, de manera comparativa,
se puede revisar las tesis de Jorge Contreras. Sistema
Penitenciario Guatemalteco. Un reto de dignificacin
humana en el siglo XXI, Universidad de San Carlos de
Guatemala, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales,
2005; as como, la de Cristina Alvarado. La violacin
de los Derechos Fundamentales por parte del Estado
de Guatemala, a las personas privadas de libertad
con o sin condena en los Centros Penitenciarios de la
Repblica de Guatemala, Universidad de San Carlos de
Guatemala, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales,
2007.
14 Para el 2005 se indica que el negocio al interior de
la prisin generaba ganancias por cada reo de dos mil
600 pesos al mes. Rafael Ruiz. Ms crceles? en La
ciudad y el crimen, Mxico, INACIPE, 2010, p. 294.
15 Elena Azaola y Marcelo Bergman. Delincuencia,
Marginalidad y desempeo institucional. Resultados
de la tercera encuesta a poblacin en reclusin en el
Distrito Federal y el Estado de Mxico, Mxico, CIDE,
2009, p. 47.

16 Louk Hulsman. El sistema de justicia penal

y el futuro de las prisiones en La experiencia
del penitenciarismo contemporneo. Aportes y
perspectivas, Mxico, CNDH, 1995, pp. 64-65.
17 Las Reglas de Tokio fueron adoptadas por la
Asamblea General de la ONU mediante la Resolucin
45/110, del 14 de diciembre de 1990.

para la Identificacin de Reos [14 marzo, 1855], pp.

207 y ss.
22 Los cuadros y el anlisis jurdico estuvo a cargo de
Luisa Ximena Trejo Lecona, quien actualmente realiza
sus Prcticas Profesionales en el INACIPE.

18 Respecto de las penas alternativas hay una extensa

bibliografa dentro de ellas se puede citar el artculo
crtico de Louk Hulsman. Alternativas a la crcel,
beneficios prisionales y resocializacin del interno.
Reflexiones desde las vctimas. Disertacin presentada
en el seminario Primavera del abolicionismo, Zrich,
mayo de 2005.

23 Se pueden realizar diversos comparativos con

otros pases, as por ejemplo se puede consultar
Ignacio Subijana. El juez en la ejecucin de las penas
privativas de libertad en Revista Electrnica de
Ciencia Penal y Criminologa, Nm. 7-11, 2005, pp.
1-20.

19 El Diario del Imperio, T. III, Mxico, 5 de enero de

1866, No. 306.

24 David Wexler y Jeanine Caldern. El Juez de

Vigilancia Penitenciaria: Un modelo para la creacin
de juzgados de reinsercin en las jurisdicciones
angloamericanas en aplicacin de los principios
del derecho teraputico en Revista Espaola de
Investigacin Criminlogica, Nm. 2, 2004, p. 13.

20 El Diario del Imperio, T. III, Mxico, 5 de enero de

1866, No. 306, Art. 18, p. 22.
21 Una de las reformas fue que las copias, que
conforme al artculo 5 deberan remitirse al
Ministerio de Gobernacin y al Superintendente
de Polica, se enviaran: la primera al Ministerio de
Justicia, y la segunda al Jefe Superior de Polica de
cada localidad. Jos del Castillo. Coleccin de Leyes,
Supremas rdenes, Bandos y Disposiciones de Polica
y Reglamentos Municipales de Administracin del
Distrito Federal. Decreto del Ministerio de Gobernacin

25 Conclusiones del Foro Nacional: Hacia la

Armonizacin del Marco Normativo en materia de
Ejecucin de Sanciones Penales, celebrado el 8 y 9
de septiembre de 2010, en el auditorio Jess Reyes
Heroles de la Secretara de Gobernacin.

15

Nuevo Sistema

16

de Justicia Penal
NI UN PASO ATRS
Dr. Apolonio Betancourt Ruz1

Mi gobierno le est apostando a la

consolidacin del nuevo sistema de justicia
penal. Tenemos que ir hacia adelante,
el cambio es un reto, ni un paso atrs.
Habremos de consolidar este cambio
histrico en nuestro estado, a favor de la
justicia y de la implementacin, para bien
de todos los duranguenses. C.P. Jorge
Herrera Caldera. Gobernador del Estado
de Durango.
Durango ha iniciado la construccin del
camino hacia un Nuevo Sistema de Justicia
Penal bajo una dinmica de anlisis y
activa participacin de los Tres Poderes
del Estado, donde cada uno de ellos ha
asumido su responsabilidad generando las
condiciones conforme sus propios campos
de competencia.
Desde aos atrs el Poder Judicial fue
madurando una propuesta innovadora,
no solamente dirigida a entrar a la esfera
de los juicios orales por ser un tema
contemporneo, sino pensando en cmo
embonar la compleja estructura del poder
judicial al nuevo concepto de justicia
penal.
Por su parte el poder Legislativo conform
una mesa tcnica de trabajo que permiti
la confluencia de magistrados, diputados,
operadores del sistema y expertos en la
materia a fin de darle cuerpo, primeramente
la Ley para la implementacin de la
Reforma penal, creando as un Organismo
Implementador y de manera paralela la
legislacin correspondiente para el Nuevo
Sistema de Justicia Penal, mejor conocido
como Juicios Orales.
Indiscutiblemente, la voluntad para
generar polticas pblicas de vanguardia
por parte del Ejecutivo Estatal, ha sido
un elemento fundamental para que

Durango se encuentre en la ruta de

la modernidad jurdica. Escuchar las
propuestas emanadas desde el Poder
Judicial, convocar al Poder Legislativo para
recibir las iniciativas y generar el anlisis
y acuerdos indispensables enfocados a
alinear la incorporacin de las rea de
seguridad pblica a al visin del nuevo
modelo de justicia de corte acusatorio.
Ello implic toda una transformacin
estructural, rompiendo inercias e iniciando
una batalla contra las prcticas ineficientes
e ineficaces.
Bajo esa perspectiva, Durango invirti
largas horas de discusin, estudio de
propuestas y contrapropuestas, buscando
las mejores condiciones que permitieran
adoptar los juicios orales como una
alternativa viable al ejercicio inquisitorio
de la justicia. Pasaron por la mesa de
exploracin las experiencias de pases
como Canad, Espaa, Argentina y Chile
entre otros. De la misma manera pas a
ser objeto de observacin la experiencia
del Estado de Nuevo Len y el ejericicio
emprendido por Chihuahua, an, antes de
la modificacin constitucional de 2008. A
ello se le sumaron visitas de intercambio y,
lo ms importante, se abri una dinmica
de retroalimentacin entre los estados
empeados en adoptar una nueva visin
de la justicia.
Por unanimidad, el pleno del Poder
Legislativo aprob las reformas al Cdigo
Penal y al Cdigo Procesal penal como
resultado del examen de la iniciativa
presentada por los poderes Ejecutivo
y Judicial, entregados a la Comisin
de Justicia. Se elabor el dictamen
consensuado, el cual se presento al Pleno
para su discusin, mismo que fue avalado
con 28 votos a favor y cero en contra. El

Prof. Adran Valles Martnez, Presidente de

la Gran Comisin de la Sexagsima Quinta
Legislatura del Honorable Congreso
del Estado, seala Reconocemos que
el Estado dio un gran paso en materia
de justicia y entr en la dinmica de
innovacin que hoy exige la sociedad.
El proceso de Implementacin
La implementacin del Nuevo Sistema
de Justicia Penal en Mxico ha permitido
que la sociedad duranguense goce de los
beneficios de un estado democrtico,
avanzado y justo, ocupado en la proteccin
de los derechos fundamentales de sus
ciudadanos, pues, en definitiva, a partir
de su puesta en marcha prcticamente se
ha construido un puente de comunicacin
entre la sociedad y el derecho; se ha
generado un instrumento altamente
eficaz a travs del cual el Estado puede
procurar e impartir justicia de calidad a sus
ciudadanos. (1)
En Durango, el 13 de julio de 2008 se
publica en el peridico Oficial del Estado,
el Decreto 158 Ley para la Reforma
Penal en el Estado de Durango. As, en
cumplimiento de lo anterior, el da 10 de
enero de 2009 es creada la Comisin para
la Implementacin de la Reforma penal del
Estado de Durango y con ella se da vida al
Organismo Implementador de la Reforma
Penal, como una entidad descentralizada,
con personalidad jurdica y patrimonio
propio, dependiente del Poder Ejecutivo
Estatal. En Durango fue la primera
entidad donde el paquete legislativo
estaba aprobado cuando se implement el
sistema acusatorio.
El 14 de diciembre de 2008 se pone en
marcha el Nuevo Sistema de Justicia Penal
en el primer distrito judicial del estado, a la

17

Nuevo Sistema

del Tribual Superior de Justicia, su

participacin en el proceso de adopcin
de un sistema innovador, consiste en ser
parte de la generacin que ha cambiado la
historia de la imparticin de la justicia pena
en Mxico y en particular en Durango, as
como haber coadyuvado para que Durango
fuera el primer estado en implementar el
Sistema Penal Acusatorio previsto en la
Constitucin Poltica de los Estado Unidos
Mexicanos. Adems est el haber logrado,
en unin con los dems poderes del Estado,
una ley y un Organismo Implementador de
la Reforma Penal que ha sido modelo a
nivel nacional.

par de la apertura de 4 salas de juicio oral

en la Ciudad Capital. Este primer Distrito
Judicial comprende cerca del 40 porciento
de la poblacin del estado, perteneciente
a los municipios de Durango, Mezquital y
parte de San Dimas.
Lo anterior significa que la administracin
de Jorge Herrera Caldera es la segunda
administracin estatal que adopta el
concepto del nuevo sistema como
compromiso propio. En el Plan Estatal
de Desarrollo 2012-2016 se considera
como prioridad fortalecer el Poder
Judicial apoyando su modernizacin y
equipamiento, considera la construccin
de la Ciudad Judicial que ser, en palabras
del gobernador del estado, un espacio
amplio, moderno y funcional para mejorar
el desempeo de quienes imparten justicia.
Tambin considera la formacin de una
polica nica profesional habilitada con

18

tcnicas de inteligencia y tecnologa de

investigacin cientfica, tarea que obliga
una estrategia de coordinacin entre los
tres niveles de gobierno y la participacin
ciudadana como principio bsico.
Desde la perspectiva del Tribunal
Superior de Justicia
Es una decisin histrica que enaltece
a Durango. El Poder Judicial hace la
aportacin ms importante de la historia
de la sociedad de Durango, en materia
democrtica, al tener los juicios orales
en las salas donde puede asistir cualquier
miembro e la sociedad, porque no
hay mejor rendicin de cuentas que la
transparencia, y no hay mejor combate
a la corrupcin que tener los juicios a la
vista de todos. (1)
En opinin del propio Dr. Apolonio
Betancourt Ruz, Magistrado Presidente

Algo trascendental ha sido el

fortalecimiento del Poder Judicial con
la incorporacin de seis Magistrados y
quince Jueces as como el haber adscrito al
Poder Judicial al Instituto de la Defensora
Pblica al que se le proporcionaron
veinticinco defensores pblicos ms.
Aunado a lo anterior tambin se adscribi
al Tribunal de Menores Infractores al Poder
Judicial.
As como haber logrado un incremento
trascendental en cuanto a la
infraestructura del Poder Judicial, tanto en
la Ciudad Capital como en Gmez Palacio,
en donde se pas de no tener ni un metro
cuadrado a poseer ms de cinco cuadrados
de infraestructura propia.
Adems se ha generado la mayor
capacitacin de la historia del Poder
Judicial a los operadores del Nuevo
Sistema de Justicia Penal. Otra de las
contribuciones fue haber coadyuvado para
lograr tener el primer Cdigo comentado
en el devenir histrico del Poder Judicial
de Durango, que fue el Cdigo Procesal
Penal. Aunado a lo anterior se estimul a
los jueces a escribir obras jurdicas como

de Justicia Penal

lo son el Diccionario Prctico de Juicios

Orales, Litigacin en Juicio Oral para el
Ministerio Pblico y otros.
En este nuevo sistema de imparticin
de justicia penal se puede encontrar
fortalezas que no encontrbamos en el
sistema tradicional, como lo son:
-Procedimientos ms giles. Durango tiene
una medida de 111 das para resolver una
causa penal. En el sistema tradicional a
nivel nacional la medida supera los 550
das, es decir, 5 veces ms.
- Ms servidores pblicos, que redundan
en mejor atencin a los justiciable, ya que,
se nombran seis nuevos Magistrados, lo
cual permiti restructurar las labores de la
jurisdiccin de segunda instancia, logrando
una mayor rapidez a la ya de por si eficaz
labor de las Salas del Tribunal Superior
de Justicia. Adems se increment el
nmero de jueces al pasar de 41 a 56,
es decir, aproximadamente 33 porciento
ms de servidores pblicos encargado de
velar porque la garanta constitucional
de justicia pronta, completa e imparcial
contine siendo una realidad en Durango.

al Poder Judicial del Estado, a fin de

hacer patente el principio de unidad de
jurisdiccin, esto es, que todos aquellos
rganos que tengan como finalidad el
impartir justicia se agrupen en el Poder
Judicial y as lograr la especializacin y
fortalecimiento de sus integrantes en
todos sentido.
A su vez, el Magistrado Presidente del
Tribunal de Justicia hace notar que la
principal debilidad para la implementacin
del Nuevo Sistema de Justicia Penal
en el pas, es la dificultad en el acceso
a los recursos econmicos ya que la
infraestructura y el equipamiento
informtico son los elementos ms caros.
Sin embargo, una luz de esperanza para
la consolidacin de la implementacin
en todo el pas es la bolsa de 12 mil
millones de pesos que oferta el gobierno

federal a los estados, para que mediante

prstamos accedan a dichos recursos,
comprometindose la federacin a pagar
el capital de dicho prstamo y la entidades
federativas los intereses durante veinte
aos.
Concretamente el estado de Durango, la
mayor rea de oportunidad se presenta en
cuanto a la implementacin en los Distritos
Judiciales diversos al de la capital, dado
que se est trabajando denodadamente
en la seleccin de personal, capacitacin e
infraestructura.
Por ltimo, se generan tres propuestas
para que el Nuevos Sistema de Justicia
Penal se implementado exitosamente a
nivel nacional:
-En primer lugar, se requiere una alianza
entre los diferentes actores polticos de

- La incorporacin del Instituto de

Defensora del Estado a las filas del Poder
Judicial, con el propsito de fortalecerlo,
continuar con su profesionalizacin,
impulsar el servicio civil de carrera y
aportarle un respaldo de especializacin
a incorporarlo a un Poder cuya finalidad
y misin es la de impartir justicia, materia
que es el campo de accin de los defensores
pblicos, por supuesto, respetando en
todo momento la autonoma que dichos
servidores deben tener.
-Finalmente, se resalta que el Tribunal para
Menores Infractores tambin incorpor

19

Nuevo Sistema

la entidad, pues debe haber unidad en

cuanto a los objetivo y fines que se buscan,
y para los cuales se orientan los medios
y subsidios que despus de un amplio
estudio de las caractersticas propias de
cada estado, se consideran los idneos.
-En segundo lugar, la instauracin de un
organismo implementador de la reforma,
que es quien articula las ideas, aspiraciones
y metas de los representantes de los tres
poderes, y que es a la vez el ejecutor de
las decisiones, en busca de implementar
rpida y adecuadamente la reforma.

intensivo y continuo dirigido a los

operadores del Sistema.
Segundo, propiciar la homologacin de
criterios entre federacin y entidades
federativas respecto a la aplicacin de los
cdigos adjetivos.
Y tercero, buscar la socializacin del
Sistema entre los distintos sectores de la
sociedad, organizaciones civiles y sectores
empresariales.

Desde la perspectiva de la Fiscala

General de Estado

La Fiscala ha fomentado la capacitacin

como un proceso constante en todas y
cada una de las direcciones. La Direccin
Estatal de Investigacin, Servicios
Periciales, Justicia Restaurativa y por
supuesto la Coordinacin General de
Ministerios Pblicos, cuya titular es una
de las pocas profesionistas, que de manera
formal, cuenta con acreditacin por parte
de la Secretara Tcnica. Es notoria la
trayectoria de profesionalizacin de varios
de los Agentes de Ministerio Pblico
que gracias al apoyo y a la colaboracin
entre el Instituto de formacin Policial y
Ciencias Penales y el Instituto de Estudios
Superiores en Derecho Penal, cuentan con
maestra en Derecho Penal.

Una de las actividades de mayor relevancia

de la Fiscala General del Estado en el
proceso de implementacin del Nuevo
Sistema de Justicia Penal, ha sido su
participacin en los foros de discusin en el
Congreso Estatal, respecto a las reformas
necesarias en los cdigos sustantivos
y adjetivos, as como la presentacin
de la propuesta para la tipificacin del
feminicidio como agravante.

El presente ao se caracteriza por el proceso

de capacitacin y gestin, en estrecha
colaboracin con el Tribunal Superior de
Justicia, el Organismo Implementador de
la Reforma Penal y la Secretara Tcnica
para lograr la implementacin del Nuevo
Sistema de Justicia Penal en el Segundo
y Tercer Distrito Judicial del estado,
comprendiendo los municipios de Gmez
Palacio, Ciudad Lerdo, Mapimi, Tlahualilo.

La manera de revertir las debilidades en

reas de oportunidad a nivel nacional es:

En el contexto de los principios

inspiradores, para la Fiscala General del
Estado, las fortalezas del NSJP se resume
de la siguiente manera:

- y finalmente, intensa capacitacin, el

Nuevo Sistema de Justicia Penal es una
oportunidad increble de fomentar el
estudio tanto en las nuevas generaciones
como en todos aquellos que ya tienen
tiempo inmersos en el derecho penal,
es decir, todos los operadores de este
nuevo sistema tendrn la posibilidad de
actualizarse no slo en el aspecto procesal,
sino en el derecho sustantivo penal, en el
derecho penitenciario y en dems aspectos
relacionados con el ius puniendi.

Primero, abrir un proceso de capacitacin

20

-El establecimiento del derecho de la

igualdad procesa para las partes. Que
significa el reconocimiento de los derechos
y las facultades que le corresponde a los
sujetos procesales, como lo es la vctima
y ofendido, el imputado, el defensor,
acusador privado y Ministerio Pblico.
-El nuevo papel del Juez. El Juez, aun con
las facultades de la direccin del debate y
la necesidad de fijar regularidad y orden
del proceso, carece de la facultar de
determinacin para allegarse por s mismo
los medios de prueba, en cambio les
corresponde observar que las actuaciones
procedimentales se ajustan al marco
normativo.
-La exigencia de la presencia de las partes.
En todas las actuaciones y audiencias, las
partes deben estar presentes en forma
directa o representa por los sujetos
procesales que a cada uno le corresponde.
-la fijacin adecuada de las condiciones
en que procede aplicar el criterio de
oportunidad. Permitiendo aplicar los
criterios adecuados de poltica criminal. Es
decir que el Estado renuncia, en algunos
casos, a su deber de persecucin penal.
Los mecanismos alternativos de solucin
de controversia a travs de la mediacin,
conciliacin o la negociacin.
-El procedimiento abreviado que se
traduce en una negociacin de la pena,
la suspensin del proceso a prueba, los
acuerdos reportorios y el sobreseimiento
por perdn , no solo en los hechos tpicos
perseguibles por querella, sino en algunos
de oficio que se renen ciertos requisitos,
los cuales deben de llevarse a cabo
atendiendo al principio de presuncin de
inocencia.

de Justicia Penal

-El sistema de valoracin de la prueba

descansaba en el principio lgico del
silogismo. La exposicin de un hecho,
su adecuacin o no al tipo penal, y si era
afirmativo, se proceda a la aplicacin del
derecho. En el sistema acusatorio, ante la
exposicin de las versiones de cada una
de las partes, en ocasiones totalmente
opuestas, el proceso de razonamiento del
juzgador es distinto, puesto que lo primero
que tiene que definir es A quin le creo?
Luego debe resolver si el hecho presentado
se adecua a una de las figuras tpicas y si
la prueba que se rinde es suficiente para
demostrar el hecho tpico, as como evaluar
la probabilidad de que el imputado fue
quien cometi la falta a travs de las reglas
de la lgica y las mximas de la experiencia
y los conocimientos cientficos.
Por su parte, la percepcin sobre las
debilidades del Nuevo Sistema de Justicia
Penal, se resumen de la siguiente manera:
Es de suma importancia establecer criterios
o lineamientos con los jueces de control,
para la debida aplicacin de las acciones
tendientes a obtener la reparacin del dao
para la vctima y los ofendidos del delito,
toda vez que los agentes del Ministerio
Pblico lleva a cabo los mecanismos y
alternativas encaminadas al reclamo de la
obtencin de la reparacin del dao. Una
vez que el representante social realiza de
manera adecuada dicha solicitud antes
los rganos jurisdiccionales, mediante el
cual exige la aplicacin de las providencias
precautorias reales, (tales como el
aseguramiento de bienes), lo anterior para
garantizar la reparacin de los posibles
daos y perjuicios provocados por el hecho
punible.
Los tres aspectos fundamentales que la
Fiscala General de Estado de Durango

considera deben ser de observancia a nivel

nacional son:
Primero, abrir un proceso de capacitacin
intensivo y continuo dirigido a los
operadores del Sistema.

Segundo, propiciar la homologacin de

criterios entre federacin y entidades
federativas respecto a la aplicacin de
los cdigos adjetivos. Y tercero, buscar la
socializacin del Sistema entre los distintos
sectores de la sociedad, organizaciones
civiles y sectores empresariales.
Desde la perspectiva de la Secretara de
Seguridad Pblica del Estado
La experiencia significa que se ha tenido en
el proceso de implementacin del Nuevo
Sistema de Justicia Penal, en materia de
medidas cautelares y ejecucin de penas,
consiste principalmente en que la gran
mayora de los casos, los inculpados han
acudido a la Direccin de Ejecucin de
Penas conforme se los ordena la autoridad
judicial y ha mostrado, cuando es el caso,
la disposicin que tienen para acudir al
tratamiento a las adicciones y a cumplir
con las condiciones didactas.
Al dictarse medidas cautelares de
carcter personal se evita que los Centros
Penitenciarios estn sobrepoblados. En el
caso de las condiciones en suspensin del
proceso a prueba o en condena condicional,
los imputados se encuentran vigilados
pro la Direccin de Ejecucin de Penas,
es decir se encuentran en observacin
y tratamiento para reinsertarse a la
sociedad. Adems se involucra a los
diferentes rdenes de Gobierno y a
diversas instituciones en el cumplimiento
de las medidas impuestas.

Bajo el mismo enfoque, para la Secretara

el Nuevo Sistema de Justicia Penal cuenta
con las siguientes fortalezas:
-Hay obligacin de dar seguimiento al
cumplimiento de las medidas y condiciones
impuestas a los imputados, por lo que se da
certidumbre de que se acata la disposicin
judicial.
-Con el Sistema tradicional se otorgaban
algunas medidas cautelares, pero no se
contaba con una estructura que diera
seguimiento a su cumplimiento. Ahora
se vigila que el imputado no se acerque
al domicilio de la vctima. Es la Direccin
de Ejecucin de Penas y Medidas de
Seguridad, a travs de funcionarios
verificadores quienes dan seguimiento
a las medidas y condiciones impuestas
por disposicin judicial, informando el
cumplimiento o incumplimiento de las
mismas al Juez de la causa. Con estas
acciones se da mayor certidumbre de que
las resoluciones judiciales se cumplan en
beneficio tanto a las vctimas como de la
sociedad.
-Con la imposicin de las medidas judiciales,
el imputado puede llevar el proceso
en libertad evitando las consecuencias
econmicas, sociales, laborales, entre
otras, que ello implica. Adems, el
Estado se exime de la obligacin en la
manutencin y custodia en internamiento.
El imputado en libertad y cumpliendo con
las medidas y condiciones impuestas evita
la prisin, pero adems puede continuar
con su vida econmicamente activa, no
interrumpe sus relaciones sociales ni el
resto de las consecuencias personales que
acarrea la vida en reclusin, supeditado
solo al cumplimiento estricto de las
condiciones impuestas.

21

Nuevo Sistema

-Con el seguimiento a las medidas

judiciales impuestas, se contribuye a la
inhibicin de la comisin de delitos por
parte del imputado al estar vigilado.
Adems se favorece la proteccin de la
vctima.

parte agraviada puede fijar su posicin a

travs del Ministerio Pblico.

-Permite modificar conductas y contribuye

a la reinsercin social del infractor

-An falta mayor socializacin de los

conceptos emanados del Nuevo Sistema
de Justicia Penal entre las autoridades
auxiliares encargadas de hacer cumplir las
medidas judiciales impuestas para que no
se consideren como una carga ms a su
actividad. Su funcin en el seguimiento
de las medidas cautelares es fundamental
e indispensable para el cambio de cultura
de responsabilidad y cumplimiento de
las obligaciones que tenemos como
ciudadanos.

Dependiendo de las medidas o condiciones

impuestas, el imputado o sentenciado en
libertad deber observarlas puntualmente,
pudiendo recurrir a organismos de
apoyo como centros de desintoxicacin,
tratamiento psicolgico, para poder hacer
frente a la obligacin de estudiar o el
pago de la multa con trabajos a favor de
la comunidad.
As la Secretara de Salud a travs del
Hospital de Salud Mental y los Centros
CAPA brindan atencin psicolgica,
adems de tratamiento a aquellas
personas que tiene problemas de adiccin.
La Secretara del Trabajo apoya en la
capacitacin y orientacin a quienes
requieran involucrarse en actividades
laborales, as mismo, la Secretara de
Educacin apoya con sus programas a
aquellos se les impone como obligacin la
conclusin de sus estudios.
-En materia de ejecucin hay transparencia
e inmediacin en el otorgamiento de
beneficios de libertad anticipada.
La ventaja mayor del Nuevo Sistema de
Justicia Penal en materia de ejecucin,
radica en que en las audiencias orales
pblicas se resuelven las peticiones sobre
los beneficios de libertad anticipada,
teniendo las partes la obligacin de exponer
las posiciones respecto a la concesin o no
de los beneficios planteados, adems la

22

As mismo, relativo a medidas cautelares y

ejecucin de penas, la Secretara encuentra
las siguientes debilidades:

-Es importante seguir trabajando en el

cambio de cultura jurdica e ir socializando

cada vez mas esta nueva forma de

aplicacin de la justicia, ms transparente
y garantista.
-Falta la consolidacin del seguimiento de
las medidas judiciales impuestas. Por lo
que deben revisarse desde procedimientos,
preceptos legales, hasta el otorgamiento
de recursos materiales y humanos
suficientemente y necesarios para dar
el seguimiento puntual a las medidas
judiciales impuestas.
-Existe rezago en el otorgamiento de
beneficios de libertad anticipada.
La Secretara considera que para la
implementacin del Nuevo Sistema de
Justicia Penal es necesario contar con
la infraestructura necesaria, el marco
jurdico adecuado, los medios materiales
suficientes que permitan a los recursos

de Justicia Penal

Para el fortalecimiento de las condiciones

internas del estado, se ofreci un
diplomado, tambin de 180 horas, a
25 periodistas de los diferentes medias
estatales, prensa escrita, radio y televisin,
con la particularidad de que el diplomado
fue certificado por la Secretara de
Educacin del Estado de Durango y avalado
por el Consejo de Coordinacin para la
Implementacin del Sistema de Justicia
Penal de la Secretara de Gobernacin.
En el mbito estudiantil, el Tribunal
Superior de Justicia y el Organismo
Implementador de la Reforma Penal, en
coordinacin con la Facultad de Derecho
y Ciencias Polticas de la UJED, organiz
un concurso en Juicios Orales que ha
permitido iniciar un ejercicio previo a la
puesta en marcha de los conocimientos en
el mbito profesional de los estudiantes.
humanos cumplir con su funcin de la
mejor manera, as como la redistritacin
Judicial ya que es importante para
ahorrar recursos econmicos, materiales y
humanos.

desarrollando con el apoyo de las

autoridades de la Universidad Jurez del
Estado de Durango, en la Facultad de
Derecho y Ciencias Polticas, durante
2011.

Capacitacin, Difusin y Socializacin

Pocos das despus, arribaron a esta

entidad federativa delegaciones de
funcionarios provenientes de Baja
California y Guanajuato, con el propsito
de capacitarse en materia de juicios orales.
A su vez, en la bsqueda de conocer un
modelo acusatorio que se ha llevado a
la prctica, se sumaron a esta tarea de
multiplicacin, integrantes de lo Tribunales
Superiores de Justicia de Michoacn,
Quintana Roo y Colima, capacitndose
en el rea de ejecucin de sentencias con
los jueces de Durango que han adquirido
destreza como operadores del Nuevo
Sistema de Justicia Penal.

El principal instrumento utilizado en el

trnsito de sistema antiguo al moderno ha
sido la capacitacin.
Sin pretender hacer una descripcin
pormenorizada y tratando de retomar
los eventos relevantes, el tema amerita
comentar que ha sido significativa la
coordinacin entre el Tribunal Superior
de Justicia y el Organismo Implementador
de la Reforma Penal para la puesta en
marcha de diplomados, cursos y talleres
y otras actividades, como lo fue el
diplomado Sistema Penal Acusatorio,
al que asistieron 90 abogados litigantes,

Durante el mes de mayo del presente ao,

bajo una convocatoria conjunta girada
entre el Tribunal Superior de Justicia y el
Organismo Implementador de la Reforma
Penal se abri un curso de capacitacin
dirigido a 18 abogados, estudiantes de
derecho y profesionistas indgenas, a
fin de contar con traductores indgenas
capacitados en juicios orales bajo los
principios del nuevo sistema acusatorio
adversarial penal. En relacin a lo
anterior, cabe sealar que el Municipio del
Mezquital, donde habita la mayor parte
de la poblacin indgena duranguense, se
encuentra en el Distrito Federal que ha
adoptado esta nueva visin.
Justicia Tradicional
Otra de las ventajas que arrojan los
juicios orales para la sociedad mexicana
es la oralidad, ya que provoca dejar de
lado la oscuridad y ambigedad que la
escritura puede presentar (1)

23

Nuevo Sistema

Mxico es un conglomerado pluricultural

y pluritnico, con una poblacin de mas
de 10 millones de indgenas que hablan
56 lenguas diferentes. Se encuentran
concentrados con mayor densidad en el
sur de la repblica, menor en el centro y
hacindose una proporcin relativa en el
norte. No obstante ello, los estados del
norte encuentran en los pueblos indgenas
un punto de identidad con relevancia
histrica. Durango registra una poblacin
cercana de 30 mil indgenas, principalmente
de tres grupos tnicos: Odam, conocidos
como tepehuanos, los Wirrarica o
huicholes y los Nhuatl, denominados
por s mismos como mexicaneros. En
colindancia con el estado de Chihuahua
se han asentado grupos de Rarmuri o
tarahumaras, mientras que al sur existen
asentamientos Coras, provenientes de
Nayarit. Las tres primeras comunidades
poseen ttulos primordiales de propiedad
comunal otorgados por la corona espaola
desde los siglos XVII. Cuentan con
autoridades agrarias, que representan a
las comunidades en todo lo relativo a su
condicin territorial, recursos naturales y
actividad econmica que interacta con
el mercado no indgena. Las autoridades
tradicionales que representan los intereses
de la vida interna de la comunidad y las
autoridades encargadas de conservar
rituales, conservar y salvaguardar la
cosmovisin de sus pueblos.
El tema que nos ocupa lo concentraremos
en las autoridades tradicionales que
conforman un gobierno representado por
un Gobernador tradicional, Gobernador
Segundo, Alguaciles y otros funcionarios
elegidos por votacin abierta, en algunas
comunidades anualmente, mientras que en
otras cada tres aos. En ellos se deposita
el bastn de mando. Cuentan, como es

24

el caso de todos los pueblos indgenas

del territorio nacional, con el respaldo
constitucional del reconocimiento a la
libre determinacin y la aplicacin de
sus propios sistemas normativos en la
regulacin y solucin de sus conflictos
internos. Naturalmente este principio est
sujeto al respecto de los principios bsicos
consagrados en la misma Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Durante siglos el Gobernador Tradicional
ha asumido la responsabilidad de vigilar
y conservar los usos y costumbres de
la comunidad, as como de aplicar las
sanciones a quienes falten a las normas
de convivencia entendidas. De tal manera
que cuando ocurre una falta a los cdigos
tradicionales, el Gobernador Tradicional, a
travs de sus topiles manda llamar al o a los
infractores para que en audiencia pblica,
dentro de la Casa Real de la Comunidad
(como es el caso de Santa Mara Ocotln,
comunidad indgena Odam de Durango),
escuche la acusacin y presente los
alegatos que considere pertinentes en
defensa de sus interese. Esto ocurre
en una sesin pblica y abierta a toda
la comunidad. Todos los participantes,
vctima, testigos e inculpado declaran de
viva voz frente a un consejo encabezado
por el Gobernador tradicional. La oralidad
est presente cabalmente en el proceso,
ya que no se cuenta con registros de
ningn tipo de los juicios tradicionales.
Generalmente el proceso se desarrolla en
una sola audiencia, aunque ste puede
durar dos o ms das, conformado sesiones
sucesivas. La totalidad de argumentos de
las partes, as como pruebas y testigos que
pudiese haber, son presentados ante el
tribunal tradicional.
En este caso las sentencias son siempre

dirigidas a la restitucin del dao y

las penas fsicas se dan en funcin de
actividades que corresponden a intereses
de la vctima principalmente y de la
comunidad de su totalidad. Las penas
corporales son excepcionales, aunque
cuando llegan a ocurrir se destacan por su
crueldad: azotes y aislamiento sin alimento
principalmente. El respaldo comunitario a
la autoridad tradicional es tal que no existe
segunda instancia, ni amparo, ni algn otro
mecanismo de apelacin o revisin. La
sentencia absoluta.
Conforme pasa el tiempo y las instituciones
ha ido consolidando su presencia en la
regin indgena, se ha hecho ms clara la
frontera entre las faltas de competencia
comunal, con las relativas al marco
normativo estatal y federal.
El Poder Judicial del estado de Durango
tiene consideracin una propuesta
consistente en abrir un Centro de Justicia
Tradicional en el seno de la regin
indgena que sirva de puente, en una
tarea de retroalimentacin, donde se
puede ofrecer todo el apoyo y asesora a
las autoridades tradicionales y, a la vez,
conocer a mayor profundidad los criterios
de la administracin de justicia en las
comunidades regidas por el principio de
usos y costumbres.

1 Magistrado Presidente del Tribunal

Superior del Estado de Durango.

de Justicia Penal

25

Nuevo Sistema

26

de Justicia Penal
EL SISTEMA PENAL ACUSATORIO, UN PROCESO RPIDO Y EFICAZ
Mtra. Mara Elena Braunschweiger Monjarz 1

A JUSTICIA LENTA, NO ES JUSTICIA,

el abuso de la escritura, la oscuridad
en los procedimientos, congestionan el
sistema penal, originando desconfianza
en los ciudadanos, de las autoridades
encargadas de procurar e impartir justicia,
inhibiendo las denuncias y favoreciendo la
impunidad.
La dilacin en la imparticin de justicia,
provoca que solo una mnima parte de los
delitos que se cometen , se denuncien,
y tambin mnima parte de esos delitos
que tiene conocimiento la autoridad
investigadora,
llega a consignarse,
y tal vez alguno de estos asuntos
lograran sentencia, con suerte esta es
condenatoria y a la vctima le reparen
el dao, el que tiempo ha transcurrido
desde la denuncia a la sentencia,
podemos decir que es indeterminado,
pero si la sentencia es absolutoria, para
la vctima resulta frustrante tanto tiempo
perdido, sintindose engaado por las
autoridades, ante un sistema lento y
oscuro. Nos permitiremos aclarar lo
anterior, detallando el camino que recorre
la vctima desde el momento que se
presenta ante el Agente del Ministerio
Pblico, hacer su denuncia o querella, para
ello, nos referiremos al Estado de Mxico,
por ser una de las Entidades Federativas,
que ya trnsito del sistema penal mixto al
nuevo sistema penal acusatorio, y que nos
permitir reflexionar sobre los resultados
para lograr un proceso rpido y eficaz,
sobre todo en los delitos no graves, que
servir para descongestionar el sistema
penal.
Por aos en el Estado de Mxico, las quejas,
enojos y desaliento han acompaado
a las personas que se presenta ante la
autoridad investigadora, para denunciar

o querellarse que han sido vctima de un

delito que daen su integridad fsica o su
patrimonio, desde ese momento se ven
obligadas a presentarse cuantas veces
sean necesarias, a acreditar propiedades,
llevar testigos o acudir a las citas en caso
de ser citada por la autoridad,
en caso que sea factible una conciliacin
y un otorgamiento de perdn. En caso
que el agente del ministerio pblico no
logre integrar la averiguacin previa por
falta de acreditacin de elementos del
cuerpo o de probable responsabilidad,
o no haya logrado la comparecencia del
imputado para llevar a cabo la audiencia
de conciliacin, remitir la averiguacin
previa a una mesa de trmite para su cabal
integracin, el tiempo que la averiguacin
previa, permanecer en la mesa de
trmite, es indeterminado, hasta que
logre integrarse debidamente o se envi
a reserva o en su caso, si es imposible
integrarla se enviar al archivo, la vctima
durante este tiempo acude peridicamente
ante la autoridad de la mesa, tratando
de que se le consigne su averiguacin,
sin tener acceso al expediente se tiene
que conformar con la informacin que
le brinde la autoridad, a menos que se
acompae con abogado y a este le den
acceso al expediente, muchas veces la
insistencia de la vctima u ofendido, logra
que su denuncia se llegue a consignar, ya
que el numero de averiguaciones previas,
que tiene que resolver cada mesa es tan
exagerado, que se crea un rezago muy
grande, que entorpece la agilidad en el
procedimiento penal, congestionando el
sistema. Si la averiguacin previa no logra
ser consignada y la autoridad resuelve
enviarla al archivo, la vctima, tendr
que ampararse contra esa resolucin. El
tiempo que tarde en resolverse el amparo,

la vctima deber seguir esperando por

la justicia que solicit al denunciar o
querellarse por algn delito cometido en
su agravio, pero esto representa para la
vctima, no solo prdida de tiempo, sino
tambin, gasto econmico.
Pero si la autoridad investigadora, logra
acreditar los elementos del cuerpo del delito
y la probable responsabilidad, remitir
la averiguacin previa a la autoridad
judicial, quin entrar a su estudio y
resolver sobre el libramiento de la orden
de aprehensin o la comparecencia en su
caso, o negar dichas ordenes. Si sucede el
segundo supuesto, para la vctima, resulta
incomprensible este resultado, despus
de haber esperado tanto tiempo en el
trmite de la mesa para la consignacin,
porque allegar su expediente al juzgado
considera que su asunto lo ha ganado,
pero en ese momento se entera que
deber esperar a que el agente del
ministerio pblico adscrito al juzgado,
interponga el recurso de apelacin y en
caso de que se confirme la resolucin
de negar la orden de aprehensin o
comparecencia, el agente del ministerio
pblico adscrito al juzgado deber aportar
nuevos elementos, o subsanar algn error
tcnico en la consignacin, para solicitar
nuevamente la orden de aprehensin o
comparecencia, para realizar lo anterior
el agente del ministerio pblico contar
con noventa das hbiles, si al cabo se
logra que se libre la orden de aprehensin
o de comparecencia, la vctima deber
esperar que la orden se cumpla por parte
de la polica ministerial para que inicie
el procedimiento ante el juez, pero si se
termina el periodo de los noventa das
y no se logre la orden de aprehensin o
comparecencia, el expediente se archivar
en forma definitiva, hasta aqu, debemos

27

Nuevo Sistema

reflexionar, sobre dos aspectos; que

tiempo lleva la vctima, pidiendo se le
haga justicia, y la doble victimizacin de
la que ha sido objeto.
Ahora bien, si se logr la consignacin,
y la autoridad judicial, otorg la orden
de aprehensin o comparecencia y que
la polica ministerial no tarda mucho en
ejecutarla, se iniciara el procedimiento
ante la autoridad judicial, en el que
el imputado tendr el derecho de ser
juzgado en un trmino de cuatro meses
en tratndose de un delito no grave, y
en un ao en caso de un delito llamados
graves, durante este tiempo la vctima
deber presentarse cuantas veces sea
citado por el juzgado a riesgo de hacerse
acreedor de una multa de no presentarse,
y aportar pruebas suficientes para efecto
de la reparacin del dao; a pesar de
existir un trmino para que el procesado

28

sea enjuiciado, es tambin cierto que esto

depender, de que el propio imputado
haga derecho que le otorga el artculo
20 constitucional, fraccin VIII apartado
A (antes de la reforma de 18 de junio de
2008), para solicitar ms tiempo para su
defensa, ofreciendo nuevas pruebas, esto
ser indefinido hasta que el imputado
considere que es suficiente para su
defensa. Una vez cerrada la instruccin,
se entrara al periodo de entrega de
conclusiones, que se contabilizaran diez
das hbiles para el agente del misterio
pblico, diez das para la defensa del
procesado y quince das para que el juez
emita su sentencia, que dependiendo del
nmero de tomos del expediente el juez
podr utilizar ms das para dictar su
sentencia.
Si la sentencia resulta condenatoria, y
se le condena al sentenciado a pagar la

reparacin del dao, la vctima siente

que logr que se le hiciera justicia a pesar
del tiempo perdido y los gasto que haya
tenido que derogar en pasajes o das de
descuento en su trabajo, en fin, s el
procesado se conforma con la sentencia
y paga la reparacin del dao, la vctima
quedar satisfecha, pero el sentenciado
podr pagar su multa al Estado, pero no
pagar la reparacin del dao, en ese caso
la vctima deber contratar a un abogado
para que por la va civil le reclame su
pago de reparacin de dao, pero en caso
que el sentenciado se inconforme con la
sentencia podr interponer el recurso de
apelacin, que debido a la carga de trabajo
de la sala penal, podemos hablar de un
tiempo aproximado de un mes y medio a
tres meses para la resolucin, para saber
si se confirma la sentencia o se revoque,
en caso que se confirme, el sentenciado
podr tramitar un juicio de amparo en
contra de la resolucin de los magistrados
de la sala, donde debemos contabilizar un
trmino aproximado que transcurri para
la resolucin de la sala. Tal vez se confirme
la sentencia, o tambin se podr resolver
en el sentido de reponer el procedimiento,
para realizar alguna prueba, repetir alguna
actuacin del proceso.
Si la sentencia resulta absolutoria, el
agente del ministerio pblico, deber
interponer el recurso de apelacin en
contra de la sentencia, y en caso de
revocarse se proceder a desahogar
la parte o partes que sealen los
magistrados, o bien el juez emitir una
nueva sentencia, ya sea nuevamente
absolutoria, o condenatoria, en el segundo
caso, el sentenciado, tendr derecho de
volver utilizar los recursos ya sealados,
pero en caso de que sentencia absolutoria
sea confirmada, contra esta resolucin,

de Justicia Penal

la vctima podr ir a juicio de amparo. Y

seguir esperando a que se resuelva el
caso. Y con suerte lograr la justicia que
anhelaba. Durante todo este tiempo que
transcurre en el procedimiento, la vctima
por lo regular desconoce lo que realmente
pasa con su asunto, tratndose del delito
que se trate, an de los considerados no
graves.
Vemos entonces que este procedimiento
tan largo, inhibe las denuncias, produce
desconfianza de las autoridades
encargadas de operar el sistema penal,
favorece la impunidad, y lo que es peor
puede generar la venganza privada o
hacer justicia por propia mano, como ha
ocurrido en hechos recientes, en algunos
municipios del propio Estado de Mxico.
Por otra parte, al repasar el tiempo
que transcurre entre la denuncia, y
la judicializacin de la averiguacin
previa, el tiempo indeterminado que la
averiguacin previa se encontraba en la
mesa de trmite, es lo que ms retrasaba
el procedimiento, y cogestionaba el
sistema, por lo que era necesario un
cambio radical del procedimiento que lo
hiciera ms rpido y eficaz. Y brindara
seguridad jurdica tanto a la vctima como
al acusado.

Actualmente, menos de cinco de cada cien

delitos denunciados reciben sentencia en
Mxico. La delincuencia organizada tiene
un gran poder econmico y capacidad
para operar internacionalmente, evadir la
justicia y atacar. Como en todo el mundo.
La delincuencia organizada es una seria
amenaza para el Estado y la sociedad.
En Mxico existe una desconfianza
en el aparato de justicia, ya que las
instituciones pblicas han sido permeadas
por la delincuencia, los procesos y juicios
penales son burocrticos y lentos, escritos
en expedientes interminables, y las
crceles son inseguras, no garantizan la
reinsercin social y son las universidades
del crimen.
Para enfrentar esta situacin, los poderes
Ejecutivo y Legislativo se complementaron

en un serio esfuerzo para modificar diez

artculos de la Constitucin, con el fin de
transformar de raz el sistema de justicia
penal en todo el pas.

3.- Los objetivos son ajustar el sistema a

los principios de un Estado democrtico
de derecho, como defender las garantas
de vctimas y acusados y la imparcialidad
de los juicios. As como implantar prcticas
ms eficaces contra la delincuencia
organizada y en el funcionamiento de
las crceles. Asimismo, adaptar las leyes
penales a compromisos internacionales de
Mxico.1

Asimismo, el numeral
referencia:

siete hace

Revisando los motivos, que sirvieron para

llevar a cabo la Reforma Constitucional ,
que permitieron el cambio al Sistema Penal
Acusatorio, entre otros encontramos:
2.- El cambio obedece al gran atraso e
ineficacia del sistema penal actual para dar
vigencia plena a las garantas individuales
y derecho humanos que consagra la
Constitucin y brindar la seguridad debida
a personas y propiedades.

29

Nuevo Sistema

7.- La investigacin ser ms gil y

efectiva, la vctima lograr efectivamente
la reparacin del dao, tendr proteccin
ante posibles represalias del acusado, y
en el juicio podr participar directamente
para hacer valer sus derechos e impugnar
resoluciones.3
Retomando las ideas vertidas en las lneas
anteriores podemos enumerar los siguientes
objetivos:
a).- Hacer ms eficiente el sistema.
b).-Hacer el sistema ms expedito.
c).-Defender las garantas de vctimas y
acusados.
d).-La investigacin ser ms gil y efectiva.
e).-La vctima lograr efectivamente la
reparacin del dao.
f).-la vctima tendr proteccin ante
posibles represalias del acusado,
g).-y en el juicio podr participar
directamente para hacer valer sus derecho e
impugnar resoluciones.
Finalmente, este nuevo sistema penal trata
de equilibrar los derechos de la vctima, por
tanto tiempo olvidada, considerada como
un simple testigo en el proceso, con los
derechos del acusado.
Lo anterior queda plasmado en el artculo 17
constitucional en sus tres primeros prrafos,
que a la letra dicen:
ARTICULO 17
Ninguna persona podr hacerse justicia por
s misma, ni ejercer violencia para reclamar
su derecho.

30

Toda persona tiene derecho a que se

administre justicia por tribunales que
estarn expeditos para impartirla en los
plazos y trminos que fijen las leyes,
emitiendo sus resoluciones de manera
pronta, completa e imparcial. Su servicio
ser gratuito, quedando, en consecuencia,
prohibidas las costas judiciales.
Las leyes prevern mecanismos
alternativos de solucin de controversias.
En la materia penal regularn su
aplicacin, asegurarn la reparacin del
dao y establecern los casos en los que
se requerir supervisin judicial.
Este artculo constitucional, nos da la
pauta, de que el nuevo sistema, propicia la
agilidad en los procesos penales, la justicia
pronta evitar, que las personas traten de
hacerse justicia por su propia mano, y sobre
al contar con los mecanismos alternativos
para resolver las controversias, acabaran
con el rezago en los procesos, y la vctima
que en la mayora de los casos solo
persigue la reparacin del dao, lo lograra
en un tiempo mnimo, evitndose un
proceso largo, y oscuro, que al final puede
resultar agotador y frustrante, por lo que
se debe de tratar de resolver por medio
de estos mecanismos alternativos, todos
los casos en que sea procedente, para que
solo los delitos de alto impacto para la
sociedad, sean los que lleguen a juicio, y
se descongestione el sistema penal.
Ahora bien, si cada Entidad Federativa
tiene libertad para legislar, sobre su ley
adjetiva para la implementacin del nuevo
sistema penal acusatorio, de acuerdo
a la Reforma Constitucional del 18 de
junio de 2008, deben tener en cuenta
los legisladores locales, el espritu de los
motivos que originaron el cambio y los

objetivos a alcanzar con la reforma, deben

dar un seguimiento de su aplicacin, para
que las autoridades encargadas de operar
el nuevo sistema penal sean respetuosos y
garantes de su correcta implementacin.
Entre las Entidades Federativas, que
cuentan con su nueva legislacin procesal
que dicho por los expertos procesalistas,
el cdigo procesal penal del Estado de
Mxico, es de los mejores, razn por la
cual es importante conocer los resultados
obtenidos en cuanto a alcanzar un proceso
gil y eficaz.
Al revisar la exposicin de motivos, en el
proyecto de su cdigo de procedimientos
penales para la implementacin del nuevo
sistema acusatorio, y el cual fue aprobado
por el Congreso Local, encontramos
lo expresado por el Seor Magistrado
Licenciado JOSE C. CASTILLO AMBRIZ,
Presidente del Tribunal Superior de
Justicia y del Consejo de la Judicatura, del
Estado de Mxico, que entre otros puntos
menciona:
En el ttulo tercero se regula el ejercicio
de la accin penal, consignndose que
su ejercicio corresponde al Ministerio
Pblico y que la ley determinar los casos
en que el ofendido o la vctima del delito
puedan ejercerla en forma directa ante
la autoridad judicial, cumpliendo de esta
forma con postulados constitucionales,
conforme a los cuales, la accin penal que
deduzcan particulares debe ser de carcter
excepcional, solo en aquellos casos en los
que el inters afectado no sea general.
Los
lineamientos
constitucionales
que inspiraron la reforma penal tiene
entre otros objetivos la racionalizacin
y generacin de polticas pblicas

de Justicia Penal

coherentes a la problemtica social, por

lo que, se deben buscar alternativas
jurdicas que permitan eficientar al
mximo los recursos del Estado para
atender la demanda de procuracin e
imparticin de justicia, con la consecucin
de objetivos poltico-criminales que de la
respuesta deseada para la eficaz atencin
y resolucin de conflictos que se generen
por infraccin a las leyes penales. Bajo
este contexto, se ha advertido que uno
de los aspectos que gener la reforma
constitucional penal, fue la aplicacin
irrestricta del principio de oficiosidad en
la persecucin penal, lo que genera una
sobrecarga al sistema de justicia con
delitos menores que si bien lesionan un
inters econmico individual en nada
afecta el inters pblico, por lo que, en
respuesta a este mandato constitucional,
en la iniciativa de ley propuesta, se
regula el denominado principio de
oportunidad como una atribucin del
Ministerio Pblico para prescindir total
o parcialmente de la persecucin penal,
entre otros supuestos, cuando los
hechos sean de mnima trascendencia
o culpabilidad o en aquellos en que se
haya cumplido la reparacin del dao a
satisfaccin de la vctima u ofendido en
delitos patrimoniales; estableciendo los
plazos para su aplicacin, su objecin y
revisin ante el juez de control.
El ttulo cuarto regula la justicia
restaurativa, en particular los mecanismos
alternativos de solucin de controversias
como la mediacin, la conciliacin y el
arbitraje que conlleven a un acuerdo
reparatorio para dar solucin al conflictos
de intereses; se regula, adems, la
procedencia de la suspensin condicional
del proceso a prueba, las partes
legitimadas para solicitarla, los requisitos

del plan de reparacin y las condiciones

a cumplirse por el imputado durante el
plazo de suspensin, as como las causas
de revocacin. Se establecen los derechos
de la vctima u ofendido en relacin al
pago de la reparacin del dao, mediante
la facultad de intervenir de manera directa
en el proceso penal. La incorporacin
de estos alternos de solucin de
controversias permitir cambiar el
paradigma de la justicia retributiva
y transitar a un modelo de justicia
restaurativa que seguramente permitir
una participacin ms directa y eficaz de
los gobernados para encontrar soluciones
a sus controversias sin necesidad de acudir
a un medio heterocompositivo como es el
proceso, con ello se pretende propiciar
mayor eficacia en el pago de la reparacin
del dao, objetivo que en la mayora de
los casos es lo que persigue el gobernado
que ha resultado afectado en su esfera de
intereses por actos que han contravenido
las leyes penales.
En suma, en el nuevo proceso penal
lo importante no es que los asuntos
lleguen a juicio oral, sino que, derivado
del contenido de las diligencias de
investigacin, los intervinientes opten
por las salidas alternativas, que beneficien
sus intereses. En un Estado democrtico,
la justicia penal debe buscar un
restablecimiento en la situacin que con
el hecho delictuoso se perturb.4
Vemos entonces, que los sealamientos
del Magistrado, Licenciado JOSE C.
CASTILLO AMBRIZ, son acordes a los
preceptos contemplados en el artculo
17 constitucional, y que inspiraron la
reforma penal, para alcanzar una justicia
ms rpida y eficaz, para que el ciudadano
vuelva tener confianza en las autoridades

encargadas de procuracin e imparticin

de justicia, y que no trate de hacerse
justicia por su propia mano, al padecer un
juicio lento y poco eficaz, al utilizar los
mecanismos alternativos de solucin de
controversias para los delitos no graves,
que representan un gran nmero de
casos, llevados a proceso congestionan
de manera importante el sistema penal,
para ello se contar con la mediacin, la
conciliacin y el arbitraje que podemos
utilizar antes de iniciar el proceso, o una
vez dentro del proceso podemos solicitar,
la suspensin condicional del proceso
a prueba ante el Juez, fijando la forma
del pago de la reparacin del dao para
la vctima y los plazos que el imputado
solicite para cumplir dicha reparacin.,
tambin se cuenta con el procedimiento
abreviado, cuando el imputado admite el
hecho y paga la reparacin del dao, para
obtener una pena menor, se solicita ante
la autoridad judicial y la vctima est de
acuerdo y lo acepta, esto se puede solicitar
desde el momento que el imputado rinde
su declaracin ante el juez, hasta antes
del auto de apertura de juicio oral.
Adems, al otorgar al Ministerio Pblico
la atribucin de aplicar los criterios de
oportunidad, que le permitir prescindir
total o parcialmente la persecucin penal,
en los delitos entre particulares y que no
lesionen el inters pblico, que hagan
innecesaria la sustanciacin del proceso
penal o la imposicin de una sancin, es
necesario revisar cuales son los criterios
de oportunidad, que como atribucin del
Ministerio Pblico aplicar para ayudar
a descongestionar el sistema penal, los
cuales se encuentran establecidos en
el artculos II0 y III del nuevo cdigo de
procedimientos penales del Estado de
Mxico:

31

Nuevo Sistema

CAPITULO II
CRITERIOS DE OPORTUNIDAD.
Principio de
oportunidad.

legalidad

procesal

Artculo II0. El ministerio pblico deber

ejercer la accin penal en todos los casos
en que sea procedente.
No obstante lo anterior, el ministerio
pblico podr prescindir total o
parcialmente de la persecucin penal,
que se limite a alguno o varios hechos
delictuoso o a alguna de las personas que
participaron en el mismo, cuando:
I.Cuando se trate de un hecho que por
su insignificancia, por lo exiguo de la
contribucin del participe por su mnima
culpabilidad, no afecte el inters pblico,
salvo que haya sido cometido por un
servidor pblico estatal o municipal en el
ejercicio de sus funciones.
II. Cuando el imputado haya realizado
una conducta cuando estaba a su alcance
impedir la ejecucin del hecho delictuoso
haya contribuido decididamente al
esclarecimiento de la participacin de
otros imputados en el mismo hecho o en
otro ms grave.
Itenga ms de 70 aos y no exista mayor
dao al inters social.
El ministerio pblico deber aplicar los
criterios de oportunidad sobre la base de
razones objetivas y sin discriminacin,
valorando cada caso en lo individual,
segn los criterios generales que al efecto
se hayan dispuesto por la Procuradura

32

General de justicia del Estado. En los

casos en que se verifique un dao, este
deber ser previamente reparado en
forma razonable.
Plazo para aplicar criterios de oportunidad:
Artculo III. El ministerio pblico podr
optar por la aplicacin de un criterio
de oportunidad siempre que no haya
formulado acusacin.
De igual forma
los mecanismos
alternativos de solucin d controversias
quedan establecidos en los artculos
II5, II6, y II7 del mismo ordenamiento
procesal Estatal:
MECANISMOS
Artculo II5. Son mecanismos alternativos
de solucin de controversias la mediacin,
la conciliacin, el arbitraje y cualesquiera
otros que establezca este cdigo.
ACUERDO REPARATORIO
Artculo II6. Se entiende por acuerdo
reparatorio el pacto entre la vctima u
ofendido y el imputado que lleva como
resultado la solucin del conflicto a travs
de cualquier mecanismo idneo que tiene
el efecto de concluir el procedimiento.
PROCEDENCIA
Artculo. Procedern los acuerdos
reparatorios en los delitos culposos;
aquellos en los que proceda el perdn de
la vctima u ofendido; los de contenido
patrimonial que se hayan cometido sin
violencia sobre las personas; y aquellos
que tengan sealada una pena cuyo

trmino aritmtico no exceda de cinco

aos de prisin.
Se exceptan de esta disposicin los
homicidios culposos producidos en
accidentes de trnsito bajo el influjo
de sustancias que alteren la capacidad
de conducir vehculos o con motivo de
la conduccin de vehculo de motor de
transporte pblico, cuando se ocasionen
lesiones que pongan en peligro la vida a
ms de tres personas o se cause la muerte
de dos o ms personas.
Los acuerdos reparatorios procedern
hasta antes de decretarse el auto de
apertura el juicio oral.
Vemos entonces, que la reforma penal,
tiene como fin agilizar los procesos.
Y le brinda al ministerio pblico, diversas
formas de terminacin del procedimiento
en el caso de delitos no graves que
no lesionen el inters pblico, pero
favorezcan la confianza en las autoridades
en cargadas de procurar justicia, que
la vctima u ofendido resuelvan sus
conflictos de forma rpida, y no se
desgasten buscando justicia.
Luego entonces, el rezago enorme de las
mesas de trmite que trataban de integrar
las averiguaciones previas. Y cuyo trmino
para hacerlo era la prescripcin del delito,
tenan razn de saturarse, y llegar a
tener hasta seis mil averiguaciones en
trmite, haciendo lento y poco eficaz el
procedimiento, porque la nica forma que
se terminara el conflicto ante el agente
del ministerio pblico era el perdn de la
vctima u ofendido.

de Justicia Penal

Pero con la reforma penal en el nuevo

sistema penal acusatorio, con los criterios
de oportunidad que puede aplicar el
ministerio pblico, ms los mecanismos
alternativos de solucin de controversias
las mesas de trmite no tienen razn de
existir, porque la autoridad investigadora
tiene amplia facultad para la terminacin
de los conflictos de intereses en los delitos
ya mencionados, y solo en los delitos
graves o de alto impacto social donde le
falten indicios para integrar la carpeta
serian los que tendra en reserva.
Sin embargo, en el Estado de Mxico por
lo menos en el municipio de Tlalnepantla,
existen mesas de trmite de carpetas, en
las que ya tienen rezago en su trmite,
porque no se aplican oportunamente
los criterios de oportunidad ni los

mecanismos alternativos de solucin de

controversias, se inician las actuaciones en
las agencias investigadoras y las remiten
a las mesas de trmite de carpetas, para
darle el seguimiento que corresponda,
con lo que se vuelve originar lentitud y
congestionamiento del sistema. Sobre
considerando que en el Estado de Mxico
existen once Centros de Mediacin a
los que se podran canalizar los casos en
los que son procedentes la mediacin,
la conciliacin, el arbitraje, y como un
medio donde las personas preparadas en
estos mecanismos ayudaran a agilizar los
procedimientos.
Por eso, es necesario no perder el espritu
que motivo la reforma constitucional
para y la transformacin del sistema
penal precisamente para hacerlo ms

transparente y eficiente, que el d

seguridad a los ciudadanos y vuelva la
confianza en las autoridades encargadas
de procurar e impartir justicia, que se
respeten sus objetivos para alcanzar
una verdadera justicia pronta y eficaz
utilizando los criterios de oportunidad y
los mecanismos alternativos de solucin
de controversias.
1 Docente certificado por la SETEC.
2 Gua de Consulta, Reforma Constitucional de
Seguridad y Justicia, 2008 Edit. Gobierno Federal.
3 dem.
4 GACETA DEL GOBIERNO, ESTADO DE MEXICO,
Toluca de Lerdo, 9 de febrero de 2009.

