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II.- IMPORTANCIA.
Las disposiciones comunes a todo procedimiento contenidas en el Libro I del Cdigo
de Procedimiento Civil revisten gran importancia prctica por cuanto:
a) Tienen una aplicacin general dentro de los diversos procedimientos y
asuntos que reglamenta el Cdigo de Procedimiento Civil en sus Libros II, III y IV,
salvo norma expresa en contrario.
Es as por ejemplo, que cada vez que nosotros debemos determinar que norma rige
una notificacin que deba efectuarse dentro de cualquiera de esos procedimiento o la
forma que debe tener una sentencia definitiva que ha de pronunciarse dentro de alguno de
esos procedimientos, a falta de una norma especial establecida en ellos, deberemos aplicar
las disposiciones contenidas en el Libro I.
Excepcionalmente, no recibirn aplicacin las disposiciones comunes a todo
procedimiento contenidas en el Libro I en aquellos casos en que el legislador dentro de los
procedimientos contenidos en los Libros II, III y IV haya contemplado alguna norma especial
diversa a aquellas contenidas en este Libro I.
Ello ocurre, por ejemplo, con la notificacin del artculo 44 en las querellas posesorias, en
que dicha notificacin puede practicarse de acuerdo a lo previsto en el artculo 553 del
C.P.C., an cuando el querellado no se encuentre en el lugar del juicio, o con la forma de las
sentencias definitivas que debe dictar el rbitro arbitrador, la que no se rige por el artculo
170 del C.P.C., sino que por la norma especial del artculo 640 de ese Cdigo.
b) Tienen aplicacin en los procedimientos civiles especiales reglamentados en
leyes especiales fuera del Cdigo de Procedimiento Civil.
Es as como esas normas reciben aplicacin por ejemplo en el procedimiento sobre
juicio de arrendamiento de predios urbanos regulado en la Ley 18.101, en el nuevo
procedimiento del trabajo regulado en el Libro IV del Cdigo del Trabajo, en los
Procedimiento ante los Tribunales de Familia , en los Procedimientos antes los Jueces de
Polica Local, salvo que en ellos se contemple una norma especial diversa.
Sin embargo, debemos advertir que dado que el Cdigo de Procedimiento Civil regula
procedimientos escritos a diferencia de los nuevos procedimientos orales que se
contemplan respecto de los Tribunales de Familia y Laborales en las Leyes 19.968 y 20.087,
se contemplan en los artculos 27 de la Ley que Crea los Tribunales de Familia y 432 del
Cdigo del Trabajo, que las disposiciones comunes a todo procedimiento establecidas en el
Cdigo de Procedimiento Civil sean aplicables en lo no regulado en esos cuerpos legales, a
menos que ellas resulten incompatibles con la naturaleza de los procedimientos o con los
principios que informan los procedimientos. En dicho caso, el juez dispondr la forma en
que se practicar la prueba.( arts 27 Ley 19.968 y 432 Cdigo del Trabajo, sustituido por la
Ley 20.087, la que debe entrar a regir el 1 de marzo de 2007)
c) Tienen aplicacin por remisin en los procedimientos penales.Las normas del Libro I del C.P.C. tienen aplicacin por remisin en los procedimientos
penales que reglamenta el Cdigo de Procedimiento Penal, salvo que no se opongan a las
normas que ste establezca (Art. 43 del C.P.P.); y en todos los procedimientos penales
contemplados en leyes especiales que se remiten al procedimiento por crimen o simple
2
delito de accin penal pblica y que no tengan establecida una norma especial en
contrario. (Por ejemplo. Procedimiento Penal Militar en tiempo de paz. Art. 122 del Cdigo
de Justicia Militar y 15 de la Ley Seguridad del Estado).
En el nuevo sistema procesal penal, dispone el artculo 52 del Cdigo Procesal Penal,
titulado Aplicacin de normas comunes a todo procedimiento, que sern aplicables al
procedimiento penal, en cuanto no se opusieren a lo estatuido en este Cdigo o en leyes
especiales, las normas comunes a todo procedimiento contempladas en el Libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil.
NOCIONES GENERALES.
voz
proceso
desgraciadamente
se
utiliza
por
la
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Pginas 122. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1985.
legislacin,
doctrina
jurisprudencia con diversos alcances, los cuales es necesario precisar para determinar y
aclarar el exacto alcance de ste.
1.PROCESO Y LITIS O LITIGIO:
La litis o el litigio es el conflicto intersubjetivo de intereses, jurdicamente
trascendente, reglado o reglable por el derecho objetivo, caracterizado por la existencia de
una pretensin resistida.
Si bien un proceso supone un litigio o litis que se pretende solucionar, es posible un
proceso sin litigio (jurisdiccin voluntaria).
2.PROCESO Y JUICIO:
Juicio se refiere fundamentalmente al "Acto de Juicio, a la sentencia. Pero en el
proceso no slo hay actos de juicio, sino que tambin actos de parte y de terceros, e
incluso un proceso puede terminar sin "acto de juiciocomo ocurre en el desistimiento de
demanda y abandono del procedimiento.
La expresin Juicio se acerca mas a "procedimientoque a proceso. Por influencia
espaola en Cdigos Chilenos la expresin juicio es igual a procedimiento. Es as como se
nos habla del Juicio Ordinario en el Libro II del C.P.C., del Juicio Ejecutivo en las obligaciones
de dar, hacer y no hacer en los Ttulo I y II del Libro III del C.P.C., del Juicio arbitral en el
Titulo VIII del Libro III del C.P.C., del Juicio Oral en el Titulo III del Libro II del Cdigo Procesal
Penal, para identificarlo con una etapa del Procedimiento Ordinario,etc.
3.PROCESO Y PROCEDIMIENTO:
El procedimiento es el sistema racional y lgico que determina la secuencia de actos
que deben realizar las partes y el tribunal para obtener los fines del proceso (Al efecto cabe
recordar lo establecido en el art.19 N 3 inc. 5 C.Pol.).
Procedimiento: Es el conjunto de formalidades externas que organiza el desarrollo
del proceso hasta el cumplimiento de su fin.
Paralelo entre el proceso y el procedimiento.
a)
Proceso: Conjunto de actos unidos hacia un fin comn, que el procedimiento
organiza para el mejor cumplimiento de su fin.
Procedimiento: Conjunto de ritualidades, de elementos formales.
b)
Separata El Proceso. Desarrollo- Naturaleza Jurdica y Fines. Ctedra Mario Mosquera. Autor Nelson Rojas.
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 58 y 59.Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1989.
Mauro Capeletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 526. Ediciones Jurdicas Europa
America.1974. Buenos Aires.