33

Nuevo Sistema

34

de Justicia Penal
MEDIOS ALTERNOS DE SOLUCIN A LOS CONFLICTOS PENALES. MEDIACIN, CONCILIACIN Y
CRITERIOS DE OPORTUNIDAD EN LA LEY DEL PROCESO PENAL PARA EL ESTADO DE GUANAJUATO
Mtro. Jos Manuel Gallegos Gonzlez 1

l impartir justicia ha sido una de las

preocupaciones del hombre desde
que se tiene puntual conocimiento
de su historia sobre la tierra. Pero es, sin
duda, en el mbito del Derecho Punitivo,
donde ha tenido que correr ms tinta
buscando establecer el fundamento de
la intervencin estatal para punir las
conductas que agreden los valores o
bienes pertenecientes a los miembros de
un determinado grupo social; es decir, para
imponer un castigo del que sea posible
predicar su justicia. Y es que tampoco
se tiene recelo de la afirmacin que las
sanciones derivadas de los conflictos
de ndole penal a lo largo del devenir
de la humanidad, han sido siempre las
ms drsticas, ya que incluso por ellas el
Estado se ha tornado en ejecutor de sus
propios integrantes. De ah que estadistas,
tericos y filsofos del derecho2 se hayan
preocupado por justificar este actuar que,
en recientes doctrinas, se ha calificado
como de Defensa Social.
En el terreno procedimental, metodolgico
o, dicho en otras palabras, en el camino
que ha buscado establecer el Estado para
castigar las conductas que modernamente
configuran el catlogo punitivo, el objetivo
ltimo consista en el nimo de retribuir al
delincuente el mal causado a un individuo,
o a un grupo de ellos, en sus personas
o patrimonios y reafirmar, con motivo
de la sancin impuesta, la soberana
estatal y el imperio de la Ley. Este es el
paradigma que hasta antes de las reformas
a la Constitucin Poltica del Pas de
fecha dieciocho de junio de dos mil ocho,
imperaba en el sistema jurdico mexicano.
Empero, de tales reformas se desprende
una nueva postura iusfilosfica que
permite afirmar novedosas finalidades en
relacin a la solucin de las controversias

en materia penal, pues aun cuando perdura

el aspecto retributivo, nuestro sistema
jurdico se ve permeado ahora, con la que
doctrinaria y legalmente, valga decir- se
denomina justicia retributiva3, que permite
la composicin amistosa de los conflictos
de intereses derivados de la verificacin de
una conducta delictiva.
Que sus antecedentes surgen con el
programa de reconciliacin vctimavictimario que se origino en un improvisado
experimento, como lo comenta Stephen
Woolpert:
[] el caso Elmira, considerado
generalmente como el progenitor de los
programas de reconciliacin vctimaofensor (Corp.), comenz en 1974 como
un caso rutinario de vandalismo juvenil
en el pueblo de Elmira, Ontario. Cuando
el caso lleg al tribunal provincial del
cercano Kitchener, Mark Yantzi, el oficial
de libertad condicional asignado al caso,
sugiri una idea poco corriente al juez
que presida: podra tener algn valor
teraputico para estos jvenes tener que
enfrentarse personalmente a las vctimas
de numerosas ofensas (citado en
Peachy, 1989, pg. 15). Para sorpresa de
todos, el juez Gordon McConnell, acept
su peticin. El oficial que vigilaba la
condicional procedi a acompaar a estos
muchachos a los veintin lugares donde
haban causado daos, en cada uno de
ellos se identificaban a s mismos como los
culpables y explicaban que haban llegado
a determinar los costes de sus delitos.
Despus fueron multados con 200.00
dlares y puestos en libertad condicional
durante 18 meses, con la condicin de
que indemnizaran a sus vctimas por las
prdidas no aseguradas, que sumaban
una cantidad cercana a los 1,100.00

dlares. A los tres meses los jvenes

haban entregado personalmente el dinero
a cada vctima.4
Pero no solo esta posibilidad de resolver
las controversias se abre con la nueva
regulacin de los procesos penales, sino
que existe toda una gama de medios
alternos para llegar a la solucin legal de
los asuntos de la naturaleza de que se
trata, que conllevan beneficios tanto para
las vctimas u ofendidos por el delito,
como para quienes son responsables por
su comisin.
Ser objeto del presente ensayo
establecer en que consisten la mediacin
y la conciliacin, as como los criterios
de oportunidad, para hablar luego de su
utilidad prctica y su pertinencia en el
medio social al que pertenecemos.
Mediacin, conciliacin y criterios de
oportunidad como medios alternos de
solucin a los conflictos penales en el
Estado de Guanajuato. Clasificacin y
fundamento constitucional.
De inicio, es conveniente reconocer la
totalidad de los medios alternos de que
hablamos, a fin de poder, enseguida,
desarrollar su estudio. Clasifiqumoslos,
pues, a tal efecto, tomando en
consideracin dos aspectos: la etapa
procesal en que pueden hacerse valer,
y la o las partes que pueden invocar su
aplicacin. As encontramos en primer
lugar a la mediacin y conciliacin, que
puede proponerse por Ministerio Pblico,
vctima u ofendido y acusado, desde
antes de que se presenten la denuncia o
la querella y hasta antes de que se dicte
el auto de apertura a juicio oral; enseguida
encontramos los criterios de oportunidad,

35

Nuevo Sistema

cuya aplicacin corresponde al Ministerio

Pblico desde que tiene conocimiento
de la noticia criminosa hasta antes del
dictado del auto de apertura a juicio oral;
la suspensin condicional del proceso es la
figura que, con la metodologa propuesta,
correspondera estudiar a continuacin,
misma que puede ser solicitada por el
inculpado, su defensor; por el Ministerio
Pblico o por el acusador particular de
acuerdo con el inculpado, desde que es
dictado el auto de vinculacin a proceso
y hasta antes de que se dicte el auto de
apertura a juicio oral; finalmente hallamos
el procedimiento abreviado, que puede
ser propuesto por el Ministerio Pblico, el
acusador particular o el inculpado, desde la
audiencia en que se resuelva la vinculacin
a proceso hasta antes de que se dicte el
auto de apertura a juicio oral.
El marco constitucional de las figuras
que se acaban de enlistar lo contiene el
prrafo cuarto del artculo 17 del Pacto
Federal,5 que estipula: Las leyes prevern
mecanismos alternativos de solucin
de controversias. En la materia penal
regularn su aplicacin, asegurarn la
reparacin del dao y establecern los
casos en los que se requerir supervisin
judicial. Se desarrollan con puntualidad
en la Ley del Proceso Penal para el Estado
de Guanajuato, a cuyo estudio nos
abocaremos en las siguientes lneas.
1.- Mediacin y conciliacin. Artculos
160 a 167 de la Ley del Proceso Penal
para el Estado de Guanajuato (En
adelante LPPEG).
Dentro de los medios alternos de solucin
a los problemas penales, la mediacin y la
conciliacin son los que tienen carcter
eminentemente
dispositivo,
pues,

36

precisamente, uno de los principios que los

rigen, es el de voluntariedad; es decir, para
efecto de su procedencia resulta menester
que exista un acto por el que la potencia
volitiva de quienes concurren a este tipo
de composicin, admita el consenso.
Se afirma lo anterior al considerar la
oportunidad que tienen los protagonistas
del drama penal para adoptar este tipo
de solucin, dado que puede tomarse
desde antes de interponer la denuncia o
querella, segn sea el caso, hasta antes
de que se pronuncie el auto que prepara
la etapa de juicio oral. Su principal objeto
es el de obtener resultados restaurativos,
traducidos en el restaamiento del
dao cometido; la restitucin de las
cosas al estado que guardaban hasta
antes de verificarse el hecho delictuoso;
la compensacin de los perjuicios
ocasionados a la vctima u ofendido por
el delito y otras prestaciones a cargo del
infractor que incluyen el pedir perdn por
el ilcito cometido.
A esto puede arribarse por proposicin de
los que, en este contexto, se denominan
mediables, an antes de incoar ante
el aparato estatal de investigacin y
persecucin de los delitos. En esta
hiptesis, habrn llegado a un acuerdo
que nicamente ser necesario convalidar
ante la autoridad. Pero puede ser que,
sin haber llegado a un acuerdo, al tomar
conocimiento el rgano investigador
del evento que reviste caractersticas
delictivas, les canalice ante la instancia
conciliadora, haciendo de su conocimiento
que por sus especficas caractersticas, el
delito que se considera actualizado admite
la composicin amistosa.
En el ideario popular se ha instalado la

idea de la mediacin y conciliacin como

sinnimos, pero para efectos tcnicos
debe aclararse que la mediacin se
caracteriza porque la intervencin de un
sujeto identificado como mediador se
limita a propiciar la comunicacin entre
los sujetos del problema. En palabras
de Jos Ovalle Favela, este sujeto hace
posibles las condiciones para que las partes
intercambien sus puntos de vista sobre
el conflicto y, al invitarlas a que lleguen
a un acuerdo, hace posible la solucin.6
En contraposicin a lo anterior, en la
conciliacin quien participa en la solucin
del conflicto sin formar parte de l asume
un rol ms activo, y adems de facilitar el
dialogo, propone alternativas concretas
a los conciliables para la composicin del
litigio. A las soluciones adoptadas por
estos medios se las denomina acuerdos
restaurativos.
Lo as expuesto ha sido recogido por la
legislacin guanajuatense en el artculo
7 de la Ley de Justicia Alternativa, que
establece:
La autocomposicin asistida podr
asumir las modalidades de mediacin o
conciliacin.
La mediacin consiste en el trmite iniciado
a peticin de uno de los interesados y
aceptado voluntariamente por el otro,
a travs del cual uno o ms mediadores
intervienen para facilitar la comunicacin
directa, respetuosa y confidencial entre las
personas en controversia, con el propsito
de que stas lleguen por s a un acuerdo
voluntario que le ponga fin. El encargado
de llevar a cabo la mediacin, tambin
asistir a los interesados en la elaboracin
del convenio que refleje ntegramente los
acuerdos asumidos por los interesados y

de Justicia Penal

les explicar los derechos y obligaciones

que de l se deriven, as como su
naturaleza una vez elevado a categora de
cosa juzgada.
En caso de que los interesados no pudieran
llegar por s mismos a un acuerdo que
resuelva su controversia, el encargado de
llevar a cabo la conciliacin les presentar
alternativas de solucin viables, que
armonicen sus intereses, explorando
formas de arreglo y asistindoles para
elaborar el documento idneo que d
solucin adecuada a la controversia.
La mediacin y la conciliacin son
procedimientos que se podrn realizar sin
interrupcin en una sola audiencia.
En trminos de las primeras tres fracciones
del artculo 160 LPPEG, estos medios
proceden en tratando de:
Delitos que se persigan por querella;
De los perseguibles oficiosamente, pero
cuya pena mxima de prisin no exceda de
cinco aos; y,
De los patrimoniales que hubieren sido
cometidos sin violencia sobre las personas
o fuerza sobre las cosas, no obstante que
su punicin mxima, debe entenderse,
aunque el precepto no lo seale- sea
mayor a cinco aos de prisin.
El efecto inmediato del acuerdo es, en
trminos generales, la suspensin del
procedimiento; esto es, si se alcanza antes
de que sean interpuestas la denuncia o
la querella, se suspenden los plazos de
prescripcin del delito y para presentar
aqullas; si es despus, lo que se suspende
es el proceso, en los trminos que se
especifican a partir del segundo prrafo

del artculo 166 LPPEG, a cuya lectura

remitimos.
Segn sea la etapa del procedimiento en la
que se hayan alcanzado, el cumplimiento
de los acuerdos, que implica por sobre
todo la reparacin del dao, surtir los
efectos de impedir el ejercicio de la
accin penal, si esta no se ha ejercitado;
o su extincin, si ya fue ejercitada, con lo
que, consecuentemente, sobrevendr el
sobreseimiento del proceso. Obviamente,
si los acuerdos no se cumplen ste seguir
su marcha por los cauces legales normales
correspondientes.

es decir, prcticamente para cualquier

delito, con la importante diferencia de
que en estos casos el cumplimiento de
los acuerdos no extingue la accin penal
ni genera el sobreseimiento, sino que slo
permite al imputado el obtener algunos
beneficios procesales la Ley no dice
cuales- y la disminucin de la sancin. La
ltima parte de la fraccin que se analiza
establece una opcin que, textualmente
establece, en lo conducente, que el efecto
del acuerdo se limita a la posibilidad de
obtener algunos beneficios procesales, a
la disminucin de la pena o a la ejecucin
de la sancin.7.

Mencin aparte merece el contenido de la

fraccin IV del artculo 160 LPPEG, pues
establece la procedencia de la mediacin
y la conciliacin para conductas que no
engasten en las enumeradas en las tres
primeras fracciones del propio precepto;

Las causas que impiden que el conflicto

penal se solucione por estos medios se
reducen al hecho de que el inculpado
hubiera ya celebrado, dentro de los dos
aos anteriores al en que pretende el
acuerdo, otros por hechos de la misma

37

Nuevo Sistema

naturaleza; por otra parte, el Legislador

sienta un concepto jurdico indeterminado,
el inters pblico preponderante, como
excluyente de la posibilidad de mediar
o conciliar. En este sentido habr que
ver de qu manera se pronuncian los
jueces guanajuatenses para informar de
contenido dicho concepto.
Como podemos desprender de una
interpretacin sistemtica y teleolgica
de las figuras en anlisis, stas fueron
pensadas para evitar que conductas tpicas
que evidentemente revisten permtaseme
la expresin- una antisocialidad menor o
leve, no saturen los Tribunales; es decir,
se busca evitar el desgaste que en tiempo,
dinero y esfuerzo representa el juzgar a
delincuentes que, de cualquier modo y
atendiendo a los beneficios y sustitutivos
que para el cumplimiento de sanciones
prev la Ley Sustantiva Penal8, por regla

38

general no compurgarn la pena de prisin

que se les imponga. Para ello se brinda
la oportunidad a los protagonistas del
conflicto de resolverlo por propio acuerdo,
e incluso a ello se les encausa, facilitndoles
la ayuda de personal especializado en la
composicin amistosa de conflictos.
2.- Criterios de oportunidad. Artculos
136 a 139 LPPEG
Una figura novedosa y de sumo inters
trada al sistema jurdico mexicano con
la reforma constitucional aludida en la
parte liminar de este trabajo, es la de los
criterios de oportunidad. Como es bien
sabido, en los sistemas de derecho de los
Estados constitucionales democrticos, la
funcin de investigacin y persecucin de
los delitos queda en manos, precisamente,
del Estado. En Mxico esta importante
actividad se halla en manos de las

Procuraduras General de la Repblica

y Generales de Justicia de las Entidades
Federativas, instituciones que, dentro del
proceso penal que ha sido denominado
tradicional, en el contexto de la reforma
que se analiza, detentan el monopolio
del ejercicio de la accin penal en sus
respectivos mbitos de competencia. En
esta forma de procesar y especficamente
en nuestro Estado, el Ministerio Pblico
slo puede abstenerse de ejercitar la accin
penal cuando el hecho de que conozca no
sea delito; cuando an pudiendo serlo,
sea imposible demostrarlo; o cuando
sta se halle extinguida. Igualmente,
puede abandonar la ya ejercitada cuando
en el decurso procesal aparezca que se
est en alguno de los supuestos recin
enumerados, o bien, cuando en esa misma
etapa aparece cualquier causa que excluye
la responsabilidad de la persona a quien se
atribuye el delito.
Como puede verse, el espacio que se deja
a la Representacin Social para decidir
cuando ha de ir en busca de la sancin penal
y cuando no, se limita a circunstancias
que excluyen el delito, sea porque no se
integra el injusto penal, o porque el mismo
no puede imputrsele a persona alguna.
La precisin viene a cuenta debido a que
en el nuevo sistema de justicia penal se
abre la posibilidad de que el Ministerio
Pblico, an ante la evidencia de un
delito consumado entindase realizado-,
prescinda de la accin penal, la limite
a ciertos hechos o, tambin, a ciertas
personas de los que en ellos hubieren
intervenido, en los trminos que para ello
estipula el numeral 136 de la LPPEG. Ello
podr acontecer cuando el delito no sea
grave y el trmino medio de su punibilidad
no exceda de cinco aos de prisin, en lo

de Justicia Penal

que se conoce doctrinariamente como

infracciones de bagatela; es decir,
aqullos que recaen sobre cosas de poca
sustancia y valor. Huelga decir, que los
delitos de estas caractersticas se persiguen
siempre a querella de parte.
Proceden tambin cuando el inculpado
haya resentido secuelas fsicas o
emocionales graves derivadas del delito,
lo que tornara desproporcionada la
aplicacin de una sancin penal. Como
ejemplo podramos poner el caso de que en
un accidente automovilstico el conductor
responsable del mismo hubiera causado
daos cuantiosos en el patrimonio de
terceros, pero como consecuencia del
evento hubiere sufrido daos neurolgicos
severos que lo redujeran al estado de
parlisis del cuello hacia abajo; o bien,
que su esposa o un hijo fallecieran en el
accidente. Esto es lo que se conoce como
principio de pena natural.
Un supuesto ms lo constituye el hecho
de que el inculpado cuente con ochenta o
ms aos de edad o su estado de salud sea
precario, lo que hara innecesario y adems
irracional imponer una sancin penal. En
este supuesto como en el que se enunci
antes, las razones de aplicacin del criterio
de oportunidad reposan, de una parte
en el principio de humanizacin de las
penas y, de otro lado, en la teleologa de
stas. Me explico. Uno de los pilares del
sistema procesal que se est adoptando
en la Repblica es el del respeto a la
dignidad humana; por ello, el Estado ha
de abstenerse de imponer penas que
importen la estigmatizacin innecesaria de
un sentenciado, pues ello sera contrario
a la dignidad de su persona. Del mismo
modo, si el justiciable sobre quien habra
de recaer la punicin estatal, por las

especficas consecuencias que hubiere

resentido derivadas del delito; por su edad
o por sufrir una enfermedad incurable
o hallarse sta en su etapa terminal, se
sustrae de los fines de prevencin especial
de la pena Tendra sentido imponerla?
Es decir Tendra caso echar a andar la
maquinaria del Estado para castigar a
una persona que, de cualquier modo, no
ser objeto de la reinsercin social que se
persigue? Creo que la respuesta a estas
interrogantes debe callarse por obvia.
Deliberadamente dej para el final el
supuesto que a continuacin abordo, por
el especial tratamiento que conlleva. Y
es que vamos a hablar del criterio que se
aplica cuando un inculpado colabora con
la autoridad proporcionando datos que
facilitan la investigacin del hecho que
se averigua o de otros conexos. Por esta
figura, una persona en contra de quien
se endereza una investigacin criminal
proporciona informacin vital que redunda
en la clarificacin de los hechos o evita
que se sigan consumando. Se torna en
delator, pues. A cambio, el Ministerio
Pblico prescindir total o parcialmente de
la accin penal que se siga en contra del
colaborador.
El propsito de esta figura es plausible,
pues busca agilizar las investigaciones
de los delitos. Lo criticable aqu llega al
razonar sobre qu tan sano resulta dejar
en la impunidad a un delincuente slo para
atrapar y castigar a otro u otros, porque,
por ejemplo, en tratando del delito de robo
calificado es dable predicar el mismo grado
de antisocialidad en todas las personas que
concurren a su verificacin, de modo que
con el criterio de oportunidad se estara
premiando a un sujeto cuyo desprecio
por las normas de convivencia gregaria

es evidente. Se estara, adems, dejando

de lado uno de los fines de prevencin
especial de la pena al abandonar el intento
de resocializacin o reinsercin social del
delincuente. Sin duda habr que abundar
en el tratamiento de estos tpicos, pero
ello ser materia de otro trabajo.
No me puedo ir a lo que sigue sin decir
esto.
En su libro Los criterios de oportunidad
en el proceso penal acusatorio y oral,
Hesbert Benavente Chorres expone lo que,
a mi gusto, es una verdadera barbaridad en
referencia al criterio que acabamos de ver,
pues, analizando la figura equivalente en
el Cdigo de Procedimientos Penales del
Estado de Mxico, dice que el status
de colaborar no se genera por el hecho de
estar procesado; por el contrario, se puede
ser colaborador est o no procesado, e
incluso sentenciado. Lo importante es
su vinculacin con un hecho delictivo
sealado en la ley (Obviamente, O es
que hay delitos que no estn sealados
en la Ley?) y en la informacin que pueda
proporcionar para mejorar la eficacia de la
persecucin penal. En ese sentido se puede
hablar de colaborador no imputado9.
Criterio, que, con todo respeto, no se
comparte, pues en esencia, la figura de la
que habla dicho autor, se llama testigo.
Como presupuesto para la procedencia
de la figura que analizo se tiene el que la
accin penal de la cual se prescinde debe
estar referida a un delito de menor entidad
que aqul cuya persecucin facilita o
cuya continuacin evita. Los obstculos
que encuentra el acceso a los criterios de
oportunidad son de dos tipos: el primero,
referido al tipo de conducta que motive
la accin penal, pues no podr aplicarse

39

Nuevo Sistema

en tratando de los delitos de homicidio

calificado, feminicidio, secuestro, violacin,
trfico de menores, trata de personas,
terrorismo y tortura, hecha excepcin de
que la informacin proporcionada por el
colaborante permita preservar la vida u
obtener la libertad de la vctima. El otro,
que se subdivide tambin en dos se puede
clasificar del siguiente modo: de carcter
social, que significa el caso en que, de
aplicarse el criterio de oportunidad, se
afectara gravemente el orden pblico; y
otro, referido a la calidad del autor, pues no
procede cuando los hechos son cometidos
dolosamente por servidores pblicos en
ejercicio de su cargo o con motivo de l.
Para su aplicacin el Ministerio Pblico
debe seguir las pautas que al efecto se
establecen en su Ley Orgnica, fundado
en razones objetivas y ausentes de rasgos
discriminatorios y la decisin que en este
sentido asuma puede ser recurrida por
quien tenga derecho a la reparacin del
dao, mediante el recurso de reclamacin
en los trminos previstos el Captulo
Segundo, Ttulo nico del Libro Cuarto
LPPEG.
Finalmente, los efectos que produce la
aplicacin de un criterio de oportunidad
son, en trminos generales, la extincin
de la accin penal; pero en tratando del
inculpado colaborador, primero provoca
la suspensin del ejercicio de la accin
penal hasta en tanto se obtenga sentencia
condenatoria en el proceso en que se
preste la colaboracin, luego de lo cual,
se alcanzar tambin la extincin de la
pretensin punitiva.
Conclusiones
De lo que hasta aqu se ha dejado

40

expuesto podemos concluir que, en mrito

a la reforma constitucional que se ha
mencionado lneas arriba, la justicia penal
en Mxico tiende hacia una flexibilidad y
agilizacin que no encuentran precedente
en el Ordenamiento jurdico mexicano,
que se ha caracterizado siempre por su
burocratismo y lentitud, pero sobre todo,
por su falta de transparencia y equidad; por
su nula preocupacin por los resultados
restaurativos perseguidos por el derecho
penal.
Con el nuevo sistema se busca hacer
pblicas y difanas las decisiones
de las autoridades de procuracin,
administracin e imparticin de justicia,
a fin de que las determinaciones por las
que se concluya el proceso sin necesidad
de llegar al juicio oral que constituye slo
la parte culminatoria del mismo- impacten
positivamente en el ideario colectivo,
alejando la percepcin inveterada de
que nunca se imparte realmente justicia,
que los criminales que abandonan los
reclusorios lo hacen a virtud de un acto de
corrupcin; o de que a las autoridades no
les interesa perseguir y resolver sobre las
conductas delictivas, y por eso dejan ir
a quienes las verifican sin preocuparse del
restaamiento del dao que causaron.
Se afirma lo anterior en razn de que el
requisito sine qua non para la procedencia
de los medios alternos de solucin, es que
se haya cubierto la reparacin del dao
o, por lo menos, que se haya garantizado
satisfactoriamente, lo que ya, por s
mismo, generar una mejor impresin en
el nimo de los justiciables.
Queda esperar nicamente, entonces,
la disposicin de las autoridades para
aplicar cabalmente y como herramienta

de uso comn este tipo de soluciones, y

que stas tengan una excelente recepcin
de parte de los ciudadanos. El resto del
panorama ideal que pudiera esperarse de
lo anterior, se ir configurando como una
consecuencia necesaria de los correctos
manejo y aplicacin del las reglas del
nuevo sistema procesal penal.
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proceso penal acusatorio
Constantino Rivera, Camilo.
Flores Editor y Distribuidor. Mxico 2011.
Derecho y Democracia Constitucional.
Una discusin sobre Principia iuris de Luigi
Ferrajoli

de Justicia Penal

Autores varios.
Ara Editores. Per 2011.
La argumentacin en la audiencia oral y
pblica
Hidalgo Murillo, Jos Daniel.
Flores Editor y Distribuidor. Mxico 2012.
La reforma penal constitucional (20072008) Democracia o autoritarismo?
Garca Ramrez Sergio.
Ed. Porra. Mxico 2010
Presuncin de inocencia: Principio
fundamental en el sistema acusatorio.
Aguilar Lpez, Miguel ngel.
Divisin Editorial INACIPE. Mxico 2009.
Diccionario prctico del juicio oral.
Valadez Daz, Manuel; Guzmn Gonzlez,
Carlos E. y Hernndez Daz, Guillermo.
Ed. Ubijus. Mxico 2011.

Manual prctico del juicio oral.

Gonzlez Obregn, Cristal.
Ed. Ubijus. Mxico 2010.
Debido proceso penal en el sistema
acusatorio.
Hidalgo Murillo, Jos Daniel.
Flores Editor y Distribuidor. Mxico 2011.

para el Estado de Guanajuato.

4 Stephen Woolpert, La mediacin y sus contextos
de aplicacin. Ediciones Paids Ibrica, Buenos
Aires, 1991, p. 325.
5 Reformado por decreto de fecha dieciocho de
junio de dos mil ocho.
6 Teora general del Proceso. Ovalle Favela, Jos.
Ed. Oxford. Al abordar el estudio de las formas
heterocompositivas de solucin de los procesos.
7 El resaltado es de un servidor.

1 Docente certificado por la SETEC.

2 En este tpico nos remitimos a la obra del
tratadista alemn Bernd Rthers, quien en las
primeras pginas de su obra Teora del Derecho.
Concepto, validez y aplicacin del Derecho,
establece la diferencia entre teora y filosofa.
3 As se la denomina en el acpite del Captulo
nico, Ttulo Sptimo, de la Ley del Proceso Penal

8 Condena condicional, conmutacin de sancin,

trabajo en favor de la comunidad y semilibertad
condicionada, previstos por los artculos 105, 103,
41, 45, 47 y 48 del Cdigo Penal del Estado de
Guanajuato.
9 Los criterios de oportunidad en el proceso penal
acusatorio y oral. Benavente Chorres, Hesbert.
Flores Editor y Distribuidor. p. 203

Litigacin oral y prctica forense penal.

Nataren Nandayapa, Carlos F. y Ramrez
Saavedra Beatriz E.
Ed Oxford. Mxico 2009.
Penologa.
Rodrguez Manzanera, Luis.
Ed. Porra. Mxico 2009.
Teora general del proceso.
Ovalle Favela, Jos.
Ed. Oxford. Mxico 1998.
El sistema de enjuiciamiento criminal
propio de un Estado de Derecho.
Gmez Colomer, Juan Luis.
INACIPE. Mxico 2008.
Teora general del proceso.
Gmez Lara, Cipriano.
Ed. Harla. Mxico 1990.

41

Nuevo Sistema

42

de Justicia Penal
EL DEFENSOR PBLICO EN EL NUEVO SISTEMA
Mtro. Jorge Guilln Angel1

La sociedad mexicana ha escuchado con

frecuencia en los ltimos aos, que se
consolid la reforma ms importante en
materia de Justicia Penal2, sin embargo,
todava no la percibe con claridad (quizs
sea, porque el Nuevo Sistema Procesal
Acusatorio, se encuentra en fase de
transicin3, para entrar en vigor en toda
la repblica, tanto a nivel federal, como
en las entidades federativas, en un
periodo no mayor a cuatro aos). A lo
anterior, debemos agregar que el artculo
quinto transitorio, de la citada reforma,
determin con claridad y sin posibilidad
de prrroga, que el nuevo sistema de
reinsercin, previsto en el artculo 184
de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, as como el rgimen
de modificacin y duracin de las penas,
establecido en el prrafo segundo del
artculo 215, deban entran en vigor cuando
lo estableciera la legislacin secundaria
correspondiente, sin que pudiera exceder
del plazo de tres aos, contados a partir
de la publicacin del decreto de reforma
constitucional multicitado, plazo que
concluy hace un ao precisamente, y no
se ha cumplido a cabalidad6. Ms con todo,
la ciudadana, es la menos responsable de
que las acciones legislativas, judiciales
y administrativas sean tan precarias,
e impacten negativamente en las
instituciones de prevencin, procuracin
e imparticin de justicia y la ejecucin de
sanciones penales. Lo verdaderamente
importante, es que se redoblen los
esfuerzos en todos los espacios, donde
se manifiesten los nuevos operadores del
sistema penal acusatorio y oral en Mxico.
El Defensor Pblico, es uno de los sujetos
procesales, que ms que nunca, tiene la
oportunidad histrica de reivindicarse y
ser el paladn de las causas justas. Por lo

tanto, es momento de unir los esfuerzos

institucionales para consolidar a esta
figura pblica, con la mayor fortaleza
gubernamental, profesional y tecnolgica
que el caso exija, ya que su labor es
suprema, a favor de los inocentes y de la
poblacin ms vulnerable de la sociedad.
EL DEFENSOR PBLICO, SU ORIGEN Y
MISIN.
La palabra defensor, proviene el vocablo
latino defensoris, que significa el que
defiende o protege. En cuanto a la palabra
defender, hace referencia a la accin de
amparar, proteger, abogar. As pues, en
trminos de proceso penal, el defensor
pblico es el profesional del derecho que
se encarga de la defensa del imputado,
acusado, sentenciado o persona que
est extinguiendo una sancin penal o
medida de seguridad. Que encuentra
su fundamento legal en los artculos 17
penltimo prrafo7 y 20 apartado B,
fraccin VIII8 de la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos.
Disposiciones estas, que garantizan el
derecho humano de acceso a la justicia9 de
toda persona inculpada de delito.
En la antigedad, han existido mltiples
y significativos antecedentes de la figura
del defensor, recurdese por ejemplo en
el Antiguo Testamento a Isaas y Job que
establecieron normas a los defensores,
para que por su intervencin tuvieran xito
las cuestiones en favor de los mentecatos,
de los ignorantes, de los menores, de
las viudas y de los pobres, cuando sus
derechos hubieran sido quebrantados
En el Derecho Griego, aunque en forma
incipiente, hubo nociones de defensa;
se permiti al acusado, durante el juicio,
defenderse por s mismo o por un tercero

En el Derecho Romano, se le dio gran

importancia al patronato: el patrono
ejerca algunos actos de defensa en favor
de los procesados, y ms tarde, segn
relata Rodolfo Garca Valds, se constri
a pronunciar un discurso en favor del
criminalEn el viejo Derecho Espaol,
tambin existi la defensa. En el Fuero
Juzgo, en la Novsima Recopilacin y otros
cuerpos legales, se seal: el procesado,
debe estar asistido de un defensor10.
El primer antecedente que se tienen en
Mxico sobre la Defensora Pblica, tanto
a nivel federal como estatal, se remonta
a las ideas del ilustre Ponciano Arriaga
Leija, que como diputado del estado
de San Luis Potos, promovi la Ley de
Procuradura de Pobres (7 de febrero
de 1847), para defender a las clases
sociales ms vulnerables ante los abusos,
excesos, agravios, vejacin y maltratos
de los poderes. Siendo un antecedente de
la Defensora de Oficio (elevada a rango
constitucional en 1857)11. Es decir, se
establecen las garantas del acusado en los
juicios penales12.
Desde luego, el Constituyente de 1917,
establece en su artculo 20, fraccin IX
(texto original), que: En todo juicio de orden
criminal tendr el acusado las siguientes
garantas: IX. Se le oir en defensa por s o
por persona de su confianza, o por ambos,
segn su voluntad. En caso de no tener
quien lo defienda, se le presentar lista de
los defensores de oficio para que elija el
que o los que le convengan. Si el acusado
no quiere nombrar defensores, despus
de ser requerido para hacerlo, al rendir
su declaracin preparatoria, el juez le
nombrar uno de oficio. El acusado podr
nombrar defensor desde el momento en
que sea aprehendido, y tendr derecho

43

Nuevo Sistema

a que ste se halle presente en todos los

actos del juicio; pero tendr obligacin
de hacerlo comparecer cuantas veces se
necesite. Constituyendo as, una garanta
de seguridad jurdica de las personas13, la
cual se debe hacer valer, si fuere el caso,
desde la detencin de una persona, ya que
cualquier declaracin sin presencia de un
defensor, en este caso, defensor pblico,
carece de valor14.
Abundando al respecto, el Defensor
Pblico Federal en Mxico tiene sus
antecedentes directos en la Ley de
Defensora de Oficio Federal, publicada
en el Diario Oficial de la Federacin, el
9 de febrero de 1922. Conforme a esta
disposicin, los miembros del Cuerpo de
Defensores, formaban parte de la Suprema
Corte, cuyos nombramientos y remocin
tambin realizaba el Alto Tribunal. El
Jefe de defensores prestaba la protesta
constitucional ante la Suprema Corte, los
defensores adscritos a la Ciudad de Mxico
ante el Jefe del Cuerpo, y los defensores
forneos ante los magistrados o jueces de
los tribunales a que estuvieran adscritos.
Desde entonces, el servicio pblico de la
defensa jurdica gratuita proporcionada
por el Estado en el nivel federal, se realiza a
travs del Poder Judicial de la Federacin15.
Posteriormente, con motivo de la reforma
constitucional al artculo 20, publicada
en el Diario Oficial de la Federacin el 3
de septiembre de 1993, la fraccin IX
vigente, la funcin del Defensor Pblico
qued en los siguientes trminos: Desde
el inicio de su proceso ser informado de
los derechos que en su favor consigna
esta Constitucin y tendr derecho a una
defensa adecuada, por s, por abogado, o
por persona de su confianza. Si no quiere
o no puede nombrar defensor, despus

44

de haber sido requerido para hacerlo,

el juez le designar un defensor de
oficio. Tambin tendr derecho a que su
defensor comparezca en todos los actos
del proceso y ste tendr obligacin de
hacerlo cuantas veces se le requiera...16,
denominndoseles Defensor de Oficio.
Para 1994, se publica en el Diario Oficial
de la Federacin el 31 de diciembre,
la creacin de un rgano de gobierno
denominado Consejo de la Judicatura
Federal, al que por reforma de la Ley
Orgnica del propio Poder, publicada el
26 de mayo de 1995, se incorpor la
Unidad de Defensora del Fuero Federal,
con el carcter de rgano auxiliar, lo que
signific la preservacin de la pertenencia
de dicha institucin en el Poder Judicial de
la Federacin17.
Por ltimo, en relacin a este apartado
histrico de la Defensora Pblica Federal,
por decreto de 28 de mayo de 1998, se
public en el Diario Oficial de la Federacin,
la Ley Federal de Defensora Pblica, con el
objeto de regular la prestacin del servicio
de defensora pblica en asuntos del fuero
federal y garantizar el derecho a la defensa
en materia penal. Esta nueva legislacin,
cre el Instituto Federal de Defensora
Pblica como rgano del Poder Judicial de
la Federacin, dotado de independencia
tcnica y operativa. En armona con la
Ley Federal de Defensora Pblica, el
26 de noviembre de 1998 se publicaron
en el Diario Oficial de la Federacin,
las Bases Generales de Organizacin y
Funcionamiento del Instituto, cuyas
reformas y adiciones se han publicado
oficialmente el 19 de febrero de 2002, 13
de septiembre de 2004 y 19 de mayo de
200818.

Evolucin histrica que se reproduce

en las entidades federativas, a partir de
estas fuentes fundamentales de creacin
y orientacin legislativa. Donde se
determinan como objeto de regulacin:
el servicio de defensora pblica; a fin de
garantizar el derecho de defensa en materia
penal y acceso a la justicia, mediante la
orientacin, asesora y representacin
jurdica gratuita. Bajo los principios de
probidad, honradez y profesionalismo.
Teniendo el Defensor Pblico como
principales obligaciones19, las siguientes:
Prestar personalmente el servicio de
orientacin, asesora y representacin a las
personas que lo soliciten en los trminos
que establece la Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos y dems
disposiciones aplicables.
Representar y ejercer ante las autoridades
competentes los intereses y los derechos
jurdicos de los defendidos o asistidos,
a cuyo efecto harn valer las acciones,
opondrn excepciones o defensas,
interpondrn incidentes o recursos y
realizarn cualquier otro trmite o gestin
que proceda conforme a derecho que
resulte en una eficaz defensa.
Evitar en todo momento la indefensin de
sus representados.
Vigilar que se respeten y garanticen los
derechos humanos de sus representados
y formular las demandas de amparo
respectivas, cuando se estimen violados.
Obligaciones que van de la mano, con
la idea de que la defensa pblica, es un
derecho a favor del imputado, acusado o
sentenciado, encontrndose o no en alguna
de las causas excluyentes de incriminacin.

de Justicia Penal

La Constitucin Federal Mexicana,

establece a la defensa como un derecho
subjetivo frente al Estado. La defensa se
entiendo como un todo en el que participa
el sujeto pasivo del proceso, como parte
de una acusacin individual, y donde el
defensor coadyuva a la prosecucin de
la verdad, con la funcin especfica de
vigilancia en la debida tramitacin de un
proceso penal, preservando en lo posible la
libertad y seguridad jurdica del imputado.
De ah que se requiera una defensa
adecuada, donde el responsable de
sta, debe tener los elementos fcticos,
probatorios y jurdicos adecuados para
llevarla a cabo, adems debe de conducirse
de una forma que sus actos favorezcan al
sujeto activo del delito, (en caso de que
lo fuera), no basta una defensa formal o
simulada. Por el contario, debe ser tan
real y eficaz que, siga de forma lgica y
coherente las reglas procesales y elabore
una estrategia de defensa razonable,
para beneficiar en lo ms posible a su
defendido20.
No como sucede actualmente en el
sistema mixto de procesamiento penal,
donde las conclusiones de defensa,
son principalmente por escrito, no
exigindosele requisitos de fondo, al grado
de que en caso de no formularse, se le
tendra, como formuladas las tcitas de
inculpabilidad21.
En consecuencia, derecho a la defensa
y la defensa adecuada, son derechos
indivisibles. Por una parte, el derecho de
defensa es el que le otorga el legislador
en la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos al probable autor
del delito, para ofrecer por s, al Estado,
acudiendo a los medios instituidos por la

ley, los elementos idneos para obtener

la verdad de su conducta y la que se le
imputa, procurando evitar todo acto
arbitrario de los dems intervinientes
en el procedimiento, reafirmando as su
individualidad y las garantas instituidas
para un proceso penal justo.
En cuanto a la defensa adecuada, tambin
es la que le impone el Estado al probable
autor del delito (bajo el sistema mixto),
para que aunque no lo desee se designe
a un experto en derecho, para que lo
represente durante el desarrollo de los
actos procedimentales, y cuide que se
alleguen ante el Agente del Ministerio
Pblico o ante el Juez los elementos
idneos para obtener la verdad de la
conducta que se le atribuye22.
Con base en esta evolucin, la sociedad
y el Estado mexicano, esta luchando
permanentemente para que la Defensa,
ya sea privada o pblica (principalmente
pblica, porque es a la que nos estamos
refiriendo), se ejerza bajo principios
ticos y morales, donde el profesional del
derecho, siendo conocedor y experto de la
materia sobre la que versar su funcin,
lo har con la mayor honestidad, verdad
y sinceridad que le son inherentes, ya que
descansa en l, la seguridad y confianza
del pueblo, y en especial, de su defendido,
quien se considera perjudicado por la
autoridad. Tambin, debe tener el valor y
la franqueza para informarle al imputado,
que con base en sus conocimientos
jurdicos y cientficos, no puede defender
una causa que no existe, sobre todo, para
evitar daos a terceras personas.
Quien acta con tica y moralidad en un
procedimiento penal, reconociendo el
lmite de sus conocimientos o capacidad

para representar a un detenido, hacindole

ver la verdad a ste, no solamente l se
lo agradecer, sino tambin la sociedad,
la tica y la moral, elementos ineludibles
que debe observar todo buen profesionista
del derecho23; y en el caso del Defensor
Pblico, adems de todo lo expresado, la
propia Constitucin reconoce el carcter
gratuito y obligatorio de la defensa penal24.
Los defensores del Nuevo Sistema de
Justicia Penal, deben ser mujeres y
hombres con una alta vocacin de servicio
a la sociedad, la cual espera su apoyo
incondicional.
DERECHOS HUMANOS QUE DEBEN
PROTEGERSE POR EL DEFENSOR
PBLICO EN EL NUEVO SISTEMA DE
JUSTICIA PENAL EN MXICO.
En el Nuevo Sistema de Justicia Penal
en Mxico, el rol del Defensor Pblico
se transforma para ser un sujeto mucho
ms proactivo, profesional y de alta
responsabilidad jurdica, en comparacin
con el sistema mixto de procesamiento
penal; en especial, por imperar en ste,
el principio de contradiccin e igualdad
procesal.
En el nuevo modelo, se determina que
la funcin de la defensa pblica sea de
alta calidad e idnea, marcando claras
obligaciones a los defensores y la medida
de cumplimiento de ellas, las normas para
su nombramiento, remocin y remplazo,
la comunicacin libre y privada entre el
imputado y su defensa para la toma de
decisiones sobre su estrategia procesal25.
Este desempeo se hace patente a
travs de una actuacin pronta, tica y
profesional que incluye la comunicacin
regular con su defendido y la transmisin

45

Nuevo Sistema

Advirtase, que ante la trascendencia

social y jurdica de sus obligaciones, la
Defensa Pblica, debe contar en nmero
y calidad, con los mejores profesionales
del derecho. Que puedan contender en
un plano de igualdad procesal y bajo
el principio de contradiccin, con las
mismas herramientas jurdicas, cientficas
y tecnolgicas. Porque as lo mandata el
artculo 17 de la Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos al sealar:
La Federacin, los estados y el Distrito
Federal garantizarn la existencia de un
servicio de defensora pblica de calidad
para la poblacin... Las percepciones de
los defensores no podrn ser inferiores
a las que correspondan a lo agentes del
Ministerio Pblico.

de la informacin relevante del caso; no

revelar las comunicaciones confidenciales
con su cliente sin el permiso explcito de
ste, evitando defraudar al juez o tribunal;
no entrar en situaciones que representan
un conflicto de intereses; asesorar al
cliente de cumplir con la ley; no hacer
representaciones falsas al tribunal a
sabiendas; defender con lealtad a su cliente
sin volverse meramente portavoz de su
defendidoEste equilibrio es el desafo de
la Defensa en un sistema acusatorio, y el
Estado debe de velar y facilitar su mejor
realizacin, pues el bien desenvolvimiento
de la defensa en juicio tambin contribuye
a legitimar el sistema de justicia penal26.
Tal como lo ordenan los Artculos 1,
17, 18 y 20 de la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos, que a
continuacin se precisan:
Precisiones que slo buscan remarcar

46

las normas jurdicas ms significativas

de la obligacin constitucional del
Defensor Pblico, porque su labor, es
tan extensa e indispensable, que se
convierte en un verdadero protector de
los Derechos Humanos, en especial,
del imputado, Acusado y Sentenciado,
que tiene como principal derecho, el de
presuncin de inocencia; que inicia, desde
la investigacin, vigilando todo acto de
molestia, detencin, arraigo, para luego
continuar con la misma responsabilidad
en las fases investigacin formalizada,
de preparacin de juicio a Juicio Oral, el
desarrollo de la Audiencia de Juicio Oral,
los Medios de Impugnacin ordinarios,
el Juicio de Amparo, la Ejecucin
de sanciones penales, Mecanismos
Alternativos de Solucin de Controversias
y su intervencin en el Sistema de Justicia
Integral para Adolescentes, como Defensor
Pblico Especializado.

El Estado Mexicano de no fortalecer a la

Defensa Pblica Penal, ser responsable
de que no se cumpla con la voluntad
soberana plasmada en nuestro documento
constitucional, poniendo en riesgo los
Derechos Humanos de las personas. Por
tanto, el gobierno de Mxico y todas sus
instituciones involucradas, al igual que sus
operadores del Nuevo Sistema de Justicia
Penal, tienen la oportunidad histrica, para
hacer de Mxico, un verdadero Estado
Democrtico de Derecho, en el cual, se
tenga como prioridad: una autntica
imparticin de justicia penal; sobre todo,
porque las partes en conflicto (vctima
u ofendido e imputado), cuentan con
los mejores defensores de los Derechos
Humanos: por una parte el Ministerio
Pblico que representar a la Vctima u
Ofendido, para procurar que el culpable no
quede impune del delito cometido y que
los daos causados por el delito se reparen;
y en cuanto al imputado, tener la certeza
de que cuenta con un Defensor Pblico de
Calidad, que auxiliar en el esclarecimiento

de Justicia Penal

de los hechos, y que luchara por la inocencia

de quien est defendiendo, o bien, por la
aplicacin justa y correcta de la Ley Penal.
De tal forma, que la sentencia emitida por
el rgano jurisdiccional (apreciando los
medios de prueba en forma integral, segn
su libre conviccin, conforme las reglas de
la lgica, los conocimientos cientficos, la
sana crtica y las mxima de la experiencia),
no sea de otro tipo, que la que refleje una
verdadera imparticin de justicia penal en
Mxico. No se trata, de ganar por ganar,
sino de que la sociedad se reconcilie,
partiendo de la verdad de los hechos y de
la responsabilidad penal de quien la tenga, o
bien, de su inocencia.
El Cdigo Modelo del Proceso Penal
Acusatorio para los Estados de la
Federacin, determina en su artculo 1227
lo siguiente:

Derecho a la Defensa
1. La Defensa es un derecho en toda etapa
del proceso. Corresponde al Ministerio
Pblico y a los jueces garantizarla sin
preferencias ni desigualdades.
2. El imputado tendr derecho de
intervenir en todos los actos que procesales
y a formular las peticiones y observaciones
que considere oportunas, sin perjuicio de
que la autoridad competente ejerza el
poder disciplinario, cuando se perjudique
el curso normal del proceso.
3. Toda autoridad que intervenga en
los actos iniciales de investigacin
deber velar porque el imputado
conozca inmediatamente sus derechos
fundamentales de forma oral.
Por su parte, el artculo 1328 del citado
Cdigo Modelo, hacer referencia a la
Defensa Tcnica, de la forma siguiente:

1. Desde el momento en que sea detenido

o que intervenga, personalmente o por
escrito, en la investigacin tendr derecho
a estar asistido por un abogado defensor
y a ser informado de los hechos que se
imputan y los derechos que le asisten.
2. Se comprende como elementos
esenciales del derecho a la defensa, el
derecho del imputado de contar con la
asistencia adecuada de un defensor; tener
acceso a los registros de la investigacin;
consultar dichos registros y disponer
del tiempo y los medios adecuados
para la preparacin de su defensa. Para
tales efectos, podr elegir a un abogado
defensor de su confianza; de no hacerlo,
se le asignar un abogado como Defensor
Pblico.
3. El derecho a la Defensa Adecuada es
irrenunciable y su violacin producir la
nulidad absoluta de las actuaciones a partir
del momento en que se realice.
4. Los derechos del imputado podrn ser
ejercidos directamente por el abogado
defensor, salvo aquellos de carcter
personal o cuando exista una reserva
expresa en la ley o en el mandato.
Asimismo, para renunciar a disponibles,
el defensor deber contar con el
consentimiento expreso de su defendido.
Es importante mencionar, que en
legislaciones adjetivas, como la de
Michoacn29, se establece que: Los
miembros de los pueblos o comunidades
indgenas a quienes se les impute la
comisin de un delito debern contar con
un defensor que tenga conocimientos de
su lengua, cultura y sistema normativo.
En materia de Justicia Integral para

47

Nuevo Sistema

Adolescentes (caso Michoacn) se

establece que: debe existir un Defensor
Especializado, que necesariamente se
trate de un Licenciado en Derecho,
encargado de asistir, orientar, aconsejar
y promover a nombre del adolescente
en todas las etapas del procedimiento,
cuando no tenga defensor particular30.
Por su parte el Proyecto de Decreto
de Cdigo Federal de Procedimientos
Penales, en su apartado de exposicin de
motivos, establece en su apartado 1.5.3
Defensor, que: La iniciativa pretende
garantizar una defensa tcnica adecuada
a los imputados, como corresponde a un
rgimen de contrapesos, en virtud de que
el sistema de justicia penal acusatorio
sustenta un carcter imparcial, objetivo
y contradictorio, en el que el juez no
puede intervenir, ni para corregir las
deficiencias del ministerio pblico ni para
suplir, en general, las deficiencias de la
defensa del imputandoLos derechos de
los imputados, representado a travs de
su defensor obligan a este ltimo para
que en cada etapa procedimental realice
las acciones que mejor convengan a los
intereses de sus defendido y prepare su
estrategia de acuerdo a su teora del
casoPor todo lo anterior, se regulan las
atribuciones del defensor y su intervencin
dentro del procedimiento penal en
representacin del imputado, previndose
que, para serlo, deber tener la calidad
de licenciado en derecho o abogado
con cdula profesional debidamente
registrada, tambin se reconoce la
asistencia del defensor particular o
pblico, segn lo requiera el imputado31.
Ante maysculo reto, toda la legislacin
secundaria debe armonizarse y enfocarse
a lograr el objetivo de garantizar el respeto

48

de los derechos humanos. Y as lo estn

haciendo la mayora de las entidades
federativas, al incorporar en su marco
legislativo nuevas leyes de Defensora
Pblica y de la creacin de Institutos
que faciliten su labor, siguiendo como
referente obligado a la Ley Federal de
Defensora Pblica32, pero con un enfoque
especializado en el Nuevo Sistema de
Justicia Penal.
A nivel Federal se han realizado avances
legislativos importantes en materia
de Defensa Pblica, ya que adems de
la Ley Federal de Defensora Pblica,
se aprobaron las Bases Generales de
Organizacin y Funcionamiento del
Instituto Federal de Defensora Pblica33,
que determina con claridad en su artculo
17, que el servicio de defensa penal se
presta en asuntos del orden federal, desde
la averiguacin previa hasta la ejecucin
de sentencias, por parte del defensor
pblico adscrito ante el Ministerio Pblico
de la Federacin, los Juzgados de Distrito
o los Tribunales Unitarios de Circuito,
segn corresponda. Agregando que: en
cuanto a la ejecucin de sentencias, los
defensores pblicos debern practicar
visitas carcelarias y realizar trmites que
correspondan para obtener los beneficios
solicitados por internos sentenciados por
delitos federales. Ms adelante en sus
artculos del 21 al 23 precisa cuales son
las funciones del Defensor Pblico en la
Averiguacin Previa, las cuales inician
desde el momento que la persona asistida
va a rendir declaracin ante el Ministerio
Pblico, o cuando no est detenido, a
partir de la entrevista con el indiciado.
Define tambin, de manera muy precisa,
en sus artculos del 24 al 27, cuales son
las funciones de la defensa penal ante

rganos jurisdiccionales, tanto en primera

instancia, como en segunda instancia
en asuntos en materia penal del orden
federal. Por su parte, el artculo 28 obliga
al defensor pblico la visita a detenidos
y arraigados para vigilar el respeto de sus
derechos humanos.
Ms adelante, las Bases Generales de
Organizacin y Funcionamiento del
Instituto Federal de Defensora Pblica,
dedica un Ttulo Sexto al tema de la
Evaluacin, cuyo objetivo lo precisa en
el artculo 56, que dice: El objetivo de la
evaluacin es calificar el desempeo del
defensor pblico y del asesor jurdico, para
elevar la calidad de los servicios que presta
el Instituto, utilizando fundamentalmente
para este fin, la informacin obtenida en la
supervisin (arts. Del 48 al 52). Asimismo,
es complementaria del servicio civil de
carrera. Con lo que se demuestra, que la
funcin de defensor pblico, debe estar
permanentemente supervisada, evaluada y
alentada con un servicio civil de carrera.
Marco jurdico federal de excelencia, para
arrancar de ah, a la mejora de la funcin y
servicios de la defensa pblica.
Normatividad que si bien es aplicable, al
Cdigo Penal Federal, al Cdigo Federal de
Procedimiento Penales y a la Ley Federal
contra la Delincuencia Organizada, entre
otras disposiciones del orden federal,
tambin cierto es que, ante los retos del
Nuevo Sistema de Justicia Penal, debe
sufrir cambios importantes, a la brevedad
posible (en no ms de cuatro aos).
Cambios que permitan al Defensor Pblico:
Prestar asesoramiento desde que su
patrocinado fuere citado o detenido por la

de Justicia Penal

autoridad policial.
Interrogar directamente a su defendido,
as como a los dems procesados, testigos
y peritos.
Recurrir a la asistencia reservada de un
experto en ciencia, tcnica o arte durante
el desarrollo de una diligencia, siempre
que sus conocimientos sean requeridos
para mejor defender. El asistente deber
abstenerse de intervenir de manera
directa.
Participar en todas las diligencias, excepto
en las declaraciones prestadas durante la
etapa de investigacin por el imputado
que no defienda.
Aportar los medios de investigacin y de
prueba que estime pertinente.
Presentar peticiones orales o escritas para
asuntos de simple trmite.
Tener acceso al expediente del Ministerio
Pblico (Carpeta de Investigacin) y
judicial para informarse del proceso, sin
ms limitaciones que la prevista en la
Ley, as como obtener copia simple de las
actuaciones en cualquier estado o grado
del procedimiento.
Ingresar a los establecimientos penales
y dependencias policiales, previa
identificacin, para entrevistarse con su
patrocinado.
Expresarse con amplia libertad en el curso
de la defensa, oralmente y por escrito,
siempre que no se ofenda el honor de las
personas, ya sean fsicas o jurdicas.
Interponer cuestiones previas, cuestiones
prejudiciales, excepciones, recursos

impugnatorios y los dems medios de

defensa permitidos por la Ley
En la Etapa de Investigacin,
adicionalmente a los deberes ya
expresados, tendr que:
Solicitar al Ministerio Pblico la
realizacin de determinadas diligencias
de investigacin. Si el Ministerio Pblico
rechaza la solicitud, deber instar a
juez de Control, a fin de obtener un
pronunciamiento judicial sobre la
procedencia de tal diligencia.
Igualmente, solicitar al juez de Control
la Observancia del plazo y la conclusin
de esta etapa cuando se han vencido los
plazos tanto ordinario como extraordinario
y el Ministerio Pblico no ha dado por
concluido la etapa de investigacin
preparatoria34.
Durante la etapa intermedia, la actividad
girar en torno al tipo de pronunciamiento
que el Ministerio Pblico ha emitido: as,
si ste ltimo ha formulado acusacin, se
deber:
Identificar los defectos formales de la
acusacin.
Deducir excepciones y otros medios de
defensa.
Solicitar la revocacin de una medida
coercitiva.
Solicitar la actuacin de prueba anticipada.
Solicitar la aplicacin del principio de
oportunidad.
Ofrecer pruebas para el Juicio Oral.
Objetar la reparacin de los daos.
Proponer los hechos que aceptan y obviar
pruebas para el juicio Oral35.

Para la parte de Juicio Oral, la participacin

del Defensor ser, la de:
Formular sus alegatos Iniciales.
Interrogar al Acusado.
Participar en el examen y contra-examen,
segn fuese el caso, de testigos y peritos.
Participar en la incorporacin de la prueba
documental y dems prueba material.
Formular sus alegatos finales o de cierre.
Comunicarse permanentemente con su
patrocinado en la audiencia36.
Sobre el particular, las legislaciones de las
entidades federativas que han incorporado
el Nuevo Sistema de Justicia Penal,
(aunque de forma gradual) previsto y
exigido por la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, que son entre
otros: Chihuahua, Durango, Baja California,
Oaxaca, Morelos, Zacatecas, Nuevo Len,
Estado de Mxico, Guanajuato, Yucatn,
han constituido un paquete legislativo
tal, que les permite operar y cumplir
cabalmente con lo determinado por la
norma mxima del pas en materia de
proceso penal y defensa pblica, al crear
leyes que fundamentan la participacin
correcta y adecuada del defensor pblico
al nuevo sistema.
A continuacin revisaremos las leyes ms
representativas de este avance legislativo
en congruencia con el nuevo modelo de
justicia penal, destacando desde luego, la
funcin de la Defensora Pblica.
Ley de Defensora Pblica del Estado de
Chihuahua37. Determina en su artculo 2
que la Defensora Pblica tiene por objeto:
I. En materia penal del fuero comn,
patrocinar a los imputados que no cuenten
con defensor particular, en los trminos

49

Nuevo Sistema

que seala la Constitucin Federal, los

convenios y tratados internacionales
vigentes en el pas y el Cdigo de
Procedimientos Penales del Estado Los
Menores Infractores gozarn en todo
momento de estos mismos beneficios.
Es preciso comentar, que el Estado de
Chihuahua, fue la primera entidad que
adopt plenamente el nuevo modelo de
justicia penal, incluso, antes de la reforma
constitucional de 2008. Su mrito es
fundamental, porque ha sido quien marca
en gran medida, los derroteros por los
que tienen que avanzar el resto de las
entidades.
Instituto de la Defensora Pblica de
Nuevo Len. Con fecha 10 de septiembre
del 2006, la Defensora de Oficio del
estado de Nuevo Len se convirti en un
rgano administrativo desconcentrado
de la Secretara General de Gobierno
en donde se estableci que contara
con autonoma tcnica, teniendo a su
cargo las disposiciones de la propia Ley
de la Defensora de Oficio, adicionando
algunas reformas a fin de coincidir
con las implementadas por la Ley de
Justicia Especializada para Adolescentes
infractores e incorporando mas adelante,
la Coordinacin de Mediacin, Gestora y
Arbitraje. Finalmente el da 06 de Febrero
del 2009, fue publicado el Decreto No.
330, expidiendo la Ley de Defensora
Pblica para el Estado de Nuevo Len, la
cual entr en vigor con fecha 07 de Abril
del presente ao38.
Ley Orgnica de la Defensora Pblica
del Estado de Baja California39. Que es
coincidente con el objeto de regulacin
marcado por la Ley de Chihuahua, y que
como dato, se hace referencia al artculo
20, que dice: Son obligaciones de los

50

Defensores, atendiendo a su rea de

especializacin: I.- Defender tcnicamente
en materia penal, a las personas en los
supuestos y condiciones que dispongan
las leyes; II.- Defender tcnicamente a
los adolescentes acusados de conductas
tipificadas como delitos y/o a sus
representantes legales, conforme a la Ley
de la materia
Ley del Instituto de la Defensora Pblica
del Estado de Durango40, que en su artculo
primero precisa: La presente Ley tiene por
objeto regular la prestacin del servicio de
Defensora Pblica en asuntos del fuero
comn, a fin de garantizar el derecho
a la defensa en materia penal y en la
proteccin del inters del menor infractor
Ley que presenta una propuesta adicional,
la existencia de los Servicios Auxiliares:
Los integrados por peritos en las diversas
artes, ciencias, profesiones u oficios;
trabajadores sociales, por las personas
e instituciones de reconocida probidad,
capacidad y experiencia para desempear
funciones de consultora externa en
las diferentes ramas del derecho cuyos
servicios se requieran de conformidad con
la presente Ley41. Con los que se garantiza
plenamente, una defensa adecuada, ya
que el defensor, tendr a igualdad de
condiciones, con respecto de su contra
parte (Ministerio Pblico), al contar
con un equipo de expertos cientficos y
tcnicos en materia de criminalstica y
criminologa, que le permitan demostrar
su Teora del Caso (Figura jurdica similar,
que se encuentra en la Ley de Defensora
Pblica Federal). Logrando as, la equidad
procesal. Claro est, que el Defensor
Pblico, siempre ha contado con apoyo
de peritos, pero stos, o bien son de la
Procuradura o son personal contratado
para casos especiales, pero, en general, no

cuenta con un equipo de expertos que le

ayuden al esclarecimiento de los hechos,
proteger al inocente, procurar que el
culpable no quede impune, y que el dao
causado por el delito, se repare. Por lo
tanto, el siguiente paso, y a manera de
propuesta, es la Creacin de una Direccin
de Servicios Cientficos y Tecnolgicos
de apoyo a Defensores Pblicos en
Investigaciones Criminales, Procesos
Penales,
Mecanismos
Alternativos
de Justicia, Justicia integral para
Adolescentes y Ejecucin de Sanciones
Penales. Elementos y herramientas, que
harn ms independiente y eficaz la labor
del Defensor Pblico.
Instituto de la Defensa Pblica del Estado
de Mxico. Con la reforma a la Constitucin
de los Estados Unidos Mexicanos
publicada el 18 de junio de 2008, la cual
ordena la implementacin del Sistema
Acusatorio de Justicia Penal y establece
las bases del modelo de seguridad pblica
del pas mantenindose a la vanguardia
implementa estas reformas y con la
expedicin de Cdigos de Procedimientos
Penales y derivado de la vigencia del nuevo
modelo penal, LA LVII LEGISLATURA
del Estado de Mxico, aprueba la Ley
de la Defensora Pblica, publicado en
la Gaceta de Gobierno el 4 de febrero de
2010, la cual establece que el servicio
de orientacin y representacin jurdica
gratuita, estar a cargo del Instituto de la
Defensora Pblica del Estado de Mxico.
Que tendr como principales obligaciones,
las siguientes42:
I. Asumir la defensa en materia penal del
imputado en cualquier actuacin policial,
ministerial o judicial, cuando ste lo solicite
o cuando sea designado por el Ministerio
Pblico o el rgano jurisdiccional;

de Justicia Penal

51

Nuevo Sistema

II. Intervenir en cualquier fase

del procedimiento, tratndose de
adolescentes, desde que es puesto a
disposicin de la autoridad hasta la
aplicacin de las medidas, conforme a
la Ley de Justicia para Adolescentes del
Estado de Mxico;
III. Procurar en todo momento el derecho
de defensa, velando porque el imputado
conozca inmediatamente los derechos
que establecen las Constituciones Federal
y Local, as como las leyes que de ellas
emanen;
V. Tramitar la medida cautelar de libertad
mediante la exhibicin de garanta
econmica de los imputados a travs de
una fianza de inters social, en los casos
en que proceda y previo cumplimiento de
los requisitos establecidos en esta Ley;
VI. Hacer valer las causas de
inimputabilidad,
sobreseimiento
o
excluyentes de responsabilidad en favor
de los imputados cuya defensa est a
su cargo, as como la prescripcin de
la accin penal y gestionar el trmite
relativo a los indultos o cualquier beneficio
de sus defendidos en los trminos de las
disposiciones aplicables;
VII. Gestionar la libertad de sus defendidos
procurando que de inmediato se le fijen
los montos de las fianzas en pliza, que
las mismas sean accesibles, as como
promover las de inters social, previo
estudio socioeconmico, y hacer saber al
garante en la audiencia en que se decida
la medida cautelar, la consecuencia del
incumplimiento;
VIII. Informar a sus superiores jerrquicos
de las quejas que los usuarios les hagan
saber sobre el trato que reciban en los
Centros Preventivos y de Readaptacin
Social, para los efectos legales
conducentes;

52

IX. Promover oportunamente en todas las

etapas del procedimiento los asuntos del
orden penal y justicia para adolescentes,
que les hayan sido encomendados, las
pruebas necesarias, atendiendo a su
desahogo, as como la interposicin de los
recursos e incidentes que procedan y, en
su caso, el juicio de amparo.
X. Denunciar en su caso, las violaciones
a los derechos humanos que detecten
en ejercicio de sus atribuciones
independientemente de la autoridad de
que se trate;
XI. Procurar la justicia restaurativa y los
mecanismos alternativos en la solucin de
controversias;
XII. Mantener informado al usuario, sobre
el desarrollo y seguimiento del proceso o
juicio;
XIII. En los casos en que proceda, formular
solicitudes de procedimientos especiales;
XIV. Guardar el secreto profesional en el
desempeo de sus funciones Legislacin
estatal, que no deja lugar a dudas, la
congruencia entre la ley secundaria y el
mandato constitucional, del renovado
papel del Defensor Pblico de las entidades
federativas, que se propaga de forma
similar en toda la Repblica Mexicana, para
bien de los ms vulnerables, que claman
certeza jurdica, justicia y paz social.
Instituto de la Defensora Pblica de
Zacatecas43. Bajo la misma temtica,
establece en su Artculos 1 u 10. Artculo
1. El presente ordenamiento tiene por
objeto regular en su interior, al Instituto
de la Defensora Pblica para el Estado de
Zacatecas, como rgano desconcentrado
de la Coordinacin General Jurdica,
con facultad de decisin y competencia
especfica, cuya funcin principal es la
defensa jurdica, el patrocinio y la asesora

legal fundamentalmente a quienes

carecen de recursos econmicos y por lo
tanto ser gratuita Artculo 10.- Son
atribuciones del Subdirector en Materia
Penal, las siguientes: I. Coordinar las
actividades de los Defensores Pblicos a
su cargo; II. Elaborar, proponer y dictar las
medidas administrativas necesarias para
hacer efectivo el derecho a una defensa
de calidad a quien lo requiera, tanto en
el sistema tradicional, como de oralidad
Tiene perfectamente claro, que la Defensa
Pblica, en esta etapa de transicin, se
requieren expertos en Derecho, pero
con las debidas competencias, en ambos
modelos, en especial en el Sistema de
Oralidad, como la misma legislacin lo
identifica.
Ley de la Defensora Pblica Penal del
Estado de Guanajuato44. En su Artculo
7, establece: La Defensora Pblica es
una institucin de orden pblico y de
inters social, que tiene por objeto: I.
Proporcionar obligatoria y gratuitamente
defensa adecuada y de calidad en materia
penal, en el procedimiento, as como
en la solucin anticipada de conflictos,
cuando as lo disponga la ley, a las
personas que la soliciten o, a quienes les
haya sido designada por el Ministerio
Pblico, el Juez o el Tribunal de la causa;
II. Dar asistencia jurdica a las personas
incapaces en asuntos penales, en el
procedimiento especial para inimputables,
procurando su debido tratamiento
IV. Informar y explicar a las personas
inculpadas o sentenciadas las garantas
que la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos y la Constitucin
Poltica para el Estado de Guanajuato,
consignen a su favor.
Ley del Instituto de la Defensa Pblica de

de Justicia Penal

Yucatn45, que establece en su segunda

exposicin de motivos lo siguiente: Los
diputados integrantes de estas comisiones
permanentes nos proclamamos a favor
con lo sealado en la Iniciativa en estudio,
al referir que con el objeto de estar
acorde con las reformas a la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
y a la Constitucin Poltica del Estado
de Yucatn para a la implementacin
de justicia penal acusatorio en nuestro
Estado en materia de Seguridad y de
Justicia, se propone una nueva Ley del
Instituto de Defensa Pblica del Estado
de Yucatn, misma que se caracteriza por
proporcionar defensa penal de alta calidad
profesional y gratuita a las personas
que carezcan de abogado por cualquier
circunstancia, velar por la igualdad ante
la ley, por el debido proceso y actuar con
profundo respeto por la dignidad humana

de los representados, ofrecer servicios

a los adolescentes de conformidad con
la Ley de Justicia para Adolescentes del
Estado de Yucatn, y asesorar en asuntos
civiles, administrativos, mercantiles y de
amparo a quienes as lo soliciten y no se
encuentren en condiciones de retribuir los
servicios de un abogado postulante.
Con todo lo expuesto, se puede afirmar,
que las Autoridades Federales y Locales,
en materia de Defensora Pblica, estn
trabajando en la construccin de una
Institucin slida, confiable y eficaz, que
garantice el respeto y proteccin de los
derechos humanos de toda persona, as
sea, en los momentos ms difciles de
su vida, y en las condiciones de mayor
vulnerabilidad.
La sociedad mexicana, con est nueva
visin de la Defensa Pblica, los

operadores o sujetos procesales que

velarn por los intereses de menores,
imputados, acusados, sentenciados y de
quienes cumplan una sancin penal, se
convertirn, en verdaderos paladines de
la justicia penal en Mxico, donde todos
saldremos ganando.
Pero, se les debe apoyar aun ms, se
deben multiplicar las plazas de defensores
pblicos, cumpliendo con los estndares de
calidad que la funcin exige. Fortalecerlos
con equipos interdisciplinarios de
cientficos y herramientas tecnolgicos,
que les apoyen directamente y sin
depender de otra institucin, en su labor
de defensa del inocente, o de quien se ve
involucrado en una causa penal.
No puede haber igualdad procesal, defensa
de derechos humanos, certeza jurdica,
ni mucho menos justicia penal, si no se
cuenta con un Defensor Pblico Penal,
con las caractersticas y elementos que la
propia Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos exige.

1 Docente certificado por la SETEC.

2 Reforma Constitucional en materia de Justicia
Penal, publicada en el Diario Oficial de la Federacin
el 18 de Junio de 2008.
3 Artculo Transitorio Segundo: El sistema procesal
penal acusatorio previsto en los artculos 16
prrafo segundo (actualmente prrafo tercero)
y decimoquinto (actualmente decimocuarto);
prrafos tercero (actualmente cuarto), cuarto
(actualmente quinto) y sexto (actualmente
sptimo); 19; 20 y 21, prrafo sptimo, de la
Constitucin, entrar en vigor cuando lo establezca
la legislacin secundaria correspondiente, sin
exceder el plazo de ocho aos, contados a partir del
da siguientes de la publicacin de este decreto.
4 El sistema penitenciario se organizar sobre
la base del respeto a los derechos humanos, del
trabajo, la capacitacin del mismo, la educacin,
la salud y el deporte como medios para lograr la
reinsercin del sentenciado a la sociedad y procurar

53

Nuevo Sistema

que no vuelva a delinquir, observando los beneficios

que para l prev la Ley. Las mujeres compurgarn
sus penas en lugares separados de los destinados a
los hombres para tal efecto,
5 La imposicin de penas, su modificacin y
duracin son propias y exclusivas de la autoridad
judicial.
6 Acuerdo general 1/2012, del pleno del Consejo
de la Judicatura Federal, que modifica el diverso
acuerdo General 22/2011, que establece la
competencia de la funcin de ejecucin penal y crea
los juzgados de distrito Especializados en ejecucin
de penas.
7 La Federacin, los Estados y el Distrito Federal
garantizarn la existencia de un servicio de
defensora pblica de calidad para la poblacin
y asegurarn las condiciones para un servicio
profesional de carrera para los defensores. Las
percepciones de los defensores no podrn ser
inferiores a las que correspondan a los agentes del
Ministerio Pblico.
8 Toda persona imputada: Tendr derecho a
una defensa adecuada por abogado, al cual
elegir libremente incluso desde el momento de
su detencin. Si no quiere o no puede nombrar
un abogado, despus de haber sido requerido
para hacerlo, el juez le designar un defensor
pblico. Tambin tendr derecho a que su defensor
comparezca en todos los actos del proceso y ste
tendr obligacin de hacerlo cuantas veces se le
requiera.
9 Artculo 8, numeral 2, incisos d), e) y f)
(Garantas Judiciales) de la Convencin Americana
de Derechos Humanos (Pacto de San Jos).
10 Coln Snchez, Guillermo, Derecho Mexicano
de Procedimientos Penales, decimonovena edicin,
Porra, Mxico, 2003, pg. 242.
11 Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
UNAM, Artculo 20, fraccin V de la Constitucin
Poltica de la Repblica Mexicana de 1857. V. Que
se le oiga en defensa por s por persona de su
confianza, por ambos, segn su voluntad. En caso
de no tener quien lo defienda, se le presentar lista
de los defensores de oficio, para que elija el que,
los que le convengan, http://www.juridicas.unam.
mx/infjur/leg/conshist/pdf/1857.pdf, fecha de
consulta, 18 de Junio de 2012. TORRE RANGEL,
Jess Antonio de la, La influencia de Ponciano
Arriaga en el liberalismo jurdico de Aguascalientes,
Mxico, Instituto de Investigaciones JurdicasUNAM, 2008.
12 Cruz Barney, Oscar, Historia del Derecho
Mexicano, segunda edicin, Oxford, Mxico, 2004,
pg. 670.
13 Gutirrez Aragn, Raquel y Ramos Verstegui
Rosa Mara, Esquema fundamental del Derecho
Mexicano, decimaquinta edicin, Porra, Mxico

54

2002, pg. 89.

14 Rojas Caballero, Ariel Alberto, Las Garantas
Individuales en Mxico, Porra Mxico , 2002,
Pgina 461.
15 Antecedentes de la Defensora Pblica Federal,
Instituto Federal de Defensora Pblica, http://
www.ifdp.cjf.gob.mx/Quees/antec.asp, fecha de
consulta, 18 de junio de 2012.
16 dem.
17 dem.
18 dem.
19 Artculo 6 de la Ley Federal de Defensora de
Oficio.
20 Guilln Lpez, Ral, Las Garantas Individuales
en la Etapa de Averiguacin Previa, Porra, Mxico,
2003, pginas 128 y 129.
21 Rivera Silva, Manuel, El Procedimiento Penal,
trigsima sexta edicin, Porra, Mxico, 2007, pg.
303.
22 Coln Snchez, Guillermo, Op. Cit., pg. 240.
23 De la Cruz Agero, Leopoldo, Procedimiento
Penal Mexicano, quinta edicin, Porra, Mxico,
2004, pgina 74.
24 Arilla Bas, Fernando, El Procedimiento Penal
en Mxico, 24 Edicin, Porra, Mxico, 2007, pg.
100.
25 Comisin Nacional de Tribunales Superiores de
Justicia de los Estados Unidos Mexicanos, Cdigo
Modelo del Proceso Penal Acusatorio para los
Estados de la Federacin. Fondo Jurca, Mxico,
2009, pgina 38.
26 dem.
27 Comisin Nacional de Tribunales Superiores de
Justicia de los Estados Unidos Mexicanos, Op. Cit.,
pg. 92.
28 Idem.
29 ltimo prrafo del Artculo 15 del Cdigo de
Procedimientos Penales del Estado de Michoacn
de Ocampo, que se incorpora a la Reforma Penal de
2008, mediante Decreto nmero 425, publicado en
el Peridico Oficial del Estado, el da viernes 13 de
enero de 2012.
30 Artculo 7 de la Ley de Justicia Integral para
Adolescentes del Estado de Michoacn de Ocampo.
31 LVI LEGISLATURA, Cmara de Diputados,
Iniciativa del Ejecutivo Federal, con proyecto
de decreto que expide el Cdigo Federal de
Procedimientos Penales. Gaceta Parlamentaria,
Ao XIV, Palacio Legislativo de San Lzaro, jueves
22 de septiembre de 2011, nmero 3353-II,
Mxico, Pgina 11.
32
El Artculo 6 de la Ley Federal de
Defensora Pblica marca como principales
obligaciones de los Defensores Pblicos, las
siguientes: I. Prestar personalmente el servicio
de orientacin, asesora y representacin a las
personas que lo soliciten en los trminos que

establece la Constitucin Poltica de los Estados

Unidos MexicanosII. Representar y ejercer ante
las autoridades competentes los intereses y los
derechos jurdicos de los defendidos o asistidos,
a cuyo efecto harn valer acciones, opondrn
excepciones o defensas, interpondrn incidentes
o recursos y realizarn cualquier otro trmite o
gestin que proceda conforme a Derecho que
resulte en una eficaz defensaIII. Evitar en todo
momento la indefensin de sus representados
IV. Vigilar el respeto a las garantas individuales
(hoy Derechos Humanos) de sus representados
y formular las demandas de amparo respectivas,
cuando las garantas individuales se estimen
violadasVI. Atender con cortesa a los usuarios y
prestar sus servicios con diligencia, responsabilidad
e iniciativa
33
Diario Oficial de la Federacin, Tomo
DCCII No. 18, Mxico, D. F., martes 27 de marzo de
2012.
34 Pastrana Berdejo, Juan David y Benavente
Chorres, Hesbert, El Juicio Oral Penal. Tcnicas
y Estrategias de Litigacin Oral. Flores editor y
distribuidor, 2 edicin, Mxico, 2010, pginas
143, 144 y 145.
35 dem.
36 dem.
37 Peridico Oficial del Estado de Chihuahua, Ley
de Defensora Pblica del Estado de Chihuahua.
Actualizada al 18 de Febrero de 2009.
38 Instituto de Defensora Pblica de Nuevo
Len.
http://www.nl.gob.mx/?P=idp_
antecedentes&m4=true. Fecha de consulta, 18 de
Junio de 2012.
39 Congreso del Estado de Baja California, Ley
Orgnica de la Defensora Pblica del Estado de
Baja California, Publicada en el Peridico Oficial del
Estado el 24 de Mayo de 2009.
40 H. Congreso del Estado de Durango. Ley del
Instituto de Defensora Pblica del Estado de
Durango, Actualizada al 18 de Febrero de 2011.
41 Artculo 3, fraccin VIII, y del 41 al 46 de la
Ley del instituto de la Defensora Pblica del Estado
de Durango,
42 Artculo 17 de la Ley de la Defensora Pblica
del Estado de Mxico. Actualizada al 16 de Octubre
de 2011.
43 Decreto de creacin del Instituto de Defensora
Pblica Publicado en el Peridico Oficial del Gobierno
del Estado de Zacatecas el 22 de Noviembre de
2008 como un organismo pblico desconcentrado
de la Coordinacin General Jurdica.
44 Procuradura General de Justicia. Fecha de
Publicacin del POGEG: 03 Junio de 2011.
45 H. Congreso de Yucatn, Exposicin de Motivos
de la Ley del Instituto de la Defensa Pblica de
Yucatn. Actualizada al mes de marzo de 2011.

de Justicia Penal
El Decreto de Creacin por el cul se integra la Secretara Tcnica menciona que
... contar con las siguientes Direcciones Generales: de Estudios y Proyectos
Normativos; de Asistencia Tcnica; de Coordinacin Interinstitucional; de
Planeacin, Capacitacin y Difusin, y de Administracin y Finanzas, auxiliadas por
las direcciones generales adjuntas, direcciones, subdirecciones de rea,jefaturas
de departamento o sus similares y personal de apoyo suficientes para cubrir las
necesidades de servicio...
La Direccin General de Administracin y Finanzas asegura la aplicacin de las
polticas, bases, lineamientos y procedimientos de carcter administrativo para
la organizacin y funcionamiento de la SETEC; coordina los procesos internos de
programacin, presupuesto, gestin de recursos humanos, materiales, financieros,
informticos y de comunicaciones.
La Direccin General de Planeacin, Capacitacin y Difusin determina y establece
las polticas y propuestas de los planes y programas nacionales de capacitacin para
estudiantes y todos los operadores directos e indirectos del sistema de justicia penal;
Instrumenta y dirige las estrategias de comunicacin y difusin sobre las caractersticas
del Nuevo Sistema de Justicia Penal y sus bondades, as como las actividades del
Consejo de Coordinacin. Coordina y establece los mecanismos y criterios para la
certificacin de las capacidades docentes en torno al Nuevo Sistema de Justicia Penal.
La Direccin General de Estudios y Proyectos Normativos es la encargada de brindar
el apoyo y asesora a las entidades federativas y a la federacin, en la adecuacin de
su normatividad interna en materia penal,a travs de la elaboracin y distribucin de
lineamientos normativos y de la emisin de comentarios a sus proyectos legislativos.
Se encarga tambin de elaborar estudios especializados en temas referentes al sistema
de justicia penal.

Lic. Felipe Borrego Estrada, Secretario Tcnico

La Direccin General de Asistencia Tcnica apoya a las entidades federativas, en la Reorganizacin Institucional, teniendo como objetivo mejorar
el proceso penal mediante el desarrollo de manuales de procedimientos y protocolos; la innovacin de estructuras orgnicas y los perfiles de
puesto de las instituciones. Asimismo, se encarga de fijar los lineamientos de Infraestructura, definiendo los criterios de elaboracin de proyectos
arquitectnicos enfocados a la remodelacin o creacin de espacios fsicos adecuados, para las necesidades que el Nuevo Sistema de Justicia
Penal demanda. Atiende tambin, todo lo referente a las Tecnologas de la informacin, encargndose de definir los criterios de equipamiento y
herramientas tecnolgicas adecuadas, que permitan agilizar y sistematizar el proceso penal, mejorando la productividad y los niveles de calidad en
las instituciones.
La Direccin General de Coordinacin Interinstitucional, es la encargada de impulsar el proceso de implementacin a partir de tres grandes lneas de
accin: Coordinar y dar seguimiento a nivel nacional de la asignacin de recursos y ejecucin de proyectos para la implementacin del sistema de
justicia penal; Fortalecer las relaciones interinstitucionales con los principales operadores del sistema en todo el pas, en particular los organismos
implementadores estatales. y Desarrollar y operar herramientas y metodologas para llevar a cabo la planeacin integral de la reforma en las
entidades federativas e instituciones federales, incluyendo sistemas de seguimiento y evaluacin que permitan conocer el avance en el proceso
de implementacin.
La Coordinacin de Asesores es el rea de apoyo directo del Secretario Tcnico a travs de la cual se disean los discursos, mensajes y presentaciones;
coordina y supervisa la ejecucin y cumplimiento de los acuerdos, programas y productos de trabajo de las Direcciones Generales de la SETEC; es
enlace con las reas estratgicas de coordinacin de Presidencia, SEGOB, SHCP; coordina la organizacin y realizacin de las reuniones del Consejo
de Coordinacin para la Implementacin del Sistema de Justicia Penal, as como da seguimiento a sus acuerdos, resoluciones y compromisos
emanados; igualmente disea e implementa los esquemas de vinculacin del Consejo de Coordinacin y de la Secretara Tcnica con organizaciones
de la sociedad civil y; desarrolla actividades de cooperacin internacional en apoyo al fortalecimiento, la instrumentacin y/o consolidacin del
nuevo Sistema de Justicia Penal.

55

Nuevo Sistema

56

de Justicia Penal
IMPORTANCIA DEL PROCESO PENAL ABREVIADO EN EL SISTEMA PENAL ACUSATORIO
Dr. Elas Huerta Psihas1

uestro sistema de justicia penal

est en crisis y sin duda que la
exigencia ciudadana ms reiterada
es poner fin a la inseguridad, a los elevados
ndices de impunidad y corrupcin y a la
espiral de violencia que ha provocado ms
de 50 mil muertes en lo que va del sexenio
de Felipe Caldern. Por ello, igualmente ha
crecido una justificada exigencia ciudadana
para substituir el anacrnico e ineficiente
sistema de justicia penal, por uno moderno
que sea transparente, expedito, garantista
y que combata la corrupcin.
En efecto, cada vez son ms las voces que
se alzan para exigir a nuestros gobernantes
--de los tres niveles de gobierno--, acciones
efectivas para revertir las graves carencias
que tenemos en el sector de la justicia
penal, para remontar el ambiente de
incertidumbre, angustia y vulnerabilidad
en que se encuentra la sociedad entera,
y que se traduce en hechos por citar
tan solo algunos-, como el desanimo y la
desesperacin frente a ministerios pblicos
que tratan con prepotencia y descortesa
a quienes se ven en la penosa necesidad
de acudir a una agencia investigadora, sin
importar si se es vctima o acusado; o que
son vctimas de secuestros exprs o de
todo tipo de extorsiones, o las reiteradas
denuncias de familias completas que
acuden de visita a las crceles y que son
objeto de insultantes vejaciones y actos de
corrupcin que se multiplican cnicamente
todos los das ante la complicidad de
custodios y autoridades.
En este contexto, una de las medidas
con las que se pretende dar respuestas a
esta problemtica, ha sido la adopcin de
un nuevo modelo de justicia penal que
pretende contribuir a remediar algunos de
estos males, y aunque an no cumple con

su cometido, ni es por mucho la panacea

para solucionar la difcil situacin por la
que atravesamos, sin duda que se trata
de una estrategia que podra coadyuvar
para tener en Mxico una justicia penal
expedita, transparente y sobretodo, que
proteja de manera prioritaria los derechos
humanos de las personas.
Con este nuevo sistema penal, de corte
acusatoria, oral y adversarial, que ha
logrado ya algunos resultados positivos en
varios pases de Amrica Latina y Europa,
se espera que, una vez implementado en
todo el pas, avancemos haca una justicia
penal que resuelva una gran parte de los
problemas que hoy padecemos con el
actual sistema penal inquisitivo, injusto,
lento e ineficiente, que tal parece que lo
que castiga es la ignorancia y la pobreza,
basado en la penosa estadstica que ms
del 60% de las personas que hoy estn
privadas de su libertada en la totalidad de
las crceles del pas, estn ah por delitos
de cuanta menor a $8,000.00 (ocho mil
pesos); como dicen los argentinos: por
delitos de gallinas.
De esta manera, nuestro pas se ha
sumado a un numeroso grupo de estados
en todo el mundo, y particularmente en la
regin, que con xito han experimentado
este cambio gradual de su sistema penal,
de uno inquisitivo por uno acusatorio
adversarial, que tiene como algunos de
sus ingredientes principales la igualdad
de las partes, la publicidad sinnimo
de transparencia, la inmediatez y la
oralidad. Cabe mencionar la afirmacin
de la senadora chilena Soledad Alvear,
quien como Ministra de Justicia en Chile,
implemento hace ms de diez ao este
sistema en su pas, y sin titubear sostiene
que: Los juicios orales son el principal

antdoto contra la corrupcin, as como

la afirmacin del Dr. Luis Camilo Osorio
Izasa, quien como Fiscal General de la
Nacin en Colombia lidereo este cambio,
y reiteradamente sostiene que: La
oralidad y el juicio pblico constituyen
dos instrumentos de la democracia al
propiciar el control social de la actuacin
de quienes participan en los procesos
penales, particularmente de los jueces y
las sentencias que emiten, quienes se ven
obligados a producir, en forma expedita
y espontanea, y con base en la ciencia y
la equidad, sus fallos de cara al pueblo,
lo que constituye una forma sublime de
impartir justicia
En estas condiciones, resulta alentador ser
testigos del cambio que se sta realizando
en Mxico, al ir mudando de un anacrnico
sistema de justicia penal inquisitivo,
por uno moderno de corte acusatorio
y oral. Se trata de un esfuerzo serio que
nos permitir a toda la sociedad entrar
al Siglo XXI con instituciones de justicia
confiables, eficaces y efectivas, que nos
permitan remontar algunos de los graves
problemas que tanto nos laceran, como los
ya mencionados (inseguridad, impunidad,
corrupcin y violencia), y ayudarnos a
incorporarnos en este mundo globalizado
con mayores niveles de competitividad y
empleo.
Con el nimo de cumplir con una mejor
explicacin de lo que significa y representa
el proceso abreviado (o procedimiento
abreviado), como una forma novedosa y
eficaz para resolver con rapidez un conflicto
penal, repaso brevemente los principales
rasgos del nuevo proceso penal, no sin
antes recordar que estamos exactamente a
la mitad del camino para la implementacin
en todo el territorio nacional del nuevo

57

Nuevo Sistema

sistema penal acusatorio, ya que la

reforma constitucional de Seguridad y
Justicia de 2008, que lo incorporo al
texto de nuestra Ley Fundamental, en
su artculo segundo transitorio previ un
plazo improrrogable de ocho aos. De tal
manera que han ya transcurrido cuatro
aos y nos faltan otros tantos. Por ello, me
parece oportuno insistir en que las todos
las autoridades competentes en el Distrito
Federal, ciudad capital de la Repblica
y asiento de los poderes federales, estn
obligadas a aceleren los trabajos para que
este modelo entre en vigor a la brevedad
posible, sobre todo, si consideramos que
aqu tenemos al tribunal de justicia ms
grande del pas (y tal parece que del
mundo), y la Procuradura de Justicia ms
robusta, numerosa y capacitada.
CAMBIOS
EN
JURRISDICCIONAL.

LA

FUNCIN

El primer punto importante de la reforma,

adems del cambio de un sistema escrito a
uno de tipo pblico y oral, es el del papel
de los jueces dentro del proceso. Mientras
en el antiguo modelo penal tradicional
(que como se ha sealado) continua
aplicndose en la mayora de las entidades
federativas, incluido el D.F., solamente
existe un juez: el Juez de Instruccin. Y en
el nuevo modelo acusatorio se desdobla
esta funcin en tres juzgadores: el Juez de
Control (de Garantas), el Juez de Juicio
Oral y el Juez de Ejecucin de Sanciones
Penales.
En esta grfica se expresa el universo
cerrado del procedimiento acusatorio oral
y la parte en la que actan las tres clases
de juzgadores:

58

Me permito exponer a grandes rasgos la

funcin que compete realizar a cada uno
de estos jueces en el nuevo proceso penal.
JUEZ DE CONTROL (DE GARANTAS).
No obstante que el nuevo proceso
acusatorio se delinea en el artculo
20 Constitucional, todos los dems
preceptos reformados estn ntimamente
relacionados, ya que en el artculo 16
se establecen parte de las importantes
atribuciones que tienen los Jueces de
Control, tambin llamados de garantas.
Cabe aclarar que en la mayora de los
pases latino americanos que previamente
han adoptado el sistema acusatorio, se
les denomina jueces de garantas, por
ser su funcin principal garantizar a los
indiciados el irrestricto respeto de sus
garantas individuales. En nuestro caso,
al existir Juicios de Amparo --que son
realmente de garantas--, el legislador opt
por denominarlo juez de control, para no
confundirlos con los de amparo.
As, el Juez de Control constituye una
figura judicial establecida para cuidar que
los derechos y garantas constitucionales
de los indiciados y de las vctimas u
ofendidos sean observadas, as como
para resolver de forma inmediata y por
cualquier medio las medidas cautelares,
providencias precautorias y tcnicas
de investigacin de la autoridad que
requieran control judicial (arraigo, cateo
e intervencin de comunicaciones).
Igualmente, ordenar prisin preventiva
en delitos de Delincuencia Organizada,
homicidio doloso, violacin, secuestro,
delitos violentos (armas y explosivos) y

graves contra la seguridad de la nacin y

la salud. De manera sealada, una de las
funciones estelares de los jueces de control
es aplicar el principio constitucional de
Presuncin de Inocencia, que permite
que ningn indiciado sea ilcitamente
privado de su libertad ni sujeto a prisin
preventiva, mientras no se acredite,
luego en un juicio oral, que es culpable
del delito o delitos que se le imputan. La
excepcin a esta regla --que tambin vigila
el Juez Control-, es que solo proceder
prisin preventiva en casos de delitos de
delincuencia organizada o los graves ya
sealados y si existe duda fundada de que
se puede sustraer el indiciado de la accin
de la justicia.
JUEZ DE CONOCIMIENTO (DE JUICIO
ORAL). Las principal atribuciones de este
tipo de juez es la de presidir personalmente
el juicio oral (sin poder delegar esta
facultad en nadie ms) y dirigir el desahogo
de todas las pruebas. Este funcionario
no deber tener conocimiento previo del
caso a juzgar. El juicio se desarrollar de
manera pblica, contradictoria, oral y con
absoluta igualdad de las partes (Ministerio
Pblico y defensa), lo que representa un
alto grado de transparencia y el principal
antdoto contra la corrupcin. El Juez debe
respetar la igualdad procesal de quien
sostiene la acusacin y de la defensa.
Otras importantes funciones de este
funcionario judicial es dictar la sentencia
en forma oral en audiencia pblica y slo
condenar al indiciado cuando exista
conviccin de culpabilidad, aplicando
siempre el principio de in dubio pro reo.
Esto es, que en caso de duda se debe

de Justicia Penal

beneficiar al reo. Tambin debe velar en

forma prioritaria por la reparacin del
dao aplicando y vigilando las medidas
tendientes a la proteccin de vctimas u
ofendidos y testigos.
JUEZ DE EJECUCIN DE PENAS. En
lo que implica uno ms de los cambios
radicales de esta reformas, el artculo
21 Constitucional otorga al Poder
Judicial la facultad exclusiva, adems de
imponer las penas, para su modificacin
y duracin, creando la figura de un
nuevo Juez de Ejecucin de Penas,
limitando al Poder Ejecutivo, que antes
tena esta atribucin, nicamente a la
organizacin de las prisiones en las que
sern cumplidas las penas dictadas por
los jueces. As, el Juez Ejecutor vigilar y
controlar el cumplimiento de las penas
con la obligacin de proteger los derechos
de los sentenciados y corregir abusos
y corrupcin en las prisiones. Con esta
facultad se fortalece el papel de los jueces
en esta etapa terminal del proceso penal.

afirmar que stas son cinco:

I.- EL ACUERDO REPARATORIO;
II.- LA SUSPENSIN CONDICIONAL
DEL PROCESO; III.- EL PROCESO
ABREVIADO; IV.- EL PROCEDIMIENTO
SIMPLIFICADO y; V.- LA SENTENCIA
ANTICIPADA.
PROCESO ABREVIADO.
Abordaremos ahora este tipo de
procedimiento que, como ya se seal,
constituye el objeto central del presente
trabajo, no sin antes aclarar que en algunos
anteproyectos de cdigo se le denomina
Procedimiento, pero en el que actualmente
se discute en la Cmara de Diputados se le
trata como Proceso Abreviado. Reitero
que a la fecha no se ha expedido por parte
del Congreso de la Unin el nuevo Cdigo

Federal del Proceso Penal Acusatorio

que reglamente y concrete la reforma
constitucional, y los nicos modelos que
existen hoy en esta materia son los ante
proyectos de cdigos procesales penales
elaborados por una comisin especial de
la Conferencia Nacional de Tribunales
de Justicia de la Repblica Mexicana
(CONATRIB) y otro que elabor la
Secretaria Tcnica de la Comisin para
la Implementacin de la Reforma Penal
(SETEC), mismo que sirvi de base para
la iniciativa de ley correspondiente que
el pasado ao 2011 el Ejecutivo Federal
envi a la Cmara de Diputados y que
actualmente se encuentra discutindose
en calidad de Proyecto de Decreto en la
Comisin de Justicia de la Cmara baja,
proyecto que esencialmente tomamos
de modelo para exponer las principales
caractersticas del Proceso Abreviado.

FORMAS
DE
TERMINACIN
ANTICIPADA DEL PROCEDIMIENTO.
Si bien en el texto de la Reforma
Constitucional de Seguridad y Justicia
no se describe cuales son las formas
anticipadas para culminar con el nuevo
proceso penal, y que an no concluye
la etapa de promulgacin, en mbito
federal, del nuevo Cdigo Procesal Penal
Acusatorio, tomando como referencia
lo que se ha establecido en otros pases,
como Colombia y en cdigos locales
de entidades donde se ha concluido la
implementacin completa del sistema
acusatorio previamente, como Chihuahua,
Morelos y Estado de Mxico, podemos

59

Nuevo Sistema

Tratndose de delitos fiscales se requerir

que no exista oposicin de la SHCP. Si el
procedimiento abreviado no fuere admitido
por el juez de control, se tendr por no
formulada la acusacin verbal. El ministerio
pblico podr solicitar una pena menor
hasta en un tercio a la sealada para el
delito por el cual acusa.
REGLAS GENERALES.- la existencia
de coimputados no impide la aplicacin
de estas reglas a alguno de ellos. La
incomparecencia injustificada de la victima
u ofendido a la audiencia, no impedir
que se resuelva sobre la apertura del
procedimiento abreviado y que se dicte
sentencia.

REQUISITOS DE PROCEDENCIA DEL

PPROCESO ABREVIADO: este medio de
justicia expedita proceder frente al Juez
de Control cuando concurran los siguientes
requisitos:
I.- Que el imputado admita el hecho que le
atribuye el ministerio pblico en su escrito
de acusacin.
II.- Que el imputado consienta la aplicacin
de este procedimiento.
III.- Que el imputado no se haya beneficiado
con antelacin por este procedimiento,
tanto en el fuero federal, como en
cualquier otro, o se encuentre gozando
de la misma, salvo que haya sido absuelto
y hayan trascurrido cinco aos desde la
resolucin mediante la cual se le aplic el
procedimiento.

60

IV.- La vctima, podr oponerse

justificadamente y el Juez de Control
determinar la procedencia de dicha
oposicin.
El proceso abreviado no proceder para
delitos graves como por ejemplo: genocidio,
desaparicin forzada de personas,
corrupcin de menores, turismo sexual de
menores, violacin, homicidio, secuestro,
trfico de menores y de indocumentados,
tortura y delitos fiscales.
OPORTUNIDAD.- El ministerio pblico
podr solicitar la apertura del procedimiento
abreviado despus de que se dicte auto de
vinculacin a proceso y existan medios de
conviccin suficientes para corroborar la
acusacin y hasta antes de que se dicte
auto de apertura a juicio oral. Si ya existiera
acusacin, el ministerio pblico podr
modificarla verbalmente en la audiencia
intermedia y solicitar una pena distinta.

VERIFICACIN DEL JUEZ.- antes de

resolver sobre la solicitud del ministerio
pblico, el juez verificar en audiencia que
el imputado:
I.- Ha presentado su conformidad al proceso
abreviado en forma voluntaria e informada
y con la asistencia de su abogado defensor.
II.- Conoce su derecho a exigir un
procedimiento ordinario y que renuncia
voluntariamente a ese derecho, aceptando
ser juzgado con base en los antecedentes
recabados en la investigacin.
III.- Conoce las caractersticas y
las consecuencias del acuerdo de
reconocimiento de los hechos.
IV.- Acepta los hechos materia de la
acusacin de manera libre y espontnea.
TRMITE DEL PROCESO ABREVIADO.Una vez que el Juez de Control autoriza
el proceso abreviado, se conceder la
palabra al ministerio pblico, para plantear

de Justicia Penal

la acusacin, as como a los dems sujetos

que intervienen en el proceso y al final
expondr el acusado.

En lo no previsto, y siempre que no se

opongan a las primeras, se aplicarn las
reglas del proceso ordinario.

SENTENCIA.- Concluido el debate, el juez

emitir su fallo sobre condena o absolucin
en la misma audiencia, y deber dar lectura
pblica a la sentencia, dentro de un plazo
de cuarenta y ocho horas. Podr dictar la
absolucin del acusado s, no obstante la
aceptacin de los hechos por el acusado,
no existan pruebas suficientes para
corroborar la acusacin. Dentro de los cinco
das siguientes, el juez deber redactar
la sentencia que se agregar por escrito,
misma que exceder su contenido ms
all de lo vertido en la explicacin oral. En
ningn caso el proceso abreviado impedir
la aplicacin de alguno de los mecanismos
alternativos de solucin de controversias,
cuando resulte procedente.

Artculo 522. Formas de terminacin

anticipada del proceso

Se reproducen a continuacin los artculos

521 y 522 del Ttulo VIII denominado
FORMAS ANTICIPADAS DEL PROCESO
y los artculos 545 al 552 que establecen
las reglas del Proceso Abreviado, del citado
Proyecto de Decreto de Cdigo Federal del
Proceso Penal Acusatorio: .
TTULO VIII
FORMAS ANTICIPADAS DE
TERMINACIN DEL PROCESO
CAPTULO I
Disposiciones comunes
Artculo 521. Principio general
En los asuntos sujetos a proceso
simplificado o abreviado se aplicarn las
disposiciones establecidas en este Ttulo
para cada uno de ellos.

Son formas de terminacin anticipada del

proceso:
I. El acuerdo reparatorio;
II. El proceso simplificado;
III. La suspensin condicional del proceso, y
IV. El proceso abreviado.
Proceso abreviado
Artculo 545. Requisitos de procedencia
El proceso abreviado proceder, cuando
concurran los siguientes requisitos:
I. Que el imputado reconozca estar
debidamente informado de los alcances
de la acusacin que formule el ministerio
pblico para iniciar este proceso, la cual
contendr solamente una enunciacin de
los hechos y la clasificacin jurdica del
delito que se le atribuyen;
II. Que el imputado acepta la acusacin
sealada en la fraccin anterior, es decir,
admite el hecho y la clasificacin jurdica
del delito que se le atribuyen;
III. Que el imputado asegure la reparacin
del dao;
IV. Que el imputado consienta la aplicacin
de este proceso, para lo cual deber estar
debidamente informado de los alcances del
mismo, y
V. Que el imputado no se haya beneficiado

con antelacin por este proceso, en el fuero

federal o en cualquier otro o se encuentre
gozando del mismo, salvo que haya sido
absuelto o hayan transcurrido cinco aos
desde el cumplimiento de la resolucin
mediante la cual se aplic el proceso.
Adems de los requisitos sealados, el
proceso abreviado proceder para los
delitos en los que no proceda el proceso
simplificado ni la suspensin condicional
del proceso.
Slo en los supuestos siguientes, la
procedencia del proceso abreviado se
sujetar a que el agente del ministerio
pblico eleve la propuesta al Titular de la
Unidad Administrativa de su adscripcin
quien deber acordarlo con el Titular de
la Procuradura General de la Repblica o
con el servidor pblico que haya delegado
esta facultad: Del Cdigo Penal Federal:
Genocidio, previsto en el artculo 149
Bis; Desaparicin forzada de personas
previsto en el artculo 215-A; Corrupcin
de personas menores de dieciocho aos de
edad o de personas que no tienen capacidad
para comprender el significado del hecho
o de personas que no tienen capacidad
para resistirlo, previsto en el artculo 201;
Pornografa de personas menores de
dieciocho aos de edad o de personas que
no tienen capacidad para comprender el
significado del hecho o de personas que no
tienen capacidad para resistirlo, previsto en
el artculo 202; Turismo sexual en contra
de personas menores de dieciocho aos de
edad o de personas que no tienen capacidad
para comprender el significado del hecho o
de personas que no tienen capacidad para
resistirlo, previsto en los artculos 203 y
203 BIS; Lenocinio de personas menores
de dieciocho aos de edad o de personas
que no tienen capacidad para comprender

61

Nuevo Sistema

el significado del hecho o de personas que

no tienen capacidad para resistirlo, previsto
en el artculo 204; Pederastia, previsto en el
artculo 209 Bis; Violacin, previsto en los
artculos 265, 266 y 266 Bis; Homicidio,
previsto en los artculos 302 con relacin
al 307, 313, 315, 315 Bis, 320 y 323; De
la Ley General para Prevenir y Sancionar
los Delitos en Materia de Secuestro,
Reglamentaria de la fraccin XXI, del
artculo 73 de la Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos, el delito de
secuestro previsto en los artculos 9, 10,
11, 17 y 18; de la Ley Federal para Prevenir
y Sancionar la Tortura, el delito de tortura,
previsto en los artculos 3 y 5; de la Ley
de Migracin, los delitos previstos en los
artculos 159, 160 y 161 y de la Ley para
Prevenir y Sancionar la Trata de Personas,
los previstos en los artculos 5 y 6.
Artculo 546. Oportunidad
El ministerio pblico podr solicitar la
apertura del proceso abreviado despus de
que se dicte auto de vinculacin a proceso
y existan medios de conviccin suficientes
para sustentar la acusacin y hasta antes
de que se dicte auto de apertura a juicio
oral.
Si no se hubiere formulado an acusacin, el
ministerio pblico la formular verbalmente
o por escrito en la audiencia que el juzgado
convoque para resolver la solicitud de
proceso abreviado, a la que deber citar a
todas las partes.
Si dicha solicitud se plantea en la misma
audiencia donde se determine la vinculacin
a proceso del imputado, la acusacin podr
ser formulada verbalmente y por escrito en
dicha audiencia, para lo cual nicamente
debern hacerse saber los hechos por los

62

cuales se acusa al imputado, as como la

clasificacin jurdica del delito que se imputa
y se proceder en lo dems conforme a las
reglas de este Captulo. Si ya se hubiere
formulado acusacin, el ministerio pblico
podr ampliarla o, en su caso, modificarla
verbalmente en la audiencia intermedia
y solicitar una pena distinta, con el fin de
permitir la tramitacin del caso conforme a
las reglas de este Captulo.
El ministerio pblico podr solicitar la
reduccin, hasta en una cuarta parte, de
la pena que le correspondiere al delito por
el cual acusa, incluso respecto de la pena
mnima
Los sentenciados conforme al proceso
abreviado, por los hechos objeto de dicho
proceso, no gozarn de beneficios alguno
en la ejecucin de la sancin, salvo el
previsto en el prrafo anterior.
Artculo 547. Oposicin de la vctima u
ofendido.
La vctima u ofendido solo podr oponerse
al proceso abreviado cuando considere
que el ministerio pblico en su acusacin
haya efectuado una clasificacin jurdica
de los hechos diferente a la que legalmente
corresponde o atribuido una forma
de participacin que no se ajuste a la
conducta realizada por el imputado, pero
su criterio no ser vinculante. En dicho acto
la autoridad competente para satisfacer un
requisito de procedibilidad o equivalente
para el ejercicio de la accin penal exigido
expresamente en la ley podr presentarle
una propuesta de clasificacin.
Artculo 548. Verificacin del juez
Antes de resolver sobre la solicitud del
ministerio pblico, el juez verificar en

audiencia que el imputado:

I. Ha prestado su conformidad al proceso
abreviado en forma voluntaria e informada
y con la asistencia de su defensor;
II. Conoce su derecho a exigir un
proceso ordinario y que renuncia libre y
voluntariamente a ese derecho, aceptando
ser juzgado con base en los antecedentes
recabados en la investigacin;
III. Entiende los trminos de la aceptacin
del proceso abreviado y las consecuencias
que ste pudiere significarle, y
IV. Acepta en forma libre la acusacin que
el ministerio pblico formul para iniciar
este proceso, es decir, admite el hecho y
la clasificacin jurdica del delito que se le
atribuyen.
Artculo 549. Admisibilidad.
El juez de control aceptar la solicitud del
ministerio pblico cuando concurran los
requisitos previstos en este Captulo.
Si el proceso abreviado no fuere admitido
por el juez de control, se tendr por no
formulada la acusacin verbal que hubiere
realizado el ministerio pblico, lo mismo
que las modificaciones que, en su caso,
hubiere realizado a su respectivo escrito y
se continuar de acuerdo a las disposiciones
para el proceso ordinario. Asimismo, el
juez ordenar que todos los antecedentes
relativos al planteamiento, discusin
y resolucin de la solicitud de proceso
abreviado sean eliminados del registro.
Artculo 550. Trmite del proceso
Autorizado el proceso abreviado, el juez
de control abrir las intervenciones y
conceder la palabra al ministerio pblico,

de Justicia Penal

quien efectuar una exposicin resumida de

la acusacin y presentar las actuaciones
y diligencias de la investigacin que la
respalden. A continuacin se dar la
palabra a los dems sujetos que intervienen
en el proceso. En todo caso, la exposicin
final corresponder siempre al acusado.
Artculo 551. Sentencia
Terminado el debate, el juez emitir su fallo
sobre condena o absolucin en la misma
audiencia, y deber dar lectura pblica a la
sentencia, dentro de un plazo de cuarenta y
ocho horas, explicando de forma sinttica
los fundamentos de hecho y de derecho que
tom en cuenta para llegar a su conclusin.
En caso de ser condenatoria, no podr
imponer una pena superior a la solicitada
por el ministerio pblico.

La autoridad responsable para medidas

cautelares y salidas alternas contar con
una base de datos para dar seguimiento al
cumplimiento de los procesos abreviados,
la cual deber ser consultada por el
ministerio pblico, antes de solicitar dicho
proceso. La impresin oficial de los registros
de la base de datos es indicio suficiente del
antecedente, salvo prueba documental en
contrario.
CONCLUSIN:
El proceso o procedimiento abreviado
constituye un claro ejemplo de las bondades
del nuevo sistema penal acusatorio oral, que
contiene varias herramientas para culminar
de manera sencilla, rpida y sobretodo,
transparente, con algunos trmites
judiciales que hoy son largos, tediosos e
injustos. Sin embargo, es menester insistir

en que para que se cumpla con las nuevas

atribuciones que la Constitucin otorga a
los Poderes Judiciales, Federal y Estatales,
se requiere un esfuerzo permanente
orientado a implementar una vigorosa
poltica de preparacin y capacitacin de
todos los operadores del nuevo sistema,
pero particularmente, de los juzgadores
que se hagan cargo de estas tres nuevas
funciones jurisdiccionales, especialmente
del Juez de Control, que tiene atribuciones
y funciones esenciales de tutela de las
garantas individuales de los indiciados y de
los derechos de las vctimas u ofendidos.
1 Presidente de la Asociacin Nacional de Doctores
en Derecho, Colegio de

Profesionistas, A.C.

Rector de la Universidad Ius Semper, A. C.

Posteriormente a la explicacin del fallo

o en su caso, de la individualizacin de la
pena, dentro de los cinco das siguientes,
el juez deber redactar la sentencia que
deber agregarse por escrito la cual no
podr exceder del contenido de lo vertido
en lo explicacin oral.
En ningn caso el proceso abreviado
impedir la aplicacin de alguno de los
mecanismos alternativos de solucin de
controversias, cuando resulte procedente.
Artculo 552. Reglas generales
La existencia de coimputados no impide la
aplicacin de estas reglas a alguno de ellos.
La incomparecencia injustificada de la
vctima u ofendido a la audiencia no
impedir que se resuelva sobre la apertura
del proceso abreviado y, en su caso, se dicte
la sentencia respectiva.