5
Iaki Esparza Leibar. El principio del proceso debido. Pg 71.Bosch Editor S.A. Barcelona 1995.
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 47 y 48.Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1989
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 50 y 51.Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1989
concretamente de las implicaciones del DPL con el inicio del procedimiento legislativo y sus
posterior desarrollo sometidos en todo momento a los lmites impuestos por el DPL
sustantivo en el sentido ya anticipado centrndonos exclusivamente en las
manifestaciones del DPL en el aspecto jurisdiccional, su significado, exigencias y alcance
ante la eventual existencia de un conflicto que requiera de un proceso para su resolucin.
Prescindiremos en definitiva del estudio del DPL sustantivo por no resultar aplicable a una
manifestacin jurisdiccional de la norma.
La finalidad del DPL procesal lo constituye en esencia la garanta de un juicio limpio
para las partes en cualquier proceso y en especial para las partes en un proceso penal, ya
que la funcin jurisdiccional aplicada de acuerdo a sus caractersticas minimiza el riesgo de
resoluciones injustas. Ello no supone la obligacin para todos los estados de circunscribirse
a un exclusivo tipo de procedimiento, ya que cualquiera que respete su finalidad ,
especialmente que evite el ejercicio arbitrario del poder, ser perfectamente vlido.
En otras palabras, en los USA la garanta del juicio limpio es parte, y parte nuclear
pero no la totalidad, del alcance de la clusula DPL que contiene superpuestas y
desarrolladas otras especficas garantas destinadas a asegurar la realizacin de la Justicia
en los procesos principalmente penales.
Varias de las garantas a las que hacemos referencia, las ms bsicas, que
constituyen los elementos irenunciables del Fair trialy por lo tanto manifestaciones
propias del DPL procesal, estn recogidas a modo de catalogo en la Sexta Enmienda de la
United States Code y son :
a.. Derecho a un proceso rpido (Justice delayed is justice denied)
b.- Derecho a un proceso pblico
c.- Derecho a un proceso con jurado imparcial
d.- Derecho a juez natural
e.- Derecho a ser informado de la naturaleza y causa de la acusacin formulada
f.- Derecho al careo con testigos
g.- Derecho a la asistencia letrada.
Podemos provisionalmente concluir que en los EEUU la garanta del juicio limpio no es
un concepto simple, sino una combinacin de elementos que aseguran una determinada
forma de proceso en torno a los valores equidad, imparcialidad, independencia, igualdad,
publicidad, racionalidad, certeza y universalidad, estando todos ellos incluidos y presentes
en la clusula DPL que adems incorpora otros requisitos especficos contenidos en otras
partes de la United States Code. .8
La extraordinaria trascendencia que tiene el debido proceso para la adecuada
proteccin de los derechos de la persona humana gener la incorporacin de este concepto
como uno de los trascendentales derechos que posee en todos los tratados de derechos
humanos que sobre la materia se han celebrado a nivel internacional a partir de la mitad
del presente siglo.
Al efecto, podemos resear como los principales tratados internacionales de derechos
humanos en los cuales nuestro pas es parte y que contemplan la existencia del debido
proceso como una de las principales garantas - por no decir la principal garanta- para los
derechos de la persona humana, los siguientes:
Declaracin Universal de Derechos Humanos :
8
Artculo 8
Iaki Esparza Leibar. El principio del proceso debido. Pgs. 71 a 77.Bosch Editor S.A. Barcelona 1995.
10
Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la constitucin o la ley.
- Artculo 10
Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y
con justicia por un tribunal independiente e imparcial , para la determinacin de sus
derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en materia
penal.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos :
- Artculo 14.1
Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendr
derecho a ser oda pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente,
independiente e imparcial , establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier
acusacin de carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos
y obligaciones de carcter civil. La prensa y el pblico podrn ser excluidos de la totalidad o
parte de los juicios por consideraciones de orden moral, orden pblico o seguridad nacional
en una sociedad democrtica, o cuando lo exija el inters de la vida privada de las partes o,
en la medida estrictamente necesaria en opinin del tribunal, cuando por circunstancias
especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar los intereses de la justicia ; pero toda
sentencia en materia penal o contenciosa ser pblica, excepto en los casos en que el
inters de menores de edad exija lo contrario, o en las actuaciones referentes a pleitos
matrimoniales o a la tutela de menores.
Declaracin Americana de los derechos y deberes del Hombre
- Artculo XVIII : Derecho de justicia. Toda persona puede concurrir a los tribunales para
hacer valer sus derechos. Asimismo debe disponer de un procedimiento sencillo y breve
por el cual la justicia lo ampare contra actos de la autoridad que violen, en perjuicio suyo,
alguno de los derechos fundamentales consagrados constitucionalmente.
- Artculo XXVI : Derecho a proceso regular. Se presume que todo acusado es inocente,
hasta que se pruebe que es culpable.
Toda persona acusada de un delito tiene derecho a ser oda en forma imparcial y pblica, a
ser juzgada por tribunales anteriormente establecidos de acuerdo con leyes preexistentes y
a que no se le imponga penas crueles, infamantes o inusitadas.
Convencin Americana de Derechos Humanos.
Artculo 8. Garantas judiciales.
1.- Toda persona tiene derecho a ser oda , con las debidas garanta y dentro de un plazo
razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con
anterioridad por la ley, en la substanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra
ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal, o
de cualquier otro carcter.
Adems, debemos tener presente que a partir de la Enmienda V la formula law of
the land, transformada ya en due process of law, comenz su recorrido triunfal por casi
todas las constituciones del mundo y en especial las americanas. El concepto de
procedimiento legalfue considerado desde entonces como la garanta esencial del
demandado, de la cual ninguna ley podr privarle. 9
9
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 50 y 51.Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1989.
11
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 28.Editorial Jurdica de Chile.
Juan Colombo C. El Derecho Procesal funcional y sus bases constitucionales. Pginas 77 y 78. Revista de Derecho Procesal. Facultad de Derecho Universidad de
Chile. N 19. 1997. Santiago Chile
11
12
tener presente que el seor Bernales seala que bien podra emplearse la expresin justo
proceso; a lo que el seor EVANS agrega que bien podra decir justo o racional
El seor DIEZ manifiesta que ambos conceptos son distintos : racional y justo. Racional,
referido al procedimiento, y justo, a lo sustantivo.
El seor EVANS expresa que si se emplea escuetamente la expresin debido proceso,
tiene el temor - aunque es partidario de un texto escueto - de obligar al interprete, a la
jurisprudencia, a los tratadistas y a los abogados, a un estudio exhaustivo de los
antecedentes, especialmente, como ha sealado el profesor Bernales, de la doctrina y la
jurisprudencia anglosajonas.