63

Nuevo Sistema

64

de Justicia Penal
VINCULACIN A PROCESO, ELEMENTO ENDMICO AL PROCESO PENAL ACUSATORIO MEXICANO
Mtro. Fernando Alday Lpez Cabello1

I. NOTA INTRODUCTORIA
El presente trabajo pretende establecer
con claridad las razones que han llevado al
nuevo modelo de justicia penal mexicano,
impuesto por la reforma constitucional del
18 de junio de 2008, a incluir dentro de
su contenido la denominada vinculacin a
proceso; para tales efectos, analizaremos
los antecedentes, fundamentos y contenido
de la vinculacin a proceso, para entender las
razones por las cuales ha sido contemplada
en la legislacin mexicana como parte de la
etapa de investigacin y como presupuesto
para conseguir la judicializacin de la
investigacin y establecer el plazo para el
cierre de la misma. En primera instancia
definiremos con claridad de que se trata
la vinculacin a proceso, ya que en la
actualidad existe an confusin entre los
operadores jurdicos que se encuentran
en vas de capacitacin del sistema,
para comprender las bases y alcances
de la misma, tambin estudiaremos los
fundamentos y principios que sustentan a la
vinculacin a proceso y la colocan incluso en
el orden Constitucional, como presupuesto
de validez para la detencin ante autoridad
judicial. As mismo, se analizar como
algunos otros pases de Amrica Latina, que
han cedido paso a sistemas de justicia penal
de corte acusatorio, tales como Colombia,
Chile o Repblica Dominicana, por citar los
ejemplos que se incluyen en el presente
trabajo, han desarrollado procesos que no
incluyen figuras similares a la de vinculacin
a proceso, destinando sus esfuerzos
nicamente a una audiencia de imputacin
y no por ello vulnerando garantas de las
partes que intervienen en el proceso, pero si
logrando, desde el punto de vista personal,
un proceso ms gil, claro y por tanto
sencillo, que satisface las necesidades de
la imparticin de justicia y por su sencillez

acerca al pblico al entendimiento y

participacin en los procesos penales. Por
ltimo, se verificar la utilidad real de la
vinculacin a proceso y se propondr un
escenario donde el proceso penal acusatorio
mexicano se desarrolle sin la misma.
II. QU ES LA VINCULACIN A
PROCESO?
El auto de vinculacin a proceso no es
equivalente al ejercicio de la accin penal
y tampoco al trmino constitucional.
En primer lugar es importante sealar que
en el proceso mixto anterior a la reforma,
no exista, como tal, la vinculacin a
proceso, de ah que esta nueva figura
confunda a los operadores jurdicos y
como resultado, busquen algn elemento
de la legislacin anterior para compararla,
y tal vez as, comprenderla; vctimas de
esta desesperacin han cado dos figuras,
el ejercicio de la accin penal y el llamado
trmino constitucional. En las lneas
siguientes, nos avocaremos a construir las
diferencias entre estos elementos, propios
del antiguo sistema de justicia penal de
corte inquisitivo y el auto de vinculacin a
proceso.
Acerca del ejercicio de la accin penal
sabemos, que:
La accin penal es una atribucin del Estado,
consistente en hacer que las autoridades
correspondientes apliquen la norma penal a
los casos concretos por presentarse.
Esta atribucin se encontraba delegada,
hasta antes de la reforma, y de acuerdo al
contenido del Artculo 21 Constitucional
de manera exclusiva al Ministerio Pblico,
quien determinaba los casos en los que la
ejercitaba. Antes de la reforma del 2008, el

Ministerio Pblico ejerca el monopolio de la

accin penal, puesto que era el nico ente
facultado por la Carta Magna para llevarla
a cabo. Hoy en da, consecuencia de las
modificaciones de la reforma del 18 de junio
de 2008, se abre la posibilidad para que,
bajo ciertas circunstancias, los particulares
ejerciten la accin penal directamente ante
el Juez de Control, asimilando la figura a la
instancia del derecho civil, donde no media
autoridad entre el ciudadano y el juez al
momento de hacer valer sus pretensiones.
Para Fernando Castellanos, en una
explicacin tanto ms amplia que la anterior,
la accin penal corresponde a lo siguiente:
Es la actividad del Estado cuya finalidad
consiste en lograr que los rganos
jurisdiccionales apliquen la ley punitiva a
casos concretos.
Si tomamos en cuenta las definiciones que
hemos aportado en un mero intento de
refrescar la memoria del lector acerca de la
definicin del ejercicio de la accin penal,
y mediante un breve ejercicio, podramos
sustraer lo siguiente: En primer lugar, se
trata de una facultad de hacer, asignada
hasta antes de la reforma nicamente al
Ministerio Pblico , la cual consiste en llevar a
cabo la implicacin del rgano jurisdiccional
a fin de que este ejerza la funcin que le
corresponde de administrar justicia. En
palabras ms llanas, en el marco del sistema
inquisitivo mixto que utilizbamos anterior
a la reforma, es la manera de llevar ante
el juez la investigacin que ha realizado el
Ministerio Pblico. Hasta aqu no existe
una clara diferencia con la vinculacin a
proceso en el sistema acusatorio, ya que es
en este momento que el Ministerio Pblico
hace al Juez parte de la investigacin, o le
invita al proceso, para que ejerza el control

65

Nuevo Sistema

sobre la misma, a fin de no atentar contra

las garantas del imputado y orientar los
resultados de la investigacin a la legalidad
del proceso.
En segundo lugar, advertimos que con el
ejercicio de la accin penal, el contenido
de la investigacin y la determinacin
de la misma pasa a manos del rgano
jurisdiccional, sufriendo el Ministerio Pblico
una metamorfosis en cuanto a sus funciones,
pasando de ser autoridad a representante. Al
respecto las siguientes lneas:
La solicitud de vinculacin a proceso
no puede tomarse como el ejercicio de
la accin penal, si se considera que la
consignacin seala el fin de la etapa
de averiguacin previa, durante la cual se
realizan las actividades de investigacin,
y el inicio de la pre-instruccin, a partir de
la cual el MP deja de ser autoridad para
permanecer nicamente como abogado de
la acusacin. En el nuevo proceso acusatorio
el auto de vinculacin puede incluir una
decisin del juez sobre el plazo en que debe
terminarse la investigacin, por lo cual es
evidente que la etapa de investigacin no
puede concluir con el auto de vinculacin a
proceso, a diferencia de lo que ocurra con el
ejercicio de la accin penal en el proceso
penal mixto tradicional.
El ejercicio de la accin penal tena como
finalidad dar por terminada la etapa de
investigacin en el sistema inquisitivo,
mientras que, la vinculacin a proceso es la
solicitud hecha por el Ministerio Pblico al
Juez de que intervenga en la investigacin,
a fin de tutelar las garantas del imputado
y para el establecimiento de medidas
cautelares, que permitan el desarrollo de la
misma, y en ltima instancia se le solicita
de el plazo para culminar la investigacin,

66

mas no por ello se habla de una terminacin

propiamente, como en el caso anterior del
ejercicio de la accin penal, que al momento
de realizarse, en automtico, daba por
terminada la etapa.
En cuanto hace al trmino constitucional,
analizaremos las respectivas discrepancias
con la vinculacin a proceso.
El trmino constitucional, dentro del proceso
penal mixto previo a la reforma, tena como
que dentro de las 48 horas posteriores a
la puesta a disposicin del imputado ante
el juez, aqul deber rendir su declaracin
preparatoria, la cual se considera una
garanta individual () adems de que su
realizacin es un requisito para que el juez
pueda determinar vlidamente su situacin
jurdica () con lo que se convertir en
procesado.
En el proceso inquisitivo previo a la reforma
del 18 de junio de 2008, el denominado auto
de trmino constitucional era la instruccin
u orden del juez, para que dentro del plazo
de 48 horas sealado en la constitucin de
ah el nombre de trmino constitucional el
imputado hiciera su declaracin preparatoria,
la cual consista en relatar posiblemente
por segunda o tercera vez los hechos tal
y como el sostena que haban ocurrido.
Como consecuencia de esta declaracin, los
jueces determinaban la situacin jurdica del
imputado, generalmente convirtindolo en
procesado y dictando la universal medida de
prisin preventiva durante el proceso, que
tan fuertemente ha sido criticada.
Encontramos aqu solo un punto de
similitud entre el trmino constitucional
y la vinculacin a proceso, en referencia
a la imposicin de la medida cautelar;
con el nuevo sistema de corte acusatorio

sin embargo, el Ministerio Pblico puede

solicitar la medida cautelar de un catlogo
ms amplio , contenidos en los Cdigos de
Procedimientos de cada entidad o el federal,
segn fuera el caso, y estar a arbitrio del
Juez decidir, previo ejercicio del derecho
de contradiccin por parte de la defensa,
cual medida se ajusta ms a los intereses
superiores de ambas partes, as como
a la finalidad ltima del procedimiento
y en cumplimiento de las garantas
constitucionales del imputado; la amplitud
en cuanto a posibilidades de medidas
cautelares abona al garantsmo del nuevo
sistema procesal penal, ya que lo que se
busca es imponer medidas menos lesivas que
la prisin preventiva al imputado, cuando
el caso lo permita, as como garantizar en
primera instancia su comparecencia a las
audiencias del proceso.
En contraste con este anlisis del Maestro
Nandayapa, encontramos lo descrito en
el Cuaderno de Apoyo para la Reforma
Constitucional en Materia de Justicia Penal y
Seguridad Pblica, editado por la Secretara
de Servicios Parlamentarios, Centro de
Documentacin, Informacin y Anlisis
en Junio de 2008, donde textualmente
sealan:
Artculo 19. Se propone modificar este
artculo para distinguir los supuestos y
consecuencias que del auto de formal prisin
respecto del diverso auto actualmente
denominado de sujecin a proceso y al que
esta propuesta llama auto de vinculacin
a proceso. Este cambio obedece a la
necesidad de abandonar el concepto de
sujecin, de cuo inquisitorio.
A diferencia del auto de formal prisin,
que amerita la demostracin del cuerpo
del delito y la probable responsabilidad del

de Justicia Penal

indiciado, el auto de vinculacin a proceso

se sustenta nicamente en la existencia de
un hecho punible, sin implicar la imposicin
de la prisin preventiva, aunque si otras
medidas cautelares menos lesivas, como la
prohibicin de abandonar una determinada
circunscripcin territorial.

En una segunda fase de la investigacin,

cuando ya se han reunido datos que
establecen que se ha cometido un hecho
presuntamente delictivo y que existe la
probabilidad de que el indiciado lo cometi
() el MP solicita al juez que la persona
investigada sea vinculada a proceso.

Esta descripcin seala que nicamente

se sustituye un trmino por otro, en razn
de su cuo inquisitorio, pero creemos
que el asunto va mas all, explicamos. La
reforma del 18 de junio de 2008 modific
por completo el sistema de imparticin de
justicia de Mxico, se pas de un sistema
inquisitivo mixto, con un procedimiento
predominantemente escrito a uno de
corte acusatorio y garantista, impulsado
por un modelo de audiencias orales que
desarrollar el proceso de una manera ms
gil, en esta lnea de pensamiento, sera un
error considerar que el cambio de sujecin
a proceso a vinculacin a proceso como
seala el prrafo antes transcrito, estriba tan
solo en el abandono de un concepto por sus
caractersticas inquisitivas (sujecin).

Una vez ubicada la vinculacin a proceso

dentro de la fase de investigacin,
observamos que previo a la solicitud el
Ministerio Pblico de la vinculacin a
proceso del indiciado, ya se deber de contar
con elementos, producto de la investigacin,
que abonen a demostrar la existencia
del hecho y la probable participacin del
indiciado, toda vez que sern la base para
solicitar la vinculacin, con la vinculacin a
proceso, se pasa a la parte judicializada de la
investigacin, es decir, la parte en la que el
juez de garantas o juez de control verificar
la legalidad de los actos de la investigacin e
impondr un trmino para finalizar la misma.

En conclusin, la vinculacin a proceso es un

lastre del antiguo sistema inquisitivo, que se
ha fijado sobre el nuevo sistema procesal
penal acusatorio mexicano, sin un objetivo
claro, entorpeciendo el procedimiento al
incluir una audiencia ms para solicitar el
plazo de cierre de la investigacin atentando
contra los principios de concentracin y
continuidad que sustentan el esquema del
nuevo sistema, consecuencia de la reforma
constitucional, que busc entre otras cosas,
crear un sistema de imparticin de justicia
gil, el cual permitira cumplir con el antiguo
precepto de justicia pronta y expedita,
contenido en nuestra Carta Magna.
III. ANTECEDENTES

El control judicial de la investigacin

resulta relevante, toda vez que si se busca
implementar una medida cautelar al
imputado, a fin de continuar la investigacin
o facilitar la misma, debemos de tomar en
cuenta que dicha imposicin se considera
un acto de molestia, los cuales estn
prohibidos por la Constitucin, salvo que
sean antecedidos por una orden judicial
autorizndolos; por otro lado, el plazo del
cierre de la investigacin tambin debe
ser limitado por la autoridad judicial, ya
que si se dejara en manos del Ministerio
Pblico, contaramos con investigaciones
interminables, que como consecuencia
tambin podran acarrear vulneraciones a las
garantas del imputado.
IV. FUNDAMENTOS QUE SUSTENTAN LA
VINCULACIN A PROCESO

Con la reforma al sistema de justicia

penal mexicano del 18 de junio de 2008,
y para fortalecer la implementacin
del sistema acusatorio, se modifico el
contenido del primer prrafo del Artculo
19 Constitucional, del cual, a continuacin
hacemos una comparacin para efectos
prcticos.
-Artculo 19 Constitucional previo a la
Reforma del 18 de junio de 2008 .
Artculo 19. Ninguna detencin ante
autoridad judicial podr exceder del plazo
de setenta y dos horas, a partir de que el
indiciado sea puesto a su disposicin, sin
que se justifique con un auto de formal
prisin ().
- Artculo 19 Constitucional posterior a la
Reforma.
Artculo 19. Ninguna detencin ante
autoridad judicial podr exceder del plazo
de setenta y dos horas, a partir de que el
indiciado sea puesto a su disposicin, sin
que se justifique con un auto de vinculacin
a proceso ().
Ms an, los requisitos establecidos en la
Carta Magna, tanto para el auto de formal
prisin, como para el de vinculacin a
proceso quedaron redactados de manera
prcticamente igual, solamente modificando
los extintos conceptos de cuerpo del delito
y probable responsabilidad por los de datos
que establezcan la comisin del hecho y la
probabilidad de la participacin del indiciado.
De esta comparacin, resulta obvio caer en
el error que muchos operadores jurdicos
y estudiosos del nuevo sistema no han
advertido, que es el de confundir, como
mencionamos en el apartado anterior, el
auto de formal prisin, vigente en el sistema

67

Nuevo Sistema

inquisitivo mixto, con el nuevo auto de

vinculacin a proceso, en parte debido a la
similitud existente entre los requisitos para
su expedicin, as como por su ubicacin
dentro de la Carta Magna.
Para efectos prcticos mencionaremos
brevemente en qu consista el auto de
formal prisin del sistema anterior:
El auto de formal prisin es la modalidad del
auto de sujecin a proceso que prev una
pena privativa de libertad no alternativa.
Es por elementos procesales de este tipo, que
se sostuvo por muchos aos que el derecho
a la presuncin de inocencia no exista en el
derecho penal mexicano, aunque la SCJN
declar en reiteradas ocasiones que si, la
cuestin aqu es que la Constitucin no
contena per se determinado principio, era
necesario interpretarlo a partir del contenido
del Artculo 16 Constitucional, en relacin
a los requisitos procedimentales para el
ejercicio de la accin penal y de los tratados
internacionales suscritos por el pas. As lo
seal Germn Martnez Cisneros:
En el plano meramente legal, en Mxico es un
derecho fundamental de todo ser humano,
que se manifiesta con mayor nfasis cuando
ste es sujeto de procedimiento y deriva de
la interpretacin sistemtica de diversos
artculos de nuestra Constitucin nacional.
Hoy en da, y despus de la reforma del
18 de junio de 2008 ya no es necesario
realizar la interpretacin, en observancia a
lo estipulado textualmente en el Artculo 20
Constitucional, apartado B, fraccin I, que a
la letra dice:
Artculo 20 apartado B: De los derechos de
toda persona imputada: I. A que se presuma
su inocencia mientras no se declare su

68

culpabilidad mediante sentencia emitida

por el juez de la causa.
Con los cambios introducidos en la reforma
del 18 de junio de 2008, resultaba imposible
mantener la figura del auto de formal prisin
en la legislacin, por la connotacin relativa
a la pena privativa de libertad que soportaba,
dado que la sujecin a proceso comprenda
el auto de formal prisin, fue necesario
modificar el trmino por el de vinculacin a
proceso, como una nueva frmula procesal
que fuera capaz de mantener y respetar
el principio de presuncin de inocencia
al momento de someter a alguien a una
investigacin judicializada. Sobre esto
elaboramos en los siguientes prrafos.
V. VINCULACIN A PROCESO COMO
ELEMENTO ENDMICO AL PROCESO
PENAL ACUSATORIO MEXICANO

Resulta digno de ser mencionado, que en el

estudio comparado de la legislacin penal
de los dems pases de Amrica latina que
han cedido paso a los beneficios de las
reformas que han orientado sus sistemas de
justicia penal hacia un sistema de carcter
acusatorio, no es posible encontrar, como
tal la denominada audiencia de vinculacin a
proceso, como resultado de este estudio, se
puede inferir, que la figura de la vinculacin
a proceso, es endmica al proceso penal
mexicano.
En los siguientes apartados haremos un
breve estudio de derecho comparado, con
la finalidad de comprender las razones
y legislaciones de los dems pases
mencionados en este texto, comparando
en ltima instancia sus contenidos y
aproximaciones a la judicializacin de la
investigacin con nuestro esquema procesal

de Justicia Penal

mexicana como opcin alternativa a la

pena de prisin, en virtud de lo expuesto
en relacin a la presuncin de inocencia en
prrafos anteriores.
Aclarado el punto anterior, pasemos al
desarrollo de la audiencia.
Las partes debern estar presentes en
la audiencia de vinculacin a proceso,
generalmente esta audiencia tiene lugar
inmediatamente despus de la imputacin
formulada por el Ministerio Pblico, aunque
no es una regla ya que el imputado tiene
derecho a que se le otorgue un plazo de 72
o 144 horas para presentar y desahogar
medios de prueba.

mexicano,
sealando
caractersticas
similares y disyuntivas, y tratando de
construir en base a eso, comentarios
pertinentes en relacin al porque en Mxico
existe la vinculacin a proceso.
1. PROCESO
MEXICANO

PENAL

ACUSATORIO

Dicha audiencia se desarrolla dentro de la

etapa de investigacin, tras haber solicitado
el Ministerio Pblico al Juez de Control
la oportunidad de formular imputacin, y
ya habiendo efectuado la comunicacin
correspondiente al ahora imputado, deber
el Ministerio Pblico aguardar a que este
rinda o no su declaracin preparatoria, e
inmediatamente despus pedir al juez le
permita solicitar la vinculacin a proceso del
indiciado.
Dicha determinacin se sujetar a la

determinacin del defensor y del imputado,

para que en ese mismo momento
manifiesten su conformidad, o bien se emita
la resolucin sobre la vinculacin a proceso
dentro del trmino que constitucionalmente
se contempla para ese efecto (72 horas
siguientes o 144 al duplicarse), a fin de que
puedan ser ofrecidos los medios de prueba
que la defensa estime oportunos.
Como ya ha quedado establecido,
la vinculacin a proceso tiene como
fundamento la judicializacin de la
investigacin, es decir, que ahora el juez
pase a tener control sobre las actuaciones
del Ministerio Pblico en la misma, pero
tambin la posible imposicin de medidas
cautelares con respecto del indiciado, si
bien abordaremos lo relativo a medidas
cautelares en otro apartado, resulta
importante sealar en este espacio que
las mismas se introdujeron a la legislacin

Existen salvedades con respecto de los

distintos Cdigos Procesales Penales en
nuestro pas, en relacin con la ausencia
de alguna de las partes, pero en trminos
generales, se considera que la siguiente
frmula es operante.
-Ante la ausencia del Juez, la fase preliminar
ser nula.
-Si el Ministerio Pblico se ausenta, se
sobreseer el asunto.
-Si la defensa no va a la audiencia de
vinculacin a proceso, se asignar a un
abogado de oficio.
-Si el imputado no asiste, necesariamente
debe justificar su ausencia y no podr
dejrsele sin representacin en la audiencia.
Durante el desarrollo de la audiencia, el uso
de la voz lo tendr en primera oportunidad
el imputado, quien tendr oportunidad de
desahogar los medios de prueba que hubiese
ofrecido con anterioridad, dichas pruebas se
desahogarn de acuerdo a las reglas previstas

69

Nuevo Sistema

para el desahogo de las mismas, como si se

tratase de la audiencia de juicio oral, una vez
desahogadas las pruebas presentadas por
el imputado, si las hubiere , se conceder
primeramente el uso de la voz al Ministerio
Pblico, quien expondr los cargos que pesan
sobre el imputado y solicitar la vinculacin
a proceso del mismo, as como tambin la
medida cautelar consistente con la gravedad
del delito que trate el caso y respetando el
catlogo previsto y establecido en la ley
adjetiva.
Durante su presentacin, el Ministerio
Pblico est llamado a aportar elementos
que permitan suponer, hasta cierto grado
de certeza no completa conviccin ms
all de duda razonable, por no encontrarnos
en la etapa de Juicio Oral los siguientes
requisitos: El delito que se imputa al
acusado, la existencia de un hecho que la
ley califica como delito, el lugar, tiempo y
circunstancias de la ejecucin, as como que
exista la probabilidad de que el indiciado lo
cometi o particip.
Posteriormente, mediante el principio
de contradiccin, la defensa o el mismo
imputado podrn manifestar lo que a su
derecho convenga, con la finalidad de atacar
o controvertir los argumentos del Ministerio
Pblico.
Escuchados los intervinientes se sometern
a debate las peticiones de las partes y se
alcanzar un resultado, si el juez considera
que existen datos que establecen el
hecho delictuoso, as como la comisin o
participacin del imputado en la misma, el
Juez dictar en la misma audiencia el auto
de vinculacin a proceso, con su debido
fundamento. En caso contrario podr dictar
el auto de no vinculacin respectivo, sin
perjuicio de que el Ministerio Pblico rena

70

mayores elementos e intente nuevamente

formular la solicitud.
El contenido de dicho auto, de acuerdo
al Proyecto de Cdigo Federal de
Procedimientos Penales, deber incluir los
elementos que, si bien ya se han reseado
en lneas anteriores, por motivos de orden
se incluyen a continuacin:
1) El delito que se imputa al acusado.
2) El lugar, tiempo y circunstancias de
ejecucin.
3) Los datos que establezcan que se ha
cometido un hecho que la ley seala como
delito, y
4) Los datos que establezcan que exista la
probabilidad de que el indiciado lo cometi
o particip en su comisin.
2. PROCESO
CHILENO

PENAL

ACUSATORIO

En cuanto hace al Cdigo adjetivo Chileno,

encontramos primero las referencias a la
formalizacin de la investigacin en el
artculo 229, que a la letra seala:
Art. 229. Concepto de la formalizacin de
la investigacin. La formalizacin de la
investigacin es la comunicacin que el fiscal
efecta al imputado, en presencia del juez
de garanta, de que desarrolla actualmente
una investigacin en su contra respecto de
uno o ms delitos determinados.
Resultan relevantes los siguientes aspectos;
en primer lugar, que al igual que Mxico,
se considera a la imputacin como una
comunicacin al imputado en presencia del
juez, sin embargo, se le comunica que se
le investiga por un delito, no por un hecho
presuntamente delictivo, como en Mxico;

en segundo puesto, la consideracin

de la formalizacin de la investigacin
se manifiesta en la imputacin, no en
la vinculacin como en nuestro pas,
porque Chile, al igual que los dems
pases latinoamericanos incluidos en esta
investigacin, no contemplan la denominada
vinculacin a proceso.
Para continuar con los alcances, contenidos
y efectos de la imputacin en el Cdigo
Procesal Penal Acusatorio Chileno,
analizamos a continuacin el artculo 232, el
cual se refiere a la audiencia de imputacin
como la audiencia de formalizacin de la
investigacin, tratando del desarrollo de la
misma.
Una vez llegado a un acuerdo sobre las
solicitudes de las partes, el Juez de oficio
o a peticin de alguna de las partes, fijar
el plazo para el cierre de la investigacin,
el Cdigo en este momento, nos remite al
artculo 247, encargado de sealar lo relativo
a la conclusin de la investigacin. En ese
tpico, el proceso chileno no difiere del
mexicano, toda vez que llegado el momento
del trmino para el cierre de la investigacin
el fiscal cuenta con la posibilidad de solicitar
el sobreseimiento o formular la acusacin.
Nuevamente resulta notable la ausencia de
la denominada audiencia de vinculacin a
proceso, toda vez que la formalizacin de
la investigacin queda subsanada con la
imputacin y la solicitud de las medidas de
aseguramiento respectivas se efectan en la
misma audiencia.
Al respecto Andrs Baytelman y Mauricio
Duce sealan que en el Proceso Chileno:
En los casos en que el Ministerio Pblico
decida llevar adelante una investigacin
podr investigar libremente sin limitaciones

de Justicia Penal

de tiempo, no obstante, cuando la

persecucin respecto de una persona
determinada pueda implicar afeccin
a sus derechos constitucionales y, en
consecuencia, se requiera la intervencin
judicial, deber formular cargos precisos
en contra del imputado. Esta formulacin
de cargos se denomina formalizacin de
la investigacin y sustituye al auto de
procesamiento del sistema inquisitivo ()
la formalizacin de la investigacin tiene por
objetivo central dejar en evidencia el hecho
de llevarse a cabo una investigacin del
orden criminal, por un hecho determinado,
respecto de una o ms personas, tambin
determinadas. La formalizacin de la
investigacin tiene el efecto de suspender el
curso de la prescripcin de la accin y de dar
inicio a un plazo mximo de dos aos para
ser cerrada.
Es evidente del anlisis de la obra de estos
autores, que aunque podramos imaginar
que la figura denominada formalizacin
de la investigacin guarda cierta identidad
con la figura mexicana de la vinculacin a
proceso, debemos recordar lo expuesto en
relacin con el Cdigo de Procedimientos
Penales de Chile, ya que la formalizacin
de la investigacin no es otra cosa que la
imputacin.
Resulta curioso que el proceso Chileno,
centre el trmino alrededor de la
investigacin, mientras que en el caso de
Mxico, el mismo se centra en torno al
proceso. Lo anterior muestra los vestigios
de una transicin, ms que de un cambio de
un sistema a otro.
3. PROCESO
COLOMBIANO.

PENAL

ACUSATORIO

En el sistema acusatorio Colombiano por

ejemplo, no existe la vinculacin a proceso

como tal, se bastan con la formulacin de
la imputacin, para comunicar tanto al
indiciado como al juez que se est realizando
una investigacin en contra del primero,
por la comisin de hechos constitutivos de
un delito y cuya participacin se presume,
solo con la finalidad de establecer lo relativo
a medidas de aseguramiento; es que se
convoca a una nueva audiencia, en el
supuesto de que no se hubieran solicitado
durante la misma imputacin.
El mismo Cdigo de Procedimiento Penal
Colombiano, en su Ttulo III, el cual est
dedicado a la formulacin de la imputacin,
la define como:
La formulacin de la imputacin es el acto
a travs del cual la Fiscala General de la
Nacin comunica a una persona su calidad
de imputado, en audiencia que se lleva a
cabo ante el juez de control de garantas.
El proceso penal acusatorio Colombiano,
difiere del Mexicano una vez, mas, en tanto
en Mxico consideramos a la imputacin
como la comunicacin que se hace al
imputado, en presencia del Juez, de que
se realiza una investigacin en su contra
por hechos posiblemente constitutivos
de un delito, en los cuales se presume su
participacin, en Colombia solo se le hace
saber que l es el imputado, es decir, que se
le considera como probable responsable de
dichos hechos, con la finalidad de solicitar
al Juez autorice la imposicin de una
medida cautelar sobre el imputado, a fin de
enderezar la acusacin en su contra.
Al respecto nos parece adecuado el
acercamiento Colombiano, no despreciando
el nacional, toda vez que lo encontramos
ms directo, y la judicializacin de la

investigacin, a travs de el comunicado que

se hace solicitando la imputacin cumple
con el objetivo particular de solicitar la
imposicin de la medida de aseguramiento,
la cual al constituir propiamente un acto de
molestia, deber siempre ser tramitada ante
autoridad judicial.
La falta de la vinculacin a proceso, se
hace evidente tambin en el contenido del
artculo 294, relativo al vencimiento del
trmino para la formulacin de la acusacin,
al momento que se habla del vencimiento
del trmino previsto en el artculo 175
(formulacin de la acusacin) y nos remite
a este, en el cual se seala:
()El trmino que dispone la Fiscala para
formular la acusacin, solicitar la preclusin
o aplicar el principio de oportunidad, no
podr exceder de treinta (30) das contados
desde el da siguiente a la formulacin de la
imputacin, salvo lo previsto en el artculo
294 de este Cdigo. ().
Es obvio que el proceso Colombiano maneja
un esquema distinto al Mexicano, en el cual
basta a las partes con la imputacin para
formalizar judicialmente la investigacin
y pasar directamente a la formulacin
de la acusacin, lo cual permite notar
adems, que los plazos para el cierre
de la investigacin no son extensos,
como en el caso del proceso Mexicano.
Con respecto a los contenidos y alcances de
la imputacin, nos permitimos transcribir
a continuacin el contenido ubicado en el
Manual de Procedimientos de Fiscala en
el Sistema Penal Acusatorio Colombiano,
editado poco despus de la reforma a su
Cdigo de Procedimiento Penal en 2004.
La audiencia preliminar de formulacin de
imputacin, es el acto por medio del cual el

71

Nuevo Sistema

fiscal delegado que dirige la investigacin

comunica a una persona, en audiencia
ante el juez de control de garantas, su
calidad de imputado. En otras palabras,
de manera clara y sucinta relaciona los
hechos jurdicamente relevantes que ha
derivado de los elementos materiales
probatorios o evidencia fsica o informacin
obtenida y que la sealan como probable
autor o partcipe de la conducta delictiva
investigada.
Para formular imputacin se requiere que
de los elementos materiales probatorios o
evidencia fsica e informacin recaudada,
el fiscal pueda inferir razonablemente que el
indiciado es autor o participe de la conducta
que se investiga. La inferencia no es objeto
de discusin en la respectiva audiencia
porque la formulacin de imputacin es
un acto de comunicacin y ejercicio de la
accin penal de responsabilidad exclusiva
de la Fiscala General de la Nacin por
conducto del fiscal delegado asignado al
caso.
Si en la audiencia de formulacin de
imputacin no fue posible solicitar o
imponer la medida de aseguramiento,
el fiscal de conocimiento diligenciar el
formato de solicitud de audiencia preliminar
con indicacin del nombre y dems datos
del imputado, la conducta investigada y
los elementos de conocimiento que estima
necesarios para sustentar la medida y su
necesidad, y lo remitir al juez de control de
garantas para que seale fecha y hora de
la audiencia y convoque a quienes deban
intervenir en ella.
Resulta de particular relevancia que
el manual reseado, nos seala que la
inferencia de que el indiciado es autor o
participe de la conducta investigada no

72

est sujeta al principio de contradiccin,

puesto que esta es responsabilidad exclusiva
de la Fiscala, lo cual resulta a nuestra
ptica acertado, si bien el principio de
contradiccin impone a las partes la igualdad
de condiciones para el litigio, la Fiscala
est actuando en ejercicio de una facultad
conferida a nivel Constitucional, por lo que
el contradecir dicha facultad en audiencia,
aduciendo la aplicacin del principio de
contradiccin, no sera el recurso ideal para
combatir dicha facultad. La cual debiera ser
revisada por instancias de control ajenas al
Juez que tramita la imputacin y posterior
imposicin de medidas de aseguramiento.
Dicho esquema difiere del mexicano, donde
se acepta incluso que previo a la vinculacin
a proceso, el imputado presente pruebas, las
cuales si bien en la legislacin no se marca
la finalidad de las mismas, debiramos
entender estarn encaminadas a desvirtuar
la posicin del Ministerio Pblico, en cuanto

a este debe sealar la relacin existente

entre los hechos y la participacin del
imputado.
As mismo, vemos que el sistema
Colombiano admite la solicitud e imposicin
de las mismas desde la misma imputacin,
dndose una intervencin directa al
Juez desde este punto de la etapa de
investigacin, sujetndolas de tal manera a
control judicial.
4. PROCESO
DOMINICANO.

PENAL

ACUSATORIO

En la Repblica Dominicana, se da un
caso similar al de Colombia y Chile, donde
inmediatamente despus de poner en
conocimiento al Juez y al Imputado sobre
la investigacin que se realiza, se pueden
solicitar medidas cautelares.
La investigacin que realiza el fiscal

de Justicia Penal

constituye la actividad ms sobresaliente

y extensa dentro de la investigacin
preliminar, pero no es la nica actividad
procesal de sta etapa, pues dentro de estas
deben incluirse las diligencias preliminares
de la Polica Judicial, los actos conclusivos
de la etapa, como la acusacin, la solicitud
de sobreseimiento y las actividades propias
del Juez, como ejemplo los anticipos de
prueba y lo relativo a las medidas cautelares
entre otras. () El Ministerio Pblico puede
solicitar al Juez de la Instruccin la aplicacin
de una medida de coercin. El Juez luego de
citar a las partes, realiza una audiencia en
un plazo no mayor de tres (3) das hbiles,
pero si el imputado ha sido arrestado el
plazo se reduce a veinticuatro horas. En
la audiencia, es indispensable la presencia
del Ministerio Pblico, del imputado y su
defensor. () Cuando el Ministerio Pblico
decide acusar es porque la investigacin
ha arrojado fundamentos suficientes
contra el imputado y debe reglarse por las
disposiciones enumeradas en el art. 294
del cdigo procesal penal. La acusacin
debe ser notificada por el Ministerio Pblico
al querellante o a la vctima cuando as lo
solicite.
Revisando el apartado anterior, en la
Repblica Dominicana, el proceso va
directamente, de la imputacin a la
acusacin. Dejando la solicitud e imposicin
de las medidas cautelares dentro de la
imputacin, hacindolas consecuencia de la
misma.
VI. CONCLUSIONES
Una vez analizado el material es fcil
discernir donde surgen las confusiones entre
el auto de vinculacin a proceso y el auto de
trmino constitucional o el auto de sujecin
a proceso, sin embargo en vas de analizar

ms profundamente la vinculacin a proceso,

notamos que se trata de un elemento
proveniente del antiguo sistema inquisitivo,
lo cual nos parece inadecuado en el marco de
la aplicacin de la reforma del 18 de junio de
2008, toda vez que si no mal recuerdo el Dr.
Enrique Daz-Aranda seala que no existe
sistema puramente inquisitivo ni puramente
acusatorio, resultara impensable estimar
que el legislador permiti la permanencia
de una figura de corte predominantemente
inquisitivo en una reforma sustancial al
sistema de justicia penal.
A manera de una breve conclusin en el
tema del estudio de derecho comparado,
entre el Sistema Procesal Penal Mexicano
y los sistemas de los dems pases de
Latinoamrica aqu reseados, sera vlido
rescatar la explicacin dada en el material
denominado Cuaderno de Apoyo para la
Reforma Constitucional en Materia de
Justicia Penal y Seguridad Pblica, editado
por la Secretara de Servicios Parlamentarios,
Centro de Documentacin, Informacin
y Anlisis en Junio de 2008, revisado
anteriormente dentro de este trabajo, y
sealar que si bien, no nos parece vlido en
cuanto a contenido, por hacer equivalente
la vinculacin a proceso con la sujecin
(materia del sistema inquisitivo anterior a la
reforma en Mxico), encontramos irracional
la necesidad de llevar a cabo 2 audiencias
(una de imputacin y otra de vinculacin
a proceso) con la finalidad de comunicar
primero al imputado y posteriormente al
Juez el desarrollo de la investigacin, si
bien ambas audiencias se dan en general,
dentro de una misma, resulta engorroso
y reiterativo que el Ministerio Pblico
exponga en repetidas veces los elementos
con que cuenta para acreditar la existencia
de un hecho calificado como delito y la
posible participacin del imputado en los

mismos. Es de meditarse el hecho de que, a

nuestro parecer, el proceso penal acusatorio
mexicano, podra vivir sin la audiencia
de vinculacin a proceso, adoptando un
modelo similar al de los dems pases, donde
en el momento de la comunicacin que se
hace al probable de que se desarrolla una
investigacin en su contra, se solicita al juez
dicte las medidas cautelares pertinentes
para la continuacin de la investigacin,
as como un plazo para la culminacin de la
misma. A partir de ah el Ministerio Pblico
puede formular su acusacin o solicitar el
sobreseimiento, a como corresponda de
acuerdo al caso.
VII. BIBLIOGRAFA
Amuchategui Requena, G. I. (2005).
Derecho Penal. Mxico, D.F.: Oxford.
Baytelman y Duce, A. y. (2009). Litigacin
penal Juicio oral y prueba. Mxico D.F.:
Fondo de Cultura Econmica - INACIPE.
Castellanos Tena, F. (2006). Lineamientos
Elementales del Derecho Penal. Mxico, D.F.:
Porra.
Constantino Rivera, C. (2008). Introduccin
al Estudio Sistemtico del Proceso Penal
Acusatorio. Mxico, D.F.: Magister.
Martnez Cisneros, G. (2008). La Presuncin
de Inocencia. De la Declaracin Universal de
Derechos Humanos al Sistema Mexicano de
Derecho Penal. Revista del Instituto de la
Judicatura Federal , 227 - 265.
Martnez Garnelo, J. (2011). Derecho
Procesal Penal en el Sistema Acusatorio y
su Fase Procedimental Oral. Mxico, D.F.:
Porra.
Natarn Nandayapa, C. F. (2010). Litigacin

73

Nuevo Sistema

oral y prctica forense penal. Mxico, D.F.:

Oxford.
Quintero, M. E.-O. (2010). Principios del
Sistema Acusatorio. Una visin sistmica.
Per: Ara Editores.

1 Maestro en Derecho Procesal Penal Acusatorio por

la Universidad Autnoma de Guadalajara, Campus
Tabasco.
2 Natarn Nandayapa, C. F. (2010). Litigacin oral y
prctica forense penal. Mxico, D.F.: Oxford.
3 Amuchategui Requena, G. I. (2005). Derecho
Penal. Mxico, D.F.: Oxford.
4 Castellanos Tena, F. (2006). Lineamientos
Elementales del Derecho Penal. Mxico, D.F.: Porra.
5La reforma del 18 de junio de 2008, como ya
mencionamos, contempla cambios al Artculo 21
Constitucional, para incluir la accin penal privada,
en determinados casos.
6Natarn Nandayapa, C. F. (2010). Litigacin oral y
prctica forense penal. Mxico, D.F.: Oxford.
7 dem.
8 A manera de ejemplo, encontramos que el Cdigo
Federal de Procedimientos Penales, proyecto
SETEC, en su artculo 248, cuenta con hasta quince
supuestos de medidas cautelares, que abarcan desde
la prisin preventiva como ltima instancia, pasando
por embargos, sometimiento al cuidado o vigilancia
de una persona o institucin, separacin inmediata
del domicilio, entre otras.
9 Natarn Nandayapa, C. F. (2010). Litigacin oral y
prctica forense penal. Mxico, D.F.: Oxford.
10 Ejemplar de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, cuya ltima reforma aparece en
fecha 19-06-2007.
11 Ejemplar de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, cuya ltima reforma aparece en
fecha 13-04-2011.
12 Natarn Nandayapa, C. F. (2010). Litigacin
oral y prctica forense penal. Mxico, D.F.: Oxford
13 Martnez Cisneros, G. (2008). La Presuncin de
Inocencia. De la Declaracin Universal de Derechos
Humanos al Sistema Mexicano de Derecho Penal.
Revista del Instituto de la Judicatura Federal , 227 265.
14 Constantino Rivera, C. (2008). Introduccin al
Estudio Sistemtico del Proceso Penal Acusatorio.
Mxico, D.F.: Magister.
15 Martnez Garnelo, J. (2011). Derecho
Procesal Penal en el Sistema Acusatorio y su Fase

74

Procedimental Oral. Mxico, D.F.: Porra.

16 Previa oportunidad para que se imponga de
la carpeta de investigacin y antecedentes de la
imputacin, etc. Esta oportunidad generalmente
consistir en una suspensin, lo cual afecta el principio
de continuidad.
17En verdad es poco comn que se presenten pruebas
en este momento, en primer lugar porque al carecer la
ley de claridad en cuanto al objeto de las mismas, la
defensa generalmente decide no tomarse la molestia,
en segundo lugar porque la posibilidad de dilatar en
72 o 144 horas la audiencia de vinculacin a proceso,
en casos de detenciones por delitos flagrantes
o urgentes hace esperar al imputado en calidad
de detenido, lo que resulta poco atractivo; en la
prctica, es ms la defensa privada la que utiliza esta
oportunidad para presentar pruebas, pues a decir de
los jueces que han participado en audiencias, se tiene
la creencia de que en caso de que no las presentaran,
podra acusrseles de no cumplir con su trabajo,
por otra parte, los abogados o defensores pblicos,
generalmente omiten el presentar pruebas en esta
etapa en razn tal vez de su falta de inters, aunque
se ha sealado la ineficacia de presentar pruebas
durante la vinculacin a proceso, ya que debera
tratarse de un elemento probatorio de claridad y valor
excepcional para permitir al imputado ser puesto en

inmediata libertad, en ltima instancia, la decisin

de presentar o no pruebas en este momento procesal
recae en la defensa y en el propio imputado; en razn
de lo anterior, consideramos adems que dicha figura
guarda parecido con el plazo constitucional, el cual se
trata de un vestigio del sistema anterior inquisitivo,
el cual solo abona a la confusin con las finalidades y
alcances de la vinculacin a proceso.
18 Baytelman y Duce, A. y. (2009). Litigacin penal
Juicio oral y prueba. Mxico D.F.: Fondo de Cultura
Econmica - INACIPE.
19 El nfasis es nuestro.
20 Prrafo tomado del Manual de Procedimientos de
Fiscala en el Sistema Penal Acusatorio Colombiano,
2005.
21 Cdigo de Procedimiento Penal Colombiano, Ley
906 de 2004.
22 Tomado del Manual de Procedimientos de Fiscala
en el Sistema Penal Acusatorio Colombiano, 2005.
23 Proceso Penal Acusatorio en la Repblica
Dominicana. Escuela Nacional de la Judicatura,
Repblica Dominicana, 2001.

de Justicia Penal

Modelo de Gestin Tipo de la SETEC para los Operadores del Sistema de Justicia
Penal

El Modelo de Gestin Tipo de la SETEC es un instrumento tcnico-metodolgico que ha sido realizado a partir de la revisin y anlisis
de las tareas, las responsabilidades de los operadores y sus recursos humanos, y su interaccin con las instituciones, entre otros
factores; a fin de poder conectar las nuevas prcticas jurisdiccionales y operativas de los operadores del Sistema de Justicia Penal y,
con ello, ofrecer un servicio de justicia penal gil y efectivo.
Asimismo, su diseo atiende fundamentalmente las directrices que la propia Reforma establece para el funcionamiento adecuado del
Nuevo Sistema de Justicia Penal, as como al estudio de las mejores prcticas identificadas a nivel nacional e internacional y a las
necesidades de adaptacin de los procesos a partir de los cambios normativos, tecnolgicos y del contexto social.
Por consiguiente, el objetivo de este Modelo es definir el nuevo Modelo de Gestin que soportar la operacin eficiente del Nuevo
Sistema de Justicia Penal en las distintas Instituciones Operadoras que intervienen en la ejecucin del Nuevo Sistema.

www.setec.gob.mx
www.reformajusticiapenal.gob.mx

75

Nuevo Sistema

76

de Justicia Penal
LA URGENTE Y NECESARIA REDEFINICIN DE NUESTROS INTERESES Y OBJETIVOS NACIONALES PARA
LOGRAR EL XITO DE LA IMPLEMENTACIN DEL NUEVO SISTEMA DE JUSTICIA PENAL
Lic. Marco Antonio Lpez Valdz1

odo se mueve en el universo.

No hay persona o cosa que
permanezca un solo instante en
reposo. As, como es arriba es abajo,
la sociedad esta en constante cambio
y fluye con el correr del tiempo. Este
movimiento, esta accin vista de modo
ontolgico, adems de implicar cierta
actividad o inactividad, particularmente al
referirse a un ser humano, alude tambin
a la voluntariedad o finalidad de dicho
sujeto con tal capacidad (capacidad de
accin o capacidad de voluntad). Es
comn advertir pues, que la accin, en
sentido ontolgico, viene previamente
dada, es decir, previamente configurada;
el concepto de accin, as entendida,
es previo a su regulacin legislativa; la
regulacin legislativa, a propsito, se
limita a describir la accin(efecto)2;
luego entonces, podemos decir que la
actividad del hombre como persona
tiene un fin ltimo, comentando el
pensamiento de Jacques Maritan cuando
decimos que el hombre es persona, con
esto significamos que no es solamente un
pedazo de materia, un elemento individual
en la naturaleza, como un tomo, una
espiga de trigo, una mosca o un elefante.
Cierto que el hombre es un animal y un
individuo; pero no como los dems. El
hombre es un individuo que se caracteriza
por la inteligencia y la voluntad. No existe
de solo de un modo biolgico, antes
bien, hay en l una existencia ms rica y
ms elevada; superexiste igualmente en
conocimiento y en amor. As pues, ese fin
ltimo del hombre es la felicidad, y para
lograr dicho propsito requiere de libertad
como condicin mnima indispensable
para la realizacin y desenvolvimiento de
su personalidad y el logr de sus intereses,
aspiraciones y objetivos personales.

Si el hombre es voluntad enfocada a la

felicidad, es evidente que constituye,
como lo concibe Kant, un ente auto
teleolgico (persona). Por consiguiente,
en funcin de la auto teleologa, el hombre
es naturalmente libre para concebir sus
propios fines vitales y para seleccionar y
poner en prctica los medios tendientes a
su realizacin. De ah que, filosficamente,
la libertad sea un atributo consubstancial
de la naturaleza humana, es decir, que el
hombre, en su ntima esencia, es libre por
necesidad ineludible de su personalidad, o
sea de su auto teleologa, como elemento
substancial de su ser.4
Entendemos claramente por lo expuesto,
que el hombre es esencialmente libre, sin
embargo no podemos dejar de considerar
tambin que esa libertad no implica soledad,
el ser humano tambin es un ser social
por naturaleza, como dijera Aristteles un
Zoom politikon, y es en esa socializacin
con sus semejantes se hace evidente
la necesidad de generar consensos que
regulen, encausen y dirijan abajo, de manera
primaria (matrimonio/familia), y arriba, de
una forma mas elaborada (estado nacin)
la vida en comn del hombre; en este
orden de ideas, sin pretender extendernos
filosficamente ms all de los lmites
permitidos por la motivacin de este apunte,
es importante mencionar que en un principio
los intereses, aspiraciones y objetivos de
los seres humanos estaban ordenados en
el sentido de las leyes de la naturaleza, sin
embargo, en este principio, una vez que las
primitivas formas de organizacin social
que sistmicamente existieron pudieron
estabilizar y proteger la realidad en que
vivan, evolucionaron, se transformaron,
cambiaron; motivados por la voluntad auto
teleolgica natural del hombre creando as

una nueva realidad en la que otra vez se

hizo evidente la creacin de un nuevo orden
que permitiera estabilizar y proteger esa
realidad nueva, que desde luego reflejaba
los intereses, aspiraciones y objetivos de los
miembros de ese conglomerado social.
Ahora bien, para que la vida en comn
sea posible y pueda desarrollarse por un
sendero de orden, para evitar el caos en la
sociedad, es indispensable que exista un
equilibrio (justicia) de los factores que
integran la realidad social primero arriba, en
la voluntariedad y el fin como ya se dijo, y
abajo materialmente (ley) en la regulacin
que encauce y dirija la vida en comn de
la realidad, en una palabra, como lo refiere
Ignacio Burgoa en su obra Garantas
Individuales, es menester que exista un
derecho.
En este orden de ideas, todo sistema
de derecho es un producto cultural, el
cual esta determinado, arriba, por las
condiciones histrico polticas que
imperan en una realidad social determinada
y que se enriquece, abajo, de los intereses,
aspiraciones y objetivos individuales del
conglomerado social, mismo conglomerado
social que le da vida a la realidad a la cual va
dirigido el sistema de derecho con el fin de
estabilizar y proteger valga la redundancia la
propia realidad que lo cre como ya se dijo.
Pero que son los intereses, aspiraciones y
objetivos nacionales?, en primer trmino
podemos decir que el inters nacional es
el factor fundamental que sirve de gua a
los creadores de decisiones de un Estado
para trazar la poltica exterior, tpicamente
el Inters Nacional de un Estado, es un
concepto sumamente generalizado de
aquellos elementos que constituyen sus
necesidades ms importantes.

77

Nuevo Sistema

Se presenta como elemento de inicio,

adems de trazar lineamientos a seguir
en la poltica exterior, para establecer
prioridades en la poltica general del
Estado en relacin con los objetivos
nacionales, el desarrollo de los programas
y las estrategias en todos los niveles.
El inters nacional es un factor
determinante para guiar a quienes
toman las decisiones en el proceso de la
poltica general de la Nacin. En opinin
del Doctor Leonardo Curzio, analista
poltico y catedrtico de la Universidad
Iberoamericana, el inters nacional puede
manifestarse en niveles de importancia:
Intereses vitales
Aquellos que garantizan la supervivencia
de un Estado Nacin, est en juego el
territorio , poblacin o independencia
nacional.
Intereses crticos
Aquellos en donde no est en juego la
supervivencia del Estado, no afectan
intereses vitales de momento pero de
alguna manera a largo plazo podran
presentar un problema para la
supervivencia del Estado.
Intereses serios
Aquellos que no afectan los intereses de
primer o segundo orden pero los
esfuerzos nacionales deben encaminarse a
garantizar el bien comn.
Podemos concluir en base a lo anterior que
los intereses nacionales son permanentes,
es decir, que los intereses y aspiraciones
nacionales son la manifestacin de
un pueblo como Nacin, estos son
materializados en objetivos nacionales,
los cuales encontramos en la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
adems de leyes vigentes, expresados en
declaraciones de funcionarios oficiales,

78

pensadores e intelectuales, as como

documentos oficiales, literarios y de ndole
humanstico o simplemente en la opinin
pblica, hechos nacionales y necesidades
del pueblo.
Los intereses nacionales de manera
objetiva, son presentados en forma ms
tangible y accesible a la comprensin
general y a su materializacin por los
rganos del Estado, que las traducen en
lneas de accin poltica en los campos
internos y externo, en lo econmico y
psicosocial.
Todos los Estados a lo largo de su historia
manifiestan sus intereses y aspiraciones
nacionales a travs de un proyecto
nacional que haga posible la supervivencia
del Estado, as pues, en opinin del Doctor
Jos Thiago Cintra profesor investigador

del Centro de Estudios de Asia y Africa del

Colegio de Mxico y fundador del Centro
Latinoamericano de Estudios Estratgicos
seala:
Los intereses nacionales son la expresin
de deseos colectivos despertados por
necesidades primarias y secundarias de
toda la Nacin....Cuando estos intereses se
proyectan en la conciencia nacional pasan
a la categora de aspiraciones nacionales
y por ende, contribuyen al fortalecimiento
de la identidad nacional....
El surgimiento de los objetivos nacionales
se vinculan a la evolucin histricocultural a travs de un proceso abierto
a la participacin de toda la comunidad
nacional. As, los objetivos nacionales
representan la cristalizacin de los intereses
y aspiraciones que, en determinada fase
de su evolucin histrico-cultural, la
Nacin busca satisfacer.

de Justicia Penal

material y de un derecho adjetivo. As, el

derecho penal material o sustantivo, es la
energa potencial que necesita para poder
materializarce al derecho proecesal penal
que es el medio con que esta energa
puede concretamente ponerse en accin.
Luego entonces, as como el sistema
de derecho constitucional es reflejo de
una realidad poltico social, tambin
el sistema de derecho penal, como
medio de estabilizacin y proteccin
de la sociedad constituye un tema de
enorme importancia para la concepcin,
preparacin y conduccin de toda
actividad poltica, que tiene como fin,
crear primero, para despus estructurar
organizar y ordenar la vida interior de la
Nacin y del Estado.

En resumen, las aspiraciones nacionales

son los ideales comunes a todo un pueblo
que expresan deseos, pretensiones o
finalidades a que l mismo aspira. Las
aspiraciones son por lo general ideales
de carcter noble, basados en la moral,
pueden darse a conocer abiertamente.
Los intereses nacionales son el concepto
que las naciones aplican para influir al
resto del mundo, en su beneficio (arriba),
lo que desde luego refleja los intereses de
las personas (abajo) que le dan vida al
estado nacin.
Los objetivos nacionales son postulados
o principios bsicos permanentes, que
definen modos de vida. Estos tres
elementos, estn estrechamente ligados
e interrelacionados en la concepcin,
preparacin y conduccin de toda
actividad poltica, en cuyos fines se
encuentran, crear primero, para despus

estructurar organizar y ordenar la vida

interior de la Nacin y del Estado (abajo)
para consumar su proyecto nacional en el
exterior (arriba).
Para la consecucin de los intereses,
aspiraciones y objetivos nacionales, desde
luego que es necesario materializar la
accin nacional lo cual se se logra con la
creacin de un derecho constitucional,
en este orden de ideas, el sistema de
derecho penal, que tiene como gnesis
el sistema de derecho constitucional,
cumple una importantsima funcin en
la orientacin de la realidad que da vida
al derecho constitucional y al derecho
penal mismo, este ltimo como medio de
proteccin y de estabilizacin del propio
sistema que cre la realidad del cual
emanan tanto el derecho constitucional
como el derecho penal, este ltimo
compuesto de un derecho sustantiva o

El sistema de derecho penal pues,

contiene una parte sustantiva y una
parte adjetiva, la parte sustantiva es el
espiritu, si se nos permite la expresin,
el cual acciona y tambin se manifiesta
por medio de los intereses, aspiraciones y
objetivos nacionales, y la parte adjetiva es
la materializacin de ese espritu penal en
la realidad, que tiene como contenido y fin
la aplicacin de la ley y la materializacin
de la justicia, lo que desde luego debe
cumplir con los intereses, aspiraciones y
objetivos nacionales para la estabilizacin
y protecin del sistema de estado nacin.
Ahora bien, como se mencion el sistema
de derecho penal materializa lo que en el
sistema poltico social de la nacin debe
ser y lo que no debe ser, esta concresin
sustantiva reiteramos estabiliza el
sistema, garantza su viabilidad y desde
luego garantiza su seguridad en el dicho y
con el derecho procedimental lo confirma
en el hecho.

79

Nuevo Sistema

El derecho penal sustantivo construye

normativamente hablando tpos penales
que cumplen una funcin motivadora,
seleccionadora y de garanta del sistema
de derecho, Constitucional primero y del
propio sistema penal despues, aunado a
que protege los bienes que consideramos
importantes de acuerdo a nuestros
intereses, aspiraciones y objetivos
nacionales, lo que da permanencia y
confirmacin al propio sistema desde
abajo hasta arriba.
Es este orden de ideas Mxico al
tiempo que se van consolidando las
reformas econmicas y polticas, nuestra
sociedad, mas globalizada y plural, esta
en condiciones de plantear mayores
expectativas a su sistema jurdico, y el
cambio a los procesos penales adquiere
una relevancia total en la vida publica de
nuestra Nacin.
Para el ciudadano comn, el proceso penal
y la mayora de las leyes procesales, son
un conjunto de tramites desconocidos,
oscuros y atemorizantes, expedientes
interminables, terminologa confusa,
comunicados, escritos y notificaciones,
todo en exceso, lo que hacen que el proceso
desde su origen en la averiguacin previa
sea poco gil, a la vez que tortuoso para
las partes, quienes se enfrentan a una
imparticin justicia obsoleta, complicada
e inoperante con los ritmos del siglo XXI.
En tal virtud, para cumplir el anhelo de
los mexicanos fueron creados nuevos
mecanismos e instrumentos legales que
permitirn contar con un proceso penal
moderno y expedito, que garantce avanzar
de frente en el combate a la criminalidad;
esos mecanismos e instrumentos legales
fueron publicados el 18 de junio de 2008

80

en el Diario Oficial de la Federacin; se

realiz una reforma constitucional de
gran calado al sistema de enjuiciamiento
criminal, la reforma constitucional de
2008 incorpor nuevas reglas y nuevos
principios a la Constitucin, como
son el de la publicidad, contradiccin,
concentracin, continuidad e inmediacin.
Por lo tanto, los sistemas de justicia
penal, tanto de la Federacin como de las
entidades federativas tienen que modificar
el diseo de sus normas, estructuras
organizacionales, procesos de gestin,
estructuras fsicas y comportamientos
culturales para, as, transformar el sistema
de acuerdo a los nuevos requerimientos de
un sistema penal para la democracia.11
La mencionada reforma al sistema
de justicia penal esta en trnsito, en
proceso de implementacin para dar vida
a un nuevo sistema de procesameinto
penal gil, garantista, acusatorio,
preponderantemente oral, respetuosos
del debido proceso y la igualdad de las
partes en el mismo; este nuevo sitema de
justicia penal en teora refleja los intereses,
aspiraciones y objetivos nacionales del
sistema poltico social de los Estados
Unidos Mexicanos.
La reforma al sistema de justicia penal
obedece a una corriente de cambio
motivada por los acontecimientos
internacionales e influencias geopolticas,
que desde luego para estar en sintona con
los factores reales de poder internacional
era necesaria, no se critica, se celebra y
se aplude tan valiente decisin, nuestra
humilde intervencin tiene una motivacin
proactiva que pretende contribur al
esfuerzo de todos para el xito en la
implementacin del nuevo sistema de
justicia penal.