En cambio, cree que nadie puede dejar de entender o de sostener con un mnimo de valor,
en el sentido de eficacia, que hay ciertas garantas mnimas racionales de un proceso Ya se
desprender de la naturaleza del proceso si es garanta mnima racional el que, por
ejemplo, deba ser la sentencia objeto de apelacin o de consulta, o no ; depender de la
naturaleza del asunto el que racionalmente pueda concluirse que no es necesario otorgar
un recurso. Por eso, consulta si sera conveniente emplear la expresin racionalagregada
a justo, como se ha sugerido, en lugar de debido proceso.
El seor BERNALES seala que a l le gustara agregar la expresin justiciaa
racionalidad, por una razn de conocimiento prctico en los tribunales.
Si se pone solo la expresin debido proceso, podra interpretarse que lo que es debido es
lo que est en la ley, y lo que se debe hacer es lo que ha dicho la ley. Entonces resulta que
es un poco restringido y puede interpretarse asimismo en forma limitada. Por eso,
considera adecuado agregar las expresiones racionalidad y justicia. 12
Segn nuestro Diccionario de la Lengua Espaola , el vocablo racionalsignifica
arreglada a la razny raznequivale a justicia; a su vez justosignifica que obra
segn justicia y razn y justicia es derecho, razn o equidad.
Como estos conceptos son , ciertamente, muy genricos y se prestan para entenderlos
con cariado criterio, la Comisin de Estudio que elabor la norma prefiri referirse al
racional y justo procedimientoen vez de enumerar cules son las garantas reales del
debido proceso, obviando as la dificultad de tipificar especficamente los elementos que lo
componen y el riesgo de omitir algunos.
Con todo, acord dejar constancia en actas, para la historia fidedigna de la disposicin ,
que sus miembros coincidan en que eran garantas mnimas de un racional y justo proceso
permitir oportuno conocimiento de la accin, adecuada defensa y produccin de la prueba
que correspondiere. (Sesin N 103, Pgs. 19 y 20)
Asimismo, se estim que corresponder en definitiva a la Corte Suprema, cuando se
plantee un recurso de inaplicabilidad, determinar si en la ley impugnada se ha cumplido
con esa exigencia constitucional. (Sesin N 103, Pgs 16 y 17)13
El racional y justo procedimiento son dos trminos valorativos, difciles de definir, pero
apuntan hacia lo que yo comentaba al principio de esta exposicin: que si el proceso no es
racional y justo, va a seguir siendo proceso, pero no va a cumplir con la finalidad de
proteger realmente los derechos del Estado y de los particulares, pues no se restablecer
la vigencia de la norma con la velocidad y eficacia que se requieren. De all el nfasis que
pone la Constitucin al sealar que el proceso debe ser til para el cometido que dicha
Carta seala. Todas esas ideas se refieren a la norma de procedimiento.
En relacin con el tema, cabe destacar algo bastante importante, que es el principio de la
bilateralidad y la prueba. El primero consiste en que nadie puede ser condenado si no ha
12
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 28.Editorial Jurdica de Chile.
13
Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes constitucionales. Derecho constitucional Tomo I. Pgina 217. Editorial Jurdica de
Chile. 1994.
13
14
Juan Colombo C. El Derecho Procesal funcional y sus bases constitucionales. Pginas 77 y 78. Revista de Derecho Procesal. Facultad de Derecho Universidad de
Chile. N 19. 1997. Santiago Chile .
14
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 31.Editorial Jurdica de Chile.
Ral Tavolari Oliveros. Tribunales, Jurisdiccin y Proceso. Pgina 55. Editorial Jurdica de Chile.
15
T. Constitucional. 5.4.1988. R. t. 85. Sec.6.pg. 4) Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes constitucionales. Derecho
constitucional Tomo I. Pgina 214. Editorial Jurdica de Chile. 1994.
18
Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes constitucionales. Derecho constitucional Tomo I. Pginas 214 y 215. Editorial
Jurdica de Chile. 1994.
16
tribunales con arreglo a unas mismas leyes y con sujecin a un procedimiento comn, igual
y fijo.
La igualdad ante la justicia supone no solamente un trato igualitario a todas las personas
comprometidas o sometidas a un mismo proceso o juicio, sino tambin el derecho de
quienes son juzgados en un juicio determinado a recibir el mismo trato que en otros juicios
o procesos han recibido otras personas que estaban en su misma situacin. 19
De acuerdo con ello, se ha sealado que se impide al legislador privar subrepticiamente a
los particulares de los derechos reconocidos en el plano sustancial negando a los titulares
de tales derechos el acceso a los tribunales, tal como ocurri bajo el rgimen fascista,
sobre todo con las leyes raciales. En segundo lugar, la misma se opone a todo intento
dirigido a reducir el nmero de los procedimientos mediante la transferencia de ciertas
clases de casos por ejemplo, los de valor limitado o los conexos con el trfico de la
circulacin- de los tribunales a los rganos de naturaleza administrativa.20
D.- EL DERECHO A UN DEFENSOR.
Al efecto, nuestra Carta Fundamental establece en su artculo 19 N 3 incisos segundo que
toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley seale y ninguna
autoridad o individuo podr impedir, restringir o perturbar la debida intervencin del
letrado si hubiere sido requerida. Tratndose de los integrantes de las Fuerzas Armadas y
de Orden y Seguridad Pblica, este derecho se regir en lo concerniente a lo administrativo
y disciplinario, por las normas pertinentes de sus respectivos estatutos. La ley arbitrar los
medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos
por s mismos.
Don Sergio Diez puntualiz que el concepto de defensaimplica asumir patrocinio y
representacin del defendido. El asesoramientoo asistenciase puede traducir como
consejo, recomendacin o informe que se entrega a una persona. (Sesin 103 Pg. 5.)
Sabido es que sin el auxilio del letrado (abogado) todas las garantas de un proceso justo
pueden quedar malogradas.
De ah que, junto con elevarse a rango constitucional el derecho que tiene toda persona
para contar con asistencia letrada, se asegura a los abogados plena libertad para el
desempeo de sus tareas. intervencin del letrado debe admitirse no slo ante los
tribunales ordinarios de justicia, sino en cualquier rgano jurisdiccional o ante cualquier
autoridad.
Con todo, se precisa que la intervencin del letrado que no puede ser impedida,
restringida, o sea limitada, ni perturbada, o sea obstaculizada- debe ser debida, es decir,
pertinente y respetuosa, y realizarse conforme a los procedimientos racionales y justos
que seale la ley.