Hemos comentado en un esfuerzo de

sintesis, a nuestro leal saber y entender, la
gnesis del sistema de derecho de manera
general, luego de manera particular el
sistema de derecho penal, para as ir
decantanto poco a poco las ideas hasta
llegar a la motivacin, a nuestro leal saber
y entender, que cre la idea primero,
decisin y accin despus de creacin de un
Nuevo Sistema de Justia penal en Mxico,
sin embargo, la forma es fondo decia un
poltico mexicano, y en nuestra humilde
y muy respetuosa opinin, el Nuevo
Sistema de Justicia Penal pretende dar una
imagen, en la forma de aplicacin de la ley
penal con en el procesamiento criminal,
de un cambio de sistema poltico social,
pretende dar la imagen, en la forma insisto
de que nuestros intereses, aspiraciones
y objetivos nacionales han cambiado,
cuando en el fondo los mexicanos
conservamos nuestros intereses, objetivos
y aspiraciones individuales y nacionales
intocados y somos por definicin y
conviccin propia reticentes al cambio,
en consecuencia el verdadero sistema que
nos rige en el fondo sigue inmaculado.
As pues, tenemos una concepcin
equvoca de la realidad, y considerando que
en lo individual la conciencia determina
la realidad que vivimos, en Mxico la
conciencia colectiva ha generado una
realidad incongruente con los fines
del proceso penal acusatorio, lo que
decimos tiene un propsito constructivo,
pretendemos
muy
humildemente
iluminar el lugar en donde se encuentra la
circunstancia que impide el transito de la
reforma, a nuestro leal saber y entender,
y por tanto poder derribar el obstaculo
y alinear nuestra intencin y accin en
armona y paz, al cumplimiento del anhelo
que tenemos de que la justicia se manifieste

de Justicia Penal

en el la repblica; dicho de otro modo

orientar nuestros intereses, aspiraciones y
objetivos nacionales para que con libertad,
seguridad y justicia lleguemos a consolidar
nuestro propsito superiror, la felicidad en
lo individual y por consecuncia la felicidad
en el Estado Nacin.
Ya se dijo que la poltica es la manifestacin
de los intereses, aspiraciones y objetivos
nacionales, estos se traducen en lneas
de accin poltica, que a su vez crean el
derecho y particularmente el sistema
de derecho penal compuesto por un
derecho sustantivo y un derecho adjetivo,
Cdigo Penal Federal y Cdigo Federal
de Procedimientos Penales, as, desde
la concepcin semntica del concepto
poltica esta el obstaculo al que nos
referimos anteriormente, a propsito de
la equvoca semantica en nuestro pas el
Ministro de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin Ramon Cossio publico en
twitter que Uno de los problemas de
nuestra vida pblica es lo equvoco de
su semntica. Con el paso de los aos
ciertas palabras han llegado a significar
algo peculiar, distinto de aquello que, en
principio, significaban. Al utilizarlas se
generan sentidos por completo diversos a
los que creemos tienen, con lo cual se estn
propiciando malentendidos y confusiones
crecientes. Decimos una cosa pensando
que va a entenderse algo cuando, en
realidad, quien la escucha entiende otra.
Las razones de esta equvoca situacin no
son nuevas ni responsabilidad de alguien
en lo individual. El modo como se ha dado
nuestro devenir poltico ha generado
imgenes colectivas, mitos fundacionales
y transicionales, identificacin de buenos
y malos, todo lo cual ha requerido de un
lenguaje para ser expresado. El asunto
no es, desde luego, la pluralidad de los

sentidos, pues ello es concomitante a

cualquier sociedad, particularmente
a aquellas que, como la mexicana,
se encuentran en transformacin. El
problema que vivimos tampoco puede
llevarnos a postular el establecimiento
de un lenguaje comn e inequvoco en el
que, de algn modo, todos le diramos a
las palabras un nico sentido. Se trata de
otra cosa. Prcticamente, de percatarnos
de la existencia del problema. Luego,
deseablemente, hacer cosas distintas a las
que venimos haciendo.
En los das que corren se habla de
poltica. Todo, de algn modo, se vincula
con ella. Sin embargo, qu estamos
entendiendo por poltica? En buena
medida, no mucho ms que grilla. Es
decir, el establecimiento de relaciones para
alcanzar el poder y beneficiarse de l. Quien
hace poltica, podra decirse as, subordina
todo a su personal provecho a partir del
modo como logra conexiones personales.
Adquirir el poder o estar cerca de quien
lo ha adquirido, vendra a ser el ejercicio
poltico por excelencia. La chamba, el
contrato, la recomendacin, la influencia,
pues, dependera de hacer poltica, de
comportarse como poltico. Comer con,
conocer a, estar cerca de, seran, en este
sentido, modos de hacer poltica. A mayor
nmero de conocidos, a mayor cercana,
mayor capacidad poltica, podra decirse.
Si por poltica se est entendiendo esta
manera de conducir la cosa pblica, es
evidente que entre ms se hable de ella,
mayor distancia se lograr con quienes la
ejercen y menos legitimacin se otorgar
a su ejercicio. Las soluciones que se
presenten a los problemas colectivos
tendern a verse con desconfianza. Es
ms, sera ridculo exhortaral voto o a

la accin colectiva cuando las personas

entiendan que aquello a lo que se convoca
es a privilegiar a ciertos grupos o personas.
Si la poltica se entiende como grilla, es
suicida ocuparse, participar o confiar en
ella.
Sin embargo y a pesar del sentido
generalizado, es preciso recuperarla,
darle y exigir un significado renovado que
sustituir a la grilla. Para reencauzar
las cosas es necesario darle otro sentido
al lenguaje que estamos utilizando. La
poltica es una tarea de enorme seriedad y
consecuencias. Se trata de elegir o nombrar
a quien suponemos tiene la capacidad de
resolver problemas ms o menos generales.
De antemano sabemos que como la
solucin a esos problemas es compleja
e impone enormes cargas, se requiere
de personas que, simultneamente,
sean capaces de formar los consensos
necesarios para generar divisiones y,
nuevamente, hacer que las cosas pasen
realmente para trasformar la realidad. La
poltica no puede reducirse a conocer a o
a estar cerca de. Tal vez ello sea necesario
en ciertos momentos o situaciones que
requieren de un encuentro personal, ms
como instrumento que como fin.
Nuestro sistema social y, por ende, jurdico,
est hecho para que una buena parte de las
soluciones generales tengan que tomarse
por vas polticas. Por ello, es necesario
recuperar a la poltica como forma de
generar soluciones. Lo que estamos
requiriendo es hacer ms y mejor poltica,
ms trabajo para ponernos de acuerdo en la
mayor cantidad de temas posibles. Luego,
ms y mejor administracin para lograr su
realizacin. Sin embargo, si por poltica,
repito, seguimos entendiendo mera grilla
y por administracin burocracia, poco es

81

Nuevo Sistema

lo que habr de lograse. Si nos detenemos

a pensar un momento en lo que queremos
significar con palabras como poltica y
poltico estaramos por buen camino.
La modificacin de la semntica pblica es
indispensable para acometer las cosas de
manera distinta. Si hubiera una reflexin
sobre lo que nos resulte adecuado
entender por poltica, estaramos dejando
de lado muchas cosas que no califican en
ella. As, tendramos que comenzar por
reconstruir la realidad para que, al menos,
se acerque al sentido que queremos darle.
Ello pasa, a su vez, por el nombrar las
cosas de manera diferente.12
Pablo I. Monzalvo Prez, en su obra
Propuesta de Cambio al Modelo
Mexicano de Seguridad Pblica, citando
al filosofo Samuel Ramos refiere que en
latinoamrica como en Mxico somos
reveldes, y esto de debe dice a la falta de
vida interior a estos hombres dominados
por las solcitaciones del exterior, por el
tumulto de la poltica; no se encuentran
entre ellos ni grandes lricos, ni grandes
msticos. Frente a las realidades vulgares,
ellos levantan su individualismo
exasperado refiere particularmente
del mexicano que es renuente a todo
ordenamiento legal y a todo concepto de
autoridad, como parte de su cultura, por
lo tanto, parte de la historia, la propia y la
nacional.13
En conclusin, todo sistema de derecho
penal es un producto cultural determinado
por las condiciones histrico polticas que
imperan en la comunidad jurdica que
lo adopta, por eso, esta reflexin, que
puede y debe conducir todos los ejercicios
de reforma, debe practicarse en el doble
plano histrico y cultural.14

82

En Mxico la realidad poltico social esta

en proceso de transformacin, la reforma
que da vida al Nuevo Proceso Penal
Acusatorio es una parte del rompecabezas,
sin embargo para que tenga xito la
implementacin del nuevo sistema
de justica penal es necesario redefinir,
reorientar nuestros intereses, aspiraciones
y objetivos nacionales en el fondo, y
eso significa crear una dogmtica penal
primero y despues un Nuevo Cdigo Penal
Federal que refleje quienes somos y que
queremos realmente como mexicanos, lo
que como ya se dijo insidir en las lneas
de accion poltica nacional y contribuir a
la creacin de una nueva realidad nacional.
Indiscutiblemete el sistema penal, como
hemos destacado, cumple una limitada
pero no menos importante, por exclusiva,
funcin de control social que se manifiesta
ya incluso en el proceso de creacin de la
norma con la que advierte cules son los
comportamientos que no est dispueto a
tolerar para la solucin de los conflictos
sociales15
Cualquier jurista modesto sabe que
mientras ms desarrollado y sistematizado
se encuentre el orden normativo de un
Estado, mayor es el nivel de estabilidad
y seguridad primero jurdica de los
ciudadanos y por consecuencia en la
nacin en todos sus niveles.
La idea de desarrollar un teora del delito en
Mxico, a partir de su realismo normativo
y del mtodo dogmtico no es nueva, lleva
ya buen rato en la mesa de discusin y creo
igual que muchos que ya hemos madurado
y ha llegado el momento de trabajar en
el camino correcto; y el camino correcto
es primero, la elaboracin de una teora
del delito a partir del realismo normativo,
para crear despus un nuevo Cdigo Penal

Federal que refleje nuestros intereses,

aspiraciones y objetivos nacionales. Para
que esa energa pueda ser canalizada
adecuadamente y pueda cumplir su objeto
y fin el nuevo proceso penal acusatorio.
La teora del delito debe observar nuestros
intereses, aspiraciones y objetivos
nacionales, cuya filosofa, mtodo y
sistema se desprenda de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
y la jurisprudencia.
La teora del delito no pierde relevancia,
ni queda desterrada con la entrada en vigor
del nuevo sistema procesal acusatorio en
Mxico; muy por el contrario, se convierte
en su principal caldo de cultivo; y esto es
as porque ahora se agudiza la necesidad
de trabajar hacia la construccin de la
teora del delito en Mxico a partir de
nuestra realidad normativa.
Pero adems, los servidores pblicos
de procuracin (Ministerios Pblicos)
y aplicacin del Derecho (Jueces,
Magistrados y Ministros), as como
postulantes en la materia, debern tener
un amplio conocimiento de la estructura
sistemtica del hecho punible a partir de
la normatividad penal; de lo contrario, se
vern defraudados al momento de realizar
el planteamiento jurdico de la teora del
caso en cualquier fase del procedimiento
penal.16
As pues, si bien la pena ha sido y es
invariablemente una autoafirmacin del
Estado, los fundamentos de sta variarn
segn cual sea el Estado de que se trate,
as, tenemos un cdigo penal federal de
1931, el cual obedeca a otra realidad
poltico social, a otro sistema, recoga
desde luego los intereses, objetivos y

de Justicia Penal

aspiraciones nacionales de la poca, sin

embargo muchos de los bienes jurdicos
que tutela y los fines para los cuales fue
creado dicho cdigo penal federal estn
caducos.
Es necesario, establecer un lmite claro
al ejercicio del poder de arriba hasta
abajo, y sin recurrir a formas sutiles,
como leyes de excepcin que tratan
a los seres humanos como enemigos,
redefinir nuestros intereses, aspiraciones
y objetivos nacionales hacia los ms altos
valores de la humanidad, y materializar los
nuevos intereses, aspiraciones y objetivos
nacionales en una dogmtica penal
mexicana primero y en un nuevo cdigo
penal federal congruente con la realidad
poltico social despus.
Es urgente redefinir pues, nuestros

intereses, aspiraciones y objetivos

nacionales para crear una dogmtica penal
nacional que sirva de base a un nuevo
cdigo penal federal, para que junto con el
nuevo proceso penal, se de vida realmente
en la repblica a un nuevo sistema de
derecho penal moderno, un nuevo sistema
que nacer con el principio garantista
formal y material que en la ciencia penal
se conoce como principio de legalidad
que abarcar de arriba hasta abajo todo
el sistema de derecho nacional, lo que
redundar invariablemente en el xito
y consolidacin del Nuevo Sistema de
Justicia Penal en Mxico.

Abogado Penalista, capacitador certificado por

la Secretara Tcnica para laImplementacindel
Nuevo Sietema de Justicia Penal, Secretara de
1

Gobernacin, catedrtico del Instituto Nacional

de Ciencias Penales, catedrtico del Instituto de
Formacin Profesional de la Procuradura General
de Justicia del Distrito Federal.
2 Cfr. JIMNEZ MARTNEZ, Javier, La Teora del
Delito Aproximacin al Estado de la Discusin,
Editorial Porra, Mxico 2010 pp. 259 260.
3 Cfr. Cita en BURGOA, Ignacio, Las Garantas
Individuales, 39 edicin, Editorial Porra, Mxico
2007 pp. 12.
4 Cfr. Op. cit. pp. 17-20
5 Ibid.
6 Coleccin del oficial de Estado Mayor Mexicano
Seguridad Nacional y Sistema de Planeo
Secretara de la Defensa Nacional.
7 Curzio Gutirrez L. Seguridad Interna y Externa.
Ponencia presentada en el diplomado Seguridad
Nacional Escenarios estratgicos de fin de siglo.
INAP. 8 de julio de 1998.
8 Thiago Cintra J. Seguridad Nacional, Poder
Nacional y Desarrollo. Cuadernos del diplomado en
anlisis poltico. Mxico D.F. CISEN, Secretara de
Gobernacin 1991. pg. 2.
9 Manzini, Derecho Procesal Penal, citado por el
Mtro. Cuauhtmoc Vzquez Gonzlez de la Vega en
la clase de Teora de la Culpabilidad en la Maestra
en Ciencias Penales, Universidad Anhuac, Mayo
2006.
10 Mtro. Cuauhtmoc Vzquez Gonzlez de la
Vega, Protocolo de Investigacin, La Simplificacin
del Proceso Penal, Instituto Nacional de Ciencias
Penales.
11
TORRES
ESTRADA
Pedro
Rubn,
Reforma Constitucional Penal en Mxico y su
Instrumentacin, Editorial Porra, pp. 1
12 Ministro de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, Twitter: @JRCossio
13 MONZALVO PREZ, Pablo I. , Propuesta de
Cambio al Modelo Mexicano de Seguridad Pblica,
, pp.232
14 GARCA RAMREZ, Sergio, Panorama del
Proceso Penal, editorial Porra Mxico 2004. pp.
15
15 BUSTOS RAMIREZ Juan J.
HERNN
HORMAZBAL MALARE, Nuevo Sistema de
Derecho Penal, Ed. Trotta, Madrid 2004, pp. 57
16 JIMNEZ MARTNEZ Javier, La Filosofa
del Hecho Punible- Causalismo-FinalismoFuncionalismo y Dogmtica Penal Mexicana, Ral
Jurez Carro Editorial, Mxico, 2010, pp. 287-302.

83

Nuevo Sistema

84

de Justicia Penal
INVESTIGACIN, CADENA DE CUSTODA Y PRUEBA ANTICIPADA EN LOS PROCESOS PENALES
DE NATURALEZA ORAL
Mtro. Eduardo Martnez Bastida1

xico y Panam son los ltimos

pases en sucumbir, va las
artificiales necesidades que ha
construido la pandemia globalizadora, ante
el proceso acusatorio oral con las variantes
adoptadas por Chile. As, la Reforma
Constitucional del 18 de junio de 2008
introdujo al artculo 20 constitucional el
proceso penal acusatorio y oral regido por
los principios de publicidad, contradiccin,
concentracin, continuidad e inmediacin.
Con la innovacin anterior se afirma que
ser superado el actual proceso penal de
naturaleza inquisitiva, escrito, secreto,
desigual, disperso, discontinuo y mediato.
A colacin de lo anterior, es conveniente
precisar que el denominado proceso
inquisitivo no fue y, obviamente no es,
un verdadero proceso. Si este se identifica
con la esencia procesal de que ante un
tercero imparcial comparecen dos partes
(y, por lo mismo, parciales) situadas en
pie de igualdad y con plena contradiccin,
planteando un conflicto para que aqul lo
solucione actuando el derecho objetivo,
pues algunos de los caracteres que
hemos indicado como propios del sistema
inquisitivo llevan ineludiblemente a la
conclusin de que este sistema no puede
permitir la existencia de un verdadero
proceso.
El llamado proceso acusatorio s es un
verdadero proceso, por cuanto en l
existen realmente un juez imparcial y
dos partes enfrentadas entre s, pero no
todos los caracteres que suelen incluirse
como propios del sistema acusatorio son
necesarios para que exista un verdadero
proceso. Algunos de estos caracteres
podran modificarse, sin que ello impidiera
la subsistencia del proceso. Por ejemplo
nada dice respecto de la esencia del

proceso el que el Juez sea profesional o

popular o que el procedimiento sea oral o
rescrito, pero s afecta a esa esencia el que
el Juez sea el mismo tiempo el acusador o
el que el acusado no sea sujeto sino objeto
del proceso.2
De lo expuesto con antelacin puede
colegirse que el Constituyente Permanente
pas por alto los siguientes aspectos:
a) El sistema inquisitivo no es un proceso,
por lo que hablar de proceso inquisitivo es
una contradiccin en sus trminos y hacer
referencia al proceso acusatorio es un
pleonasmo;
b) La esencia del proceso acusatorio
radica en la separacin tajante entre las
actividades de investigacin-acusacin y
la jurisdiccional.
c) La oralidad y la escritura son reglas
configuradoras del procedimiento (es mera
forma) y no constituyen los principios
esenciales del mismo (fondo).
d) Es falso que el proceso mixto (escrito
y oral) tenga por objeto juzgar papeles,
esto porque no se juzgan los papeles sino
los hechos consignados en tales.
e) En Mxico los procesos penales han
tenido una naturaleza mixta caracterizada
por la publicidad, contradiccin,
continuidad, dispersin, mediacin en
cuanto al desarrollo de las audiencias e
inmediacin en cuanto al dictado de las
resoluciones. Es decir el viejo proceso
penal no tiene una esencia netamente
inquisitorial.
II.- OBJETO, ETAPAS Y PRINCIPIOS DEL
PROCESO PENAL ORAL.
Seala la fraccin I, apartado A, del artculo
20 Constitucional que el proceso penal
tiene por objetivo el esclarecimiento de
los hechos, proteger al inocente, procurar

que el culpable no quede impune y que los

daos causados por el delito se reparen. Lo
anterior explica que el proceso penal oral
conste de tres etapas:
a) Investigacin.
b) Intermedia.
c) Del juicio oral que incluye la audiencia
de debate y la audiencia individualizacin
de sanciones y reparacin del dao.
Algunos estudiosos agregan etapas
como la de impugnacin de sentencia y
ejecucin de la pena, cuando estas carecen
de relacin con el objeto del proceso penal
oral y otros dividen la etapa de juicio oral
en audiencia de debate por una parte y de
individualizacin de sanciones y reparacin
del dao por otra; todos estos supuestos
de naturaleza formal deben encontrar una
esencia que les permita ser un autentico
proceso penal oral en el deber ser. Estos
presupuestos o principios esenciales son
los siguientes:
a) Publicidad. Es un presupuesto
legitimador de la administracin de
justicia pues al vincularle directamente
con la sociedad, la ltima ejerce control
sobre la primera. A nivel constitucional
el apartado B en la fraccin V del artculo
20 de la Norma Fundamental contempla
como derecho de la persona imputada el
ser juzgado en audiencia pblica por un
Juez o Tribunal. La publicidad slo puede
restringirse en los casos de excepcin que
determine la ley.
b) Contradiccin. Implica que la defensa
tiene la posibilidad de formular enunciados
contradictorios respecto de la imputacin
que formule el Ministerio Pblico, as
como alegar e intervenir en las audiencias
a efecto de restar valor probatorio a las
pruebas de la parte acusadora. En la Carta
Magna el apartado A en la fraccin VI
del artculo 20 se prev como principio

85

Nuevo Sistema

general que ningn Juzgador trate asuntos

procesales con cualquiera de las partes sin
que est presente la otra.
c) Concentracin. Principio que pregona
la realizacin del debate en una sola
audiencia.
d) Continuidad. Se refiere a que el debate
no debe ser interrumpido pero es permitido
tomar recesos e incluso prolongarse
en sesiones sucesivas hasta llegar a su
culminacin.
e) Inmediacin. Toda audiencia debe ser
desarrollada en presencia del Juez sin que
pueda delegarse en ninguna persona el
desahogo y valoracin de pruebas.
III.- INVESTIGACIN, CADENA DE
CUSTODA Y PRUEBA ANTICIPADA EN
EL PROCESO PENAL DE NATURALEZA
ORAL.
La mayor parte de los procesos orales en las
entidades federativas que han adoptado al
mismo y el Proyecto de Cdigo Federal
de Procedimientos Penales coinciden en
que la etapa de investigacin tiene por
objeto esclarecer los hechos motivo de
la denuncia o querella y determinar si
existe fundamento para iniciar un proceso
oral en contra de una o varias personas.
La carpeta de investigacin se inicia por
medio de denuncia, querella, denuncia
annima (artculo 113 Cdigo Federal de
Procedimientos Penales) y accin penal
privada (artculo 21 constitucional prrafo
II) que, dicho sea de paso, adquirir gran
importancia en trminos del artculo
undcimo transitorio3 de la Ley General
para Prevenir y Sancionar los Delitos
en Materia de Secuestro, reglamentaria
de la fraccin XXI del artculo 73 de
la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos. Protagonista en la
etapa de investigacin es el Juez de Control
que resuelve, en forma inmediata y por

86

cualquier medio, solicitudes de medidas

cautelares, providencias precautorias y
tcnicas de investigacin de la autoridad
(artculo 16 Constitucional prrafo XIII),
as como autorizar la prueba anticipada
e incluso resolver de manera definitiva la
reserva de la carpeta de investigacin o la
no consignacin de la misma en audiencia
pblica.
As, el Agente del Ministerio Pblico
ordenar se llevan a cabo las diligencias
necesarias para la investigacin, previa
autorizacin del Juez de Control, en los
casos siguientes:
a) Cateo;
b) Intervencin de comunicaciones
privadas;
c) Arraigo;
d) Exhumacin de cadveres;
e) La toma de muestras de fluido corporal,
vello o pelo, extracciones de sangre u otros
anlogos, cuando la persona requerida se
niegue a proporcionar la misma; y
f) El reconocimiento y examen fsicos
de las vctimas, en tratndose de delitos
sexuales, lesiones u otros, cuando aqulla
se niegue a ser examinada.
Ahora, el Agente del Ministerio Pblico no
requerir autorizacin del Juez de Control,
en los casos siguientes:
a) La inspeccin del lugar del hecho;
b) La inspeccin de lugar distinto de los
hechos;
c) La inspeccin de personas y vehculos.
d) La inspeccin del cadver;
e) El aseguramiento y custodia de
instrumentos, objetos y productos del
delito, as como otros indicios y bienes
relacionados con el delito;
f) Entrevista a testigos; y
g) Peritajes.
Las actuaciones practicadas durante la
etapa de investigacin carecen de valor

probatorio para dictar la sentencia y

nicamente pueden ser valoradas para
vincular a un sujeto a proceso. As mismo
se hace notar que las pruebas se valoran
segn la sana crtica, observando las reglas
de la lgica, las mximas de la experiencia y
los conocimientos cientficos; no obstante
lo anterior determinadas diligencias
no pueden ser del conocimiento del
investigado siempre que sea necesario
para el xito de la investigacin.
A su, vez el Agente del Ministerio Pblico
deber dejar constancia de las actuaciones
que realice en la etapa de investigacin
utilizando cualquier medio que permita
garantizar la fidelidad e integridad de la
informacin, as como el acceso a ella de
aquellos que de acuerdo a la ley tuvieren
derecho para exigirlo. La polica levantar
un acta, en la que dejar constancia de las
diligencias practicadas, con expresin del
da, hora y lugar practicadas, as como de
las instrucciones recibidas del fiscal y del
Juez. El acta ser firmada por el servidor
pblico a cargo de la investigacin y, en
lo posible, por las personas que hubieren
intervenido en los actos o proporcionado
alguna informacin.
Estas actuaciones se concentran en la
denominada carpeta de investigacin
que, no es otra cosa, ms que la llamada
Teora del caso del rgano de acusacin
sustentada por la hiptesis del caso que
arroje la investigacin policial.
La sospecha de acciones delictivas nos
enfrenta a la hiptesis delictiva. La
existencia del delito sin la presencia de
un imputado nos enfrenta a la hiptesis
del caso. En estos casos, delito y prueba,
entonces, nos colocan ante las puertas de
una investigacin policial. Delito, prueba

de Justicia Penal

e imputado debidamente identificado

nos colocan ante una teora del caso
que convoca al ministerio pblico en
la etapa de investigacin procesal por
delitoSi bien la investigacin por delito
es responsabilidad del rgano acusador,
convocado a sostener la acusacin exigido
por la carga de la prueba, toda investigacin
por delito debe estar a cargo de una polica
tcnica y cientfica que, utilizando las
artes de la criminalstica, la criminologa,
la victimologa y la ambientologa y,
con ellas, la psicologa, la sociologa y la
antropologa, etc.; permitan comprobar
que un hecho ilcito, causado por una
persona humana, ha tenido repercusiones
sociales y merece una sancin punitiva o,
cuanto antes, una solucin del conflicto.4
As la obligacin de la polica es erigir la
hiptesis del caso en teora del caso, en base
a los apotegmas criminalsticos siguientes:
a) El tiempo es la evidencia que se aleja.
b) La evidencia es el testigo que no miente.
Respecto del primer punto es dable afirmar
que lo que es cierto es que el procesamiento
de la escena, en el menor tiempo posible
permite demostrar, con la evidencia, la
realidad de la accin. Dejar pasar el tiempo
contamina la escena y, por ende, impide la
demostracin de la verdad en la realidad de
la escena misma.
Por eso la realidad de la evidencia est
sometida al tiempo. Su paso arrastra consigo
la evidencia y, por ende, la imposibilidad de
descubrir el delito.5
Entender a la evidencia bajo los parmetros
del segundo punto tiene por objeto
determinar la participacin de un sujeto
en un hecho. Por lo menos su relacin
transferencia- con la vctima, con el lugar, o
con el objeto del delito.

Qu hacia la huella dactilar del imputado

en, por ejemplo, la droga decomisada;
en la casa en que se suscit y denunci
el robo; en el arma homicida, etc.? Si no
se trata de una huella, sino, la misma
persona o, partes de ella, por ejemplo, el
vello pblico, su sangre o semen; el arma
homicida registrada a su nombre, etc., tal
parece que es ms fcil de demostrar en el
hecho de su participacin.6
Todo lo anterior, a fin de cumplir la
exigencia constitucional de obtener una
cadena de custodia donde se observen los
derechos fundamentales del gobernado.
Esta cadena de custodia queda constituida
por los eslabones siguientes: hallazgo,
acopio, procesamiento, incorporacin,
desahogo y valoracin de la prueba lcita, en
trminos del artculo 77 de la Ley General
del Sistema Nacional de Seguridad Pblica,
siendo el momento ms importante de
la citada cadena el hallazgo y acopio en
base a que la evidencia es el testigo que
no miente y el tiempo es la evidencia
que se aleja. Esto, con fundamneto en
el prrafo final mdel artculo 123 bis del
Ordenamiento Procesal Penal Federal que
establece que la cadena de custodia inicia
donde se descubra, encuentre o levante
la evidencia fsica y finaliza por orden de
autoridad competente.
Cabe hacer notar que en fecha 3 de
febrero de 2010 se publica en el Diario
Oficial de la Federacin el Acuerdo nmero
A/002/10 mediante el cual se establecen
los lineamientos que debern observar
todos los servidores pblicos para la debida
preservacin y procesamiento del lugar de
los hechos o del hallazgo y de los indicios,
huellas o vestigios del hecho delictuoso,
as como de los instrumentos, objetos o
productos del delito. La disposicin decimo

segunda de dicho acuerdo establece, en su

parte relativa que:
Una vez que los servicios periciales
reciban los elementos materiales,
objeto de la CADENA DE CUSTODIA,
el servidor pblico a cargo, proceder
de inmediato, con diligencia, para evitar
cualquier alteracin de los citados
elementos, a turnarlos al laboratorio o
PERITO correspondiente para efectos de
la realizacin de las pruebas periciales que
correspondan, dejando constancia del acto
de entrega y recepcin en el RCC.
El o los peritos asignados, se cerciorarn
sin demora del correcto manejo de los
INDICIOS O EVIDENCIAS y realizar los
peritajes que se le instruyan, asentando
los datos necesarios en trminos del RCC.
Los peritos darn cuenta por escrito al
AMPF, cuando el INDICIO O EVIDENCIA,
no haya sido debidamente resguardado, de
conformidad con lo dispuesto en el CFPP,
el presente Acuerdo y dems disposiciones
aplicables, sin perjuicio de practicar los
peritajes que se les hubiesen instruido.
Por su parte, el lunes 23 de abril de
2012 se publica en el Diario Oficial de la
Federacin el ACUERDO A/078/12 de
la Procuradora General de la Repblica,
por el que se establecen las directrices
que debern observar los servidores
pblicos para la debida preservacin y
procesamiento del lugar de los hechos
o del hallazgo y de los indicios, huellas o
vestigios del hecho delictuoso, as como de
los instrumentos, objetos o productos del
delito. La disposicin vigsimo sptima,
inciso g) de dicho acuerdo en su parte
relativa establece que:
VIGESIMO SEPTIMO.- Para proceder a la
transportacin o depsito de los indicios
se proceder de la manera siguiente:

87

Nuevo Sistema

dispuesto en el artculo 181 de este

Cdigo, previos los dictmenes periciales a
los que hubiere lugar.

g) Ningn servidor pblico recibir el

indicio o evidencia que no est embalado,
sellado, rotulado y con registro de Cadena
de Custodia de conformidad con lo
establecido, salvo que exista imposibilidad
para ello, en cuyo caso se har uso de
los medios ms adecuados para tal fin,
garantizando siempre el principio de
autenticidad del indicio. En todo caso, el
que remplace el rtulo y el registro, deber
contener la informacin mnima requerida,
segn el presente Acuerdo;
Como puede verse, existe contradiccin
entre los acuerdos indicados con
anterioridad ya que el Acuerdo A/002/10
permite que el perito practique sus peritajes
informando al Agente del Ministerio
Pblico Federal de que el indicio o evidencia
no fue debidamente resguardado, mientras
que el Acuerdo A/078/12 ordena que
ningn servidor pblico reciba el indicio o

88

evidencia que no est embalado, sellado,

rotulado y con registro de cadena de
custodia para garantizar el principio de
autenticidad del indicio. Para resolver este
concurso aparente de normas debemos
acudir a lo establecido en el artculo 123
quater y quintus del Cdigo Federal de
Procedimientos Penales que dicen:
Artculo 123 Quater.- El Ministerio Pblico
se cerciorar de que se han seguido los
procedimientos para preservar los indicios,
huellas o vestigios del hecho delictuoso,
as como los instrumentos, objetos o
productos del delito.
Tratndose de los indicios, huellas o
vestigios del hecho delictuoso, el Ministerio
Pblico ordenar la prctica de las pruebas
periciales que resulten procedentes.
Respecto de los instrumentos, objetos
o productos del delito ordenar su
aseguramiento de conformidad con lo

En caso de que la recoleccin levantamiento

y traslado de los indicios, huellas o
vestigios del hecho delictuoso, as como
los instrumentos, objetos o productos del
delito no se haya hecho como lo seala el
artculo anterior, el Ministerio Pblico lo
asentar en la averiguacin previa y, en
su caso, dar vista a las autoridades que
resulten competentes para efectos de las
responsabilidades a las que haya lugar.
Artculo 123 Quintus.- Los peritos se
cerciorarn del correcto manejo de los
indicios, huellas o vestigios del hecho
delictuoso, as como de los instrumentos,
objetos o productos del delito y realizarn
los peritajes que se le instruyan. Los
dictmenes respectivos sern enviados
al Ministerio Pblico para efectos de la
averiguacin. La evidencia restante ser
devuelta al Ministerio Pblico, quien
ordenar su resguardo para posteriores
diligencias o su destruccin, si resulta
procedente.
Los peritos darn cuenta por escrito
al Ministerio Pblico cuando los
indicios, huellas o vestigios del hecho
delictuoso, as como los instrumentos,
objetos o productos del delito no hayan
sido debidamente resguardados, de
conformidad con lo dispuesto en los
artculos anteriores y dems aplicables, sin
perjuicio de la prctica de los peritajes que
se les hubiere instruido.
As, el acuerdo a aplicarse en el caso
concreto ser el A/002/10.
De gran importancia resulta en esta
etapa el anticipo de la prueba o prueba

de Justicia Penal

anticipada que es un medio de conviccin

que, en razn de su naturaleza definitiva
e irreproducible, requiere desahogo
incorporativo previo a la audiencia en que
se produce su desahogo valorativo.
La doctrina y el derecho comparado,
consideran como actos definitivos e
irreproducibles:
a)
Actos probatorios que, en
su realizacin (hallazgo, acopio y
procesamiento) vulneran Derechos
Fundamentales.
b) Actos probatorios relacionados con
documentos privados.
c) Actos probatorios que exigen la
destruccin del indicio.
d) Actos probatorios que estn sujetos
a descomposicin por el transcurso del
tiempo.
e) El testimonio que, por algn obstculo,
no podr recibirse durante el juicio.
Los requisitos para la prctica de una
prueba anticipada son:
f) Que sea practicada en audiencia, ante
el juez de control, respetando las reglas
previstas para la prctica de pruebas en el
juicio;
g) Que sea solicitada por alguna de
las partes, expresando las razones por
las cuales el acto se debe realizar con
anticipacin; y
h) Que sea por motivos fundados y de
extrema necesidad y para evitar la prdida
o alteracin del medio probatorio.
No obstante lo anterior, en Mxico la
prueba anticipada se est entendiendo
nicamente como testimonio anticipado y
se sujeta a las reglas siguientes: Una vez
que concluye su declaracin el testigo,
perito u oficial de polica se le hace saber
su obligacin de comparecer a la audiencia
de juicio y si el testigo que depone en la
investigacin manifiesta su imposibilidad

de comparecer a la audiencia de debate

del juicio oral se debe solicitar al Juez
de Control que reciba su declaracin
anticipadamente, mandando citar a
todos aquellos que tuvieren derecho
de asistir a la audiencia de debate, salvo
que sea un caso de extrema urgencia se
requiere la anticipacin del testimonio
de manera verbal, o para alcanzar el xito
de la investigacin se prescinde de las
citaciones, pero se designa un defensor
pblico. En la audiencia de desahogo de
testimonio anticipado se utilizan las reglas
del examen o interrogatorio y contra
examen o contrainterrogatorio y se video
graba en su totalidad.
Una vez que el agente del Ministerio
Pblico tiene datos de prueba suficientes
de la comisin de un hecho considerado por
la ley como delito consigna y probabilidad

de que el indiciado lo cometi o particip

en su comisin consigna, sin detenido, la
carpeta de investigacin al Juez de Control
y solicita la celebracin de la audiencia
de formulacin de la imputacin para
comunicar al imputado que desarrolla una
investigacin en su contra en presencia
del Juez de Control. Si la carpeta se
consigna con detenido la formulacin de la
imputacin se lleva a cabo en la audiencia
de control de detencin.
Es importante precisar que se entiende que
existe un hecho delictivo, cuando los datos
de prueba revelen razonablemente los
elementos objetivos o externos descritos
en el tipo que constituyen el elemento
material del hecho que la ley califique como
delito, as como los elementos normativos
y subjetivos cuando la figura tpica de que
se trate los requiera.7 As se considera dato
de prueba, la referencia al contenido de

89

Nuevo Sistema

un determinado medio de prueba an no

desahogado ante el juez de juicio oral, que
se advierta idneo, pertinente y suficiente,
para establecer que se ha cometido un
hecho que la ley seale como delito y que
exista la probabilidad de que el imputado
lo cometi o particip en su comisin.
En estas audiencias preliminares el Juez
de Control informa al imputado detenido
sobre sus derechos constitucionales
y procede a calificar la detencin
ratificndola o decretando la libertad con
las reservas de ley si hay detenido, en
caso opuesto se manda citar al imputado
para que comparezca a la audiencia de
formulacin de la imputacin con el
apercibimiento de ser aprehendido en caso
de incomparecencia sin justa causa. En la
citada audiencia el Juez de Control verifica
que el imputado conozca sus derechos
y, hecho lo anterior, otorga la palabra al
Agente del Ministerio Pblico para que
exponga verbalmente el delito imputado,
circunstancias de modo, tiempo y lugar
de su comisin, grado de intervencin
atribuido, nombre del acusador y de
los testigos que deponen en su contra.
Acto seguido se cuestiona al imputado
si entiende la imputacin y si es su
deseo rendir su declaracin preparatoria.
Rendida o no la declaracin se seala fecha
y hora para que tenga lugar la audiencia
de vinculacin a proceso que puede tener
verificativo en ese momento, en 72 o
144 horas. En el segundo caso inicia con
el desahogo de los medios de prueba
que ofrezca el imputado. Desahogada
la prueba, si la hubo, se le conceder la
palabra en primer trmino al Ministerio
Pblico y luego al imputado. Agotado
el debate, el Juez resolver sobre la
vinculacin o no del imputado a proceso.
El juez de control, de oficio o a peticin

90

de parte, al resolver sobre la vinculacin

del imputado a proceso fijar un trmino
para el cierre de la investigacin sin que
pueda ser mayor a dos meses, en caso de
que el delito merezca pena que no exceda
de dos aos de prisin, o de seis meses, si
la pena excediere de ese tiempo. El auto
de vinculacin a proceso produce los
siguientes efectos:
a) Interrumpe el trmino de la prescripcin.
b) Comienza a correr el trmino para el
cierre de la investigacin; y
c) El Ministerio Pblico no podr archivar
la carpeta de investigacin.
Practicadas las diligencias necesarias para
la investigacin el Ministerio Pblico la
declarar cerrada y dentro de los diez das
siguientes podr:
a) Formular acusacin;
b) Solicitar el sobreseimiento; o
c) Solicitar la suspensin del proceso.
IV.- ETAPAS INTERMEDIA Y DE JUICIO.
Si el Ministerio Pblico formula escrito
de acusacin se debe notificar y correr
traslado a todas las partes en un trmino
de 24 horas. El escrito de acusacin debe
contener:
a) Nombre del acusado y de su defensor.
b) Nombre de la vctima u ofendido.
c) Hecho tpico imputado.
d) Autora y participacin.
e) Preceptos legales aplicables.
f) Anuncio de las pruebas a desahogarse
en la audiencia de debate, individualizando
testigos y peritos. Si el testigo tiene un
criterio de oportunidad a su favor se deber
hacer del conocimiento de la defensa al
anexar copia del criterio de oportunidad.
g) Anuncio de las pruebas a desahogarse
en la audiencia de individualizacin de
sanciones y reparacin del dao.
h) Pena solicitada.

i) Dao causado a la vctima.

Exhibida la acusacin el Juez de Control
seala fecha y hora para que tenga lugar
la audiencia intermedia, que tiene por
objeto el ofrecimiento y admisin de
pruebas, en un trmino no inferior a 20 ni
superior a 30 das. Esta audiencia tiene por
objetivo depurar la litis pues el acusado
puede hacer valer incidencias tales como:
incompetencia, litispendencia, falta de
requisitos de procedibilidad, prescripcin
o cosa juzgada. Por otra parte, la vctima
u ofendido puede constituirse en acusador
coadyuvante siempre que sea solicitado
hasta 10 das antes de la celebracin de
la audiencia intermedia. Esta audiencia
inicia con un alegato sintetico de cada
parte, posteriormente se resuelven las
excepciones del acusado y se pasa a la
etapa de ofrecimiento y objecin de
pruebas de cada parte. El juez de Control
excluir las pruebas impertinentes, las
que tiendan a acreditar hechos pblicos
notorios y las obtenidas con violacin
de Derechos Fundamentales. As mismo
las partes podrn solicitar al Juez de
Control que tenga por acreditados ciertos
hechos que no podrn ser discutidos en
la audiencia de debate de Juicio Oral. Al
finalizar la audiencia, el Juez dicta el auto
de apertura del juicio oral, esta resolucin
debe indicar:
a) El Tribunal competente para celebrar la
audiencia de debate del juicio oral;
b) La o las acusaciones objeto del juicio;
c) Los hechos que se tuvieron por
acreditados;
e) Las pruebas que debern desahogarse
en la audiencia de debate y las que
debern desahogarse en la audiencia de
individualizacin de sanciones y reparacin
del deo; y
f) La individualizacin de quienes deben

de Justicia Penal

ser citados a la audiencia de debate.

Una vez dictado el auto de apertura el
Juez de Control remite al Tribunal del
Juicio Oral la causa para que dentro de las
48 horas siguientes a la radicacin seale
fecha y hora para que tenga verificativo
la audiencia de debate. El trmino para
sealar esta no podr ser inferior a 15 das
ni superior a 60.
La audiencia de debate del juicio oral
es la etapa de decisin de las cuestiones
esenciales del proceso que se desarrolla
sobre la base de la acusacin. Al iniciar la
audiencia el Auxiliar de Sala verificar la
disponibilidad del Ministerio Pblico, del
acusado, de su defensor, de los testigos,
peritos, interpretes y de los dems
intervinientes que hubieren sido citados
a la audiencia. Hecho esto solicita a los
presentes ponerse de pie para recibir a
los integrantes del Tribunal. Una vez que
ingresan a la Sala de Audiencias el Juez
ordena al Auxiliar de Sala que de lectura
al auto de apertura del juicio oral. Hecho
lo anterior, el Juez se dirige al acusado
para cuestionarle si entendi la acusacin
que obra en su contra, si su detencin
se realiz conforme a derecho y si no se
vulneraron sus derechos fundamentales.
Posteriormente pregunta a las partes
si tienen preparados sus alegatos de
apertura, otorgando el uso de la voz por
un trmino de 15 minutos primero a
la Representacin Social y despus a la
defensa. Si el Ministerio Pblico reclasific
su acusacin en el alegato de apertura
se har saber a la defensa su derecho
a pedir la suspensin del debate para
preparar una nueva defensa y pruebas.
El acusado podr declarar en cualquier
momento, ya de manera espontanea
o a preguntas de la defensa pudiendo

negarse a responder cuestionamientos del

Ministerio Pblico o del propio Tribunal.
Cada parte determina el orden en que
rinde su prueba, correspondiendo recibir
primero la ofrecida por el Ministerio
Pblico y el acusador coadyuvante, y luego
la ofrecida por el imputado. Durante la
audiencia los peritos y testigos deben ser
interrogados personalmente sujetndose
al interrogatorio o examen que formule el
oferente y al contrainterrogatorio o contra
examen que formule el contrario. El Juez
identificar al perito o testigo, le tomar
protesta de conducirse con verdad y la
advertir de las penas en que incurren los
falsos declarantes. En sus interrogatorios
las partes no podrn formular preguntas
sugestivas o indicativas. Durante el
contrainterrogatorio las partes podrn
confrontar al perito o testigo con sus
propios dichos u otras versiones de los
hechos presentados en el juicio. Pueden
introducirse al juicio la prueba anticipada,
previa lectura o reproduccin, as como los
documentos que son ledos y exhibidos
en el debate, con indicacin de su origen.
Las grabaciones, elementos audiovisuales
y computacionales se reproducirn en
la audiencia por cualquier medio idneo
para su percepcin. Son admisibles las
pruebas supervenientes siempre que
se manifieste, bajo protesta de decir
verdad, no haber sabido de su existencia
o no fue posible prever su necesidad.
Terminada la recepcin de pruebas se
procede a recibir los alegatos de clausura
de las partes, con reglas similares a la de
los alegatos de apertura y no habiendo
ms manifestaciones a realizar se
procede a declarar cerrado el debate.
Inmediatamente despus el Juez delibera
en sesin privada y una vez concluida esta
se constituye nuevamente en la Sala de
Audiencias y es leda la parte relativa a la

condena o absolucin del acusado.

En caso de que se resolviese condenar
al acusado, en la misma audiencia se
sealar la fecha en que se celebrar la de
individualizacin de sanciones y reparacin
del dao, en un plazo que no podr exceder
de cinco das. Abierta la audiencia se dar
el uso de la voz al Ministerio Pblico
para que manifieste lo que considere
pertinente respecto a la individualizacin
de las sanciones que solicit, acerca del
dao provocado por el delito y su monto.
En seguida se da el uso de la voz a la
vctima u ofendido para que se manifieste
en relacin a los temas indicados.
Posteriormente la defensa del acusado
expondr los argumentos que funden sus
peticiones en relacin a lo expuesto por el
Ministerio Pblico y la vctima u ofendido.
Expuestos los alegatos iniciales, se procede
al desahogo de pruebas, empezando por
las del Ministerio Pblico, despus las
de la vctima u ofendido y concluyendo
con las de la defensa. Desahogadas las
pruebas las partes formularan sus alegatos
finales. Despus de deliberar brevemente,
el Tribunal se manifestar con respecto
a la pena a imponer al sentenciado y
sobre la existencia del dao causado y su
reparacin. A continuacin, el Tribunal
proceder a leer y explicar ntegramente
la sentencia condenatoria (Artculo 17
Constitucional Prrafo 4). Cabe indicar
que el debido proceso no culmina en esta
audiencia sino que se mantiene durante las
audiencias que se desarrollen ante el Juez
de Ejecucin en la etapa correspondiente.
V.- REFLEXIONES FINALES.
La incorporacin del proceso oral a la
materia penal ha generado posiciones
encontradas, mientras unos hablan de sus

91

Nuevo Sistema

bondades otros cuestionan seriamente su

eficacia. En verdad, debemos decirlo, la
reforma procesal es atractiva; no obstante
el hecho de que, en los procesos mixtos,
se documente la oralidad no implica que,
para transitar al proceso oral, sea necesario
oralizar la documentacin. La verdadera
esencia del proceso acusatorio radicar
en alcanzar un garantismo creciente y
un autoritarismo decreciente a partir de
una autentica investigacin pericial que
sustente la teora del caso del Agente del
Ministerio Pblico, en donde la cadena de
custodia no se contamine con hallazgos
vulneradores de Derechos Fundamentales
y con una eficaz separacin entre el rgano
que acusa y el rgano que juzga; as, si el
Juez de Control asesora al Ministerio
Pblico respecto de los requisitos que no
rene su solicitud de orden de aprehensin
para que los cumplimente (artculo
163 Cdigo de Procedimientos Penales
del Estado de Chihuahua y artculo
187 del Cdigo Modelo del Proceso
Penal Acusatorio para los Estados de la
Federacin) y tal Juzgador de Control,
tratndose de un proceso abreviado,
tiene la obligacin de dictar sentencia
(artculo 20, apartado A, Fraccin
VII de la Constitucin) es evidente la
inexistencia del principio acusatorio en el
caso concreto, no obstante que tal proceso
tenga una naturaleza oral.

VI.- BIBLIOGRAFA
Baytelman A. Andrs et.al., Litigacin
Penal Juicio Oral y Prueba, Mxico, Fondo
de Cultura Econmica e Instituto Nacional
de Ciencias Penales, 2008.
Hidalgo Murillo Jos Daniel, La Etapa de

92

Investigacin en el Sistema Procesal Penal

Acusatorio Mexicano, Mxico, Editorial
Porra, 2009.
Martnez Bastida Eduardo, Curso de
Introduccin a los Procesos Orales en
Materia Penal, Mxico, Ral Jurez carro
Editorial, SA de CV, 2009.
Montero Aroca Juan, El significado Actual
del llamado principio acusatorio en
Terrorismo y Proceso Penal Acusatorio,
Espaa, Tirant lo Blanch, 2006.

1 Mtro. en Poltica Criminal por el Instituto

Nacional de Ciencias Penales. Abogado Postulante.
Catedrtico de la Divisin de Estudios de Posgrado
de la Facultad de Derecho de la UNAM. Asesor de
la UNESIRP del H. TSJDF. Capacitador certificado,
en razn de sus mritos, por la SETEC. Miembro de
Nmero del Ilustre y Nacional Colegio de Abogados.
Consejero Editorial de la Revista Especializada en
Criminologa y Derecho Penal Criminognesis.
Autor de diversas obras y artculos en revistas

especializadas de Mxico y Argentina. Ex

investigador externo por concurso de la H. Suprema
Corte de Justicia de la Nacin.
2 Montero Aroca Juan, El significado Actual
del llamado principio acusatorio en Terrorismo y
Proceso Penal Acusatorio, Espaa, Tirant lo Blanch,
2006, pp. 319-320.
3 El Precepto comentado establece: El H.
Congreso de la Unin podr facultar a las Vctimas
u ofendidos por los delitos previstos en la Ley
General para Prevenir y Sancionar los Delitos en
Materia de Secuestro, Reglamentaria del Artculo
73, fraccin XXI, de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, para ejercer el derecho
respecto al ejercicio de la accin penal ante la
autoridad judicial por el delito de secuestro, en la
ley de la materia que al efecto se expida.
4 Cfr. Hidalgo Murillo Jos Daniel, La Etapa
de Investigacin en el Sistema Procesal Penal
Acusatorio Mexicano, Mxico, Editorial Porra,
2009, pp. 3-4.
5 dem p. 14.
6 dem.
7 Artculo 185 del Cdigo de Procedimientos
Penales para el Estado de Mxico.

de Justicia Penal

93

Nuevo Sistema
EL NIVEL DE ANLISIS JURDICO EN LA TEORA DEL CASO EN EL SISTEMA DE JUSTICIA PENAL ACUSATORIO
Y SU APLICACIN A LOS DELITOS CONTRA LA SALUD EN SU MODALIDAD DE NARCOMENUDEO. ESPECIAL
REFERENCIA A LOS TIPOS PENALES CONTENIDOS EN EL ARTCULO 475 DE LA LEY GENERAL DE SALUD
Mtro. Mauricio Alejandro Murillo de la Rosa1
El 18 de junio de 2008 se public en el
Diario Oficial de la Federacin una de
las ms trascendentes reformas desde
su promulgacin- a la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
(en lo sucesivo: CPEUM)1. Dichas
modificaciones inciden en el sistema de
justicia penal y en el de seguridad pblica.
Mediante esta enmienda Constitucional
se transita de un sistema procesal mixto y
escrito a uno acusatorio y oral.2
A efecto de delimitar nuestro objeto de
estudio, nos referiremos exclusivamente a
la teora del caso y en particular al nivel de
anlisis jurdico. As, nos referiremos a su
vinculacin con la tipicidad y para ilustrar
dicho estudio haremos un breve anlisis
dogmtico de los delitos contra la salud en
su modalidad de narcomenudeo.
El 20 de agosto de 2009, en el Diario Oficial
de la Federacin se public el Decreto
por el que se reformaron, adicionaron y
derogaron diversas disposiciones de la Ley
General de Salud, del Cdigo Penal Federal
y del Cdigo de Procedimientos Penales.
En trminos generales, la reforma a la Ley
General de Salud (en lo sucesivo: LGS)
contempla que a travs de la Secretara
de Salud se elabore un programa nacional
para la prevencin y tratamiento de la
farmacodependencia, y sea ejecutado en
coordinacin con dependencias y entidades
del sector salud y con los gobiernos de
las entidades federativas. Adems, en
el captulo VII de la LGS se crean varios
delitos contra la salud en su modalidad de
narcomenudeo; establecindose las reglas
de competencia que precisan cuando
debern conocer las autoridades federales
y en qu casos las autoridades del fuero
comn.

94

Por su parte, las modificaciones al Cdigo

Penal Federal consisten en adecuar las
figuras de los delitos contra la salud a
los nuevos tipos penales previstos en la
LGS en su modalidad de narcomenudeo,
respecto de la autoridad competente para
conocer de stos delitos.
Finalmente, el contenido de las reformas
al Cdigo Federal de Procedimientos
Penales contempla la posibilidad de que
el titular del Ministerio Pblico de la
Federacin autorice agentes de la polica
que en la investigacin de los delitos de
narcomenudeo, compren, adquieran o
reciban la transmisin material de algn
narctico para lograr la detencin del
probable responsable del comercio o
suministro de narcticos o de la posesin
de los mismos con dichos fines y el
aseguramiento correspondiente. Aunado a
ello, prev algunas reglas procesales para el
tratamiento de los farmacodependientes.
Conviene precisar desde este momento
que, el presente trabajo nicamente
se abocar al estudio dogmtico de los
delitos contra la salud en su modalidad
de narcomenudeo previstos en el artculo
475 de la LGS.
II. La reforma a la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos en
materia de justicia penal
El contenido de la reforma Constitucional
al sistema procesal penal mexicano
es sumamente amplio, ya que la
transformacin del sistema proveniente
desde 1917 o tradicional, a un sistema
acusatorio requera de una ciruga
mayor. A manera enunciativa diremos
que contempla aspectos tales como la
modificacin de los requisitos para librar

una orden de aprehensin y para dictar un

auto de vinculacin a proceso, inclusin de
la figura del juez de control, la aplicacin
del arraigo en tratndose de delincuencia
organizada y en general la creacin de un
sistema jurdico de excepcin para sta3,
el cambio de paradigma para decretar
la prisin preventiva, la inclusin de los
principios del proceso penal acusatorio,
la transformacin de un proceso escrito
a uno oral, la presuncin de inocencia, el
mando y conduccin del ministerio pblico
respecto de las policas en la investigacin
de los delitos, la incorporacin del criterio
de oportunidad, las salidas alternativas,
entre otras4.
Este nuevo sistema procesal penal
conlleva un grado de dificultad importante
para su implementacin, lo que requiere
tanto que se realicen las reformas
normativas necesarias, como que los
operadores del sistema cuenten con una
amplia capacitacin para su adecuada
comprensin e intervencin.
Quiz el cambio en la estructura del
sistema judicial ms paradigmtico
est constituido por el juicio oral, que
constituye la tercera etapa de ste. Ello
implica la comunicacin simultnea entre
todos los intervinientes al mismo tiempo
que se realizan en una audiencia pblica.
Una de las caractersticas de la audiencia
es la oralidad. Como afirman DUCE y
RIEGO: Ella bsicamente consiste en una
metodologa de produccin de informacin
y su comunicacin entre las partes y el
tribunal. Esta metodologa supone el
uso de la palabra en contraposicin al
uso de la escritura. A diferencia de la
publicidad y la contradiccin, la oralidad
no es una caracterstica que aparezca
explcitamente mencionada en los tratados

de Justicia Penal

internacionales, pero s constituye una

derivacin directa de los mismos. Tanto los
organismos encargados de la aplicacin de
los tratados internacionales de derechos
humanos, como la doctrina procesal, han
entendido que la oralidad constituye el
nico mecanismo idneo para asegurar la
inmediacin y la publicidad en el proceso.5
Precisamente, la tercera etapa del proceso
penal est plenamente identificada por la
oralidad, por tanto las partes deben contar
con las herramientas necesarias para hacer
que su versin de los hechos persuada
al tribunal. En ese sentido, TRAVERSI
afirma que: El objetivo que un abogado
se propone alcanzar, en cualquier tipo de
juicio y, por lo tanto, tambin en el proceso
penal, es el de convencer al juez para que
acoja la tesis que mantiene.6
Por su parte, GUERRERO AGRIPINO
sobre el particular afirma que: en
la elaboracin de la teora del caso que
prevalece en la etapa del juicio oral
del proceso penal acusatorio deben
sistematizarse, de manera coherente, tres
mbitos: el fctico, el de la dogmtica
jurdica penal y el argumentativo.7
En el siguiente apartado nos ocuparemos
de la teora del caso, haciendo especial
referencia al nivel de anlisis jurdico.
III. La teora del caso
Conviene precisar que, la teora del caso
se elabora desde la etapa de investigacin,
depurndose en la etapa intermedia y
finalmente se desahoga en la etapa de
juicio oral. Por teora del caso, GUERRERO
AGRIPINO afirma: es la toma de postura
que sostiene cada parte con base a su
conocimiento e interpretacin del suceso.

Desde luego, dicha toma de postura

se encuentra influida por los intereses
respectivos de cada parte. La teora del
caso es el relato de lo sucedido de acuerdo
al punto de vista especfico de cada una
de las partes. Se construye mediante la
articulacin coherente y ordenada de las
proposiciones fcticas que sustentan la
posicin jurdica respectiva8.
III.1. Niveles de anlisis de la teora del
caso
A manera de ilustrar la necesidad de que
la teora del caso se componga de diversos
niveles de anlisis, PASTRANA BERDEJO
y BENAVENTE CHORRES afirman que:
si los hechos que el abogado maneja no
son subsumibles dentro de un tipo penal
(semejante a lo que se conoce en Mxico
como cuerpo del delito) no tiene un caso
penal sino una historia, pura y simple. Si
los hechos son subsumibles dentro del
tipo penal, pero no hay prueba, se tiene
una buena historia delictiva. Si los hechos
son subsumibles dentro del tipo y adems
se tiene una buena prueba, el Ministerio
Pblico tiene un caso.9
En otras palabras, la teora del caso debe
contar con la explicacin de los hechos,
el fundamento jurdico y los medios de
prueba.10 En ese sentido conviene precisar,
como lo hacen PASTRANA BERDEJO y
BENAVENTE CHORRES al sealar que: En
suma, a la correspondencia de la hiptesis
fctica, la hiptesis jurdica y la hiptesis
probatoria se le denomina teora del caso,
la cual es elaborada a partir de la prueba
y sus inferencias, y a partir del tipo penal
que aparece como posible de aplicar. Esta
teora es la que guiar la investigacin, se
someter al contradictorio en el juicio oral

y finalmente se validar o rechazar en la

sentencia.11 A continuacin procedemos
a comentar dichos niveles de anlisis de la
teora del caso.
III.1.1. Nivel de anlisis fctico
El Derecho penal no regula toda la
conducta humana, ya que el legislador
hace una seleccin de stas y crea normas
que ordenan o prohben la realizacin de
un determinado comportamiento humano.
Por ello, es de suma trascendencia para la
elaboracin de una buena teora del caso,
conocer lo ms exacto posible la mecnica
en que sucedieron los hechos sujetos
a examen. Ello implica que, tanto el
Ministerio Pblico como el defensor deben
contar con una narracin cronolgica de
los hechos.
Una vez ordenados los hechos de acuerdo
a la secuencia temporal en que ocurrieron,
es importante definir si stos pueden
tener relevancia penal. Lo siguiente ser
la construccin de proposiciones. Una
proposicin fctica es una afirmacin de
hecho que satisface un elemento legal.
Dicho de otro modo es un elemento legal
reformulado en lenguaje corriente, que se
remite a experiencias concretas del caso,
experiencias stas sobre las que un testigo
s puede declarar.12
Una vez que se ha identificado qu
proposiciones son fuertes o dbiles, de
acuerdo a que satisfagan o no el elemento
legal para el que sern ofrecidas, procede
llevar a cabo el segundo nivel de anlisis.
III.1.2. Nivel de anlisis jurdico
Una vez que se tiene claridad de la forma
en que ocurrieron los hechos se debe tomar

95

Nuevo Sistema

respecto de ellos una postura jurdica.