El Presidente de la Comisin precis que el mandato que se contiene en el inciso 3 se
encuentra dirigido al legislador, a fin de evitar que la autoridad administrativa pudiese
establecer con carcter obligatorio un sistema de defensa y asesoramiento. (Sesin N 103,
pg.9) 21
E.- EL DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE CONDUZCA A UNA PRONTA RESOLUCIN DEL
CONFLICTO.
El artculo 77 de la Carta Fundamental establece que una ley orgnica constitucional
determinar la organizacin y atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para la
19
Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes constitucionales. Derecho constitucional Tomo I. Pginas 211. Editorial Jurdica de
Chile. 1994.
20
Mauro Capeletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 548. Ediciones Jurdicas Europa
America.1974. Buenos Aires.
21
Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes constitucionales. Derecho constitucional Tomo I. Pginas 213 y 214. Editorial
Jurdica de Chile. 1994.
17
Iaki Esparza Leibar. El principio del proceso debido. Pg. 112.Bosch Editor S.A. Barcelona 1995.
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 59 y 60.Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1989
18
UNA
IGUALDAD
DE
En tanto sea posible dentro de las necesidades tcnicas del debate, la ley procesal
primero, y el juez luego, deben propender a que el actor y el demandado acten en el
proceso en un plano de igualdad. En la etapa de conocimiento esa igualdad debe consistir
en dar a ambos contendientes anlogas posibilidades de expresin y de prueba. En la
24
Mauro Cappelletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 526. Ediciones Jurdicas Europa
Amrica.1974. Buenos Aires.
25
Mauro Cappelletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 558. Ediciones Jurdicas Europa
Amrica.1974. Buenos Aires.
26
Mauro Cappelletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 560. Ediciones Jurdicas Europa
Amrica.1974. Buenos Aires.
19
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 66.Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1989.
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 66 y 67.Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1989.
29
Mauro Capeletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 560. Ediciones Jurdicas Europa
America.1974. Buenos Aires.
28
20
con omisin dentro del procedimiento de los tramites y requisitos necesarios para que nos
encontremos ante un procedimiento que d cumplimiento a esas principios.
Si no se contemplar la existencia del recurso de casacin para impugnar una
sentencia viciada dentro del procedimiento, nos encontraramos que todos los principios
que resguardan la existencia de un debido proceso careceran del instrumento necesario
para velar por su efectivo resguardo y existencia.
Finalmente, cabe sealar que para la existencia de un debido proceso penal es
menester que adems se d cumplimiento a una seria de otros principios especficos que,
atencin a la especial naturaleza de la pretensin deducida en ste y las medidas
cautelares personales que afectan el preciado bien de la libertad, se han establecido tanto
en los tratados internacionales como en las Constituciones de los diversos pases.
PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCEDIMIENTO
1.
2.
1.
2.
1.
2.
3.
4.
3.
Principios relativos al derecho material o pretensin deducida en el proceso (lo que estoy
demandando): principio dispositivo.
Principios relativos a la forma de los actos procesales
Principio
Principio
Principio
Principio
de publicidad.
de preclusin procesal.
de economa procesal.
de eventualidad.
1.
2.
4. Principios relativos a la valoracin de la prueba y a la formacin del material fctico con el que
se resuelve la controversia
1.
2.
1.
2.
3.
1. Principio dispositivo (disposicin o disponer contrario a la oficialidad): tiene como otra cara
la pasividad del juez que es contraria a la actuacin de oficio (son las partes las que hacen el
proceso). Esta tendencia es cada vez ms dejada de lado (la actuacin del juez va en aumento).
El principio dispositivo significa fundamentalmente que la tutela jurisdiccional se inicia mediante
solicitud de parte.
La determinacin del objeto del proceso en el mbito civil corresponde exclusivamente
configurarlo a las partes. Sin perjuicio de que el juzgador pueda hacer un ajuste razonable a las
21
solicitudes de las partes sin alterar el objeto del proceso (es lo tpico que pasa con las
indemnizaciones).
Tradicionalmente este principio se explica con la formula nemo iudex sine actore (no hay juez si
no hay actor): se confa a las partes el inicio del proceso civil y la aportacin del material
probatorio (principio de la aportacin del material probatorio).
Por lo general el proceso se inicia con una demanda aunque tambin se puede iniciar con una
medida prejudicial. Las partes de discusin y prueba son movidas por las partes. El juez luego
tiene 60 das para dictar el fallo lo que es un plazo judicial y no legal por lo que se pueden
demorar 3 aos en dictar un fallo.
Manifestaciones del principio dispositivo:
1.
Las partes pueden disponer del objeto del proceso poniendo trmino al conflicto mediante un
equivalente jurisdiccional: por ejemplo se reconoce al actor la posibilidad de desistirse de la
demanda lo que quiere decir que manifiesta de modo unilateral su deseo de no seguir adelante
con el proceso por lo tanto el proceso termina de un modo anormal porque la forma normal es
que termine con una sentencia definitiva. Pero este desistimiento produce eficacia de cosa
juzgada lo que quiere decir que este demandante no podr volver a interponer la misma accin
y ejercer la misma pretensin tal como si hubiese habido una sentencia de fondo (por eso se
llama equivalente jurisdiccional porque es equivalente a una sentencia al producir los mismos
efectos que una sentencia). Otros equivalentes jurisdiccionales son la transaccin (contrato
regulado en el Cdigo Civil), la conciliacin, la mediacin, el allanamiento del demandado y el
avenimiento.
2.
El objeto del proceso lo fijan o determinan las partes: el juez solo debe fallar las acciones
(del demandante), excepciones, alegaciones o defensas (del demandado) opuestas por las
partes salvo que la ley le permita actuar de oficio. El juez en el pronunciamiento de la sentencia
est determinado por varias cuestiones que constituyen verdaderas garantas para el justiciable
y que se pueden traducir en las siguientes formulas:
A. El lmite mximo a la potestad del juez es la congruencia procesal (artculo 160 del Cdigo de
Procedimiento Civil). Este articulo esta concordado con los artculos 170 y 768 n 4 que tiene
las causales del recurso de casacin en la forma.
B. El juez est obligado a resolver el fondo del asunto pudiendo adoptar 2 posiciones que son ha
lugar a lo solicitado y no ha lugar a lo solicitado (en ambos casos esto se puede hacer total o
parcialmente). Si no cumple con esta obligacin se podr casar en la forma la sentencia en
virtud de lo que dispone el artculo 768 n 5 (cuando se omite esta obligacin se tiene una
sentencia omisa casable en la forma). En el antiguo Derecho exista un principio que se
llamaba non liquet en virtud del cual el juez se abstena de fallar porque tena dudas (haban
tres posibilidades que eran s, no o no se). Esto hoy est totalmente prohibido por el principio
de inexcusabilidad de los jueces (actualmente esta posibilidad no existe). Va a haber un
pronunciamiento de fondo siempre que se cumpla con los presupuestos procesales o sino
habr una sentencia absolutoria de la instancia.
C. La dictacin de las sentencias se encuentra reglamentada tanto en su procedimiento de
produccin como en su contenido. En cuanto a la produccin las sentencias tienen una parte
expositiva, parte considerativa y parte resolutiva. Existe un auto acordado dictado por la
Corte Suprema en 1920 que todava est vigente y que complementa el artculo 170. Adems
en el caso de los tribunales colegiados (que son los que tienen ms de un juez en que
normalmente son 3 y no 2 porque tiene que haber un voto de discordancia) las normas
contenidas en el Cdigo Orgnico de Tribunales (artculos 72 al 89) regulan lo que se
denominan acuerdos.
3.
Las partes deben cumplir con la carga de la prueba (las partes prueban). En el proceso civil
la parte que afirma un hecho debe probarlo (artculo 1698 Cdigo Civil). Este principio probatorio
se denomina principio de aportacin de parte y obliga a los justiciables a probar los hechos
constitutivos, modificatorios o extintivos de sus acciones y excepciones. En el actual proceso civil
el juez debe acoger o rechazar la demanda incluso en los casos de insuficiencia probatoria y si
22
hay insuficiencia probatoria va a ver a quien le corresponde probar (la carga de la prueba es lo
mismo que el onus probandi).
4.
Las partes tienen la carga procesal de tramitar el juicio realizando los actos procesales que
segn la ley corresponde ejecutar. El proceso civil est dividido en etapas y son las partes las
que deben ir evacuando sus actuaciones en la oportunidad procesal que corresponda bajo
sancin de declararse la preclusin procesal.
Uno presenta la demanda y nosotros tenemos que mover el proceso. Luego procede el
emplazamiento (notificacin ms plazo). El demandado tiene la carga procesal de contestar la
demanda. La nica oportunidad para contestar son los 15 das hbiles en un juicio declarativo
ordinario de mayor cuanta (la preclusin ocurre cuando se pasa el plazo). Los demandados por
regla general tratan de que todo esto pase lo ms lento posible. Los demandantes tienen la
carga de la prueba.
Entonces la parte demandante pide que se tenga por evacuado el trmite en rebelda del
demandado y que se d traslado para replicar (luego se acaba la etapa de discusin y comienza
la etapa de prueba).
Artculo 152 Cdigo de Procedimiento Civil: el abandono lo pide el demandado y hay que volver
a demandar (el abandono de procedimiento no produce cosa juzgada pero no interrumpe el
plazo de prescripcin).
Excepciones al principio dispositivo (otorgan facultades al juez para que actu de oficio):
1.
Situaciones en las que el juez puede actuar de oficio, o sea, sin que exista solicitud de parte:
por ejemplo la declaracin de prescripcin de la accin ejecutiva (artculo 442 Cdigo de
Procedimiento Civil). Tambin la declaracin de nulidad absoluta de un acto o contrato (artculo
1683 Cdigo Civil).
2.
Medidas para mejor resolver (artculo 159 Cdigo de Procedimiento Civil). La iniciativa
probatoria es del juez en la etapa de sentencia.
3.
Ejercicio de poderes de direccin del juez civil en la tramitacin del proceso: estos poderes
de direccin apuntan a facultades correctoras encaminadas a que el proceso se tramite de modo
legal. El ejercicio de estos poderes no debe llevar a que el juez pierda la imparcialidad ya que es
un principio que el juez queda vinculado a lo que las partes promuevan a travs de las acciones
y excepciones. Son manifestaciones de los poderes de direccin:
o Declaracin de oficio de incompetencia absoluta (la relativa nunca se declara de oficio). Tiene
por objeto corregir un vicio de procedimiento.
o Nulidad de oficio conforme a las facultades que le entrega el artculo 84 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
En todos los procesos suele haber 2 correcciones de procedimiento:
1.
2.
Con todo a pesar de estos mecanismos hay que criticar al Cdigo de Procedimiento Civil por no
tener un control preventivo de los presupuestos procesales lo que ayudara a evitar procesos
intiles que no van a llegar a una sentencia de fondo. En los procesos nuevos hay una etapa de
admisibilidad previa (lo peligroso es que el juez controle en la etapa de admisibilidad algo que
apunta al fondo del asunto como la legitimacin y la causa de pedir).
2. Principios relativos a la forma de los actos procesales
23
a) Principio de publicidad (artculo 9): apunta a la posibilidad de que los actos procesales
sean conocidos o presenciados incluso por quienes no son parte en el proceso. El fundamento de
este principio est en el control que puede ejercer la opinin pblica en relacin al desempeo
de la administracin de justicia. Los expedientes son pblicos y por eso sabemos que un Juez de
Familia tramit su divorcio en 4 das (la publicidad del proceso es un modo de fiscalizacin).
Son pblicos:
1.
2.
No es pblica:
1.
2.
3.
(artculo 25).
b) Principio de preclusin procesal: este principio atiende al orden que deben guardar los
actos procesales dentro de un procedimiento. El principio de la preclusin procesal apunta a
que los distintos actos que integran el proceso estn sujetos a un orden consecutivo y muy
riguroso de modo que las partes solo pueden ejercitar sus derechos o sus cargas procesales en
la oportunidad que la ley seala.
La preclusin tiene su origen en el Derecho romano cannico en que se contemplaba el proceso
por etapas y agotada una etapa carecan de eficacia los actos no realizados oportunamente
(carecan de eficacia por no ser presentados a tiempo). Para Chiovenda la preclusin es la
perdida, extincin o consumacin de una facultad procesal. Por el principio de preclusin
adquieren el carcter de firmes los actos cumplidos dentro del periodo y se extinguen las
facultades procesales que no se ejercitaron. Por ejemplo no se puede presentar la lista de
testigos fuera del plazo establecido por la ley. Tampoco pueden oponerse excepciones fuera del
plazo legal ni se podr contestar la demanda fuera del plazo legal (artculo 64).
c)
1.
2.
Interpretativa.
Y de criterio de organizacin del proceso.
Tiene por objeto logar la mayor eficacia posible con el menor despliegue de energa.
Varias instituciones procesales descansan en este principio como por ejemplo:
1.
2.
3.
4.
Acumulacin de acciones.
Artculo 66 inciso 2 Cdigo Orgnico de Tribunales.