Este anlisis, como afirma GUERRERO
AGRIPINO: se orienta en dos sentidos
por un lado, la concurrencia de cada uno
de los elementos que configuran el delito;
por otro, la existencia de una determinada
causa de exclusin de alguno de ellos.13
En ese sentido, con relacin a la teora
jurdica, nos estamos refiriendo a la teora
del delito que manejaremos para dotarle
de sentido penal a los hechos materia
de proceso. En ese sentido, la teora del
delito es una herramienta de trabajo, que
permite a las partes analizar de una manera
organizada los diferentes contenidos
jurdicos y normativos aplicables a una
conducta.14
Conviene precisar que, la sistemtica que se
utilice en este anlisis debe tener sustento
en la norma penal que se va a aplicar, por
lo que deber estar basado en el mtodo
del Derecho penal: La dogmtica jurdicopenal.15 En otros trminos, primero se
debe contar con un anlisis dogmtico de
la norma penal objeto de aplicacin, a fin
de estar en posibilidades de valorar si las
proposiciones fcticas colman cada uno de
los elementos del delito.
Con la finalidad de dar un ejemplo de cmo
debe elaborarse el anlisis dogmtico
en la teora del caso, utilizaremos los
tipos penales contenidos en la LGS en
su modalidad de narcomenudeo. Por
cuestiones de extensin, nicamente nos
enfocaremos al estudio de uno de los
elementos del delito que es la tipicidad, sin
entrar al estudio del resto.
III.1.3. Nivel de anlisis probatorio
Los medios de prueba nos permitirn
demostrar que los hechos planteados

96

ocurrieron en realidad y por tanto, la

postura jurdica asumida es la adecuada.
As, el anlisis probatorio consiste en
establecer las evidencias que corroboren
la existencia de aquellas proposiciones
fcticas que configuran (o descartan)
los elementos de la teora del delito
seleccionada.16
Desde luego que, los medios probatorios
que se aporten al proceso penal deben ser
lcitos, toda vez que de no ser as sern
nulos, lo que implica que el juez no deber
aceptarlos y en caso de que no se advierta
su ilicitud en el momento de su admisin
pero s con posterioridad, ste deber de
negarle cualquier valor probatorio.
Siguiendo a PASTRANA BERDEJO
BENAVENTE CHORRES, las evidencias
con que podemos contar se pueden
clasificar de la siguiente manera: 1. Por
su naturaleza fsica y 2. Por su fuerza
demostrativa.17
Atendiendo a su naturaleza fsica, se
puede organizar por clases: Evidencia
personal o testimonial, que comprende el
interrogatorio y contrainterrogatorio de
testigos y peritos. Evidencia documental,
que se refiere a cualquier superficie o
soporte de un mensaje comunicante,
sean palabras o imgenes. Evidencia real,
que comprende cualquier objeto o cosa
que se aporte al proceso como objeto o
instrumento del delito.
A su vez, los medios probatorios en
atencin a su fuerza probatoria, se dividen
en: Evidencia directa, si establecen la
existencia de un hecho en forma inmediata.
Evidencia indirecta o circunstancial,
cuando aportan elementos de conviccin
que apoyados con otros indicios pueden

conducirnos a la demostracin de un
hecho.
En el siguiente apartado, se har un breve
anlisis dogmtico de los tipos penales
contra la salud en su modalidad de
narcomenudeo contenidos en la LGS.
IV. Naturaleza de los tipos penales
contra la salud en su modalidad de
narcomenudeo
En atencin al principio nullum crimen
sine lege, las normas penales se deben
contenerse en una Ley. Generalmente las
disposiciones penales se han establecido
en los Cdigo Penales. No obstante, en
algunos casos, el legislador crea figuras
delictivas en Ordenamientos jurdicos
diferentes al Cdigo Penal. A dichas
normas se les conoce como leyes penales
especiales18 y, generalmente, establecen
figuras tpicas que corresponderan a la
Parte Especial, debindose aplicar en lo
conducente las reglas establecidas en la
Parte General.19
En el caso de los delitos llamados de
narcomenudeo, el legislador federal opt
por crear dichas figuras delictivas en una
ley penal especial, concretamente estn
contenidos en la LGS.
III. Delitos contra la salud en su
modalidad de narcomenudeo previstos
en la Ley General de Salud
Los tipos penales previstos en la LGS
disponen textualmente:
Artculo 475.- Se impondr prisin de
cuatro a ocho aos y de doscientos a
cuatrocientos das multa, a quien sin
autorizacin comercie o suministre, an

de Justicia Penal

gratuitamente, narcticos previstos en la

tabla, en cantidad inferior a la que resulte
de multiplicar por mil el monto de las
previstas en dicha tabla.
Cuando la vctima fuere persona menor de
edad o que no tenga la capacidad para
comprender la relevancia de la conducta o
para resistir al agente; o que aquella fuese
utilizada para la comisin de los mismos se
aplicar una pena de siete a quince aos
de prisin y de doscientos a cuatrocientos
das multa.
Las penas que en su caso resulten aplicables
por este delito sern aumentadas en una
mitad, cuando:
I. Se cometan por servidores pblicos
encargados de prevenir, denunciar,
investigar, juzgar o ejecutar las sanciones
por la comisin de conductas prohibidas
en el presente captulo. Adems, en este
caso, se impondr a dichos servidores
pblicos destitucin e inhabilitacin hasta
por un tiempo igual al de la pena de
prisin impuesta;
II. Se cometan en centros educativos,
asistenciales, policiales o de reclusin, o
dentro de espacios comprendido en un
radio que diste a menos de trescientos
metros de los lmites de la colindancia del
mismo con quienes a ellos acudan, o
III. La conducta sea realizada por
profesionistas, tcnicos, auxiliares o
personal relacionado con las disciplinas de
la salud en cualesquiera de sus ramas y se
valgan de esta situacin para cometerlos.
En este caso se impondr, adems,
suspensin e inhabilitacin de derechos
o funciones para el ejercicio profesional
u oficio hasta por cinco aos. En caso de
reincidencia podr imponerse, adems,

suspensin definitiva para el ejercicio

profesional, a juicio de la autoridad
judicial.
Artculo 476.- Se impondr de tres a seis
aos de prisin y de ochenta a trescientos
das multa, al que posea algn narctico
de los sealados en la tabla, en cantidad
inferior a la que resulte de multiplicar
por mil las cantidades previstas en dicha
tabla, sin la autorizacin correspondiente
a que se refiere esta Ley, siempre y
cuando esa posesin sea con la finalidad
de comerciarlos o suministrarlos, an
gratuitamente.
Artculo 477.- Se aplicar pena de diez
meses a tres aos de prisin y hasta
ochenta das multa al que posea alguno
de los narcticos sealados en la tabla
en cantidad inferior a la que resulte de
multiplicar por mil las previstas en dicha
tabla, sin la autorizacin a que se refiere
esta Ley, cuando por las circunstancias
del hecho tal posesin no pueda
considerarse destinada a comercializarlos
o suministrarlos, an gratuitamente.
No se proceder penalmente por
este delito en contra de quien posea
medicamentos que contengan alguno de
los narcticos previstos en la tabla, cuya
venta al pblico se encuentre supeditada
a requisitos especiales de adquisicin,
cuando por su naturaleza y cantidad
dichos medicamentos sean los necesarios
para el tratamiento de la persona que los
posea o de otras personas sujetas a la
custodia o asistencia de quien los tiene en
su poder.
Artculo 478.- El Ministerio Pblico no
ejercer accin penal por el delito previsto
en el artculo anterior, en contra de quien

sea farmacodependiente o consumidor y

posea alguno de los narcticos sealados
en la tabla, en igual o inferior cantidad a
la prevista en la misma, para su estricto
consumo personal y fuera de los lugares
sealados en la fraccin II del artculo
475 de esta Ley. La autoridad ministerial
informar al consumidor la ubicacin
de las instituciones o centros para el
tratamiento mdico o de orientacin para
la prevencin de la farmacodependencia.
El Ministerio Pblico har reporte del no
ejercicio de la accin penal a la autoridad
sanitaria de la entidad federativa donde
se adopte la resolucin con el propsito
de que sta promueva la correspondiente
orientacin mdica o de prevencin. La
informacin recibida por la autoridad
sanitaria no deber hacerse pblica pero
podr usarse, sin sealar identidades, para
fines estadsticos.
Artculo 479.- Para los efectos de este
captulo se entiende que el narctico est
destinado para su estricto e inmediato
consumo personal, cuando la cantidad
del mismo, en cualquiera de sus formas,
derivados o preparaciones no exceda de
las previstas en el listado siguiente:
IV. Breve referencia del tipo penal y de la
tipicidad
Para que un comportamiento humano
pueda ser considerado como delito
desde el punto de vista dogmtico, debe
reunir ciertas caractersticas.20 Asumiendo
un concepto material o estratificado del
delito, se considera que existen varios
niveles de anlisis, que sirven para hacer
un estudio sistematizado de ste.21
Siguiendo la posicin estratificada del

97

Nuevo Sistema

delito, la postura mayoritaria acepta

como elementos del delito: la conducta,
la tipicidad, la antijuridicidad y la
culpabilidad.22
As, en opinin de ROXIN23 la accin: es
una conducta humana significativa en
el mundo exterior, que es dominada o al
menos dominable por la voluntad. Este
concepto excluye todos aquellos efectos
producidos por la naturaleza o los animales;
as como tambin los actos involuntarios
del hombre.
Para individualizar una conducta que
tenga relevancia penal, crea los tipos
penales los cuales se encuentran en la
Parte Especial de los Cdigos Penales o
en leyes especiales. En ese sentido, el
tipo penal es un presupuesto del delito; ya
que para que una conducta humana pueda
ser considerada como delictiva ste debe
existir previamente. El que una conducta
rena todas y cada una de las caractersticas
objetivas y subjetivas exigidas por el tipo
penal se conoce como tipicidad. En otros
trminos, el encuadramiento de la conducta
a un tipo penal, constituye un elemento del
delito llamado tipicidad.24
Ahora bien, no basta que la conducta
sea tpica sino que adems debe ser
antijurdica.25 Ello quiere decir que, no toda
conducta que encuadre en un determinado
tipo penal tipicidad est prohibida.
As, la antijuridicidad es un elemento que
permite evitar contradicciones con el
resto del Ordenamiento jurdico; ya que si
una conducta est permitida por la ley
causas de justificacin y al mismo tiempo
encuadra en un tipo penal, no se puede
afirmar que sta sea contraria a Derecho.
La conducta que rene las caractersticas
de tipicidad y de antijuridicidad recibe el
nombre de injusto.

98

El hecho que, una conducta tpica y que

adems sea antijurdica no basta para que
alcance la categora de delito. Se requiere
la formulacin de una imputacin personal,
que consiste en la formulacin de un juicio
de culpabilidad.26
Por su parte, el tipo penal tiene su
importancia en funcin del principio de
legalidad penal, relacionado con el principio
de tipicidad. As el tipo penal, tiene las
siguientes funciones:
IV.1. Funcin garantizadora
El tipo penal proporciona certeza jurdica
a los destinatarios de la norma penal. En
la teora jurdica del delito este elemento
constituye la expresin, en trminos
sistemticos, de las garantas del principio
de legalidad27. En ese sentido, el tipo
materializa el principio: nullum crimen nulla
poena sine lege, es decir, que solo puede ser
delito aquello que aparece previsto como
tal en un tipo legal.
IV.2. Funcin indiciaria (de la tipicidad)
Cuando una conducta encuadra en una
descripcin tpica, implica que al mismo
tiempo, de manera indiciaria, se est
actuando antijurdicamente. En otros
trminos, despus de la verificacin de la
tipicidad, ser necesario un ulterior juicio
que tiene por objeto la comprobacin de
si la conducta tpica est justificada no, a
la vista del ordenamiento jurdico en su
conjunto.28 En otros trminos, la existencia
del encuadramiento de una conducta en
el tipo legal penal supone el indicio de un
injusto, es decir, es indicio acerca de la
posible existencia del delito en sentido
estricto, o lo que es lo mismo, la tipicidad es
la ratio cognoscendi de la antijuridicidad.29

IV.3. Funcin fundamentadora

En complemento al principio de legalidad,
la autoridad slo podr fundamentar una
imputacin a una persona de un hecho
delictivo si su conducta est prevista
jurdicamente como un tipo penal.
IV.4. Funcin de instruccin o motivacin
El tipo penal conlleva una funcin de
instruccin, en la medida en que instruye a
la poblacin acerca de cul es la conducta
social deseada, derivado del conocimiento
acerca de cules son los comportamientos
que estn prohibidos u ordenados, para
evitar la lesin o puesta en peligro de bienes
jurdicos. As, la funcin de motivacin del
tipo permite que el destinatario de la norma
pueda conocer cul es la conducta prohibida,
de cuya realizacin debe abstenerse.30
IV.5. Funcin preventiva general
La funcin instructora a su vez, da origen
a una funcin preventiva general de la ley
penal. Dicha funcin preventivo-general
tiene un doble sentido: por una parte,
previene el delito al instruir respecto de
cul es la conducta social deseada, a travs
de la norma penal y, por otra parte, lo
hace en forma vinculatoria la conminar su
cumplimiento con una pena, con lo que
se deja en claro cul ser la respuesta del
Estado para quienes infrinjan la ley penal.
V. Clasificacin de los tipos penales
Con la finalidad de estar en condiciones
de realizar un anlisis dogmtico de los
tipos penales de los delitos contra la
salud en su modalidad de narcomenudeo,
a continuacin realizaremos una breve
exposicin de la clasificacin de los tipos

de Justicia Penal

la calidad prevista en la figura delictiva.

Aunado a lo anterior, los delitos especiales
pueden ser propios o impropios segn que
la calidad del autor sea necesaria para la
propia existencia del delito o slo para la
concurrencia de un agravante33. As, el
legislador utiliza la expresin el que para
referirse a un sujeto activo indeterminado,
en cambio, en los tipos especiales alude a
una calidad especifica como puede ser: al
servidor pblico que.

penales.
V.1. Tipos de resultado y de mera actividad
En los llamados tipos de resultado, como
seala SILVESTRONI:31 la norma no solo
describe la accin sino que tambin releva
la produccin de cierto suceso separado
temporal y espacialmente de ella. En
cambio, en los tipos de pura actividad se
describe solamente la accin. En algunas
ocasiones pueden existir resultados
ocasionados por la conducta del sujeto
activo pero que no tienen relevancia para
el legislador y por tanto, aunque se lleguen
a producir no conforman ningn elemento
del tipo penal.

destruir al bien jurdico o solo daarlo

parcialmente. En cambio, en los delitos de
peligro simplemente se amenaza el derecho
poniendo al bien ante el mero peligro
de lesin, pero sin cortar la relacin de
disponibilidad.32
V.3. Tipos de peligro concreto y tipos de
peligro abstracto
En los tipos de peligro concreto se describe
una conducta que conlleva una amenaza
real de afectacin a un bien jurdico,
mientras que en los tipos de peligro
abstracto la conducta descrita prev un
eventual o posible dao.

V.5. Tipos de accin y de omisin

Los tipos de accin, como apunta MIR
PUIG:35 son aqullos en que la ley prohbe la
realizacin de una conducta que se estima
nociva. Son de omisin aqullos en que se
ordena actuar en determinado sentido que
se reputa beneficioso y se castiga el no
hacerlo.

V.4. Tipos comunes y especiales

A su vez, los tipos de omisin de mera

actividad se conocen como delitos de
omisin pura, simple o propia. En estos
delitos slo se describe un no hacer, sin
que sea necesaria la produccin de algn
resultado.

Se denomina tipos comunes a aquellos

que pueden ser cometidos por cualquier
persona. En cambio, los tipos especiales
solo pueden ser cometidos por quien rena

Por su parte, existen otros tipos que

ordenan evitar la produccin de un
resultado. Estos tipos son conocidos
de omisin impropia o de comisin por

V.2. Tipos de lesin y de peligro

En los llamados delitos de lesin existe
una afectacin al bien jurdico tutelado
por el tipo penal. Esa afectacin puede

En los delitos especiales se presentan

varios problemas de entorno a la forma
de intervencin de los sujetos. Adems,
existen figuras delitos de propia mano
que requieren del contacto corporal (como
se suele afirmar respecto de los delitos
sexuales) o la realizacin personal del
tipo (como en la bigamia). En ambos
casos se cierra el paso a la posibilidad de
comisin del delito utilizando a otro como
instrumento (autora mediata).34

99

Nuevo Sistema

omisin. Son delitos de resultado, ya que

no basta el no hacer si no se produce el
resultado tpico.
V.6. Tipos de autora y tipos de
participacin
Esta clasificacin obedece a la forma
de intervencin del sujeto en el hecho.
Siguiendo a MIR PUIG:36 El tipo de
autora requiere la realizacin de un
delito (consumado o no) de la Parte
Especial, directamente o por medio
de otra persona que acta como mero
instrumento (autora mediata), por s solo
o junto con otros (coautora). Los tipos
de participacin suponen la induccin de
o la cooperacin con el autor de un delito
(consumado o no) de la Parte Especial.
V.7. Tipos bsicos y tipos derivados
Los tipos derivados o complementados, son
aquellos que se integran con la figura bsica
adicionando determinados elementos que
agravan tipos agravados o atenan
tipos privilegiados la reaccin
punitiva.
V.8. Tipos de delito instantneo, tipos
de delito permanente y tipos de delito
continuado
En los tipos de delito instantneo tanto
el resultado y la lesin al bien jurdico
penalmente protegido, como afirma MALO
CAMACHO37: aparece producido de
manera concomitante e instantnea con
el momento de realizacin de la conducta
tpica que viola la norma, pudiendo
implicar delitos de mera conducta, o bien
delitos de resultado material.
Por su parte, el tipo de delito permanente

100

es un delito de trato sucesivo, siguiendo

al precitado autor es aqul que se
prolonga en el tiempo, hasta que la
realizacin de una nueva conducta da por
terminado ese estado de antijuridicidad,
generando la terminacin del delito.38
Finalmente, el tipo de delito continuado
de acuerdo con el tratadista en cita
consiste en que, diversas conductas,
cometidas en tiempos diversos, cada una de
las cuales lesiva de un especfico bien jurdico
protegido, aparecen reguladas por el derecho
como una sola conducta, por razn de la
unidad de la intencin criminosa del autor.39
Conviene precisar que segn la legislacin
de que se trate en ocasiones adems de
la unidad de intencin, el legislador exige la
unidad de sujeto pasivo, o bien, que el bien
jurdico tutelado sea de la misma especie.

V.9. Tipos de delito unisubsistentes y

tipos plurisubsistentes
Los delitos unisubsistentes tambin
llamados unisubjetivos, mono-subjetivos
o individuales se caracterizan porque la
conducta tpica puede ser cometida por un
solo sujeto activo. En cambio, los tipos de
delito plurisubsistentes conocidos como
plurisubjetivos o colectivos son aquellos
en que el legislador exige que la conducta
tpica sea realizada por un nmero plural
de sujetos activos.
VI. Anlisis sobre el contenido del tipo
previsto en el artculo 475 de la Ley
General de Salud
Es importante precisar que, en este
apartado se pretende realizar un breve

de Justicia Penal

anlisis dogmatico de esta figura delictiva,

tratando nicamente los aspectos ms
relevantes de sta, sin que de ninguna
manera pueda considerarse como un
estudio exhaustivo de la misma.
VI.1. Tipo objetivo
En la parte objetiva, se agrupan aquellos
aspectos que no residen en la voluntad o
intencin del autor.

De lo anterior, podemos afirmar que

las conductas tipificadas consisten en:
vender, comprar, adquirir o enajenar algn
narctico, as como transmitir de forma
directa o indirecta, por cualquier concepto,
de la tenencia de narcticos. De acuerdo a
la descripcin de las conductas tpicas, nos
encontramos en presencia de un tipo penal
alternativamente formado pues basta
con que se ejecute una de las conductas
prohibidas para que la conducta (en caso
de reunir los dems elementos) sea tpica.

A. La accin tpica
B. El sujeto activo
Considerando que es el propio tipo penal
el que describe la conducta prohibida
u ordenada, en este apartado haremos
referencia especfica a la conducta tpica
constitutiva del tipo narcomenudeo
de referencia. En el caso concreto nos
encontramos en presencia de una figura
de accin.
De acuerdo con el primer prrafo del
artculo 475 de la LGS, la accin tpica
consiste en comerciar o suministrar,
sin autorizacin, an gratuitamente,
narcticos previstos en la tabla, en
cantidad inferior a la que resulte de
multiplicar por mil el monto de las
previstas en dicha tabla.40
Por su parte, la fraccin I del artculo 473
de la LGS establece que para los efectos
del captulo que contempla los delitos
de narcomenudeo, se entiende por
comercio: la venta, compra, adquisicin
o enajenacin de algn narctico.
En cuanto al suministro, la fraccin
VII de dicho artculo seala que es: la
transmisin material de forma directa o
indirecta, por cualquier concepto, de la
tenencia de narcticos.

Si bien el tipo penal bsico, contenido en

el primer prrafo del artculo de referencia,
no se exige alguna calidad especfica para
quien realice la conducta descrita tipo
comn, s contempla una agravacin de
la sancin en atencin a la calificacin del
sujeto activo en los casos sealados en las
fracciones I y III.
En el caso de la fraccin I, se exige que
el sujeto activo sea servidor pblico
encargado de prevenir, denunciar,
investigar, juzgar o ejecutar las sanciones
por la comisin de conductas previstas en
el captulo VII de la LGS.
En el supuesto de la fraccin III se cualifica
al sujeto activo en caso de que sea
profesionista, tcnico auxiliar o personal
relacionado con las disciplinas de la salud
en cualesquiera sus ramas y se valgan de
esa situacin para cometer el delito.
C. El sujeto pasivo
El legislador en el segundo prrafo del
artculo 475 de la LGS establecido una
agravante cuando la vctima fuere persona
menor de edad o que no tenga capacidad

para comprender la relevancia de la

conducta o para resistir al agente; o que
aqulla fuese utilizada para la comisin de
los mismos.
Llama la atencin el hecho que el legislador
d el carcter de vctima de este delito, a
la persona menor de edad o que no tenga
la capacidad para comprender la relevancia
de la conducta o para resistir al agente.
De hecho, el trmino vctima fue utilizado
por el legislador como sinnimo de sujeto
pasivo.
Considerando que la conducta tpica
consistente en comercializar implica
vender o comprar narcticos, pinsese
en el caso de que un menor de edad sea
el vendedor y una persona mayor de edad
quien compre, tendra que considerarse
que el vendedor sera la vctima del
adulto que le compra algn narctico de
los previstos en la tabla.
Lo anterior implicara que la conducta
de un menor que se dedique a vender
narcticos de los previstos en la tabla sera
impune, an en el supuesto de la justicia
penal para adolescentes, ya que ste
tiene el carcter de vctima o, en trminos
jurdico penales, de sujeto pasivo.
Por otra parte, el otro supuesto previsto
en este segundo prrafo que consiste
en la utilizacin de algn menor de edad
o de quien no tenga la capacidad para
comprender la relevancia de la conducta,
puede entenderse como la agravacin
de pena este caso especfico de autora
mediata.
D. El bien jurdico
Se considera que la funcin del Derecho

101

Nuevo Sistema

penal consiste en la proteccin de bienes

jurdicos, por lo que stos se presentan
como un lmite a la potestad punitiva
del Estado en el sentido de la necesidad
absoluta de proteccin de la sociedad.
Se ha atribuido el concepto de bien jurdico
a BIRNBAUN, quien acu este concepto
en las primeras dcadas del siglo XIX
en un sentido dogmtico como objeto de
proteccin elegido por el legislador.41
Las teoras en torno al bien jurdico pueden
agruparse en dos grandes categoras: 1. Las
que son inmanentes al sistema jurdicopenal y 2. Las que son trascendentes a dicho
sistema. Las primeras cumplen una funcin
meramente sistemtica en relacin al
objeto de proteccin del injusto penal
en cambio las segundas, estiman que el
bien jurdico cumple una funcin crtica del
sistema aspecto poltico criminal.

contrariedad de la conducta a la norma

positiva antijuridicidad formal. Como
bien apunta QUINTERO OLIVARES44: El
concepto de antijuridicidad material se
vincula directamente con la funcin y fin
de la norma no slo con su pura realidad
positiva.
Para el precitado autor, la antijuridicidad
material
trae
aparejadas
varias
consecuencias, entre las que destaca la
de la interpretacin de la norma al afirmar
que: si partimos de la base de que el tipo
penal se orienta slo a la proteccin de
bienes jurdicos, el intrprete puede buscar
en ese sentido el significado profundo del
tipo.45

Partiendo de un concepto vinculante

para el legislador de carcter poltico
criminal, que tiene su origen en la
Constitucin, ROXIN42 define el bien
jurdico como: circunstancias dadas o
finalidades que son tiles para el individuo
y su libre desarrollo en el marco de un
sistema social global estructurado sobre la
base de esa concepcin de los fines o para
el funcionamiento del propio sistema. Por
su parte, MIR PUIG43 afirma que: Bienes
jurdicos son las condiciones necesarias,
segn la observacin emprica, de un
correcto funcionamiento de los sistemas
sociales.

Por lo que respecta a la funcin poltico

criminal que cumple el bien jurdico,
debemos partir de un determinado
modelo de Estado.46 As, desde la ptica
de un Estado social y democrtico de
Derecho, como afirma MIR PUIG47: En
cuanto Derecho penal de un Estado
social, deber legitimarse como sistema
de proteccin efectiva de los ciudadanos,
lo que le atribuye la misin de prevencin
en la medida y slo en la medida de
lo necesario para aquella proteccin. Ello
ya constituye un lmite de la prevencin.
Pero en cuanto Derecho penal de un
estado democrtico de Derecho, deber
someter la prevencin penal a otra serie de
lmites, en parte herederos de la tradicin
liberal del Estado de Derecho y en parte
reforzados por la necesidad de llenar de
contenido democrtico el Derecho penal.

Desde el punto de vista material de la

antijuridicidad, es una accin contraria a
derecho que lesiona o pone en peligro un
bien jurdico que el derecho quera proteger;
por lo que va ms all del resultado de la

Derivado de la postura aqu expuesta, se

puede afirmar que en el citado modelo
de Estado, el Derecho penal encuentra
lmites: en el Estado social est constreido
a la exigencia de la necesidad social de la

102

intervencin penal. Por su parte, el Estado

democrtico siguiendo al precitado
tratadista48 obliga en lo posible a poner
al Derecho penal al servicio el ciudadano,
lo que puede verse como fuente de ciertos
lmites que hoy se asocian al respeto de
principios como los de dignidad humana,
igualdad y participacin del ciudadano.
En ese orden de ideas, entre los lmites
del Ius puniendi en un Estado social,
se encuentra el principio de exclusiva
proteccin de bienes jurdicos. As, el
concepto de bien jurdico adquiere un
sentido poltico criminal. De ah que: el bien
jurdico no lo decide el Derecho positivo,
sino que, por el contrario, est llamado a
limitar al legislador: bien jurdico ser slo
aquello que merezca ser protegido por la
ley penal.49
En el caso de los delitos de narcomenudeo,
los tipos penales contemplados en la LGS
tutelan un bien jurdico colectivo referente
a la salud pblica.50
E. El resultado
El tipo el tipo de narcomenudeo previsto
en el artculo 475 de la LGS describe las
conductas de: comerciar o suministrar.
En atencin a ello, no se requiere la
produccin de resultado material alguno.
En ese sentido, nos encontramos en
presencia de un delito de peligro abstracto.
sta situacin se traduce en que no es
necesaria la afectacin al bien jurdico
tutelado por esta figura, pues basta con
una eventual o posible lesin a ste.
La doctrina ha cuestionado bastante la
utilizacin de tipos de peligro abstracto,
en un Derecho penal basado en el principio
de lesividad, ya que la mera presuncin
de que ciertas conductas pueden afectar

de Justicia Penal

a terceros no basta para legitimar la

injerencia punitiva si esa afectacin no se
produce realmente en el caso concreto.51
F. La autora y participacin
No toda forma de intervencin en un
hecho delictivo tiene relevancia penal.
La participacin lato sensu de un
interviniente en un delito, nicamente
tendr responsabilidad penal si se
encuentra prevista por la norma penal.
As, la conducta descrita en el tipo penal
est referida al autor de la misma. Sin
embargo, en la realizacin del delito en
ocasiones intervienen varios sujetos, cuya
responsabilidad puede ser distinta, por
lo es importante determinar su grado de
intervencin. Como afirma GIMBERNAT
ORDEIG52: El problema central de la teora
de la participacin delictiva es el de la
distincin entre autor y cmplice.
Ahora bien, existen posturas que parten
de un concepto unitario de autor, que
abarca todas las formas de intervencin
delito. En contrapartida, hay posturas
diferenciadoras que consideran necesaria la
delimitacin entre autora y participacin,
ya que sta tiene una naturaleza accesoria
respecto de aqulla, como bien apunta
MUOZ CONDE53: La participacin es
accesoria; la autora, principal.
En la actualidad, la postura ms aceptada
es la teora del dominio del hecho
criterio para delimitar el concepto de
autor y diferenciarlo de la participacin
como afirma ROXIN54: Esa teora
indudablemente ha conseguido desplazar
a segundo trmino a las dems teoras
de la participacin; hoy casi no quedan
autores que no trabajen de una forma u
otra con la idea del dominio del hecho.

As, MUOZ CONDE55 afirma que: es autor

quien domina finalmente la realizacin
del delito, es decir, quien decide en lneas
generales el s y el cmo de su realizacin.

comprendido en un radio que diste a

menos de trescientos metros de los lmites
de la colindancia del mismo con quienes a
ellos acudan.

Las clases de autora son: directa o

individual, mediata y coautora. Por su
parte las formas de participacin
stricto sensu se dividen en: induccin y
complicidad.

Es importante destacar que, no basta

la comisin del delito en los lugares
sealados en dicha fraccin II, sino que
adems se requiere que la comercializacin
o suministro con personas que acudan a
ellos, por ejemplo que el sujeto activo le
venda algn narctico a un estudiante
de una escuela que est a menos de
trescientos metros.

Ahora bien, autor directo siguiendo

al precitado autor es: el que realiza
personalmente el delito, es decir, el que
de un modo directo y personal realiza
el hecho tpico.56 Por su parte, la autora
mediata es aqulla en la que el autor
no realiza directa y personalmente el
delito, sino sirvindose de otra persona,
generalmente no responsable, que es
quien lo realiza.57 En esta clase de autora,
el dominio del hecho se fundamenta en el
dominio de la voluntad del que acta por
parte del autor mediato.58 Finalmente, la
coautora es la realizacin conjunta de un
delito por varias personas que colaboran
consciente y voluntariamente.59
Los tipos penales en estudio permiten
cualquier forma de intervencin de los
sujetos activos. De hecho el tipo penal
agravado previsto en el segundo prrafo
del artculo 475 de la LGS prev un caso
de autora mediata agravada.
G. Circunstancias de tiempo y lugar
Si bien esta figura tpica no exige
circunstancias de tiempo y lugar para su
realizacin, la ratio de agravacin de la
punibilidad prevista en la fraccin II del
citado artculo 475 de la LGS consiste
en realizar la conducta tpica en centros
educativos, asistenciales, policiales
o de reclusin, o dentro del espacio

H. Los elementos normativos

Los elementos normativos o valorativos,
como seala QUINTERO OLIVARES60:
son aquellos cuya significacin no es
posible conocer sin acudir a una segunda
interpretacin, que se har unas veces
con ayuda de otras ramas del Derecho y
otras mediante una valoracin social que
realiza el interprete.
En el caso del tipo de narcomenudeo, ste
se encuentra conformado por elementos
que no son apreciables con la mera
utilizacin de los sentidos elementos
descriptivos, sino que requieren de
una valoracin jurdica. Esos elementos
normativos, consisten en la realizacin
de la conducta tpica sin autorizacin.
Desde luego que, dicha autorizacin debe
ser otorgada por la autoridad competente
y en los trminos de las disposiciones
administrativas aplicables.

Por otra
parte, las conductas que
conforman el acto de comerciar con esta
clase de narcticos tambin requieren
de una interpretacin jurdica, como son

103

Nuevo Sistema

los casos de venta, compra, adquisicin

o enajenacin, pues para desentraar su
sentido debe acudirse a las disposiciones
del Derecho privado.

cuya concurrencia se exigir adems

del dolo. Estos elementos pueden ser
nimos, deseos, finalidades o intenciones
especficos distintos al dolo.

VI. 2. Tipo subjetivo

En relacin al tipo de narcomenudeo, no

se advierte la presencia de esta clase de
elementos.

Corresponde a la parte subjetiva, el

anlisis de todo aquello que pertenece a la
direccin de la voluntad del autor y a su
conocimiento de los elementos del tipo
objetivo.
A. El dolo
Tanto el concepto como la ubicacin
sistemtica del dolo no ha sido pacifica
en la doctrina. No obstante, se asumir
la postura del dolo como elemento de
la parte subjetiva del tipo penal. En ese
sentido, partiendo de un concepto neutro
o avalorado dolus naturalis, el dolo
se integra por dos elementos a saber: 1.
Aspecto cognitivo y 2. Aspecto volitivo.61
En el caso concreto de la figura de
narcomenudeo, el dolo se refiere al
conocimiento de la realizacin de un
acto de comercio (en los trminos de la
fraccin I del artculo 473 de la LGS) o
bien, del suministro (de conformidad con
la fraccin VII del artculo 473 de la LGS).
B.Los elementos subjetivos especiales
En ocasiones el legislador estima
pertinente incluir en la parte subjetiva
del tipo penal otros elementos distintos
al dolo. As, BERDUGO62 refiere que: en
ocasiones el legislador ha querido por
alguna razn restringir el mbito de
punibilidad propia del tipo doloso, y ha
incorporado expresamente a la descripcin
tpica algn elemento subjetivo especial,

104

Una vez que se cuenta con trabajo

dogmtico de la descripcin tipica
aplicable al caso, se deber a proceder a la
valoracin de si las proposiciones fcticas
obtenidas del anlisis fctico colman los
elementos del tipo penal de que se trate.

C. La culpa

BIBLIOGRAFA

En referencia al delito imprudente, de

acuerdo con QUINTERO OLIVARES63:
consiste en la ejecucin del tipo objetivo de
un delito doloso, a causa de haber infringido
un deber de prudencia o de cuidado, sea
por ignorar la concurrencia de ese deber,
y con ello, hasta la misma situacin de
riesgo, o porque, aun conocindola, el
autor crey que un resultado previsible no
habra de producirse, todo ello realizando
una accin que objetivamente puede ser
imputada al autor.

BERDUGO GMEZ DE LA TORRE,

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del Bien Jurdico, en: Archivo de Derecho
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Francisco Galvn Gonzlez, Universidad
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En el caso del tipo penal de narcomenudeo

como ya se especific, se trata de
una figura tpica contemplada en una ley
penal especial. En ese sentido, el artculo
6. del Cdigo Penal Federal establece la
aplicacin supletoria del Libro Primero
y en su caso, las conducentes del Libro
Segundo este Ordenamiento.
Aunado a ello, en su artculo 60 el Cdigo
Penal Federal delimita la aplicacin de la
punibilidad a titulo culposo a determinados
delitos numerus clausus ah
enumerados. Cabe sealar que, dicho
precepto no incluye los delitos contra la
salud en su modalidad de narcomenudeo.
Ahora bien, aplicando dicho artculo
en forma supletoria a la LGS se puede
afirmar que este delito no admite la forma
imprudente de comisin.

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Se trata, sin duda, de la reforma al sistema

de justicia penal ms importante desde 1917.
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TRAVERSI, Alessandro, La Defensa Penal
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2 En ese sentido, GONZLEZ OBREGN, Diana

Cristal, Manual Prctico del Juicio Oral, Ed. UBIJUS,
Mxico, 2010, p. 19. Ahora bien, en efecto, el
sistema de justicia penal de Mxico, tiene tintes
inquisitivos y acusatorios.
3 Por lo tanto, el Derecho penal conoce dos polos o
tendencias de sus regulaciones. Por un lado, el trato
con el ciudadano, en el que se espera hasta que ste
exterioriza su hecho para reaccionar, con el fin de
confirmar la estructura normativa de la sociedad, y
por otro, el trato con el enemigo, que es interceptado
muy pronto en el estadio previo y al que se le
combate por su peligrosidad. JAKOBS, Gnther, y
CANCIO MELI, Manuel, Derecho penal del enemigo,
Ed. Hammurabi, Argentina, 2005, pp. 41 y 42.

105

Nuevo Sistema

4 Para mayor comprensin de los alcances de

esta reforma Constitucional, lase: MORENO
HERNNDEZ, Moiss, Retos de la implementacin
de la Reforma Constitucional en materia de Justicia
Penal, en VV.AA., Cultura Constitucional, Cultura de
Libertades, Op. Cit.
5DUCE J., Mauricio y RIEGO R., Cristin, Proceso
Penal, Ed. Jurdica de las Amricas, Mxico, 2009, p.
379.
6 TRAVERSI, Alessandro, La Defensa Penal Tcnicas
argumentativas y oratorias, Ed. Aranzadi, Navarra,
2005, p. 203
7 GUERRERO AGRIPINO, Luis Felipe, Teora del Delito
y Argumentacin Jurdica Notas para la construccin
de la teora del caso en el sistema acusatorio, Ed.
Azafrn y Cinabrio, Guanajuato, Mxico, 2011, p. 30.
8 Ibd., p. 85.
9 PASTRANA BERDEJO, Juan David y BENAVENTE
CHORRES, Hesbert, El Juicio Oral Penal Tcnicas y
estrategias de litigacin oral, T. II, Ed. Flores, Mxico,
2010, p. 149.
10 GONZLEZ OBREGN, Diana Cristal, Manual
prctico del Juicio Oral, Op. Cit., p. 242.
11 PASTRANA BERDEJO, Juan David et al., El Juicio
Oral Penal, Op. Cit., p. 155.
12 Ibd., p. 156.
13 GUERRERO AGRIPINO, Luis Felipe, Teora del
Delito y Argumentacin Jurdica, Op. Cit., pp. 86 y
87. Para una mayor comprensin de los elementos
del delito y las causas de exclusin de ste, lase:
MURILLO DE LA ROSA, Mauricio Alejandro, El
concepto de delito en el nuevo Cdigo Penal para el
Estado de Guanajuato, en VV. AA. Estudios Jurdicos
en Homenaje al Lic. Enrique Cardona Arizmendi, Ed.
Universidad de Guanajuato, Guanajuato, 2002.

p. 13.
19 En algunos casos, en leyes especiales, el legislador
no se limita a la mera creacin de tipos penales sino
que adems regula, en va de excepcin, algunos
aspectos correspondientes a la Parte General como
por ejemplo cuestiones de tentativa o de la forma de
intervencin de los sujetos.
20 Contrario a lo sealado, existe una postura diversa
que parte de una concepcin unitaria del delito o
de carcter formal, la cual no acepta la creacin de
estratos o niveles de anlisis.
21 Cuando afirmamos que el concepto de delito
es estratificado, es necesario insistir en que lo
estratificado, lo que se realiza por etapas, no es el
delito, sino su anlisis: lo estratificado es el proceso
analtico. La conducta humana no es estratificada
sino que ciertas conductas se denominan delitos
cuando poseen unas caractersticas que se estudian en
un cierto orden, ZAFFARONI, Eugenio Ral, Tratado
de Derecho Penal, Tomo III, Ed. Crdenas, Mxico,
1988, pp. 26 y 27.
22 En la moderna dogmtica del Derecho penal
existe en lo sustancial acuerdo en cuanto a que
toda conducta punible supone una accin tpica,
antijurdica, culpable y que cumple otros procesos
eventuales de punibilidad. Por tanto toda conducta
punible presenta cuatro elementos comunes (accin,
tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad), a los
cuales puede aadirse an en algunos casos un
ulterior presupuesto de la punibilidad. Su contenido
concreto y su relacin recproca son discutidos y,
segn los distintos puntos de vista cientficos de que
se parta, presentan un aspecto diferente para cada
una. ROXIN, Claus, Derecho Penal, Parte General,
Fundamentos de la Estructura de la Teora del Delito,
Tomo I; trad. Luzn Pea, Diego Manuel; Daz y Garca
Conlledo, Miguel y Remensal, Javier de Vicente, Ed.
Civitas, 1997, pp. 193 y 194

14 PASTRANA BERDEJO, Juan David, et al., El Juicio

Oral Penal, Op. Cit., p. 159.

23Ibd., p. 194.

15 Para una mayor comprensin de este aspecto,

vase: MUOZ CONDE, Francisco, Introduccin al
Derecho Penal, Ed. B de F, Argentina, 2003.

24por consiguiente, no es posible derivar acciones

punibles de principios jurdicos generales y sin un tipo
fijado como ocurre en algunas consecuencias jurdicas
civiles... Ibd., pp. 194 y 195

16 PASTRANA BERDEJO, Juan David, et al., El Juicio

Oral Penal, Op. Cit., p. 164.
17 Ibd., p 164 y 165.
18Adems de los tipos delictivos previstos como
tales en el Cdigo Penal, existen, asimismo, otros
que aparecen recogidos en leyes diversas de aqul,
regularmente denominadas por la doctrina: Leyes
penales especiales MALO CAMACHO, Gustavo,
Derecho Penal Mexicano, Ed. Porra, Mxico, 1998,

106

25 La accin tpica ha de ser antijurdica, o sea

prohibida Ibd., p. 195.
26 En ese sentido, la diferencia entre la falta
de antijuridicidad y falta de culpabilidad, entre
justificacin y exculpacin, consiste en que una
conducta justificada es reconocida como legal por el
legislador, est permitida y ha de ser soportada por
todos, mientras que una conducta exculpada no es
aprobada y, por ello, sigue estando no permitida y

prohibida. nicamente no se castiga, pero por regla

general no tiene por qu ser tolerada por quien es
vctima de una conducta antijurdica. dem.
27 QUINTERO OLIVARES, Gonzalo, MORALES
PRATS, Fermn, PRATS CANUT, Jos Miguel; Manual
de Derecho Penal, Parte General, Aranzadi Editorial,
Navarra, Espaa, 2000, p. 300.
28 dem.
29 Existe un amplio sector de la doctrina que no
comparte esta postura y que, por el contrario, asume
una orientacin diversa conocida como la teora de
los elementos negativos del tipo, lo que ha propiciado
un amplio debate al respecto. Segn esta postura, la
tipicidad constituye la antijuridicidad material (la
tipicidad es la ratio essendi de la antijuridicidad);
por tanto, existe una fusin entre la tipicidad y
la antijuridicidad. Al respecto, vase: MIR PUIG,
Santiago, Derecho Penal, Parte General, Ed. PPU,
Barcelona, 1996, pp. 127 a 133.
30 QUINTERO OLIVARES, Gonzalo, et al., Manual de
Derecho Penal, Op. Cit. p. 300.
31 SILVESTRONI, Mariano H., Teora constitucional
del delito, Editores del Puerto, Argentina, 2004, p.
207.
32 dem.
33 Ibd., p. 208.
34 MIR PUIG, Santiago, Derecho Penal, Op. Cit., p.
207.
35 Ibd., p. 203.
36 Ibd., p. 207.
37 MALO CAMACHO, Gustavo, Derecho Penal, Op.
Cit., p. 314
38 Idem.
39 Ibid., p. 315
40 Cabe sealar que, la tabla a que se refiere dicho
precepto legal se encuentra prevista en el artculo 479
de la Ley General de Salud.
41 Al respecto, vase: BERDUGO GMEZ DE LA
TORRE, Ignacio, Reflexiones sobre la Problemtica del
Bien Jurdico, en: Archivo de Derecho Penal, Ensayos
Penales, coordinador: Francisco Galvn Gonzlez,
Universidad Autnoma de Sinaloa, Mxico, 1994, p.
91.
42 ROXIN, Claus, Derecho Penal, Op. Cit., p. 56.
43 Sobre dicha definicin, este autor explica que:
para evitar una concepcin poco respetuosa para
con el individuo, que lo contemple slo desde la

de Justicia Penal

perspectiva de su utilidad social, conviene requerir

que tales condiciones se traduzcan en concretas
posibilidades de participacin del individuo en los
procesos de interaccin y comunicacin social. MIR
PUIG, Santiago, Introduccin a las bases del Derecho
Penal, Concepto y Mtodo, Ed. B de F, Argentina,
2003, p.123.
44 QUINTERO OLIVARES, Gonzalo, Introduccin al
Derecho Penal, Parte General, Barcelona, 1981, p. 79.
45 Ibd., pp. 79 y 80.
46 Como bien apunta FERRAJOLI, Luigi Derecho y
Razn, Teora del garantismo penal, Trotta, Madrid,
2001, p. 470: Tras la Segunda Guerra Mundial,
con el renacimiento de una cultura penal liberal
y democrtica, el concepto de bien jurdico ha
recuperado su carcter garantista gracias al trabajo de
un conspicuo nmero de penalistas que, por un lado,
han restaurado su referencia semntica a situaciones
objetivas y a intereses de hecho independientes de las
(o previos a las) normas jurdicas, y, por otro, le han
devuelto la relevancia crtica y la funcin axiolgica,
aunque slo sea como lmite interno referido a valores
o bienes constitucionales.
47 MIR PUIG, Santiago, Derecho Penal., Op. Cit.,
p. 64.

hasta las ltimas consecuencias las derivaciones

constitucionales del concepto bien jurdico; salvo en
razn de la existencia de un tab poltico que impide
todo debate racional al respecto. SILVESTRONI,
Mariano H., Teora constitucional del delito, Op. Cit.,
pp. 207 y 208.

Derecho Penal, Op. Cit., p.307.

52 GIMBERNAT ORDEIG, Enrique, Autor y Cmplice

en Derecho Penal, Ed. B de F, Argentina, 2006, p. XXV.

los elementos objetivos del tipo penal, se integra por

53 MUOZ CONDE, Francisco y GARCA ARN,

Mercedes, Derecho Penal, Parte General, Ed. Tirant lo
Blanch; Valencia, 2004, p. 435.

antijuridicidad. Al respecto, vase: MUOZ CONDE,

54 ROXIN, Claus, Autora y Dominio del Hecho en

Derecho Penal, trad. Joaqun Cuello Contreras y Jos
Luis Serrano Gonzlez de Murillo, ed. Marcial Pons,
Madrid, 1998, p. 127.

Valencia, 1989, p. 26.

55 MUOZ CONDE, Francisco, et. al., Derecho

Penal, Op. Cit., p. 436.

Carlos;

56 Idem.
57 Ibd., p. 437.
58 dem.

61 Cabe mencionar que, la doctrina reconoce otro

tipo de dolo llamado dolo malo dolus malus
que adems del conocer y querer la realizacin de
un tercer componente conocido como conciencia de
Francisco, El error en Derecho Penal, Tirant lo Blanch,

62 BERDUGO GMEZ DE LA TORRE, Ignacio;

ARROYO ZAPATERO, Luis; FERR OLIV, Juan
GARCA

RIVAS,

Nicols;

SERRANO

PIEDECASAS, Jos Ramn y TERRADILLOS

BASOCO, Juan, Curso de Derecho Penal, Parte
General, Ediciones experiencia, Espaa, p. 261.

59 Ibd., p. 438.

63 QUINTERO OLIVARES, Gonzalo, et al., Manual

60 QUINTERO OLIVARES, Gonzalo, et al., Manual de

de Derecho Penal, Op. Cit., pp. 350 y 351.

48 Ibd., p. 74.
49 MIR PUIG, Santiago, Introduccin a las Bases,
Op. Cit., p. 123.
50 En relacin al artculo 368 del Cdigo Penal
espaol existe una discusin doctrinaria respecto del
bien jurdico tutelado por esa figura tpica, ya que su
ubicacin sistemtica asinti que la mayora de la
doctrina y jurisprudencia concibiera que el bien jurdico
protegido fuera la salud pblica. No obstante, algunos
autores han defendido la proteccin de otros bienes
jurdicos como la libertad, la seguridad ciudadana y
los intereses fiscales entre otros. NUEZ PAZ, Miguel
y GUILLN LPEZ, Germn, Moderna revisin del
delito de trfico de drogas: estudio actual del art. 368
del Cdigo Penal, en: Revista Penal, n. 22, julio, 2008,
p. 81. http://www.uhu.es/revistapenal/index.php/
penal
51
En ese sentido, SILVESTRONI seala
que: El ejemplo paradigmtico de estos tipos
inconstitucionales est dado por las leyes vinculadas
al trfico, tenencia y consumo de drogas. Si bien, en
general, ninguna de las conductas atrapadas por esos
tipos afecta en verdad un bien jurdico, las normas que
las sancionan se encuentran dentro de un paraguas
que las protege de la aplicacin ms simple y razonada
de las garantas constitucionales. No se explica que los
defensores de la autonoma personal omitan llevar

107

Nuevo Sistema

108

de Justicia Penal
LA INMEDIACIN: PRINCIPIO RECTOR Y DETONANTE DE LA PROFESIONALIZACIN
Mtro.Jos Guadalupe Osuna Milln1

piniones diversas se advierten en

torno a los objetivos de la reforma
constitucional en materia de seguridad y
justicia del dos mil ocho, particularmente,
la puesta en marcha de lo dispuesto
por el artculo 20 Constitucional: El
proceso penal ser acusatorio y oral. Se
regir por los principios de publicidad,
contradiccin, concentracin, continuidad
No obstante, el
e inmediacin...2.
enfoque necesario pocas veces emerge y
precisamente el entendimiento de ste
se vislumbra como la herramienta ms
eficaz de cara a la profesionalizacin de
las instituciones encargadas de procurar e
impartir justicia.
Independientemente de ser el punto
toral de la reforma, la eleccin de un
enjuiciamiento acusatorio, que de s
entraa una clara definicin de roles adems
de un sistema de responsabilidades, la
puntal denominacin se enfoca a la
mejora del servicio de justicia penal a
travs de un proceso transparente cuya
publicidad demande mayor exigencia
a las autoridades para garantizar en
base a la evaluacin constante, la
verdadera profesionalizacin de las
instituciones involucradas. Empero, si
bien bajo la inercia de un positivismo
obligatorio, existe una herencia expresa
por la vigencia normativa como aspecto
fundamental en donde lo no escrito en
no muchas ocasiones cobra vida legal,
al respecto, es precisamente la parte
de los principios, lo que en antao solo
era retrica argumentativa, ahora cobra
vigencia prctica y de esta manera arropa
a la inmediacin no solo como principio
rector, sino como test de calidad y
legitimidad a partir del cual se gesta
la reconversin de los operadores en
expertos profesionales.

Ciertamente a lo largo de la historia y en

distintas latitudes se pueden contemplar
en resumen tres grandes corrientes
de enjuiciamiento penal: Acusatorio,
Inquisitivo y Mixto. Al respecto, el
esquema procesal utilizado en nuestro pas,
fuera de los estados que al momento han
trascendido en una reforma encaminada
a la oralidad, publicidad y trasparencia3,
es netamente escrito y procesalmente
mixto con un claro monopolio de la
funcin del Ministerio Pblico, un rgano
jurisdiccional que instruye y produce
prueba, y con notorias dificultades para
conocer no solo el desarrollo del mismo,
sino la actuacin de los operadores
directos, tanto en la investigacin como
en el proceso, dificultades que tornan
imposible la evaluacin de stos y por
ende su evolucin, su mejora continua.
No obstante, ms all de generar
controversia en un anlisis comparativo
relativo a que sistema es mejor, la realidad
denota el desgaste del proceso tradicional
y es clara la necesaria incorporacin de
mecanismos que mejoren el servicio de
justicia en todas sus vertientes a fin de
garantizar no solo la eficacia del Estado
frente al delito, sino la eficiencia y calidad en
el trayecto para condenarlo, sin prescindir
en s de la justicia, en s, del debido proceso.
Es aqu donde precisamente la posibilidad
de audiencias pblicas y orales, pero
sobre todo la inmediacin como principio
rector, como necesidad obligada de la
presencia del juez y de las partes de forma
ininterrumpida en cada uno de los actos
procesales, pero sobre todo como nica va
para generar conviccin en quien resuelva
en base a la dotacin de informacin y
prueba proveniente de forma ineludible de
la fuente directa, apuntala un sistema de
responsabilidades que incentiva la mejora

de los cimientos profesionales y ticos

de los encargados de la procuracin e
imparticin de justicia.
En este sentido por lo que toca a la
profesionalizacin de los operadores
directos, tal vez respecto al rgano
jurisdiccional, sta no entrae extrema
urgencia en comparacin con la requerida
a policas, peritos y ministerios pblicos
en una realidad como la que actualmente
enfrenta Mxico y sobre la que el tema
de incapacidad, ineficiencia, displicencia
y corrupcin brotan como caracteres
primarios de la investigacin, cuando
de condenar verdaderos delincuentes se
trata. Algunos nmeros dan cuenta de ello
y al respecto Ernesto Canales4 menciono
hace un par de aos que el sistema penal
mexicano es insuficiente, el ochenta y
cinco por ciento de los crmenes que se
cometen quedan impunes, y el noventa
y cinco por ciento de los juicios son
resultado de detenciones en flagrancia,
puntualizando que entre los principales
problemas que se presentan se encuentran:
policas sin coordinacin y al servicio de
ministerios pblicos, estos ltimos sin
el mandato de realizar investigaciones
objetivas, la falta de profesionalizacin en
la averiguacin y en la investigacin, lo
que corrobora el alto ndice de impunidad
existente en donde el 98.3% de los delitos
quedan impunes5. Al respecto sera
importante relacionar tales cifras con la
capacidad de respuesta del Estado, pero
sobre todo con la formacin que de cara
a un servicio profesional de forma exigua
tienen nuestros policas y las instituciones
del ministerio pblico. En Mxico cuando
hay enfrentamientos mueren ms policas
que delincuentes por la poca capacitacin
y el menor equipamiento; adems, el 60%
de los policas padece enfermedades como

109

Nuevo Sistema

hipertensin, obesidad, diabetes, miopa y

gastritis; aproximadamente el 40% de las
lesiones que sufren los uniformados son
autoinfligidas o causadas por sus propios
compaeros en prcticas o durante
operativos, generalmente derivadas del
mal acondicionamiento fsico y poco
desarrollo tcnico6, se suma que los
policas en Mxico tienen una escolaridad
promedio de 8.8 aos de educacin y 70%
de los municipales est por debajo de los
10 aos de estudios7. Ahora, por lo que
toca al ministerio pblico el panorama
no es mejor, ciertamente existen grandes
carencias presupuestarias a la par de
exiguos procesos que se obliguen a una
gestin pblica de calidad, los cuales
impiden el fortalecimiento de la institucin,
ya que los procesos de capacitacin y
evaluacin constante dentro de programas
puntuales que privilegien el servicio
civil de carrera no existen puesto que
las exigencias de un sistema tradicional
no requiere profesionales en la materia.
Ciertamente tales inercias no solo
ocasionan investigaciones endebles, sino
una percepcin social de desconfianza
y descrdito, al respecto un estudio
realizado por el Miguel Carbonell advierte
que tanto el ministerio pblico como las
policas de investigacin dan cuenta de
una baja percepcin social en cuanto a
efectividad, solo superando a las policas
municipales y de vialidad8.
De
lo
anterior
se
desprende
precisamente como premisa, la necesaria
profesionalizacin del servicio de justicia
y parte medular no solo se logra con
la capacitacin de stos, sino con la
generacin de incentivos al interior de
las instituciones que ofrezcan un servicio
civil capaz de afrontar las exigencias que
un proceso transparente, con audiencias

110

pblicas y con la obligada inmediacin a

partir de la cual, el polica, el ministerio
pblico o el perito den cuenta ante el juez
de forma oral y pblica de sus acciones
a lo largo de la investigacin, es decir, se
hagan responsables de sus actos y den
cuenta de su experticia, formacin, tica y
preparacin como encargados del Estado
para la procuracin de la justicia. Por
tanto, no basta con poner ms policas y
ms patrullas en las calles, sino generar
una escrupulosa evaluacin y generar un
sistema de enjuiciamiento autodepurable,
con altos estndares de calidad, capaz de
proporcionar una mejora continua.
Por tanto al vislumbrar a la inmediacin
como instrumento para lograr la
profesionalizacin de los actores del
servicio de justicia, menester resulta
entender como los principios rectores

cumplen cabal importancia dentro del

sistema de enjuiciamiento.
Dichos
principios aseguran la intervencin de
las partes en conflicto en la construccin
de la decisin jurisdiccional convirtiendo
al proceso penal, en un proceso de
comunicacin en que cada uno de los
intervinientes tienen la posibilidad real de
influir sobre su resultado, es decir, dichas
garantas procesales, particularmente la
inmediacin, emergen como actores de
legitimacin de la decisin judicial. Si bien
en lneas anteriores se puso de manifiesto
el desgaste del sistema inquisitivo y la
oportunidad del acusatorio para una
mejora al servicio, no es pretensioso
advertir que la finalidad del procedimiento
penal, el esclarecimiento de los hechos,
se satisface de forma autntica en un
proceso de esta naturaleza. En un proceso
inquisitivo, incluso en el mixto, las pruebas

de Justicia Penal

testigos directamente, de los policas y

peritos directamente, de los que ante
l comparezcan, sin la posibilidad de
relevar su presencia por la lectura de sus
declaraciones, dictmenes o informes
previos. Dicho de otro modo, de nada
servira y que tan viable sera, garantizar
el derecho a un juicio oral, si al momento
de la sentencia se permitiera al tribunal
resolver sobre la base de prueba que
no ha sido rendida directamente ante
l, sin la posibilidad de que quienes
participaron dentro de la investigacin se
responsabilizaran por sus actos.

se practican en secreto y por escrito, son

pruebas preconstituidas que delegan su
desahogo y valoracin en la realidad, a
empleados administrativos.
Es dable entonces, ms all de avivar el
debate entorno a los tipos de enjuiciamiento,
cuestionar y clarificar las diferencias
que hacen de uno y otro un potencial
instrumento de profesionalizacin. Al
respecto, la solucin que da cuenta de ello
se sita en la prohibicin de que puedan
ser valorados y por tanto considerados
para motivar una resolucin, antecedentes
escritos contenidos en el expediente o
carpeta, en relevo de la prueba viva,
cuyo desahogo no haya sido producido en
audiencia pblica, en presencia de los jueces
y ajustndose al contradictorio, es decir,
aquellos respecto de los cuales no recaiga
la inmediacin. No obstante, esto ha sido
la constante en Mxico y solo se excluyen

de ella, las entidades federativas que han

trascendido hacia la implementacin de un
sistema de corte acusatorio y adversarial,
esto en razn a un carga centenaria que
privilegia las pruebas recabadas de forma
unilateral por el ministerio pblico durante
la averiguacin previa, inercia incluso
avalada por la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin en lo relativo a la inmediatez
procesal en donde deba prevalecer la
informacin primaria sobre la posterior,
dificultando la posibilidad de que las
pruebas desahogadas en la instruccin
pudieran tener mayor valor que lo actuado
durante la averiguacin previa.
Es as como el principio de inmediacin
impone al juez la inminente obligacin
de que su fallo sea de acuerdo con las
impresiones personales que obtenga del
acusado y de los medios de prueba, es
decir, de la vctima directamente, de los

Al respecto se visualizan dos aspectos que

se comprenden dentro de la inmediacin.
El formal, que impone al tribunal que dicta
la sentencia, el deber de observar por s
mismo la recepcin de la prueba, sin poder
dejar sta a cargo de otras personas, siendo
la presencia ininterrumpida de los jueces
que integran el tribunal oral una condicin
de validez. Y el material, respecto del cual
el tribunal debe extraer los hechos de la
fuente directa por s mismo, sin que pueda
utilizar equivalentes probatorios, obligando
por tanto a que el rgano jurisdiccional
deba formar su conviccin sobre la base
de la prueba producida durante el juicio
oral, en una ntima relacin con las normas
que prohiben por regla general, incorporar
o invocar como medio de prueba, ni dar
lectura durante el juicio oral, a los registros
y dems documentos que dieren cuenta
de actuaciones realizadas por la polica,
peritos o el propio ministerio pblico. Por
ello, dicha inmediacin material tiene su
fundamento en el valor que se reconoce
al juicio oral, como el instrumento capaz
de poner a prueba la confiabilidad de
la informacin que el tribunal recibe y
la capacidad y profesionalismo de esos
policas, peritos y ministerios pblicos.

111

Nuevo Sistema

En consecuencia, la reforma constitucional

que establece la inmediacin como
principio rector dentro del acusatorio,
impone su necesidad al disponer que slo
las pruebas recabadas en presencia de los
jueces podran ser tomadas en cuenta por
stos para fundar una sentencia. Por tanto,
en la escena cotidiana es innegable admitir
como cierto, que reconstruir un hecho a
partir de medios de conviccin implica
de forma razonable, que el conocimiento
es probable, sin olvidar que presenciar un
hecho, no garantiza el conocimiento de
lo ocurrido y por ello, el acusatorio, que
prescinde de la confesin como prueba
plena, es un sistema que busca poner mayor
nfasis en investigaciones cientficas y
profesionales, ya que a partir de stas se
obtiene la informacin que adminiculada al
interior de un proceso inductivo y a partir
del sentido comn, de la lgica y de las
mximas de la experiencia, se obtiene una
conclusin que debe superar el estndar de
ms all de toda duda razonable.
Por tanto, ahora el juicio oral en lo que
se refiere a la parte de la prueba, no
plantea el descubrimiento de una verdad
nica por el tribunal imparcial, sino en la
competencia de dos versiones de un solo
hecho por alcanzar dicho estndar de
conviccin, a partir de procesos dialcticos
en dos vertientes: la competencia por la
credibilidad del tribunal y porque dicha
credibilidad depende de la calidad de la
informacin que se obtiene de la prueba,
prueba que debe ser en el caso de policas
y peritos, simplemente profesional.
En conclusin es claro que la inmediacin,
junto con los dems principios rectores del
sistema acusatorio, generan un entorno
en el que a partir de la publicidad y de la
contradiccin se produce informacin de

112

calidad que permite confiar en la justicia de

las decisiones que toman los jueces y en las
instituciones encargadas de la procuracin
de justicia, al poder evaluar la participacin
de stos, no solo dentro del proceso, sino al
interior de la investigacin. Justicia que no
debe ser entendida por s misma, como un
instrumento directo contra la impunidad,
pues una sentencia que absuelve por
duda razonable clara y necesariamente es
justa, pero eventualmente no contribuye
a erradicar la impunidad, aunque si
contribuye si es el caso, en detectar la
falencias de las instituciones, al permitir a
partir de la transparencia y el control social,
la evaluacin puntal de sus actos para
incentivar un sistema de responsabilidades
que a largo plazo, consolide un verdadero
servicio de justicia. Ya lo deca Alberto
Binder,9 un servicio de justicia transparente
y evaluable generara necesariamente una
reconversin integral en todos y cada uno
de sus actores. Por tanto, los fundamentos,
racionalidad y operacin de la polica y del
ministerio publico se vern impactados,
haciendo obligatoria una verdadera y una
profunda transformacin. Mientras tanto,
slo queda trabajar arduamente en un
proceso de fortalecimiento institucional
que permita al Estado combatir el delito,
sin prescindir de la justicia.
BIBLIOGRAFA:
DUCE, Mauricio y BAYTELMAN, Andrs,
Litigacin oral, juicio oral y prueba, Fondo de
Cultura Econmica, Mxico, 2008.
La prueba judicial: valoracin racional y
motivacin, consultable en su versin
electrnica en la pgina: http://www.
uclm.es/postgrado.derecho/_02/web/
materiales/filosofia/Prueba.pdf
MAIER, Julio, Derecho Procesal Penal, Tomo

I, Pargrafo Quinto, Editores del Puerto,

Buenos Aires, 2002.
ZEPEDA LEUCONA, Guillermo, La Polica
mexicana dentro del proceso de reforma del
sistema penal, CIDAC, Mxico, 22 de febrero
de 2010, p. 16. Disponible en versin
electrnica en: http://www.cidac.org/
esp/cont/ reportes/la_policia_mexicana_
dentro_del_proceso_de_reforma_del_
sistema_penal.php
CARBONELL, Miguel, La Reforma Penal que
Mxico Necesita. RENACE, Mxico 2012.
Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos.
Cdigo de Procedimientos Penales del
Estado de Baja California.

1. Gobernador Constitucional del Estado de Baja

California
2. Artculo 20 Constitucin Poltica de los Estados
Unidos de Mexicanos. Reforma 18 junio 2008
3 Entidades Federativas con la implementacin de
un sistema acusatorio, adversarial, pblico y oral:
Chihuahua, Oaxaca, Morelos, Zacatecas, Durango,
Edo. Mex., Baja California, Guanajuato, Yucatn y
Nuevo Len. Mayo 2012.
4 Ernesto Canales. Presidente del Patronato
RENACE, EL SOL DE MEXICO, 2009, MEXICO.
5 FUENTE: Elaborado por CIDAC con base en:
columna 1: 3 Encuesta de victimizacin ICESI,
2005; columna 2: anuarios estadsticos, 2006;
columna 3: base de datos CIDAC y cuadernos de
estadsticas judiciales, INEGI.
6 Zepeda Lecuona, Guillermo, La Polica mexicana
dentro del proceso de reforma del sistema penal,
CIDAC, Mxico, 22 de febrero de 2010, p. 16.
Disponible en versin electrnica en: http://
www.cidac.org/esp/cont/ reportes/la_policia_
mexicana_dentro_del_proceso_de_reforma_del_
sistema_penal.php
7 Fuente: http://www.eluniversal.com.mx/
nacion/176675_old.html
8 PERCEPCIN SOCIAL SOBRE LA EFECTIVIDAD
DE LAS AUTORIDADES, Muy Efectivo: Polica
Ministerial 8%, Procuraduras 8%. La Reforma
Penal que Mxico Necesita. Doctor Miguel
Carbonell, RENACE, Mxico 2012.
9 Alberto Binder. Jurista y procesalista argentino
pionero de la reforma penal en latinoamrica.

de Justicia Penal

Gua de Diseo Arquitectnico de la Infraestructura para los edificios del

Sistema de Justicia Penal y Prototipos Arquitectnicos

Es un documento de diseo que facilita al operador entender arquitectnicamente el proceso y funcionamiento del sistema penal
acusatorio.
El objetivo general es tener parmetros constructivos y proyectos arquitectnicos que acten como modelo a seguir y facilite a los
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tiene como perspectiva ser tambin un marco de referencia en costos de edificacin de acuerdo a las necesidades por institucin.

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113

Nuevo Sistema

114

de Justicia Penal
TEORA Y PRCTICA DEL PROCESO PENAL ACUSATORIO Y ORAL EN LA CTEDRA UNIVERSITARIA
Mtro. Antonino Sierra Sarabia1

i duda cabe que la modificacin

constitucional a los artculos 16,
17, 18, 20, y 21 publicada en el
Diario Oficial de la Federacin de fecha
18 de junio del 2008 y que en trminos
generales se refiere a la Procuracin y
Administracin de justicia en materia
penal ha venido a cambiar sustancialmente
la forma de enjuiciamiento penal que se
vena practicando desde hace muchos
aos en todo el territorio nacional.
En efecto, el sistema procesal acusatorio
y oral previsto ahora constitucionalmente
con sus principios de publicidad,
inmediacin y contradiccin, presuncin
de inocencia del imputado, independencia
de los sujetos procesales principales as
como de sus instituciones procesales como
los criterios de oportunidad, mecanismos
alternativos de solucin de controversias y
establecimiento de jueces de control entre
otros da un giro de trescientos sesenta
grados a aquel sistema que aun se lleva a
cabo en algunos Estados de la Repblica
y que se ha clasificado como mixto, esto
es que contiene tanto elementos del
sistema inquisitivo como del acusatorio
permitiendo tal situacin que sea criticado
por las constantes violaciones a los
derechos fundamentales de quienes de
uno u otro modos se ven involucrados
como imputados o como ofendidos o
vctimas del delito.
Ya desde hace mucho tiempo Guillermo
Coln Snchez haba caracterizado al
Proceso Penal acusatorio de la siguiente
manera:
En la actualidad, ha sido adoptado por
aquellos pases organizados bajo el rgimen
democrtico y sus caractersticas son las
siguientes: los actos esenciales no residen

en una sola persona se encomiendan

a personas distintas: los actos de
acusacin residen en un rgano del Estado
(Ministerio Pblico), los actos de defensa
en el defensor (particular o de oficio)
y los actos de decisin, en los rganos
jurisdiccionales (juez, magistrado, etc.)
La liberad de las personas est asegurada
por un conjunto de garantas imperan
los principios de igualdad publicidad
y concentracin correspondiendo la
aportacin de las pruebas, a las partes
y la valoracin de las mismas al rgano
jurisdiccional (Derecho Mexicano De
Procedimientos Penales, Editorial Porra,
Mxico, 1980, pgina 75).
La Publicidad del Proceso Penal pretende
la transparencia de los actos no solamente
jurisdiccionales sino tambin los del
Ministerio Pblico y aun los de la defensa.
La sociedad que observa el trmite de la
audiencia del juicio oral ser testiga de
cuanto ocurra en ella constituyndose
entonces en una especie de censor o
crtico del proceso en s. Este principio por
otro lado, trata de evitar lo clandestino, lo
oculto, lo que se pueda hacer en privado con
todo lo que ello pueda implicar: maniobras,
manipulaciones, presiones, etctera.
La publicidad del enjuiciamiento penal
permite que los particulares ejerzan un
control sobre el poder judicial, consistente
en la verificacin de las condiciones,
requisitos y presupuestos en que se
desarrolla la administracin de justicia
por parte de aquellos que tienen a su
cargo la representacin del Estado en
este segmento (Torres, Sergio Gabriel,
Barritta, Cristian Edgardo y Daza Gmez,
Carlos, Principios Generales Del Juicio Oral
Penal, Flores Editor y Distribuidor, Mxico,
2006, pgina 40).

La Inmediacin se traduce en la
obligacin que tienen los jueces de recibir
directamente el material probatorio que
les aportan las partes: si ellos deben valorar
las pruebas y dictar sentencia con base en
ellas, es comprensible que no debe existir
intermediario alguno entre las partes y
ellos. Solamente en tanto los jueces estn
al pendiente del desahogo de las pruebas,
de manera personal, su resolucin final ser
ms apegada a los hechos investigados y
en consecuencia a la justicia.
Gonzalo Armienta comenta que Una
de las etapas del procedimiento penal en
donde debe aplicarse con mayor fuerza la
inmediacin y la oralidad es en la etapa
probatoria y sobre todo dentro de la prueba
testimonial, ya que en sta el juzgador
formar un criterio sobre lo alegado por
las partes, y sin duda la prueba testimonial
es en donde se requiere para su desahogo
la presencia inmediata del juzgador (El
Juicio Oral Y La Justicia Alternativa En
Mxico, Editorial Porra, Mxico, 2009,
pgina 51).
La Contradiccin implica a los contrarios,
y stos en el Proceso Penal son por un
lado el Ministerio Pblico y por el otro el
imputado; en tal virtud, dentro del proceso
ambos tienen igualdad de derechos; as
cuando uno de ellos aporte una prueba,
el otro tendr derecho de refutarla o
contradecirla y por supuesto aportar
sus pruebas con tales miras. Juan David
Pastrana Berdejo y Hesbert Benavente
Chorres explican que este principio:
postula un procedimiento marcadamente
contradictorio, en donde toda la actividad
procesal depende de la intervencin
de las partes. En efecto, este sistema
obedece a la presencia de intereses

115

Nuevo Sistema

jurdicos contrapuestos: los del acusador

y los del acusado, los cuales son llamados
a exponerlos, fundamentarlos y dotarles
de toda marca probatoria y de valoracin
normativa, a fin de que un tercero (llmese
observador imparcial), el cual es el juez
decide cul inters le funda razonabilidad
para ser amparado (El Juicio Oral Penal,
Tcnicas Y Estrategias De Litigacin Oral,
Flores Editor y Distribuidor, Mxico, 2009,
pginas 11 y 12).
Lo anterior tiene su fundamentacin
constitucional en lo dispuesto por el prrafo
1. Del artculo 20 que textualmente reza:
El proceso penal ser acusatorio y oral.
Se regir por los principios de publicidad,
contradiccin, concentracin, continuidad
e inmediacin
Respecto de la Presuncin de Inocencia
del imputado cabe sealar que por vez
primera y de manera expresa, el texto
Constitucional del pas lo consagra en sus
preceptos. Consiste dicho principio en que
toda persona a la cual se le formula una
imputacin de haber cometido un delito, se
le debe tener como inocente hasta en tanto
una resolucin judicial despus de un
proceso debido- no lo declare culpable. Tan
importante resulta este principio para todo
imputado, que de l se derivan los hechos
de que en caso de duda del juzgador tendr
que absolver al imputado, esto es aquello
de in dubio pro reo pues es mucho mejor
dejar un delito impune que castigar a una
persona inocente y de que el juzgador para
dictar una sentencia condenatoria deber
estar convencido obviamente luego de
la valoracin del material probatorio- de la
culpabilidad del imputado; finalmente, de
que le corresponder al Ministerio Pblico
siendo el rgano de la acusacin- el aportar
las pruebas de la culpabilidad del imputado,

116

o sea que la carga de la prueba ser para

dicho rgano ministerial, sin que, por otro
lado, le sea negado el derecho al imputado
para que aporte las pruebas que estime
convenientes a su defensa.
La Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos consigna estos principios
en el artculo 20 Apartado A fraccin V
cuando dice: La carga de la prueba para
demostrar la culpabilidad corresponde a la
parte acusadora, fraccin VIII cuando
establece: El juez slo condenar cuando
exista conviccin de la culpabilidad del
procesado, Apartado B al indicar: De los
derechos de toda persona imputada: I. A
que se presuma su inocencia mientras no
se declare su responsabilidad mediante
sentencia emitida por el juez de la causa.
Debemos hacer hincapi en la separacin
de los sujetos procesales principales en
este Proceso Penal puesto que es, se
podra decir, el elemento ms distintivo
del mismo: el Ministerio Pblico es el
encargado por disposicin constitucional
de la investigacin de los delitos y del
ejercicio de la accin penal; dicho en otras
palabras es quien deber procurar que se
haga justicia en materia penal; la defensa
que ahora podr ser particular o pblica y
que le corresponde al imputado aclarndose
que ahora quien lleve a cabo dicha funcin
tendr que ser licenciado en Derecho
precisamente para estar en igualdad de
condiciones que el rgano de la acusacin;
y el rgano de la decisin que tendr que
recibir las pruebas de las partes, valorarlas y
finalmente dictar sentencia.
Los Criterios de oportunidad se pueden
explicar como las razones de poltica
criminolgica que el Ministerio Pblico
est facultado para esgrimir y poder

abstenerse del ejercicio de la accin de su

competencia. Por vez primera tambin la
Ley Suprema del pas consigna esta facultad
que constituye realmente una excepcin
al principio de legalidad que implica la
obligacin ministerial de ejercitar la accin
penal una vez satisfechos los requisitos
que la misma ley establece. Si el delito de
que se trata no tiene trascendencia social,
el Ministerio Pblico podr abstenerse de
excitar al rgano judicial. Para nosotros,
Las ventajas que puede proporcionar la
aplicacin de estas medidas de poltica
criminolgica son bastantes, desde la
satisfaccin del ofendido o vctima del delito
o a travs de la reparacin del dao hasta
el descongestionamiento de los juzgados
pasando por el beneficio que obtendr el
imputado (Sierra Sarabia, Antonino,
Terminologa Bsica En El Proceso Penal
Acusatorio Y Oral, Centro de Estudios
Jurdicos y Sociales S. C., Zacatecas Mxico,
2011, pgina 45).
La facultad ministerial mencionada est
consagrada en el artculo 21 constitucional
en los siguientes trminos: El Ministerio
Pblico podr considerar criterios de
oportunidad para el ejercicio de la accin
penal, en los supuestos y condiciones que
fije la ley.
En cuanto a los Mecanismos Alternativos
de Solucin de Controversias, se
trata de medidas legales autorizadas
judicialmente para que el proceso penal se
d por terminado: las leyes previenen dos
mecanismos detallados: por un lado est la
suspensin del proceso a prueba que, como
su nombre lo indica, permite que cese el
trmite del proceso durante determinado
tiempo que fija el juez, tiempo durante el
cual el imputado deber cumplir ciertas
condiciones y, si as lo hace, la accin penal

de Justicia Penal

se extinguir y por consecuencia el proceso

concluye procediendo el sobreseimiento.
Sostenemos que esta medida puede
convertirse aplicada convenientementeen un verdadero medio de reinsercin social
puesto que las condiciones que se le pueden
imponer al imputado son benficas para su
personalidad, de modo que las ventajas son
tambin mltiples dentro del Proceso Penal.
La Conciliacin es otro de estos mecanismos
que pueden tramitarse en el Proceso Penal:
se trata de un acuerdo entre el imputado
y el ofendido o vctima del delito para dar
por terminando el conflicto suscitado con
motivo de la comisin del delito.
Se advierte pues, que ahora la finalidad
del Proceso Penal no tiene que ser
necesariamente que el rgano jurisdiccional
dicte una sentencia, sino que ms bien
de lo que se trata es de que se resuelva el
conflicto derivado del delito y esto como
estamos viendo podr suceder s, con la
sentencia, pero tambin con la aplicacin de
criterios de oportunidad, con la conciliacin
o con la suspensin del proceso a prueba.
La forma de concluir un proceso penal
sin llegar a la sentencia, es decir, sin que
se siga el proceso por todas sus etapas
viene establecida por el artculo 17
constitucional: Las leyes prevern
mecanismos alternativos de solucin de
controversias. En la materia penal regularn
su aplicacin, asegurarn la reparacin del
dao y establecern los casos en los que
se requerir supervisin judicial lo cual
explica Jos Daniel Hidalgo as:
Mxico introduce, desde la Constitucin
Poltica, Mecanismos alternativos de
solucin de controversias (Cfr. Art. 17.3
Constitucional), aunque positivamente
reglados, reservados a la ley. Se comprende

que el juez no puede seguir teniendo,

como nico modo de poner fin al litigio,
la sentencia condenatoria o absolutoria
(Sistema Acusatorio Mexicano Y Garantas
Del Proceso Penal, Editorial Porra y
Universidad Panamericana, Mxico, 2009,
pgina 48).
Respecto de los Jueces de control tambin
previstos por nuestra Constitucin Federal,
se trata de una nueva tarea asignada a
los jueces que resolvern las situaciones
jurdicas previas a la etapa de juicio
oral, la de ser vigilantes del respeto de
los derechos fundamentales de quienes
intervengan en el Proceso Penal ya sea
como imputados, ofendidos o vctimas del
delito y aun como peritos o testigos. Por
fin el Ministerio Pblico y la Polica que
lo auxilie en la investigacin preliminar
tendrn un control en sus actuaciones, de
manera que si el imputado o el ofendido se
consideran afectados ilegalmente dentro
de las primeras actuaciones ministeriales
y policiacas podrn acudir ante el juez de
garanta con sus respectivas reclamaciones.
Angel Jurez Cacho escribe que:
El juez de control vigilar la legalidad de
las actuaciones de la polica y el fiscal a la
hora de investigar y detener al acusado o
imputado y este juez, tambin preparar las
pruebas que se presentarn en el juicio oral.
Tendr tambin potestad de resolver el caso
antes de que se llegue a la etapa de juicio
oral usando el principio de aceptacin de
responsabilidad y otros medios alternativos
de la justicia restaurativa (Las Audiencias
En El Proceso Acusatorio Y Juicio Oral,
Editorial Ral Jurez Carro, Mxico, 2009,
pgina 34).
El artculo 16 constitucional previene
respecto de lo anterior que Los Poderes

Judiciales contarn con jueces de control

que resolvern, en forma inmediata, y por
cualquier medio, las solicitudes de medidas
cautelares, providencias precautorias y
tcnicas de investigacin de la autoridad,
que requieran control judicial, garantizando
los derechos de los indiciados y de las
vctimas u ofendidos.
Caracterstica distintiva y en gran medida
del sistema de enjuiciamiento penal
acusatorio respecto del inquisitivo, es la
oralidad. Es cierto que no todo el Proceso
ser oral pero s todas las audiencias dentro
del mismo. Esta caracterstica que segn
Sergio Gabriel Torres, Cristian Edgardo
Barritta y Carlos Daza Gmez
consiste en la utilizacin del sistema de
signos fonticos (lenguaje oral), siendo
sus ventajas una mayor facilidad de
emisin, una mayor potencia expresiva,
y la ineludible inmediacin entre emisor
y receptor con la consecuente posibilidad
de que dichos signos fonticos sean
acompaados por acciones (v. gr. ademanes,
contracciones fisonmicas, movimientos
del cuerpo), voluntarias o involuntarias,
que incrementan la potencia expresiva
de aqullos (Obra citada, pgina 27) se
actualiza ms que en ninguna otra etapa
en la de juicio oral y dentro de ella sobre
todo en la audiencia del mismo nombre:
son orales las presentaciones de las partes,
orales los alegatos de apertura (o teoras del
caso como los llaman los tericos), orales
los desahogos de pruebas, orales tambin
los alegatos de clausura y, finalmente, son
del mismo modo orales la lectura de la
sentencia y su explicacin. Efectivamente
es la oralidad un medio importantsimo
para las partes. A travs de ella el Ministerio
Pblico podr convencer, atendiendo a las
pruebas presentadas, a los miembros del

117

Nuevo Sistema

tribunal, de sus pretensiones; lo mismo

podr hacer el defensor. Del mismo modo
el imputado tendr derecho a hacerse
escuchar de parte del tribunal que habr de
resolverle su situacin jurdica definitiva; en
su caso, tambin el ofendido o la vctima del
delito. Es pues una buena oportunidad para
que de viva voz y ante la presencia personal
o directa de los jueces los involucrados en
el Proceso manifiesten sus posiciones, sus
reclamos, su verdad.
Todas estas caractersticas y otras
constituyen prcticamente los principios
sobre los cuales se establece el Proceso
Penal Acusatorio y Oral en nuestro pas,
mismo que generalmente se hace consistir
en tres etapas: la preliminar y que tiene por
objeto que la autoridad judicial (juez de
control) determine si hay o no elementos
de conviccin para procesar a una persona
imputada de haber cometido un delito,
la intermedia, que sirve sobre todo para
que el mismo juez de garanta admita las
pruebas que las partes desahogarn en la
audiencia respectiva dentro de la ultima
etapa procesal y, finalmente la de juicio
oral en la que se manifiestan con mayor
intensidad esos principios de los cuales
se ha hecho mencin y sirve para que un
tribunal habiendo recibido y valorado los
elementos probatorios, dicte la sentencia
que corresponda.
Debemos aclarar que antes de las
modificaciones constitucionales citadas,
ya algunas entidades de la Repblica
haban establecido normativamente el
Proceso Penal Acusatorio y Oral; entre ellas
Oaxaca, Chihuahua y Nuevo Len y que,
indudablemente la influencia de algunas
legislaciones latinoamericanas como las
de Chile, Argentina, Colombia, Costa Rica,
as como las norteamericana, espaola y

118

britnica es notoria en la mexicana que

como podemos advertir ha llegado tarde a
la prctica de tal procesamiento.
Lo anterior ha motivado que tambin
en nuestro Estado el Proceso Penal
Acusatorio y Oral se venga practicando
desde enero del 2009 con fundamento en
el Cdigo Procesal Penal publicado el 15 de
septiembre del 2007 en el Peridico Oficial
del Gobierno del Estado si bien solamente
y hasta la fecha en el primero de los 18
distritos judiciales.
La capacitacin de los operadores del
nuevo sistema procesal penal (agente del
Ministerio Pblico, jueces, defensores,
peritos, conciliadores, policas y abogados
litigantes) en nuestro Estado ha estado
corriendo de parte de gente experimentada
no solamente de las entidades que ya

operaban el sistema sino tambin de

personajes extranjeros.
Es un hecho y dado que la propia Ley
Suprema de nuestro pas previene en su
artculo segundo transitorio entre otras
cosas que El sistema procesal penal
acusatorio entrar en vigor cuando
lo establezca la legislacin secundaria
correspondiente, sin exceder el plazo de
ocho aos, contado a partir del da siguiente
de la publicacin de este Decreto. En
consecuencia, la Federacin, los Estados
y el Distrito Federal, en el mbito de sus
respectivas competencias, debern expedir
y poner en vigor las modificaciones u
ordenamientos legales que sean necesarios
a fin de incorporar el sistema procesal
penal acusatorio y en el tercero que
el sistema procesal acusatorio entrar
en vigor al da siguiente de la publicacin

de Justicia Penal

A nivel general la preparacin de que se habla

requerir en primer lugar, la capacitacin de
quienes estn al frente de los estudiantes, de
los profesores universitarios en esta materia
importantsima: la del Derecho Procesal
Penal a travs de cursos permanentes
impartidos por personal con experiencia
acreditada; cabe aqu reconocer la iniciativa
que la Secretara de Gobernacin Federal
por conducto de la Secretara Tcnica
del Consejo de Coordinacin para la
implementacin del sistema de Justicia
Penal ha puesto en marcha para que,
en efecto, los docentes de las Escuelas,
Facultades o Unidades Acadmicas de
Derecho de las diversas Universidades del
pas puedan acceder a las Certificacin
precisamente en Juicios Orales.

del presente Decreto en las entidades

federativas que ya lo haban incorporado
en sus ordenamientos legales vigentes.
Siendo plenamente validas las actuaciones
procesales que se hubieren practicado con
fundamento en tales ordenamientos,
que las entidades de la Federacin que
aun no cuenten con este Proceso Penal
Acusatorio y Oral tendrn todava ms de
cuatro aos para expedir la normatividad
correspondiente puesto que el plazo para
dicho efecto segn se ha visto va de junio
del 2008 a junio del 2016.
Todo cuanto se ha reseado sobre el
enjuiciamiento penal acusatorio y oral
previsto primero por algunos Cdigos de
las entidades federativas (entre ellos el
de Zacatecas) y luego por la Ley Suprema
del pas, nos lleva consecuentemente al
cuestionamiento: cmo se ha venido
enseando el Procedimiento Penal y

cmo se deber ensear el nuevo Proceso

Penal Acusatorio y Oral en las Escuelas,
Facultades o Unidades Acadmica de
Derecho de las Universidades pblicas o
privadas del pas?...no olvidemos que tales
instituciones acadmicas son el semillero
del cual se provee a los gobiernos del
personal que laborar en las distintas
instancias relacionadas con este tipo de
enjuiciamiento penal.
En primera instancia podemos afirmar
que as como las modificaciones
constitucionales y legales ya citadas han
obligado a los operadores a la capacitacin
correspondiente, del mismo modo estn
obligando a las instituciones acadmicas
universitarias a la preparacin de los
estudiantes que luego fungirn como
agentes del Ministerio Pblico, como
jueces, defensores, peritos, conciliadores,
magistrados, litigantes, maestros, etctera.

Se trata de que aquellos profesores que

se consideran con los conocimientos
suficientes sobre este nuevo Sistema
de Enjuiciamiento Penal establecido
constitucional y legalmente en todo el
pas y en algunas entidades federativas
respectivamente, acudan a la presentacin
de los exmenes correspondientes ante
dicha institucin; prcticamente aquellos
consisten en un cuestionario escrito
contestado el cual en su mayor parte, se
pasar a una entrevista oral personal ante
funcionarios capacitados para el efecto;
obviamente el contenido de los exmenes y
de las entrevistas es meramente de Derecho
Procesal Penal Acusatorio y Oral.
Decimos que es de reconocerse la
iniciativa reseada por cuanto contribuye
al mejoramiento de la calidad de la
enseanza de la materia respectiva en
nuestras Universidades cuyo producto final
ser precisamente el profesionista mejor
habilitado con los instrumentos tericos y
prcticos para desempear mucho mejor la

119

Nuevo Sistema

funcin que le corresponde en este campo

de las procuracin y administracin de la
justicia penal. Los docentes pues, deben
aprovechar esa oportunidad que se ofrece
a nivel nacional.
Estimamos que para la capacitacin de los
docentes se necesitar presupuesto que
las instancias competentes sabrn destinar
sobre todo a la construccin o habilitacin
de locales que sirvan o funcionen como
Salas de Audiencias para las simulaciones
respectivas, a la adquisicin de la
bibliografa tanto impresa como electrnica
relativa a la materia y adicionalmente
de pelculas, videos y otros materiales
indispensables. Previamente tendrn
que modificarse los contenidos de los
programas correspondientes a la asignatura
del Derecho Procesal Penal ya que como
opinan Miguel Carbonell y Enrique Ochoa
Reza:
Para empezar ser necesario modificar los
planes y programas de estudio a efecto de
ensear de otra manera el derecho procesal
penal y dar lugar al desarrollo de habilidades
para identificar los elementos esenciales de
un caso y defenderlos frente al juez, en una
audiencia pblica y oral. Habr que ensear
a los alumnos que lo ms importante en
su formacin jurdica no es la capacidad
de memorizacin, ni su talento oratorio,
sino sus cualidades argumentativas (Qu
Son Y Para Qu Sirven Los Juicios Orales,
Editorial Porra, Renace y Universidad
NacionalAutnoma de Mxico, Mxico,
2008, pgina 167).
Es una realidad que si antes o hasta hoy,
los docentes en las aulas universitarias
se concretaban a tomar el tradicional
dictado a pesar de las crticas y reclamos
estudiantiles- o a las exposiciones orales que

120

por lo general se convierten en monlogos

magistrales en tanto los exmenes
se aprueban con las respuestas que
memorsticamente se haban grabado los
alumnos trayendo esto como consecuencia
un conocimiento insuficiente, ahora este
proceso requerir ms intervencin del
alumnado, ms iniciativa, ms imaginacin,
ms capacidad de crtica y reflexin,
atencin concentrada y aunque parezca
exagerado, ms cultura general aparte de la
jurdica.
Hemos dicho que se adquiere un
conocimiento insuficiente de parte de
los estudiantes con el mtodo practicado
hasta la fecha de enseanza-aprendizaje
pero no estamos de acuerdo con lo que
afirma Leonardo Da Jandra en tanto
En la Facultades de derecho los futuros
abogados no aprenden a ser litigantes
ntegros y sinceros, sino a recurrir a las
artimaas y astucias legaloides que les
permitan ganar los casos (El Juicio Oral
Ms Injusto De La Historia, Maya Editores,
Oaxaca Mxico, 2008, pgina 153); y
no estamos de acuerdo por nuestros ms
de treinta aos en la ctedra durante los
cuales hemos constatado el trabajo de
verdaderos apstoles de la docencia y
estudiantes brillantes que han superado
inclusive a varios profesores pero que las
circunstancias polticas y sociales no les
han proporcionado las oportunidades para
destacar.
Las cualidades mencionadas con las
que debern contar los estudiantes
precisamente entratndose de los Procesos
Penales Orales, creemos que estn en
posesin de ellos, requieren solamente de
su descubrimiento y puesta en prctica de
parte de los maestros; a ellos corresponde
previos los programas del Derecho

Procesal Penal que aprueben las instancias

universitarias competentes, practicar
simulaciones de juicios orales. Los maestros
abandonarn sus tcnicas tradicionales
para que la mayor actividad en este proceso
enseanza-aprendizaje la lleven a cabo los
estudiantes. Sern ellos quienes practicarn
los simulacros, al principio, ideados los
casos por el profesor y luego por los propios
estudiantes, de las audiencias previstas
legalmente para el proceso:
este mtodo es tpico de la educacin
prctico-experimental y se aplica a travs
de ejercicios fundamentalmente en la
contradiccin probatoria, que enfrenta a
los alumnos con los problemas de la vida
real y el ejercicio profesional, a travs del
mtodo de casos una vez el docente
haya dado los fundamentos tericos de la
tcnica oral respectiva, la entrega y anlisis
de la informacin bsica, y haya hecho la
demostracin, pasa a la fase de los Talleres,
los cuales tienen la siguiente estructura:
asignacin de roles, informacin sobre la
metodologa, ejercicios por parte de los
alumnos, crtica del profesor y repeticin
del ejercicio (Montes Caldern, Ana y
Jimnez, M. Fernando, Tcnicas Del Juicio
Oral En El Sistema Penal Colombiano,
Comisin Interinstitucional para la
Implementacin del Sistema Acusatorio,
Repblica de Colombia, Bogot, 2004,
pginas 7 y 11).
Quiz sea indispensable retomar en la tirilla
de materias de la licenciatura en Derecho,
una que desde hace mucho tiempo fue
descontinuada pero estimndose que si se
adeca precisamente a los lineamientos
del sistema acusatorio y oral, podra ser de
gran utilidad en la preparacin del futuro
profesionista del derecho sobre todo si se
dedica a este rubro que es el enjuiciamiento

de Justicia Penal

penal. Nos referimos a la Oratoria Forense.

Si una de las caractersticas ms
importantes del Proceso Penal Acusatorio
es la oralidad de la que ya se ha hablado
si bien brevemente, indiscutiblemente
que tanto el Ministerio Pblico como el
defensor y aun el juez de la causa debern
tener mnimamente capacidad o aptitud
para hacerse escuchar por quienes deban
hacerlo: cmo se deber dirigir el rgano
acusador al imputado, al testigo, al perito
y al rgano judicial para exponerles lo que
pretende? y, cmo lo debe hacer tambin
el defensor?... recordemos que la autoridad
judicial que debe resolver tendr que estar
convencida de la culpabilidad del imputado
o de su inocencia (y en su caso tener duda
razonada) para sentenciar con condena o
con absolucin. El juez del mismo modo
deber estar en aptitud de comunicarse
con las partes en las audiencias procesales;
de ah entonces que la oratoria tenga que
ser un instrumento indispensable para los
sujetos procesales principales como se ha
venido insistiendo.
Resultar de suma importancia que los
docentes induzcan ejemplificando en su
oportunidad- a sus alumnos a la adquisicin
de tcnicas tanto del interrogatorio (y en
consecuencia del contrainterrogatorio)
como de la argumentacin jurdica. Puesto
que las pruebas que dentro del Proceso
Penal Acusatorio y Oral se presentarn con
mayor incidencia son los testimonios y los
dictmenes periciales, el futuro litigante
y profesional del Derecho en general
deber saber cundo y cmo presentar las
cuestiones (y en su caso el contraexamen)
a los testigos y a los peritos. Del mismo
modo deber tener la capacidad suficiente
para presentar sus argumentos jurdicos
que estimamos forman parte de la Oratoria

Forense y que le servirn en gran medida

en su intencin persuasiva en sus alegatos
de apertura y luego en los de clausura ante
el tribunal de juicio oral. Es por ello que
hemos sealado las habilidades o destrezas,
la inteligencia, la capacidad de retencin,
la atencin, la sagacidad, la paciencia o
tolerancia y todas esas aptitudes que
tendrn que ser descubiertas por los
docentes y que son indispensables en el
Proceso Penal Acusatorio para quienes
sobre todo tengan que fungir como rganos
de la acusacin u rganos de la defensa.
Las partes por ejemplo (Ministerio Pblico
y Defensor), tratndose de testigos
deben saber que entre otros requisitos del
interrogatorio 1. Debe ser exacto, es
decir, debe adaptarse a las proposiciones
de hechos que tenga la teora del caso
esgrimida por quien la presente, y 2. Debe
ser completo, esto es, debe lograrse extraer
del testigo toda la informacin que posea,
que sea relevante y valiosa para la posicin
del interrogador, omitindose detalles
excesivos que distraigan al tribunal
(Gmez Eriz, Patricio, Curso De Derecho
Procesal Penal, Universidad del Desarrollo,
Santiago de Chile, 2008, pgina 210), en
tanto que las finalidades del contraexamen
deben ser atacar la credibilidad personal del
testigo y lo declarado por el mismo.
Se considera que del mismo modo deber
existir una relacin estrecha entre la
Universidad y el Gobierno a fin de que los
estudiantes puedan acudir a las audiencias
en los lugares del Proceso Penal y con ello,
puedan comparar lo aprendido en las aulas
con la realidad que observan. Esta relacin
puede derivar en el acomodamiento de los
estudiantes como prestadores del servicio
social obligatorio y al mismo tiempo como
aprendices o meritorios en las Agencias del

Ministerio Pblico, en los juzgados y otras

dependencias afines para que en un futuro
cercano si las circunstancias se presentan
tengan oportunidad de acceder tambin
a un empleo puesto que la experiencia la
habrn adquirido.
La unidad acadmica de Derecho de la
Universidad Autnoma de Zacatecas
afortunadamente y tambin antes de
la vigencia del Cdigo Procesal Penal
ya contaba con maestros debidamente
capacitados para la imparticin de la
asignatura de Derecho Procesal Penal
(advirtindose la denominacin que
no corresponde ya al Derecho de
Procedimientos Penales) que, del mismo
modo ya estaba programada por el colectivo
de profesores de la materia. La capacitacin
de los docentes ha sido proporcionada
tambin por personal enviado por los
Gobiernos de los Estados de Oaxaca y
Chihuahua. Algunos profesores fueron
enviados inclusive a la Ciudad de Chihuahua
durante una semana para in situ observar las
secuelas del Procedimiento Penal en dicha
localidad. Los cursos impartidos tuvieron el
carcter de especialidad o de maestra en
Juicios Orales.
Cabe tambin sealar que nuestra Unidad
Acadmica casi al mismo tiempo contaba
ya con dos Salas de Audiencias destinadas
a los simulacros de juicios orales de parte
de maestros y alumnos de la institucin;
de paso debemos presumir que las
instalaciones de dichas salas de audiencias
pueden competir con las que nos ha tocado
visitar en otros Estados de la Repblica
ya sean universitarias o del Poder Judicial.
Los docentes de la asignatura llevan
continuamente a estas salas de audiencias
a sus alumnos a que practiquen los
simulacros respectivos observando en ellos

121

Nuevo Sistema

gran entusiasmo inclusive tomando muy en

serio los roles que les han sido asignados en
la simulacin.
Lo propuesto hasta aqu no dar resultados
positivos si no se propicia o induce a los
estudiantes a la prctica de la lectura: en lo
sucesivo, el docente expondr su clase previa
lectura que los alumnos hayan hecho en los
medios a su disposicin: libros impresos
tradicionales de la materia y bibliografa
propuesta por el maestro o bien informacin
obtenida de los medios electrnicos
modernos, revistas, pelculas, videos y todo
el material relacionado con los juicios orales,
de manera que ante la exposicin y luego
de los simulacros, el estudiante no se sienta
ajeno o desconocedor de la terminologa o
movimientos y formalidades que escuche o
presencie.

universitaria para un cambio tambin en

la enseanza del Derecho o una de sus
ramas ms sensible: la penal y con ello el
cambio tambin en la forma de actuar de
muchos operadores jurdicos, de modo
que junto con Hernany y Jorge Veytia
Palomino nos atrevemos a decir: ya
basta de legisladores, maestros, burcratas,
litigantes y jueces de tercer mundo. En un
mundo globalizado, mirar un poco fuera
de nuestro tradicional microcosmos no es
algo tan extraordinario. No es slo la Patria
la que nos estar agradecida, sino nuestra
propia conciencia como seres humanos
(Dejar De implorar Como Favor Lo Que Se
Puede Exigir Como Un Derecho, Preparando
El Camino De Lo Que Prevern LasLeyes
En Acceso A La Justicia Restaurativa, La
Reforma Al Artculo 17 Constitucional,
Editorial Porra, Mxico, 2010, pgina 31).

Tampoco dar resultados positivos si

no se concientiza a los alumnos sobre la
importancia y el respeto absoluto a los
Derechos Humanos; aqullos deben llevarse
a la vida profesional la idea fija de que
stos no constituyen un slogan de moda
o una ficcin literaria utilizada solamente
en los discursos demaggicos, sino el
basamento de toda sociedad civilizada y
de todo estado de Derecho y democrtico
pues como afirma Durward Sandifer: El
concepto de los Derechos del hombre y su
correspondiente contrapartida del respeto
a los derechos de los dems aparecen
en los comienzos de la historia humana
como un elemento indispensable de su
propia sobrevivencia y de la de los dems
hombres (Fundamentos De La Libertad,
UTEHA, Mxico, 1967, pgina 5).

BIBLIOGRAFIA:

Definitivamente tenemos que aceptar que

este nuevo sistema de enjuiciamiento penal
representa una oportunidad acadmica

*Hidalgo Murillo, Jos Daniel, Sistema

Acusatorio Mexicano Y Garantas
Del Proceso Penal, Editorial Porra y

122

*Armienta, Gonzalo, El Juicio Oral Y La

Justicia Alternativa En Mxico, Editorial
Porra, Mxico, 2009.
*Carbonell, Miguel y Ochoa Reza, Enrique,
Qu Son Y Para Qu Sirven Los Juicios
Orales?, Editoriales Prra, Renace y
UNAM, Mxico, 2008.
*Coln Snchez, Guillermo, Derecho
Mexicano De Procedimientos Penales,
Editorial Porra, Mxico, 1980.
*Da Jandra, Leonardo, El Juicio Oral Ms
Injusto De La Historia, Maya Editorial,
Mxico, 2008.
*Gmez Eriz, Patricio, Curso De Derecho
Procesal Penal, Universidad del Desarrollo,
Santiago de Chile, 2008.

Universidad Panamericana, Mxico, 2009.

*Jurez Cacho, Angel, Las Audiencias En El
Proceso Penal Acusatorio Y Juicio Oral, Ral
Jurez Carro Editorial, Mxico, 2009.
*Montes Caldern, Ana y otro, Tcnicas Del
Juicio Oral En El Sistema Penal Colombiano,
Comisin Interinstitucional para la
Implementacin del Sistema Acusatorio,
Repblica de Colombia, Bogot, 2004.
*Pastrana Berdejo, Juan David y Benavente
Chorres, Hesbert, El Juicio Oral Penal,
Tcnicas Y Estrategias De Litigacin Oral,
Flores Editor y Distribuidor, Mxico, 2009.
*Sandifer, Durward, Fundamentos De La
Libertad, UTEHA, Mxico, 1967.
*Sierra Sarabia, Antonino, Terminologa
Bsica En El Proceso Penal Acusatorio Y
Oral, Cedejus, Zacatecas Mxico, 2011.
*Torres, Sergio Gabriel, y otros, Principios
Generales Del Juicio Oral Penal, Flores
Editor y Distribuidor, Mxico, 2006.
*Veytia Palomino, Hernany y otro, Dejar
De implorar Como Favor Lo Que Se Puede
Exigir Como Un Derecho En Acceso A
La Justicia Restaurativa, La Reforma Al
Artculo 17 Constitucional, Editorial Porra,
Mxico, 2010.
*Constitucin Poltica De Los Estados
Unidos Mexicanos.
*Cdigo Procesal Penal Del Estado De
Zacatecas.

1 Docente certificado por la SETEC

de Justicia Penal

123

Nuevo Sistema
EL RETO DE LAS INSTITUCIONES ANTE EL PRINCIPIO DE PUBLICIDAD
Dr. Rafael Tejeda de Luna1

a Revista de Monte-Carlo entre sus

columnas de cifras y de jugadas, habra
publicado: Ayer noche, y a pesar de
las reiteradas splicas que se le hicieron, se
empe en suicidarse en nuestros jardines
el sbdito espaol Don Pedro de Valdivia.
En el bolsillo se le encontr una carta
dirigida a un tal Ramn, en la que el noble
caballero se mostraba desilusionado de todo
y afirmaba que ni existen ni han existido
nunca vrgenes en el mundo[] The Times,
de Londres; Le Petit Journal, de Pars; The
New-York Herald Tribune, de Nueva York;
Welt an Mutag, de Berln; The Times of
India, de Bombay; Neue Freire Presse, de
Viena, habran dicho: En Monte-Carlo ha
muerto atropellado por un auto el espaol
don Pero de Volivio, toreador de fama. Se le
encontr una carta dirigida a otro toreador
amigo, en la que negaban que existan
vrgenes.
El Het Volk, de Amsterdam, [] habra
dicho: En Praga ha fallecido, a los sesenta
aos, el que fue famoso bandido espaol,
Pero el de Valdobio. Al fallecer escriba
una carta diciendo que las vrgenes se
han acabado. Esto ha producido gran
indignacin en todas las parroquias
de Espaa, El Stokolms Tidninge, de
Estocolmo, hubiera escrito []: Reina
gran agitacin, entre las clases religiosas de
Espaa a causa de la reciente declaracin
de un famoso sacerdote de aquel pas, que
ha negado la existencia de las vrgenes y de
algunos santos. [] el Gobierno de Espaa
se ha visto obligado a condenar a muerte
al citado sacerdote, llamado don Vspero
Vildavias.
Y el Haagsche Post, de Zarevdaj [
publicara] lo siguiente: Un nuevo Lutero,
el obispo espaol don Pedro de Vildolavia,
ha lanzado su grito de rebelin contra el

124

Dogma []. La lucha en las calles ha sido

verdaderamente espantosa durante ocho
das. [] el orden qued al fin restablecido
tras la muerte del cismtico Vildolavia
y la entrega de armas de sus fanticos
partidarios. Celebramos la restauracin de
la paz y del orden.
Este fragmento de la novela Pero
Hubo Alguna vez Once Mil Vrgenes? 2
de Enrique Jardiel Poncela (1901-1952),
famoso novelista y dramaturgo espaol,
reconocido por escribir obras de carcter
absurdo, ilgicas e, inverosmiles pero con
un toque intelectual, nos da una muestra
jocosa e insensata, de cmo una noticia
sobre un suicidio en un casino, puede ser
fcilmente distorsionada y alejada de la
realidad, pero adems, nos presenta una
falta de capacidad (ya sea de particulares o
de un Estado) para desmentir lo publicado
y desplegar informacin que permita dar
objetividad al suceso acontecido.
Esto lo menciono, porque el tema planteado
para hacer una reflexin en este artculo, es
sobre el principio de publicidad, que tiene
como objetivo dar confianza y certidumbre
a la sociedad en relacin con los asuntos
que se presenten en el nuevo Sistema Penal
Acusatorio.
Uno de los temas que debe ser ampliamente
conocido por los estudiosos del derecho es
el referente a los principios procesales, estos
constituyen los primeros fundamentos o
reglas que rigen en la materia procesal.
En el plano internacional Mxico ha asumido
diversos compromisos, de forma particular
me remito a la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos Pacto de San
Jos de Costa Rica3 en donde se establece
en el artculo 8 prrafo 5, que:

El proceso penal debe ser pblico, salvo

en lo que sea necesario para preservar los
intereses de la justicia
Estos compromisos, aunado a las deficiencias
del sistema tradicional, marcaron la pauta
(en este tema) para la reforma al sistema
de justicia penal publicada el 18 de junio de
2008, en el Diario Oficial de la Federacin,
la cual retoma el principio sealado en
lneas anteriores y modifica el artculo 20
constitucional para establecer en su prrafo
primero lo siguiente:
El proceso penal ser acusatorio y oral.
Se regir por los principios de publicidad,
contradiccin, concentracin, continuidad
e inmediacin. 4
Ahora bien, teniendo en cuenta que estos
sern los primeros fundamentos en los
que se basa toda la actividad procesal en
la materia penal, nos enfocaremos a hacer
una breve reflexin en voz alta, plasmada
en estas lneas Qu implica el principio
de publicidad en la citada reforma? En el
contexto en el cual se ha planteado en las
legislaciones secundarias de las entidades
federativas que ya han adoptado el sistema
acusatorio adversarial, (evidentemente
de una correcta interpretacin a este
principio), se refieren a la publicidad de
las audiencias, con ello se les permite a las
personas ajenas al conflicto, que tengan
la oportunidad de apreciar a travs de sus
sentidos cmo se lleva a efecto el desarrollo
de la misma, pudiendo presenciar la
actuacin de agentes del Ministerio Pblico,
Defensores de Oficio, Testigos, entre otros,
pero tambin debido a este principio, se
permitir escuchar la resolucin del rgano
jurisdiccional, la cual ya no ser reservada
nicamente para los involucrados,
pues como se prev en las legislaciones

de Justicia Penal

secundarias, estando las partes presentes en

audiencia pblica se dar lectura en forma
sinttica a los fundamentos de hecho y de
derecho que motivaron el pronunciamiento
de la decisin de los integrantes del Tribunal.
Como suele ocurrir con las reglas generales,
teniendo en cuenta que los principios
procesales se constituyen como tales,
tambin tienen ciertas excepciones, dentro
de estas podemos considerar que debido a
la proteccin a los derechos fundamentales,
existirn casos en los cuales los titulares
del rgano jurisdiccional podrn restringir
la publicidad o limitar la difusin a travs
de los medios de comunicacin masiva,
siempre y cuando existan razones que
justifiquen su decisin, entre estas se
consideran prioritariamente las siguientes:
-Razones de seguridad nacional,
-Razones de seguridad pblica,
-Proteccin a vctimas, testigos y menores
de edad, y
-Riesgo de revelacin de datos legalmente
protegidos.
En virtud de la reforma, dos aspectos no
puedan pasar por alto en esta reflexin, una
de ellas es la garanta judicial prevista en
las primeras lneas del prrafo segundo del
artculo 8 de la mencionada convencin,5
en donde se lee:
Toda persona inculpada de delito tiene
derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se establezca legalmente su
culpabilidad.
La otra se contempla en la fraccin V del
apartado C del artculo 20 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,6
en este texto se seala:
Al resguardo de su identidad y otros datos

personales en los siguientes casos: cuando

sean menores de edad; cuando se trate
de delitos de violacin, trata de personas,
secuestro o delincuencia organizada; y
cuando a juicio del juzgador sea necesario
para su proteccin, salvaguardando en todo
caso los derechos de la defensa.
El Ministerio Pblico deber garantizar
la proteccin de vctimas, ofendidos,
testigos y en general todas los sujetos
que intervengan en el proceso. Los jueces
debern vigilar el buen cumplimiento de
esta obligacin
De forma evidente se desprende la relacin
del principio de publicidad en las audiencias,
as como el reto para las instancias que
conforman el Sistema de Justicia Penal, las
cuales por un lado tienen la obligacin de
aplicarlo, pues garantiza transparencia en
el proceso, pero por el otro, se presenta la
responsabilidad de garantizar la presuncin
de inocencia y la proteccin a vctimas, como
ejes rectores de la reforma constitucional.
Otro punto a considerar es la forma en que
se redactan las excepciones al principio de
publicidad en las leyes adjetivas penales
de las entidades federativas, teniendo en
cuenta la existencia de principios procesales
bsicos, (denominados as porque son
comunes a diversas ramas del derecho
procesal), encontrando dentro de estos el de
la publicidad, que es tema de este artculo;
en la materia civil observamos que la regla
es la publicidad, existiendo excepciones,
una de estas es el respeto a la dignidad de
las personas, opcin que no se detalla con
tal precisin en la materia penal, como
referencia a lo anterior se transcribe el texto
del artculo 6 del Cdigo de Procedimientos
Civiles para el Estado de Tabasco:7
Todo proceso ser de conocimiento

pblico, salvo disposicin en contrario de

la ley o decisin del juzgador, motivada en
razones de seguridad, moral o respeto a la
dignidad de la familia o de la persona
Y por citar otro ejemplo, el artculo 48 del
Cdigo de Procedimientos Civiles para el
Estado de Yucatn, nos dice: 8
Las audiencias en los negocios judiciales
sern pblicas, exceptundose las que se
refieran a divorcio o nulidad de matrimonio,
y las dems que a juicio del tribunal
convengan que sean secretas.
Esto es slo una muestra de las
excepciones en publicidad y sus alcances,
quedando muchas preguntas en cuanto a la
Difusin que nos permite el Sistema Penal
Acusatorio. Ya existen algunas disposiciones
jurdicas que permiten empezar a tener
parmetros para visualizar las estrategias
que pueden seguirse por lo que respecta
a las vctimas, como son el Manual sobre
la justicia en asuntos concernientes a los
nios vctimas y testigos de delitos para
uso de profesionales y encargados de
la formulacin de polticas,9 que en su
nmeral VII, nos habla del Derecho a la
Intimidad:
Directrices sobre la justicia en asuntos
concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos. Derecho a la intimidad
26. Deber protegerse la intimidad de los
nios vctimas y testigos de delitos como
asunto de suma importancia.
27. Deber protegerse toda la informacin
relativa a la participacin del nio en
el proceso de justicia. Esto se puede
lograr manteniendo la confidencialidad y
restringiendo la divulgacin de informacin
que permita identificar a un nio que es
vctima o testigo de un delito en el proceso
de justicia.

125

Nuevo Sistema

28. Debern tomarse medidas para

proteger al nio de una aparicin excesiva
en pblico, por ejemplo, excluyendo al
pblico y a los medios de informacin de
la sala de audiencia mientras el nio presta
testimonio, si as lo permite el derecho
interno.
Otro ejemplo, sera el Protocolo publicado
el 16 abril de 2012 en la Gaceta Oficial del
Distrito Federal, por Acuerdo del Procurador
A/003/2012,10 en el que se establecen
los lineamientos para la presentacin ante
medios informativos de personas puestas a
disposicin del Ministerio Pblico
Sin embargo, a pesar que la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, desech
la impugnacin que al respecto present
la Comisin de Derechos Humanos del
Distrito Federal, dicho Organismo expres
mediante el Boletn 257/201211 de 13 de
julio de 2012 que reitera que el acuerdo de
la PGJDF sobre presentacin de personas
detenidas ante medios de comunicacin
es violatorio de los derechos humanos,
sosteniendo que la SCJN no se pronunci
sobre el fondo del asunto y que el Acuerdo
A/003/2012 es incompatible con el
Estado de Derecho.
Lo anterior, es una muestra de que se estn
empezando a abrir caminos que permitan
visualizar normatividades enfocadas hacia
una estrategia en medios de comunicacin,
cabe sealar que en los ltimos aos, el
uso de nuevas tcnicas para utilizar en los
tribunales, ha trado ventajas significativas
al dar mayor celeridad, certidumbre y
confianza al momento de difundir los
actos que acontecieron y pruebas que se
presentaron en un juicio oral. Permitiendo
en un momento dado tener una visin
panptica12 de lo sucedido A qu me

126

refiero con esto?

En otra visin sobre el principio de publicidad,
podemos decir que desde finales del siglo
XVIII, la idea de una visin total sobre las
prisiones fue el desafi de ingenieros y
arquitectos, y fue hasta que en 1791 fue
propuesto por el jurista y filosofo ingls
Jeremy Bentham,13 un modelo de prisin
con una visin panptica que permita
un campo de visin completa y total,
tratndose de ampliar esto a hospitales,
escuelas, instituciones psiquitricas o toda
construccin que debido a la importancia
que representaban dentro de una sociedad
en la que el ejercicio del poder encontraba
forma desde la creacin de sus propios
edificios.14 Esta misma visin a manera
de extrapolacin, pareciera que trata de
plantearse en todas las audiencias en los
tribunales, a travs de las cmaras de video
que permiten tener (dentro de lo que
cabe) la evidencia visual y auditiva de cada
una de las cosas que suceden en una sala de
juicio oral o en las audiencias privadas con
el juez respectivo.
Se trata de una nueva mirada o mejor
dicho percepcin que da certidumbre
sobre los sucesos y acciones, que las partes
procesales hacen o dicen en las audiencias,
y tambin, los asistentes del juez que tienen
alguna accin durante el proceso, as como
el pblico.
Sin embargo, esto no garantiza una visin
favorable en la opinin pblica, pues si
bien cualquier resolucin de un juez o
actuaciones de un fiscal, se deben de hacer
conforme a derecho e irrestricto apego a los
derechos fundamentales, puede ser que un
asunto se gane en el rgano jurisdiccional
pero se pierda ante la sociedad.
Este es un serio problema para los tribunales,

La Procuradura General de la Repblica,

la Procuradura Social de Atencin a las
Vctimas de Delitos, as como para las
procuraduras y fiscalas generales del pas,
que es enfrentar a la siempre cambiante
realidad que trae la modernidad tecnolgica
en medios masivos de comunicacin y redes
sociales Cmo transmitir a la sociedad,
las acciones o resoluciones tomadas en un
juicio, con un lenguaje simple y coloquial,
que permita ganar la confianza de la
poblacin? Cmo enfrentar los embates
de la prensa, de los medios electrnicos y
redes sociales desinformadas que generan
confusin?
La realidad es que faltan estrategias claras
y precisas de estas instituciones, hay
que aprender a litigar en los medios para
presentar ante la sociedad en su conjunto,
con buen oficio de comunicacin, las
acciones y resoluciones que las instituciones
estn obligadas a asumir. La mercadotecnia
social que ofrece el Estado (Poder Ejecutivo
y Judicial) para generar credibilidad y
certidumbre deben permitir que el principio
de publicidad sea cercano al pblico en lo
pblico.
Incluso, vindolo desde el lado de los
medios de comunicacin, los periodistas,
estn tratando de crear una conciencia en
su gremio, con cdigos de tica y lneas
editoriales de cada medio, adems, en ltimas
fechas, se empiezan a ver publicaciones que
sugieren a los comuniclogos, cmo deben
dar a conocer una noticia sin trasgredir
Derechos Humanos, ejemplo de esto es el
libro titulado Escrito sin discriminacin,
Sugerencias para un Periodista sin
Etiquetas,15 editado por el Consejo
Nacional para Prevenir la Discriminacin,
siendo una especie de Manual, escrito por
periodistas para los periodistas, para tener
cuidado en el uso de trminos y conceptos

de Justicia Penal

segn los derechos fundamentales, conocer

el marco jurdico sobre el derecho, polticas
pblicas y programas sociales, as como
no ser juez ni etiquetar, sino investigar,
aprender, exponer, informar y explicar,
entre otros objetivos.
Con esto, se busca, tambin por parte de los
periodistas y los medios de comunicacin,
empezar a tener un periodismo de calidad,
en el nuevo Sistema Penal Acusatorio, que
sea creble, involucrando al periodista
como individuo y con las reglas de juego
dentro de las propias empresas informativas,
las relaciones entre ests, las instituciones
pblicas y los anunciantes, y por supuesto,
con los lectores y las audiencias.
BIBLIOGRAFAS:
-Acuerdo A/003/2012 del Procurador
General de Justicia del Distrito Federal,
mediante el cual se emite el Protocolo
para la Presentacin ante los Medios de
Comunicacin, de Personas Puestas a
Disposicin del Ministerio Pblico, Gaceta
Oficial del Distrito Federal, 16 de abril de
2012, Nmero 1331, Mxico, D.F.
-Boletn 257/2012 de la Comisin de
Derechos Humanos del Distrito Federal
(CDHDF), pblicado en su pgina de
internet con fecha 13 de julio de 2012,
consultada el 19 de julio del mismo ao,
http://www.cdhdf.org.mx/index. php/
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-Cdigo de Procedimientos Civiles para el
Estado de Tabasco, pgina de internet del
Poder Judicial del Estado de Tabasco, Tribunal
Superior de Justicia, consultada el 19 de
julio de 2012, http://www.tsj-tabasco.
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-Cdigo de Procedimientos Civiles para

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Congreso de la Unin, pgina de internet
consultada el 19 de julio de 2012, http://
www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/
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-Convencin Americana sobre Derechos
Humanos Pacto de San Jos de Costa
Rica, pgina de internet de la Secretara
de Relaciones Exteriores, Mxico,
consultada el 19 de julio de 2012, http://
proteo2.sre.gob.mx/tratados/ archivos/
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-Elia Baltazar, Daniela Pastrana, Mara
Luisa Lpez, Rosario Zaraza, Escrito
sin discriminacin, Sugerencias para un
Periodista sin Etiquetas, Ed. Consejo
Nacional para Prevenir la Discriminacin,
Mxico, D.F., 2012.
-Jardiel Poncela, Enrique, Pero Hubo
Alguna vez Once Mil Vrgenes? Ed. Latino
Amrica, Mxico, 1957.
-Manual sobre la justicia en asuntos
concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos para uso de profesionales
y encargados de la formulacin de polticas,
Pgina de Internet de la Oficina de Naciones
Unidas contra la Droga y el Delito, Series
Manuales de Justicia Penal, Consulta
realizada el 19 de julio de 2012, http://
www.unodc.org/documents/justiceand-prison-reform/crime
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Policymakers_Spanish.pdf
-Real Academia Espaola, Diccionario de la
Lengua Espaola, Vigsima segunda edicin,

Madrid, Espaa, 2012. Pgina consultada

el da 19 de julio de 2012, http://lema.rae.
es/drae/?val=pan%C3%B3ptico
-Wikipedia, La Enciclopedia Libre. Pgina
de internet consultada el 19 de julio de
2012, http://es.wikipedia.org/ wiki/
Jeremy_Bentham
-Ypez, Gabriel, La Mirada de un Prisionero,
Una reflexin sobre la video vigilancia
electrnica en el espacio teatral, Ed. Libros
de Godot, Mxico, 2012.