Artculo 84 Cdigo de Procedimiento Civil.
Artculo 55 del Cdigo de Procedimiento Civil que contempla la notificacin legal tacita.
del juicio).
Con este principio se trata de evitar que el proceso se demore exageradamente permitiendo al
demandante o demandado que de una vez haga valer todos sus medios de ataque o de defensa.
La misma eventualidad se puede alegar por ejemplo cuando se alega la competencia (en lo
principal se alega la competencia y en el primer otros en subsidio se contesta la demanda).
Manifestaciones:
1.
Acumulacin eventual de acciones (el demandante acumula una segunda accin para el
evento que la primera no prospere): a la acumulacin eventual en doctrina se le formulan
ciertos reparos ya que permite que una parte realice afirmaciones que son contradictorias
entre s. En Chile se reconoce esta posibilidad en el artculo 17 inciso 2 que faculta que en una
misma demanda se puedan ejercer 2 o ms acciones incompatibles para que sean resueltas
una en subsidio de la otra.
2. Se puede alegar una serie de excepciones dilatorias o perentorias con carcter de
subordinadas. Por ejemplo se podra legar la incompetencia del tribunal y de no acogerse el
pago de la deuda (en materia de excepciones se debe tener cuidado con la preclusin
procesal).
3.
a)
1.
Obligacin de decir verdad que recae sobre ciertos sujetos. Deben decir la verdad las partes
cuando prestan confesin judicial y los testigos que adems juran por Dios decir la verdad
(artculo 363 Cdigo de Procedimiento Civil). Los peritos tambin deben jurar el cargo. Si no se
dice la verdad se est cometiendo un delito (perjurio).
2.
6.
Condena en costas: consiste en que la contraparte debe pagar los gastos del proceso y la
actuacin del abogado. En la prctica no funciona pues solo correr cuando no ha habido buenos
fundamentos para litigar.
7. Recepcin en doctrina de la teora del abuso del Derecho como mecanismo corrector de la
conducta procesal de mala fe o del fraude procesal y que podra acarrear una accin para
indemnizar los perjuicios.
Principio de buena fe: los abogados deben actuar de buena fe y eso no es ser tonto. Cmo se
manifiesta la buena fe en el Derecho chileno?
1.
Condena en costas: desde el punto de vista prctico no tiene mucha aplicacin porque es
facultativo para juez condenar en costas. El nico procedimiento en que hay una condena en
costas obligatoriamente es el procedimiento ejecutivo.
2. Obligacin de decir verdad respecto a las partes que confiesan judicialmente (delito de
perjurio) y obligacin de decir verdad respecto de los testigos.
3. Doctrina del abuso del Derecho: es uno de los lmites en el ejercicio de la accin. Es una de
las principales innovaciones y la jurisprudencia la ha ido reconociendo o recogiendo de a poco.
As la Corte de Apelaciones de Santiago ha sealado que en nuestro ordenamiento procesal tiene
aplicacin el principio de probidad o buena fe que exige a los contendientes (a las partes) una
actuacin leal en el uso de sus pretensiones, defensas o recursos sancionndose cualquier
exceso en el uso de instrumentos dilatorios o pretensiones infundadas.
Tambin la Corte Suprema citando al Profesor Arturo Alessandri Rodrguez ha sealado que las
acciones y recursos legales deben intentarse seriamente y existir abuso cuando su titular los
ejerza sin la debida diligencia o cuidado.
El principio de buena fe reprueba el fraude procesal y existe fraude procesal cuando media una
conducta activa u omisiva (por accin u omisin) unilateral o concertada proveniente de los
litigantes, de terceros, del juez o de sus auxiliares y que produce dao a un tramo del proceso o
al proceso completo y a sus fines. El fraude procesal produce cosa juzgada fraudulenta que
normalmente se controla a travs del recurso de revisin (una de las causales del recurso de
revisin es la cosa juzgada fraudulenta). Ejemplos de fraude procesal son impedir a la
contraparte interponer ciertos recursos ejerciendo violencia fsica o moral u obligarla a firmar
escritos que la perjudiquen. Otro ejemplo es iniciar acciones de condena previamente
concertados el deudor y el acreedor para sustraer bienes en perjuicio de otros acreedores (en
este caso sucede que el acreedor pasa a ser un palo blanco del deudor en el sentido de que se
crea una especie de obligacin para que haya bienes que pasen al patrimonio del acreedor).
Otro ejemplo es la presentacin de pruebas falsas u obtenidas ilcitamente (la prueba ilcita es
un tema y hay un control del juez previo a la aceptacin de la prueba ilcita): la prueba ilcita es
aquella obtenida con vulneracin de derechos fundamentales (muchas veces se viola el derecho
a la intimidad) y la tpica prueba ilcita es la que se obtiene cuando el marido persigue a la mujer
para filmarla con su amante. El fraude procesal promueve el problema de si es posible intentar
una accin posterior que deje sin efecto la cosa juzgada fraudulenta (hay un procedimiento en
que hubo fraude procesal y en base a la prueba falsa el juez dict la sentencia definitiva). Esto
se discute y el mecanismo que reconoce la legislacin chilena es el recurso de revisin (no hay
ms que eso). El recurso de revisin lo conoce la Corte Suprema. Uno tericamente podra
interponer la accin en un Juzgado de Letras pero el demandado va a oponer una excepcin de
cosa juzgada (el juez va a decir que es incompetente porque debe conocer la Corte Suprema un
recurso de revisin).
Aceptacin de la teora o doctrina de los actos propios (es otro mecanismo de proteccin de la
buena fe): a nadie le es lcito hacer valer un derecho en contradiccin con su conducta anterior
(hay que ser consecuentes en la vida). La doctrina del acto propio es muy antigua y se aplica como
criterio o principio corrector especialmente en materia de nulidad de actuaciones y de impugnacin
de competencia (ha sido aceptada por nuestra jurisprudencia).
4. Principios relativos a la valoracin de la prueba y a la formacin del material
fctico (hechos y causa de pedir) con el cual se va a resolver la controversia
a) Principio de la verdad formal y de verdad material: esto responde a una pregunta que
26
todos tenemos que hacernos que es para qu nos sirve el proceso? Si lo que se busca es un
proceso justo que descubra la verdad material o si la finalidad del proceso es que el juez falle de
acuerdo a las pruebas sin tener en cuenta de si lo que se dice es verdad o mentira entonces se
busca la verdad formal. La bsqueda de la verdad material va acompaada de la facultad de
actuar de oficio del juez (para pedir pruebas y aceptar o negar el valor probatorio).
La prueba es la actividad procesal mediante la cual las partes acreditan las acciones y
excepciones. Y se ha sealado que el hecho de no tener prueba equivale a no tener un derecho.
Por eso es que se habla de que la prueba es una autntica carga procesal (un buen abogado si
toma un juicio tiene que preguntarse cmo probar).
En materia de principios se discute qu tipo de verdad se alcanza con un proceso (la verdad
autentica o real o solamente podemos aspirar a una verdad formal). El tema no es irrelevante ya
que la sentencia le puede significar a la parte perdedora una privacin patrimonial (puede perder
bienes) o incluso lo puede privar de libertad personal en un proceso penal.
Esta distincin entre verdad formal y verdad material surgi en el siglo XIX entre los juristas
alemanes con un cuestionamiento al tipo de verdad que busca el proceso. Se postulaba que el
proceso solo buscaba la verdad formal y que con esta verdad formal era suficiente para
pronunciar o dictar sentencia y producir certeza jurdica. Pero como suele suceder este tema
esta distorsionado e incluso ha llegado a postularse que esta verdad formal puede alcanzarse a
travs de pruebas indebidas, ilcitas o manipuladas (tpicas de las comedias cuando cambian las
pruebas de ADN).
No es el sentido correcto de esta distincin entre verdad formal y verdad material el argumentar
que la verdad formal se puede conseguir de cualquier forma o de cualquier modo y hoy en da se
postula que debe remplazarse esta distincin por un criterio que postule un solo tipo de verdad
(al final la verdad es una sola) y que el problema se presenta respecto de la conviccin del juez.
El problema no es si es verdad o no es verdad lo que se est alegando sino si el juez se
convence o no se convence. Se sostiene que el fin de la prueba en el proceso es lograr el
convencimiento intelectual del juez y que la sentencia judicial debe venir fundada en
antecedentes que permitan aceptarla como una decisin legitima y no como el producto de
medias verdades o verdades aparentes. Esta verdad en el proceso est vinculada con los
sistemas de valoracin de la prueba (cmo alcanza el juez el convencimiento), es decir, el valor
que se debe dar a cada medio de prueba para que el juez se forme la conviccin. No existe un
nico sistema de valoracin y estos sistemas van desde los sistemas legales en donde es la ley
la que establece el valor de cada medio hasta los sistemas de libre conviccin.
1.
Sistema de prueba legal o tasada: es el sistema que tenemos nosotros en que la ley dice
cul es el valor (ya est pasado de moda).
2. Sistema de la sana crtica: es el sistema de moda que se aplica en los procedimientos
nuevos (es una regla de la sana crtica dar a cada uno lo que corresponde). 3. Sistema de la
valoracin en conciencia: el juez falla conforme a su conciencia.
4. Sistema de libre conviccin: no permite que una sentencia sea revisada en una instancia
superior.
b) Principio de adquisicin procesal: es una regla tcnica que se presenta en la etapa de
prueba y que consiste en que las pruebas que se allegan al proceso pertenecen a la justicia y no
a las partes. Una vez que se ofrece una prueba esta deja de ser de nosotros y pasa a ser del
tribunal. En este sentido este principio impone por ejemplo que al ponderar el mrito de la
declaracin de un testigo el juez puede establecer sus propias conclusiones y estas conclusiones
pueden ser incluso contra la parte que present al testigo porque el testimonio pertenece al
proceso y no al que ofrece la prueba. Esta misma regla es aplicable a todas las aportaciones de
prueba. El tribunal se aduea de la prueba y el juez puede interpretar en otro sentido sin que
haya posibilidad de reclamar. El juez no est vinculado por la influencia que uno puede tener
sobre una prueba.
III.- CLASIFICACION DEL PROCESO.
La circunstancia de intentar esta clasificacin no contradice en modo alguno la
27
doctrina de la unidad del proceso. Por lo dems, esta clasificacin es mas bien de los
"procedimientosy no del proceso, refirindose, por tanto, a una agrupacin de las normas
que regulan el desenvolvimiento del proceso.
Veamos ahora las principales clasificaciones sobre las bases recin sealadas:
I. -CIVILES
Debemos recordar que la expresin civil se refiere - como en otras materias - a todo lo que
no es penal o criminal. Se entiende, por lo tanto, como procedimiento civil, el propiamente
tal y, el comercial, el de minas, trabajo, etc.
Dentro de los civiles existen dos grandes categoras:
a) De cognicin o conocimiento
b) De ejecucin.
a) El de cognicin: Podemos distinguir a su vez, como especies de l, los
procedimientos ordinarios, especiales, sumarios y cautelares; y a su vez dentro de los
ordinarios fundamentalmente pueden distinguirse entre:
1. Meramente declarativos.
2. Constitutivos, y
3. De condena.
4. Cautelares
b) De ejecucin: Tambin en ellos puede distinguirse entre ordinarios, especiales,
incidentales y supletorios.
II. PENALES
Existen dos rdenes bsicos: pblico y privado. En Chile se denominan procedimientos por
delitos de accin penal pblica y procedimiento de accin penal privada.
Los delitos de accin penal privada son aquellos cuya sancin no puede obtenerse sin
que el ofendido o las personas sealadas por la ley requieran la intervencin de la justicia,
comenzando siempre la actuacin jurisdiccional respecto de estos delitos por querella.
Los delitos de accin penal pblica son aquellos en que la violacin de la ley interesa
a toda la comunidad y en que no es necesario el requerimiento del afectado para que se
inicie y contine. Ms an, si el afectado no requiere que contine o comience, puede
iniciarse por otros medios. Dichos medios en Chile son varios:
1. Por denuncia: El denunciante no es ni va a ser parte en el juicio penal. Slo realiza
un acto de participacin de conocimiento acerca de la comisin de un hecho punible a la
autoridad.
2. Por querella: El querellante se transforma en parte en el juicio penal.
3. Por requerimiento del Ministerio Pblico; y
4.El Juez de oficio puede llevar adelante la accin penal si toma conocimiento de un hecho
que puede revestir caracteres de delito.
Aparte de los delitos de accin privada y pblica, en Chile existe una tercera
categora: los delitos de accin penal mixta,
los que en su naturaleza presentan
particularidades de los delitos de accin penal privada y de accin penal pblica. En los
delitos de accin penal mixta el procedimiento nace por requerimiento de la parte que la
ley establece, a lo menos a travs de una denuncia, con lo cual se asemeja a los de accin
penal privada; pero una vez que se efecta tal requerimiento, se considera como un delito
28
31
Devis Echanda. Teora General del Proceso. Tomo I. Pginas 166 y 167.Editorial Universidad
La pretensin meramente declarativa. Guillermo Enderle. Pg. 41. Librera Editora Platense. La Plata.1992.