1 Escritor e Investigador. Director General Tcnico

de la Procuradura General de Justicia del Estado de
Tabasco.
2 Enrique, Jardiel Poncela, Pero Hubo Alguna
vez Once Mil Vrgenes? Ed. Latino Amrica, 1957,
Mxico, Pp. 315-317.
3 Convencin Americana sobre Derechos Humanos
Pacto de San Jos de Costa Rica, pgina de internet
de la Secretara de Relaciones Exteriores, Mxico,
consultada el 19 de julio de 2012, http://proteo2.
sre.gob.mx/tratados/archivos/CONV.%20
AMERICANA%20SOBRE%20DE
RECHOS%20
HUMANOS.pdf
4 Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, Cmara de Diputados del H. Congreso
de la Unin, pgina de internet consultada el 19 de
julio de 2012, foja 13 del documento citado, http://
www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/1.pdf
5 Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
foja 4 del documento citado.
6 Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, foja 15 del documento citado.
7 Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado
de Tabasco, pgina de internet del Poder Judicial
del Estado de Tabasco, Tribunal Superior de Justicia,
Legislacin, Cdigos, foja 02 del documento citado,
consultada el 19 de julio de 2012, http://www.
tsj-tabasco.gob.mx/legislacion/ Leyes%20y%20

127

Nuevo Sistema

Codigos/codigos_pdf/CODIGO%20DE%20
PROCEDIMIENTOS%20CIVILES.pdf
8 Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado
de Yucatn, pgina de internet del Poder Judicial
del Estado de Yucatn, Tribunal Superior de Justicia,
Marco Legal, Cdigos, foja 02 del documento
citado, consultada el 19 de julio de 2012, http://
www.tsjyuc.gob.mx/marcoLegal/
codigos/
codigoProcedimientosCiviles.pdf
9 Manual sobre la justicia en asuntos concernientes
a los nios vctimas y testigos de delitos para uso
de profesionales y encargados de la formulacin
de polticas, Pgina de Internet de la Oficina de
Naciones Unidas contra la Droga y el Delito, Oficina
Internacional de los Derechos del Nio de UNICEF,
Series Manuales de Justicia Penal, Consulta realizada
el 19 de julio de 2012, foja 59 del documento citado,
http://www.unodc.org/documents/justice-andprison-reform/ crimeprevention/Handbook_for_
Proffesionals_and_Policymakers_Spanish.pdf
10 Acuerdo A/003/2012 del Procurador General
de Justicia del Distrito Federal, mediante el cual
se emite el Protocolo para la Presentacin ante los
Medios de Comunicacin, de Personas Puestas a

128

Disposicin del Ministerio Pblico, Gaceta Oficial del

Distrito Federal, 16 de abril de 2012, Nmero 1331,
Mxico, D.F., Pp.5-8.
11 Boletn 257/2012 de la Comisin de Derechos
Humanos del Distrito Federal (CDHDF), pblicado en
su pgina de internet con fecha 13 de julio de 2012,
consultada el 19 de julio del mismo ao, http://
www.cdhdf.org.mx/index.php/boletines/2467boletin-2572012
12 Panptico, ca. Dicho de un edificio: Construido de
modo que toda su parte interior se pueda ver desde
un solo punto. Real Academia Espaola, Diccionario
de la Lengua Espaola, Vigsima segunda edicin,
Madrid, Espaa, 2012. Pgina consultada en
internet el da 20 de julio de 2012. http://lema.rae.
es/drae/?val=pan%C3%B3ptico
13 Jeremy Bentham (15/feb/1748-06/jun/1832)
pensador ingls padre del utilitarismo, dentro de sus
estudios, dedic su atencin al tema de la reforma
penitenciaria, elaborando por encargo del rey Jorge
III un modelo de crcel (el Panopticon) [...] ide una
crcel en la cual se vigilara todo desde un punto, sin
ser visto. Bastara una mirada que vigile, y cada uno,
sintindola pesar sobre s, terminara por interiorizarla

hasta el punto de vigilarse a s mismo. Bentham

se dio cuenta de que el panptico era una gran
invencin no slo til para una crcel, sino tambin
para las fbricas. Si bien el modelo de Bentham fue
criticado (aunque l lo consideraba una genialidad),
de alguna forma todas las crceles, escuelas y
fbricas a partir de aquella poca se construyeron
con el modelo panptico de vigilancia. El modelo del
Panopticon fue analizado por Michel Foucault en
Vigilar y castigar. Wikipedia, La Enciclopedia Libre.
Pgina de internet consultada el 22 de julio de 2012,
http://es.wikipedia.org/ wiki/Jeremy_Bentham
14 Gabriel Ypez, La Mirada de un Prisionero, Una
reflexin sobre la video vigilancia electrnica en el
espacio teatral, Ed. Libros de Godot, 2012, Mxico,
P.128.
15 Elia Baltazar, Daniela Pastrana, Mara Luisa
Lpez, Rosario Zaraza, Escrito sin discriminacin,
Sugerencias para un Periodista sin Etiquetas, Ed.
Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin,
2012, Mxico, D.F, p.38.

de Justicia Penal

129

Nuevo Sistema

130

de Justicia Penal
FUNCIONES DE LA POLICA EN EL SISTEMA PENAL ACUSATORIO. URGENTE CREACIN DE
UNIDADES PROFESIONALES Y MULTIDISCIPLINARIAS
Lic. Jos Alfredo Uitzil Canch1

a consabida reforma constitucional

del mes de junio de 2008, transform
al sistema penal mexicano desde sus
cimientos, hacindolo transitar hacia uno
de corte acusatorio y predominantemente
oral, al ser modificado el texto de los
numerales 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 73,
115 y 123.
Por ser la materia de la presente disertacin,
la atencin ser centrada en el diverso
dispositivo 21, que constituye la columna
vertebral de la actuacin policial en el
nuevo sistema penal.
Para mejor comprensin, a efecto de
resaltar las diferencias y las implicaciones
que la modificacin constitucional conlleva,
es preciso referir el texto de tal numeral
tanto antes como despus de su reforma.
En su pasaje antiguo, el arbigo dispona en
su primer prrafo, que la imposicin de las
penas es propia y exclusiva de la autoridad
judicial. La investigacin y persecucin de
los delitos incumbe al Ministerio Pblico, el
cual se auxiliar con una polica que estar
bajo su autoridad y mando inmediato.
Una vez reformado, el ordinal de referencia
expresa que la investigacin de los
delitos corresponde al Ministerio Pblico
y a las policas, las cuales actuarn bajo la
conduccin y mando de aquel en el ejercicio
de esta funcin.
De tales trascripciones, se pueden advertir
con meridiana claridad las siguientes
diferencias:
1.- En el sistema tradicional, la
investigacin de los delitos era tarea
exclusiva del Ministerio Pblico; en el
modelo actual, es labor de la representacin
social y de las policas.

2.- Antes de la reforma, la polica era

un auxiliar del Ministerio Pblico, pero
en la actualidad es uno de los sujetos
intervinientes en el sistema, con roles
y mandamientos expresados a nivel
constitucional.
3.- A diferencia de lo ocurrido con
anterioridad, ahora la polica no est bajo
la autoridad y mando del Ministerio
Pblico, sino bajo la conduccin y mando
de aquel; es decir, ha pasado de estar
sometido al imperio, jurisdiccin y podero
de la representacin social, y ahora acta
con identidad propia pero bajo la direccin
y gua del Ministerio Pblico, debindose
ello a que sus funciones han quedado
clarificadas.
El origen de tales diferendos, es
precisamente que la propia constitucin,
ha conferido a la polica la funcin de
investigar los delitos, evolucionando la
concepcin de los cuerpos policiales,
que antao se hallaban supeditadas a la
representacin social y nada podan hacer
si no eran previamente provocadas a ello,
lo que produjo su parlisis investigativa,
y su limitacin al cumplimiento de las
rdenes expresas que se les dieran.
Comparando la lectura del texto legal
con la situacin que guarda actualmente
el cuerpo policial se aprecia que, para el
cumplimiento de tales atribuciones, es
preciso, imperativo y urgente la creacin de
unidades profesionales y multidisciplinarias
dentro de las corporaciones, que sean
capaces de afrontar semejantes tareas
en el marco de la legalidad, objetividad,
eficiencia, profesionalismo, honradez y con
pleno respeto a las garantas individuales
y derechos humanos; parmetros que no
provienen de la inventiva particular, sino
que estn delineadas por los principios

rectores de la actuacin policial, previstos

por el prrafo noveno del artculo 21
constitucional.
Se dice que es preciso la conformacin
de nuevas reas al interior de las
corporaciones, pues todo lo dicho resulta
novedoso y de singular importancia; no
se puede afrontar el nuevo rol con las
condiciones actuales, puesto que al da de
hoy, ninguna de las corporaciones tena
tales facultades y responsabilidades, de
modo que resultara falaz asegurar que los
cuerpos de seguridad pblica no necesitan
ajustes para operar con xito en el nuevo
sistema penal, puesto que se enfrentan
a responsabilidades de las que antes
carecan.
II
Planteada esa premisa, debe atenderse
al punto concerniente a la modalidad de
las nuevas unidades que requiere, y para
saberlo, habr que revisar los imperativos
que la legislacin procesal penal de las
entidades ha diseado para que la polica
cumpla con sus funciones.
La generalidad de los cdigos de los
Estados de la unin que han instaurado
el modelo acusatorio, incluy a la Polica
como uno de los sujetos intervinientes del
proceso penal, atribuyndole como sus
funciones ms importantes:
1.- Recabar la informacin necesaria de los
hechos delictuosos de que tenga noticia,
dando inmediato aviso a la Fiscala General
del Estado correspondiente.
2.- Investigar los delitos bajo la supervisin
del Ministerio Pblico.
3.- Impedir que los hechos se lleven a
ulteriores consecuencias.
4.- Detener en flagrancia a quienes realicen

131

Nuevo Sistema

un hecho que pueda constituir delito.

5.- Identificar y aprehender, por
mandamiento judicial, a los probables
responsables; y
6.- Reunir los antecedentes necesarios
para que los fiscales puedan fundar la
acusacin, el no ejercicio de la accin
penal o el sobreseimiento.

2.- Impedir que los hechos produzcan

consecuencias ulteriores, en caso de
denuncia o flagrancia.
3.- Realizar las detenciones en los trminos
que permita la ley.
4.- Practicar las diligencias orientadas a
la identificacin fsica de los autores o
partcipes del hecho punible.

La legislacin procesal indica que la polica

deber cumplir siempre las rdenes de
los fiscales investigadores y de los jueces,
procediendo de forma inmediata y sin
ms trmite, sin que puedan calificar la
procedencia, conveniencia u oportunidad
del mandato.

Ms an, la polica puede ingresar a lugares

cerrados en los casos especficamente
previstos por la norma, puede practicar
inspecciones de lugares, de cosas, de
personas, de vehculos, reconocimientos
e inclusive inspecciones colectivas; puede
entrevistar testigos, al imputado con las
limitantes de ley -, y debe en su conjunto,
recoger todos aquellos datos de prueba
que servirn a la fiscala para el sustento
de sus determinaciones; as tambin,
est obligada a denunciar oficiosamente

Imperativos que permiten afirmar que la

polica debe estar preparada para obedecer
de inmediato con cualquier tarea que le sea
encomendada, en el entendido que tales
labores, siempre sern de las encaminadas
a la investigacin del delito. Cuando para el
cumplimiento de sus facultades, requiera
de una orden del juez o de la intervencin
jurisdiccional para el desahogo de prueba
anticipada, la polica informar al fiscal
investigador, para que ste la solicite al
juez competente.
Ordenanzas que tornan procedentes unos
cuestionamientos: est capacitado el
cuerpo policial para distinguir los casos
en que requiere una orden judicial?;
conoce los supuestos de procedencia de
la prueba anticipada?; puede distinguir
con precisin entre tales circunstancias,
de manera que antes de cometer alguna
ilegalidad, acuda al fiscal a efecto de que
ste gestione lo conducente?
Pero la legislacin ordinaria ha ido ms
all al establecer que la polica, an sin
instrucciones precisas del fiscal, puede
entre otras cosas:
1.- Recibir las denuncias del pblico.

132

los delitos de los que tenga conocimiento,

siempre que sea de los que se persiguen por
accin penal pblica.
Y al respecto cabe cuestionar si en su estado
actual, el cuerpo policial: sabe que posee
tales atribuciones?; en caso de saberlo, las
comprende tanto en su contenido como
en sus alcances y consecuencias?; tiene la
capacidad de realizar fcticamente dichas
encomiendas?; tiene la capacidad para
recibir la noticia del hecho en los trminos
exigidos por el ordenamiento procesal?;
tiene la capacidad de distinguir entre
los delitos perseguibles de oficio y los
de instancia de parte agraviada?; sabe
distinguir cuando una conducta amerita
querella, y reconocer que la ley no lo faculta
a recibirla?
En otra tesitura: conoce con precisin los

de Justicia Penal

y posterior persecucin penal no se vean

afectadas con pruebas envueltas en
ilegalidad y excluidas por tales razones de
manera que favorezcan involuntariamente
a la impunidad.

trminos en los que la ley califica como

procedente una detencin?; conoce las
modalidades de la flagrancia?; sabe cuando
est facultada para allanar un domicilio?;
conoce las condiciones en que debe
hacerse una revisin corporal?; estar
capacitada para levantar un acta en el que
consigne las circunstancias que motivaron
su entrada a un lugar cerrado?; sabe
distinguir las situaciones en las que debe
proseguir una persecucin hasta el interior
de un domicilio?; sabe cmo impedir
en el marco de la legalidad, objetividad,
eficiencia, profesionalismo, honradez y con
pleno respeto a las garantas individuales y
derechos humanos, que un hecho produzca
consecuencias ulteriores?; conoce y
sabe desarrollar los procedimientos para
el reconocimiento de personas?; tiene
conocimiento acerca de que delitos son
peseguibles de oficio, de modo que cuando
tenga conocimiento de ellos, pueda proceder
a la denuncia obligatoria e inmediata?.

Las anteriores cuestiones, si bien no son

todas las que el marco procesal establece
como obligacin policial, las he agrupado
pues giran en torno a una cuestin comn,
que lo es el conocimiento de la ley procesal
actual, y en general de los principios
y objetivos del sistema acusatorio;
comprensin del que carecen nuestros
cuerpos policiales, desconocimiento
que de ninguna manera obedece a la
irresponsabilidad, sino que deriva del
hecho de que antes de la reforma, la polica
no tena ninguna de las facultades que
hoy se le han atribuido, y como natural
consecuencia, no estaba preparada para
enfrentarlas.
Empero, a partir de la modificacin, tales
figuras deben ser del conocimiento ntegro
del cuerpo policial, para que su labor no
pueda ser calificada como ilegal, para
que sus funciones sean cumplimentadas
a cabalidad, y para que la investigacin

Por lo tanto, y en vista de lo hasta aqu

expuesto, es aceptable decir que la primera
de las unidades profesionales de las que debe
ser dotada la polica, es la unidad de asesora
jurdica; entendindola no como la que
regula y conduce la administracin interna
de la corporacin y su relacin con otras
instituciones, sino como aquella compuesta
por elementos de ambos sexos, con
educacin equivalente al nivel licenciatura
como estndar mnimo, especficamente
en el rea del derecho, centrando su
especialidad en el conocimiento exacto del
sistema acusatorio, del derecho procesal
penal, del derecho penal, de la teora general
del proceso, de la teora de la prueba,
teora del delito, amparo, entre otros, sin
soslayar que debern tener instruccin en
los reglamentos de la corporacin, y en
todos los lineamientos que regulen su vida
interna.
La misin de dicha unidad, debiera ser
la de formar un grupo de elementos
policiacos y profesionistas en derecho,
con conocimientos bastos del sistema
acusatorio penal y los ordenamientos que
lo rigen; que asesore e instruya a quienes
fcticamente realizan la investigacin del
delito, a efecto de que los actos de stos
ltimos, renan los matices de legalidad,
objetividad, lealtad, profesionalismo,
eficiencia, honradez y respeto a las garantas
individuales y derechos humanos, que son
indispensables para reunir los antecedentes
necesarios para que los fiscales puedan
fundar la acusacin, el no ejercicio de
la accin penal o el sobreseimiento que
corresponda.

133

Nuevo Sistema

A plazo inmediato, la unidad de asesora

jurdica debe integrarse con la cantidad
de elementos indispensables que permita
establecer un servicio permanente, que
instruya a los investigadores fcticos
acerca de la legalidad de la que deben
estar dotadas sus actividades cotidianas.
A corto plazo, la unidad debe tener
conocimiento de las investigaciones en
curso, a efecto de poder asesorar a los
investigadores fcticos acerca de la manera
en que deben cumplirse los mandamientos
de fiscales y jueces; logrando tambin
que los elementos que participen en la
investigacin, se encuentren en aptitud
de proponer diligencias a la fiscala del
Estado.
En el mediano plazo, la unidad debe
instruir no solo a los investigadores de
los asuntos en curso, sino a la generalidad
de los elementos, acerca de la legislacin
aplicable al sistema acusatorio; y en el
largo plazo, tanto los integrantes de la
unidad como los dems elementos de la
corporacin, debern estar al tanto de las
reformas, modificaciones o derogaciones
que sufra la legislacin, a fin de ajustar
constantemente la labor policial a las
nuevas exigencias procesales.
La existencia de la unidad de referencia,
se justifica plenamente, pues servir
para impedir que la labor policial caiga
en arbitrariedades, irregularidades o
ilegalidades, y evitar que el fruto de las
investigaciones pueda ser calificada como
ilcita o como discorde con las exigencias
procesales. Permitir a la fiscala del estado,
recibir antecedentes de investigacin que
sean tiles, pertinentes e idneos para
sustentar sus determinaciones.
Dicha unidad no debe confundirse con
los institutos de profesionalizacin,

134

capacitacin y actualizacin de personal,

puesto que sus integrantes participarn
activamente en la investigacin especfica
de los casos concretos, darn asesoras
y seguimientos particulares en las
investigaciones en curso.
En consecuencia, debe crearse la unidad
de referencia, pues entendible resulta que
es tarea titnica capacitar a la totalidad de
los elementos en tan corto tiempo; a estas
alturas, la polica ya debe estar adentrada
en el conocimiento de sus nuevos roles
- incluso en los estados en donde an
no se adopta -, pero ante el inevitable
descubrimiento de que esto no ha
ocurrido, es por lo que resulta procedente
la conformacin de la unidad, mxime que
entre las filas de las corporaciones, en la
actualidad son escasos los profesionistas
en derecho, y si es que existen, dadas
las tareas operativas que desarrollan, lo
ms probable es que estn desligados
completamente de los contenidos del
sistema acusatorio, razn por la cual
se justifica a plenitud la creacin de la
unidad, con elementos que se dediquen a
ella de tiempo completo.
Mxime que ser responsabilidad de esa
unidad, evitar que las policas incurran
en alguna restriccin, y en consecuencia
darn certeza jurdica a los elementos, a
fin de que stos no sean sancionados de
ninguna forma, pues debe recordarse que
todas las legislaciones contemplan que
los miembros que infrinjan disposiciones
legales o reglamentarias, omitan o retarden
la ejecucin de un acto propio de sus
funciones de investigacin o lo cumplan
negligentemente, sern sancionados
segn las disposiciones legales aplicables,
lo que hay que evitar a toda costa por el
bien de las instituciones y de la eficacia en
el cumplimiento de sus atribuciones.

III
Expuesto lo anterior, procede referir
diversas obligaciones policiacas para saber
cual es otra de las unidades de urgente y
necesaria creacin.
Los cdigos procesales en materia penal
del sistema acusatorio, son coincidentes
en imponer a las policas el deber de
resguardar el sitio del suceso; y para ste
efecto:
1.- Impedir el acceso a toda persona ajena
a la investigacin.
2.- Proceder a su clausura si se trata de
lugar cerrado, o a su aislamiento si se trata
de lugar abierto.
3.- Evitar que se alteren o borren de
cualquier forma los rastros o vestigios del
hecho, o se remuevan los instrumentos
usados para llevarlo al cabo.
As tambin, deber recoger, identificar
y conservar bajo sello los objetos,
documentos o instrumentos de cualquier
clase que a).- parecieren haber servido a
la comisin del hecho investigado; y b).pudieren ser utilizados como medios de
prueba.
Todo aquello que sea recolectado, deber
ser remitido a quien corresponda, dejando
constancia en el registro que se levantare,
de la identificacin completa del o de
los funcionarios que llevaren a cabo esta
diligencia.
De igual modo, inmediatamente que se
tenga conocimiento de la comisin de un
hecho que pueda constituir un delito, y
en los casos en que ello sea procedente,
la polica se trasladar al lugar del suceso,
y lo examinar con el fin de preservar
y procesar todos los indicios u objetos,
instrumentos o productos del delito que
tiendan a demostrar la realidad del evento
y a sealar al autor y partcipes del mismo,

de Justicia Penal

en la forma y trminos que establezcan

las normas aplicables.
Y cuando la polica descubra indicios u
objetos, instrumentos o productos del
hecho delictuoso, deber:
1.- Identificarlos, describirlos y fijarlos
minuciosamente.
2.- Recolectarlos, levantarlos, embalarlos
tcnicamente y etiquetarlos.
3.- Describir y dejar constancia de la forma
de la forma en que se haya realizado la
recoleccin y levantamiento respectivos,
as como las medidas tomadas para
asegurar la integridad de los mismos.
4.- Informar al fiscal del registro de la
preservacin y del procesamiento de
todos los indicios, as como de las actas,
partes policiales o documentos en donde
se haya levantado constancia del estado
original de los objetos; y
5.- Dejar constancia de las disposiciones
que se emitan para la continuacin de
la investigacin, para la prctica de
las diligencias periciales que pretenda
desarrollar o bien realizar las que el
Ministerio Pblico le ordene.
El eficaz cumplimiento de las encomiendas
aludidas est sujeto a revisin, pues las
legislaciones estatales indican que el
fiscal investigador se cerciorar de que
se hubieren seguido los procedimientos
para preservar los indicios u objetos,
instrumentos o productos del hecho
delictivo, y para el caso de que la polica
no haya cumplido adecuadamente con
sus labores, el fiscal deber asentar
esa situacin en los registros de la
investigacin, y en su caso, dar vista a las
autoridades competentes para los efectos
de las responsabilidades a las que haya
lugar.

Como se ve, las referidas imposiciones

permiten vislumbrar que exigen para su
cumplimiento una serie de conocimientos
cientficos propios de la criminalstica
en sus diversas reas; pues para que las
labores sean llevadas al correcto fin, es
menester que quienes las desarrollen
cuenten con los conocimientos idneos
para ello, para construir una verdadera
polica investigadora, que conduzca una
indagatoria profesional del injusto para
descubrir las pruebas cientficas y alcanzar
el objetivo de abandonar la dependencia a
la prueba testimonial.
De tal forma, que otra de las unidades
especializadas de la que deben ser
dotados los cuerpos policiacos, es la
polica cientfica investigadora, rgano
encaminado a la ciencia forense, que
se aleje al mximo de la imagen de
corrupcin y violencia imperante en la
actualidad, y que obtenga una percepcin
de confianza de la ciudadana, que a travs
de su actuacin podr tener la certeza de
la adecuada preservacin de la escena del
hecho, y del correcto procesamiento de los
indicios, huellas o vestigios, instrumentos
o productos del delito.
En la actualidad, los resultados de
eficiencia resultan deficientes, pues las
detenciones logradas por la polica se
realizan en su mayor proporcin bajo los
parmetros de la flagrancia; mientras ms
grande se hace la brecha entre el delito y la
detencin, mayor es la probabilidad de que
el injusto quede impune, lo que produjo
el tan sabido comentario que dice que
la polica mexicana, tan solo sabe vigilar,
pero ignora como investigar.
Tal circunstancia no es fruto de la desidia
sino consecuencia del modelo tradicional,
su limitada capacidad de investigacin

deriva de que no tena tal funcin, sino que

era tan solo un auxiliar de un Ministerio
Pblico que guardaba para s la hegemona
de la indagacin, y que tena supeditada a
la polica que incluso, sigue dependiendo
administrativamente de las procuraduras
o fiscalas.
Pero dado el modelo actual, debe
abandonarse
la
subordinacin
y
construirse un cuerpo policial que acte
en coadyuvancia con la representacin
social, quien es el conductor jurdico de la
indagacin, en tanto que las policas son el
investigador fctico.
Para lograr lo anterior, es necesaria la
creacin de la unidad de referencia,
entendida como una agrupacin de
elementos policiacos de ambos sexos, con
educacin equivalente al nivel licenciatura
como estndar mnimo, especficamente
en las reas de las ciencias forenses, que
intervenga directa e inmediatamente
en la investigacin del delito, tanto en
el lugar de hechos o hallazgo, como
en laboratorios forenses, a efecto de
que los actos indagatorios renan los
matices de legalidad, objetividad, lealtad,
profesionalismo, eficiencia, honradez
y respeto a las garantas individuales y
derechos humanos, que son indispensables
para reunir los antecedentes necesarios
para que los fiscales puedan fundar la
acusacin, el no ejercicio de la accin penal
o el sobreseimiento que corresponda,
y para que los jueces puedan resolver
en derecho los asuntos sometidos a su
jurisdiccin.
Es de primordial importancia que los
elementos que compongan la unidad
sean profesionistas con ttulo y cdula
debidamente registrados, pues fungirn
como peritos en diversas reas,

135

Nuevo Sistema

convirtindose en rganos de prueba que

debern comparecer ante los tribunales
en la etapa correspondiente, y para
poder hacerlo, es menester que cuenten
con dicho ttulo y cdula, por ser una
exigencia que para los peritos ha impuesto
la legislacin, que indica que solo pueden
serlo aquellos que tengan al menos ttulo
en el rea en el que dictaminen cuando
esta se encuentre regulada.
La misin de dicha unidad, debiera ser
la de formar un grupo de elementos
policiacos y profesionistas en las
diversas reas de las ciencias forenses,
con autonoma, equipamiento y dems
recursos idneos para aplicar fcticamente
los conocimientos, mtodos y tcnicas
de las ciencias naturales en el examen del
material fsico relacionado con un presunto
hecho delictuoso, con el fin de determinar
en auxilio de las fiscalas y juzgadores, su
existencia, o bien reconstruirlo o sealar
y precisar la intervencin de uno o varios
sujetos en el mismo.
En el plazo inmediato, la unidad de la
polica cientfica investigadora debe
integrarse con la cantidad de elementos
indispensables que permita establecer
un servicio permanente, que incluya
profesionistas en cuando menos
criminalstica y de sus disciplinas auxiliares,
como lo son la criminalstica de campo,
medicina, qumica, fotografa y balstica
forense, sistemas de identificacin
y estudios de fluidos, pelos y fibras;
reas que comnmente confluyen en la
investigacin de los antijurdicos.
A corto plazo, la unidad debe contar
con instalaciones y equipo, vehculos
y laboratorio idneos para la prctica
forense, que le permitan desarrollar sus
actividades con la presteza indispensable

136

para el descubrimiento y procesamiento

inmediato de los indicios, a efecto de que
sean empleados como evidencia cuando
se compruebe cientficamente su relacin
con el delito.
En el mediano plazo, la unidad debe tener
autonoma jerrquica e independencia de
posicin, cuestiones de suma relevancia
para la obtencin de la confianza
ciudadana, que deber entender que la
unidad cientfica no est supeditada a otro
inters que no sea el de conocer la verdad
de los hechos.
Y en el largo plazo, la unidad debe
funcionar de forma coordinada con los
dems investigadores fcticos y con el
conductor jurdico, de manera que se torne
innecesaria la existencia de las direcciones
de Servicios Periciales con los que
actualmente cuentan las procuraduras o
fiscalas.

En efecto, la reforma penal torna

prescindibles las direcciones aludidas,
pues el Ministerio Pblico debe ser el
conductor jurdico de la indagatoria,
y de ninguna manera asumir las
acciones materiales que por concepcin
constitucional le corresponden a las
policas. Consecuentemente, y como
una forma de crear inmediatamente la
unidad de referencia, debe establecerse un
programa gradual de traspaso de personal,
equipo y recursos, de las procuraduras o
fiscalas hacia las corporaciones policiacas;
y en la medida en que la polica cientfica
se fortalezca, transferir a la totalidad
del personal; la fiscala no debe albergar
ningn temor al quedarse sin servicios
periciales, pues la unidad de referencia,
actuar siempre bajo su conduccin y
mando, dado que as lo ordena la propia
constitucin.

de Justicia Penal

IV
Procede ahora disertar acerca de otra de
las unidades de necesaria creacin, que
lo es la unidad de la polica procesal, la
cual tiene su origen en el mandato de los
cdigos estatales que han instaurado el
modelo acusatorio, al disponer que durante
la tramitacin del proceso y para obtener
el cumplimiento de sus determinaciones,
el juez podr emplear como medio de
apremio el auxilio de la fuerza pblica.
En consecuencia, debe crearse al cuerpo
de referencia, con la finalidad de asegurar
el cumplimiento de las determinaciones
judiciales para la tramitacin del proceso y
para velar por el mantenimiento del orden
pblico y la seguridad de los ciudadanos en
las sedes jurisdiccionales.
La creacin de la unidad de la polica
procesal est plenamente justificada,
pues los cambios realizados al sistema
de justicia penal, implican que la polica
participe directamente en las audiencias
del sistema procesal penal acusatorio, con
el fin de que las providencias de trmite
sean debidamente cumplimentadas.
As las cosas, la unidad de referencia estar
en las salas judiciales, a disposicin del
juez de control, del tribunal del juicio oral
o del juez de ejecucin segn sea el caso,
y en consecuencia participar en todas las
etapas de las que se compone el proceso.
El cuerpo policial en comento, deber tener
la capacidad de resguardar la seguridad
y el orden que permitan el desarrollo de
las audiencias; as tambin, recibir a los
detenidos que sean puestos a disposicin
del juzgador, corroborar su adecuado
estado fsico, los pondr a resguardo bajo
custodia para presentarlos ante el juez en
el momento en que sean requeridos, y si
alguno de ellos quedare sujeto a prisin

preventiva, los trasladar y entregar

al centro carcelario que corresponda;
o bien, pondr fsicamente en libertad
a los imputados que ya no requieran
permanecer bajo custodia.
Razones por las cuales, deben tener
conocimiento preciso acerca de qu tipo
de presentacin se hace con los imputados,
para trasladarlos a los centros de detencin,
a los centros de prisin preventiva, a la sala
de garantas o control, a la sala de tribunal
oral, a los centros penitenciarios o a los
juzgados de ejecucin, segn sea el caso.
A las tareas enlistadas, procede agregar
que corresponder tambin a la polica
procesal la conduccin de los sujetos
procesales intervinientes a las salas de
oralidad de acuerdo a los requerimientos
que haga el juez; velar por la integridad
fsica de tales intervinientes durante las
audiencias.
Conducir a los testigos a la sala de espera,
vigilar que no se comuniquen entre s o
con aquellos que ya hubieren declarado;
los conducir ante la presencia del tribunal
de acuerdo a los llamados de las partes
y al terminar su comparecencia, vigilar
que no regresen a la sala, y que no se
comuniquen con los testigos restantes. De
igual forma, garantizar que en tratndose
de asuntos con ms de un imputado,
estos no se comuniquen entre s antes de
rendir declaracin, y velar por que tengan
contacto con sus defensores, bajo las
vigilancias debidas.
As tambin, la polica procesal ser la
encargada de cuidar que el pblico que
asista a presenciar las audiencias no
altere el orden o las interrumpa; que no se
encuentre en estado inconveniente, que no
porten armas u otros elementos nocivos,
que se abstenga de utilizar aparatos

electrnicos, y en general, que se abstenga

de asumir cualquier comportamiento
que impida el desarrollo armnico de las
audiencias.
Tambin, evitar el ingreso de los medios
de comunicacin cuando la difusin
del asunto pueda perjudicar el normal
desarrollo del proceso, o cuando se
requiera auto fundado y motivado del Juez
o Tribunal ya sea para permitir o limitar la
entrada a la prensa.
Y por ltimo, mantener la secreca de los
datos o informacin de los intervinientes.
Si bien parecieran labores sencillas
que no requieren de conocimientos
especializados, lo cierto es que la unidad
de la polica procesal, debe ser capacitada
especficamente en diversas reas humanas
y jurdicas, la primera le permitir conocer
sobre derechos y garantas fundamentales
y tratar al imputado y dems intervinientes
como personas con dignidad; por su parte,
la segunda le permitir comprender los
conceptos y contenidos del proceso penal
en los que debe participar activamente.
Por supuesto, tambin deber tener
capacidad tcnica y operativa para
salvaguardar el orden en el desarrollo de
las audiencias, y para lo cual deber contar
con personal capacitado para operar
armamento y vehculos y para enfrentar
contingencias de seguridad en las que
sea menester el uso de la fuerza y de la
aplicacin lcita de la misma; debiendo
tener la capacidad operativa de solicitar
refuerzos en forma inmediata, para lo cual
necesitar apoyo de comunicaciones.
La unidad en cuestin, deber estar
compuesta por elementos de ambos
sexos, con educacin media superior como
estndar mnimo, pero con capacitacin

137

Nuevo Sistema

permanente en materia de derechos

humanos, sistema penal acusatorio, tcnicas
y tcticas policiacas, as como atencin al
pblico en general.
La misin de dicha unidad, debiera ser la de
formar un grupo de elementos policiacos
con los conocimientos necesarios a efecto
de conducir materialmente el correcto
desarrollo de las actividades en sede judicial,
as como garantizar el orden y la seguridad de
los intervinientes.
A corto plazo, la unidad de la polica
procesal debe integrarse con la cantidad
de elementos indispensables que permita
establecer un servicio permanente, y que se
ponga a disposicin material de los rganos
jurisdiccionales, para lo cual se deben celebrar
los convenios correspondientes.
A mediano plazo, la unidad debe tener claras
sus funciones, facultades y limitaciones,
y debe contar con los conocimientos
indispensables en materia de derechos
humanos y proceso penal, de forma que
pueda desempear adecuadamente sus
funciones.
En el largo plazo, la unidad debe fortalecerse
en nmero de elementos, de manera que se
encuentre preparada para la llegada de los
modelos orales y adversariales a las dems
reas del derecho.
La existencia de la unidad de referencia, se
justifica plenamente, pues sus funciones
son distintas a las de la polica de
prevencin, de reaccin o de investigacin;
y en consecuencia, requiere conocimientos
especiales para garantizar el desarrollo de las
audiencias pblicas.
V
Como ltimo punto pero no menos
importante, se encuentra la conformacin

138

de una unidad de seguimiento para medidas

cautelares y ejecucin de sentencias; pues es
bien sabido que en el nuevo modelo de justicia
penal, la prisin preventiva ser impuesta de
manera excepcional, de modo que la mayor
parte de los imputados afrontar el proceso
penal o purgar sentencia encontrndose en
libertad, pero sometido a medidas de cautela
cuyo cumplimiento es necesario vigilar.
La unidad de seguimiento para medidas
cautelares y ejecucin de sentencia, deber
estar conformado por elementos de ambos
sexos, con conocimiento de derechos
humanos, de la teora del proceso y del
proceso penal, teniendo la misin de vigilar
que los imputados o sentenciados sujetos a
medidas cautelares, cumplan con aquellas en
los trminos en que hubieren sido impuestas
por los juzgadores de control o de ejecucin.
Por lo tanto, debern ser capacitados para
conocer las medidas cautelares previstos
por la ley, el significado y las implicaciones
de cada una de ellas, debern tener contacto
directo con los imputados o sentenciados
que se encuentren en libertad, para lo cual
precisarn de formas de comunicacin; y
debern de conocer las restricciones que para
cada caso se hubieren establecido.
Visto el contacto directo que tendrn con los
imputados o sentenciados, y visto tambin
que lo medular de su operacin ser cuidar
que aquellos cumplan con las imposiciones
que pesan sobre ellos, ser importante vigilar
a los propios elementos a fin de evitar que
incurran en actos de corrupcin, para ello,
los integrantes de la unidad sern sometidos
a pruebas de control de confianza cuando
menos una vez al ao y de forma sorpresiva;
as como debern ser adoctrinados en las
reas de cultura cvica, tica en el servicio
y responsabilidad de servidores pblicos,
debiendo adems devengar un sueldo
decoroso.
Esta unidad deber permanecer bajo

la conduccin y mando de los fiscales

investigadores, pues son aquellos sobre
quienes pesa la obligacin de comunicar al
juzgador y demostrar con datos de prueba,
cuando algn imputado o sentenciado se
hubiere apartado de las obligaciones que se
le han impuesto.
Consecuentemente, la unidad debe ser
conformada de inmediato, con el nmero de
elementos de ambos sexos que garantice un
servicio permanente, y ponerse a disposicin
de los investigadores jurdicos, quieres sern
los que les darn las instrucciones precisas
con respecto a los imputados sujetos a una
medida de precaucin.
La creacin de tal unidad se justifica pues
ser la nica forma de vigilar y garantizar
el cumplimiento de las disposiciones
jurisdiccionales a fin de hacer efectiva la
finalidad de estas y evitar que los sujetos a
medidas de cautela burlen las disposiciones
del nuevo procesal penal.
De esta forma doy por concluida la presente
disertacin, que no pretende ms all de
aportar un tema para la reflexin en aras
de incrementar la efectividad de nuestro
naciente sistema procesal en materia penal.
Estimo tambin que es factible la
conformacin de las unidades especializadas
de referencia, que para su creacin en el plazo
inmediato tan solo se requiere de voluntad
poltica que les de vida.

1 Docente Certificado SETEC

de Justicia Penal

139

Nuevo Sistema

... ser el juez quien debe

demostrar
la
sensibilidad
necesaria para decidir respecto
a la restriccin de la libertad
del imputado con motivo de la
imposicin de la medida cautelar
que a su juicio sea la ms
apropiada, sin que ello implique
dejar de garantizar los derechos del
imputado y los correspondientes
a las vctimas u ofendidos...

140

de Justicia Penal
DIVERSAS MEDIDAS CAUTELARES: UN RETO PARA EL LEGISLADOR AL CONFECCIONAR LA
NORMATIVIDAD SECUNDARIA Y UNA GRAN HERRAMIENTA AL ALCANCE DEL JUEZ DE CONTROL
Lic. Jos Vega Talamantes1

ara los jurisconsultos cuya

formacin y ejercicio profesional
fue predominantemente durante
la vigencia del sistema de justicia penal
mixto preponderantemente inquisitivo
(en el entendido de que a la fecha en
que se escriben estas lneas an sigue
vigente dicho sistema en varias Entidades
Federativas del pas), era imposible pensar
en la tramitacin de un proceso penal sin
que el inculpado se encontrara sujeto a
prisin preventiva, o en el mejor de los
casos, gozando de una libertad provisional
bajo caucin, siempre y cuando se
cumplieran los requisitos constitucionales
y legales para que el juez otorgara la
libertad bajo esa modalidad; mecanismo
este ltimo basado, primordialmente,
en el sistema de delitos graves para su
procedencia.
La razn de dicha concepcin no obedeca
a un simple paradigma, sino ms bien a la
naturaleza misma del sistema mixto que
desde las disposiciones constitucionales en
la materia no otorgaba mayor opcin para
el inculpado durante la tramitacin del
proceso, por cuanto a su libertad personal
se refiere. Con esas limitantes en el mbito
constitucional era lgico que la legislacin
secundaria no otorgara mayor apertura, a
fin de respetar el pacto federal y evitar con
ello un nmero importante de amparos
concedidos por los jueces federales, por
exceder las disposiciones constitucionales;
concesiones que incluso pudieran
haber encontrado fundamento en la
inconstitucionalidad de la ley secundaria,
ms que en la inconstitucionalidad del
acto decisivo del juez que tramitaba el
proceso penal (aunque fuera este ltimo
el acto de aplicacin).
Por ello, en relacin a los efectos sobre

la libertad del individuo, tampoco se

actualizaba diferencia alguna entre la
pena corporal y la prisin preventiva,
y la concepcin de esta ltima como una
medida cautelar era estrecha, ya que
prcticamente se constrea a evitar que
el probable responsable se sustrajera
de la accin de la justicia durante la
tramitacin del proceso, sin soslayar el
prejuzgamiento implcito que supona
sobre la responsabilidad del inculpado en
la comisin del hecho delictivo al dictarse
el auto de formal prisin, resolucin esta
ltima que daba la pauta a sujetarlo a esa
medida, aun cuando slo se requera la
acreditacin del cuerpo del delito y de la
probable responsabilidad para su emisin.
Esto llegaba al extremo de pensar que, ya
sea que se demostrara plenamente o no la
responsabilidad del inculpado llegado el
momento de dictar sentencia definitiva,
al menos se tena la certeza de que aqul
no haba evadido la accin de la justicia
durante la tramitacin de la causa, sin
pensar en la grave afectacin irreparable
por el encarcelamiento injusto en caso
de que no quedara acreditada su plena
responsabilidad en la comisin del hecho
punible.
En relacin a lo anterior, es importante
hacer mencin al texto vigente del artculo
18, primer prrafo, de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
que dispone lo siguiente: Slo por
delito que merezca pena privativa de
libertad habr lugar a prisin preventiva.
El sitio de sta ser distinto del que se
destinare para la extincin de las penas
y estarn completamente separados.
Cabe mencionar que la parte del precepto
de referencia antes transcrita sufri una
leve modificacin (respecto a la cual ms
adelante se har alusin), con la reforma

constitucional en materia de seguridad

pblica y justicia penal publicada en el
Diario Oficial de la Federacin el 18 de
junio de 2008, que entre sus mayores
aportaciones estableci las bases para
transitar hacia un sistema de justicia
penal de corte acusatorio, regido por los
principios de publicidad, contradiccin,
concentracin, continuidad e inmediacin.
No obstante, si bien es cierto en apariencia
la aludida porcin normativa fue objeto
de una reforma mnima, la adicin de
un segundo prrafo al artculo 19 de la
Constitucin Federal fue la forma en
que el legislador dej atrs la prisin
preventiva y la libertad provisional bajo
caucin como las nicas herramientas con
que contaba el juzgador para garantizar,
entre otras finalidades, la comparecencia
del probable responsable al proceso penal.
El citado segundo prrafo del artculo 19
constitucional vigente es del siguiente
tenor: El Ministerio Pblico slo podr
solicitar al juez la prisin preventiva
cuando otras medidas cautelares no
sean suficientes para garantizar la
comparecencia del imputado en el juicio, el
desarrollo de la investigacin, la proteccin
de la vctima, de los testigos o de la
comunidad, as como cuando el imputado
est siendo procesado o haya sido
sentenciado previamente por la comisin
de un delito doloso. El juez ordenar la
prisin preventiva, oficiosamente, en
los casos de delincuencia organizada,
homicidio doloso, violacin, secuestro,
trata de personas, delitos cometidos con
medios violentos como armas y explosivos,
as como delitos graves que determine la
ley en contra de la seguridad de la nacin,
el libre desarrollo de la personalidad y de la
salud. (lo subrayado es propio).

141

Nuevo Sistema

Ms an, dentro del paquete de reformas

antes citado el legislador fue ms all para
dar lugar a que, lo que pareca quedar a
un total arbitrio judicial una vez que se
recibiera la solicitud de medidas cautelares
por parte del Ministerio Pblico, se
convirtiera en una obligacin de velar
por los intereses del imputado y de la
vctima u ofendido, conforme lo prev
el dcimo cuarto prrafo del artculo
16 Constitucional, que establece: Los
Poderes Judiciales contarn con jueces
de control que resolvern, en forma
inmediata, y por cualquier medio, las
solicitudes de medidas cautelares
garantizando los derechos de los
indiciados y de las vctimas u ofendidos...
As, si bien es cierto con la reforma
constitucional de junio de 2008 no
desapareci la posibilidad para el
juzgador de imponer la prisin preventiva
nicamente respecto a delitos que
merezcan pena privativa de libertad, la
interpretacin armnica de los dispositivos
antes aludidos hace derivar importantes
aspectos que sern desarrollados a
continuacin y que hacen ver diferente
la concepcin de la prisin preventiva
como medida cautelar. Es importante
aclarar que para llevar a cabo el desarrollo
correspondiente, tomar como base, en
lo conducente, las disposiciones que al
respecto se encuentran establecidas en
el mejor referente en materia federal con
que contamos al respecto: la Iniciativa con
Proyecto de Decreto por el que se expide
el Cdigo Federal de Procedimientos
Penales, presentada por el Presidente
de los Estados Unidos Mexicanos el 21
de septiembre de 2011 a la Cmara de
Diputados del Congreso de la Unin.
I. La prisin preventiva se convierte en
la excepcin.

142

En primer lugar, se obtiene la pauta para

dejar de prever la prisin preventiva como
la regla a seguir en los casos en que el
juez se encuentre obligado a imponer una
medida cautelar al vincular al imputado
a un proceso penal, para convertirla
en la excepcin a la regla en caso de
insuficiencia de otras medidas cautelares.
En este sentido, es de hacer notar que
desaparece del texto constitucional la
figura del auto de formal prisin o auto de
trmino constitucional para dar lugar al
auto de vinculacin a proceso. Como se ve,
la misma denominacin del auto de formal
prisin dejaba ver la intencin de que, una
vez dictada dicha resolucin, la prisin
preventiva era automtica, a diferencia
del auto de vinculacin a proceso que, si
bien requiere de la acreditacin de datos
que establezcan que se ha cometido un
hecho que la ley seale como delito y que

exista la probabilidad de que el indiciado

lo cometi o particip en su comisin, no
llega al extremo de prejuzgar a tal grado
que sea necesaria la prisin preventiva
para preservar ciertas situaciones una vez
iniciado el proceso penal, de ah que pueda
vlidamente afirmarse que la intencin
del legislador no fue la prohibicin total
de la prisin preventiva, sino evitar su
abuso, por lo que uno de los ms notables
aciertos de la reforma constitucional fue la
obligacin que se impone al Poder Judicial
para hacer un uso racional de esa medida.
II. Obligacin del juzgador de imponer
la prisin preventiva ante la comisin
de ciertos delitos.
En este aspecto, es menester hacer
mencin que la anterior redaccin que
se tena en el artculo 18, primer prrafo,
de la Constitucin Federal, en relacin a

de Justicia Penal

la imposicin de una medida cautelar

distinta a la prisin preventiva, de ah que
sea dable concluir en que primero habr de
realizarse un trabajo exhaustivo por parte
del legislador al momento de confeccionar
la normatividad correspondiente para el
desarrollo del apartado correspondiente
a las medidas cautelares, sin que ello sea
bice para que el juez de control observe el
principio de proporcionalidad al optar por
la imposicin de cierta medida cautelar.
Es aqu en donde se actualiza un reto para
el juez de control, inclusive en el cambio
de la mentalidad si se trata de un juez que
fungi como tal durante la vigencia del
sistema mixto, a fin de evitar considerar
la idoneidad de la prisin preventiva prima
facie.

que slo por delito que mereciera pena

corporal habra lugar a prisin preventiva,
fue sustituida de manera ms precisa
y correcta por la de pena privativa de
libertad. Ello en apariencia parece ofrecer
nicamente una modificacin de tipo
nominal, sin embargo, la redaccin actual
repercute necesariamente en el sistema de
sanciones en los diferentes tipos penales,
para dejar de prever la prisin preventiva
en delitos de bajo impacto social. Aunque
tambin cabe mencionar que seguir
quedando prohibido para los jueces de
control el hacer uso de la prisin preventiva
en el caso de delitos que no sean castigados
con pena privativa de la libertad, por lo que
habr de descartarse automticamente
en esos casos y escoger alguna otra
de las opciones que el legislador haya
establecido. Cabe mencionar que dentro
del paquete de reformas constitucionales
que derivaron en el Decreto publicado el
18 de junio de 2008, ni en posteriores

reformas, se ha realizado la modificacin

conducente en los artculos 38, fracciones
I y III, y 95, fraccin IV, que an siguen
usando la expresin pena corporal; sin
embargo, tambin es pertinente aclarar
que estos ltimos preceptos no regulan
aspectos relacionados con las garantas de
seguridad jurdica en materia penal.
III. La obligacin del legislador de
establecer diversas medidas cautelares
en la normatividad secundaria.
Este es el punto que representa un reto, en
principio, para el legislador, toda vez que el
artculo 19 Constitucional antes citado no
establece un nmero mnimo al referirse
a la expresin otras medidas cautelares.
En la medida que el legislador establezca
una diversidad de medidas cautelares
en el catlogo respectivo del cdigo de
procedimientos penales correspondiente,
se facilitar a su vez para el juez de control

Es relevante mencionar que uno de

los grandes aciertos que la Iniciativa
presentada por el Ejecutivo Federal
contiene en el tema relativo a las medidas
cautelares, consiste en el listado de 14
medidas cautelares especficas, dentro de
las cuales se encuentra citada en ltimo
lugar la prisin preventiva. Ello, desde
luego, no necesariamente implica que el
juez de control, al resolver sobre la solicitud
al respecto que realice el Ministerio
Pblico, deba seleccionar o descartar las
medidas cautelares en el orden riguroso en
el que se encuentran listadas en el artculo
248 de la Iniciativa en comento, pero
s deja ver la consideracin de la prisin
preventiva como la ltima ratio en el
nuevo proceso penal acusatorio. Otro gran
acierto de la Iniciativa Presidencial en el
hecho de prever como medidas cautelares
aqullas que estn previstas en las leyes
especiales, lo cual sirve como referente
para las Entidades Federativas a fin de
no limitar al juzgador a lo que al respecto
se encuentre previsto en el cdigo de
procedimientos penales respectivo.

143

Nuevo Sistema

IV. Diversos objetivos que persigue la

imposicin de una medida cautelar

u ofendido, por lo que deber considerar lo

siguiente:

Si bien es cierto uno de ellos consiste en

garantizar la comparecencia del imputado
en el juicio, tambin existen otros
igualmente importantes, sin que todos
ellos, en lo particular o en su conjunto,
impliquen necesariamente el uso de la
prisin preventiva. Esos objetivos son los
siguientes:

1.- Si existen datos de prueba de que el

imputado puede cometer un delito doloso
contra la propia vctima u ofendido, alguno
de los testigos que depongan en su contra,
servidores pblicos que intervengan en el
proceso, o contra algn tercero, o

a) Garantizar el desarrollo de la
investigacin.- En ocasiones, ser
necesario que el ministerio pblico solicite
una medida cautelar con la finalidad de
garantizar el libre y adecuado desarrollo de
la investigacin. Los principales factores
de riesgo para el debido desarrollo de la
investigacin que el juez habr de valorar
en el imputado para imponer cierta medida
cautelar son los siguientes:
1.- Que destruya, modifique, oculte o
falsifique elementos de prueba;
2.- Que influya para que coimputados,
testigos o peritos informen falsamente o se
comporten de manera reticente o induzca
a otros a realizar tales comportamientos, o
3.- Que intimide, amenace u obstaculice de
cualquier manera la labor de los servidores
pblicos que participan en la investigacin.
b) La proteccin de la vctima, de los
testigos o de la comunidad.- Como se
mencion en prrafos precedentes, al
resolver sobre la solicitud de una medida
cautelar el juez tiene la obligacin
constitucional de garantizar los derechos
no slo de los indiciados, sino tambin
de las vctimas u ofendidos. De ah que si
bien debe ser cuidadoso para evitar una
restriccin mayor de lo necesario en la
libertad personal del imputado, tambin
deber velar por la proteccin de la vctima

144

2.- Si lo anterior es posible derivarse de las

circunstancias del hecho, la gravedad del
mismo o su resultado.
Slo para concluir, debo decir que es
indispensable que el legislador, adems de
ser generoso al prever una diversidad de
medidas cautelares, deber dotar al juez
de los mejores mecanismos para lograr
una debida imposicin de las mismas; es
el Ministerio Pblico quien cuenta con la
delicada funcin de realizar la solicitud de
medidas cautelares otorgndole al juez los
mayores elementos posibles para fundar y
motivar dicha solicitud, y ser el juez quien
debe demostrar la sensibilidad necesaria
para decidir respecto a la restriccin de
la libertad del imputado con motivo de la
imposicin de la medida cautelar que a su
juicio sea la ms apropiada, sin que ello
implique dejar de garantizar los derechos
del imputado y los correspondientes a las
vctimas u ofendidos, an a pesar de su
incompatibilidad, con el nimo de lograr
ese difcil pero no imposible equilibrio que
debe prevalecer entre las partes.

BIBLIOGRAFAS
Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, Suprema Corte de Justicia de
la Nacin, consultable en http://www.
scjn.gob.mx/normativa/Constitucion/
CONSTITUCIN%20POLTICA%20
D E % 2 0 L O S % 2 0 E S TA D O S % 2 0

UNIDOS%20MEXICANOS.pdf
Iniciativa con Proyecto de Decreto por
el que se expide el Cdigo Federal de
Procedimientos Penales, presentada
por el Presidente de los Estados Unidos
Mexicanos el 21 de septiembre de 2011
a la Cmara de Diputados del Congreso
de la Unin, Gaceta Parlamentaria, LXI
Legislatura, Cmara de Diputados, Palacio
Legislativo de San Lzaro, Ao XIV,
Nmero 3353-II, jueves 22 de septiembre
de 2011.
Ley General para Prevenir y Sancionar
los Delitos en Materia de Secuestro,
Reglamentaria de la Fraccin XXI del
Artculo 73 de la Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos, Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, consultable
en
http://www2.scjn.gob.mx/red/
leyes/.

1 Director de Enlace Legislativo de la SETEC.

2 Por exceder los lmites del presente artculo, slo en
va de referencia habremos de decir que este principio
implica que el medio previsto por el legislador ha de
ser adecuado y exigible para alcanzar el objetivo
propuesto (un medio es adecuado cuando mediante
l puede lograse el resultado deseado, y es exigible
cuando el legislador no habra podido optar por un
medio distinto, igualmente eficaz, que no limitara
el derecho fundamental, o que lo hiciera en menor
grado).
3 Vase el artculo 248 de la Iniciativa Presidencial.
4 Por ejemplo, el artculo 26 de la Ley General
para Prevenir y Sancionar los Delitos en Materia
de Secuestro, Reglamentaria de la Fraccin XXI del
Artculo 73 de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, establece como medida cautelar
la incorporacin de personas a los programas de
proteccin expedidos por el Ministerio Pblico de
la Federacin, en caso de considerarse que su vida
o integridad corporal pueda estar en peligro por su
intervencin en la averiguacin previa o el proceso
penal seguido por las conductas previstas en dicha
Ley.

de Justicia Penal

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Nuevo Sistema

El Catlogo de Difusin que presenta la Secretara Tcnica del Consejo de Coordinacin para la Implementacin del Sistema de Justicia
Penal, es una publicacin en donde se enlistan y describen de manera breve y concreta, los principales productos que ha elaborado la
SETEC del ao 2009 a la fecha. El Catlogo, contiene por Direccin General, las herramientas, que se han desarrollado en los rubros de
Capacitacin, Difusin, Normatividad, Planeacin, Reorganizacin Institucional, Equipamiento y Tecnologas de la Informacin,
explicando de manera descriptiva la utilidad y ventajas de contar con dichos insumos en los procesos de implementacin del Sistema de
Justicia Penal en cada entidad federativa.

www.setec.gob.mx
www.reformajusticiapenal.gob.mx

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