29
La sentencia dictada en un proceso declarativo produce cosa juzgada, pero dado que
en ella no se contiene la condena a prestacin alguna respecto del demandado no requiere,
al igual que respecto de las dictadas en los procesos constitutivos, del ejercicio de la accin
de cosa juzgada para exigir su cumplimiento, puesto que ellas satisfacen al actor con su
sola dictacin.
Como ejemplo de accin meramente declarativa en nuestro derecho podemos citar la
accin destinada a obtener la declaracin de inaplicabilidad de una ley por ser
inconstitucional de parte de la Excma Corte Suprema.
b.- Procedimiento Constitutivo.
El procedimiento constitutivo es aquel que procura una sentencia que adems de
declarar un derecho, produzca la gnesis de un nuevo estado jurdico, al innovar sobre el
preexistente, o sea no se limitan a la mera declaracin sino que crean , modifican o
extinguen un estado jurdico. 33
El tribunal en el procedimiento constitutivo cumple dos misiones que lo caracterizan:
1.- Cumple una misin propia del ejercicio de la jurisdiccin: jurisdicere;
2.- La sentencia constitutiva establece la modificacin de una situacin existente y en
consecuencia hace nacer, "constituyeuna nueva situacin jurdica en reemplazo de la
anterior. Por ejemplo, sentencia que declara el divorcio perpetuo. La declaracin del
divorcio produce la nueva situacin. Otros casos seran las sentencias que declaran estados
jurdicos nuevos, especialmente, estados civiles, como los de hijos matrimoniales o
extramatrimoniales; la separacin de bienes, etc.
Las sentencias constitutivas, al igual que las meramente declarativas, no son
susceptibles de ejecucin ni la necesitan, puesto que lo perseguido por el actor se satisface
con la sola dictacin de la sentencia.
c.- Procedimiento de Condena.
El procedimiento de condena es aquel que el actor procura la dictacin de una
32
33
Devis Echanda. Teora General del Proceso. Tomo I. Pginas 161 y 162.Editorial Universidad
La pretensin meramente declarativa. Guillermo Enderle. Pg. 40. Librera Editora Platense. La Plata.1992
30
34
Devis Echanda. Teora General del Proceso. Tomo I. Pginas 163 y 164.Editorial Universidad
31
Supletorios: Reciben aplicacin en los casos que no hay medios compulsivos, establecidos
por la ley para cumplir la sentencia quedando entregados al criterio del tribunal,
consistiendo principalmente en multas y arrestos (art. 238 C.P.C.).
RESUMEN
CIVIL
PENAL
COGNICION
ORDINARIOS
ESPECIALES
SUMARIOS
CAUTELARES
EJECUCION
ORDINARIOS
ESPECIALES
INCIDENTALES
SUPLETORIOS
DE MERA CERTEZA
CONSTITUTIVOS
DE CONDENA
ACCION PRIVADA
ACCION PUBLICA
ACCION MIXTA
comienzo, el proceso se desenvuelve como una deliberacin ms que como un debate. Las
partes exponen su derecho ante el pretor, hablando libremente tanto entre s como con el
magistrado. De estas circunstancias y del carcter de la formula, se infiere que durante
esta primera etapa del derecho romano, no puede existir litiscontestatio si las partes de
comn acuerdo no lo quieren. Ms que un juicio, este fenmeno debe considerarse como
un arbitraje ante el pretor. Cuando ms adelante, ya en el siglo V, tales formas se van
despojando de su primitivo contenido, el derecho justinianeo hace subsistir, sin embargo, la
idea de litis contestatio como una ficcin jurdica, con efectos semejantes a los que tuvo en
la etapa anterior. 35
B)
La doctrina francesa de los siglos XVIII y XIX continuo considerando que el juicio
supona la existencia de una convencin entre las partes, en la cual ambos litigantes se
hallaban de acuerdo en aceptar la decisin de su conflicto por el juez. De acuerdo con ello,
se afirm que el efecto entre las partes de la cosa juzgada no era otra cosa que la
consecuencia lgica del principio que las convenciones slo afectan a los contratantes, y
que la fuente de la cosa juzgada es la convencin, esto es, el acuerdo entre las partes
llamado contrato judicial, por el cual ambos litigantes aceptan someter a la decisin del
juez el litigio que los divide. 36
C)
Esta explicacin responde a la idea filosfica de Rosseau del contrato social, en
cuanto la sujecin de la voluntad individual a la autoridad dentro del proceso deriva de un
contrato entre las partes.
D) Esta teora tuvo el mrito de ser el primer intento de sistematizacin respecto de la
naturaleza jurdica del proceso, pero ella ha perdido toda vigencia a la fecha.
E)
De lo expuesto aparece que esta teora no explica el proceso en s, sino alude a la
institucin que lo origina. En el derecho moderno sabemos que la obligatoriedad de la
sentencia emana de la ley de modo que carece de sentido justificar el imperio o vinculacin
del fallo desde un punto de vista privado. Slo subvirtiendo la realidad de las cosas se
puede ver en el proceso un acuerdo de voluntades en que conmina al adversario, an
contra sus deseos, a contestar o defenderse. El proceso romano era arbitral y no
jurisdiccional y de ah la limitacin del juez en la resolucin del conflicto, lo que no se
justifica en un proceso en que el juez desempea una funcin pblica.
Por otra parte, a travs de la teora del contrato resulta imposible explicar los procesos
en rebelda, en los cuales no se puede llegar a configurar una convencin judicial para la
generacin de un proceso, por faltar la existencia de una de las partes de ste.
2.- TEORA DEL CUASICONTRATO (DE GUNYVEAU)
A)
Descartada la figura del contrato para explicar la naturaleza jurdica del proceso, se
procedi por descarte a encuadrar la figura del proceso en una de las fuentes de las
obligaciones.
B)
Esta teora emana de la constatacin de la ausencia de una voluntad enteramente
libre del demandado para la generacin del proceso, por lo que descarta al contrato como
instituto para explicar la naturaleza jurdica del proceso. Asimismo, usando el mtodo de
descarte se excluye al delito y cuasidelito civil, ya que el proceso no se origina en un hecho
ilcito. Acontecido ello, slo resta explicar el proceso por la fuente cuasicontrato.
C)
La existencia de una voluntad coaccionada explicara al proceso como un
cuasicontrato judicial, entendido como un hecho voluntario, lcito y que genera
obligaciones. Existe un hecho voluntario y licito del demandante al acudir a los tribunales
para la solucin del conflicto, y tambin de parte del demandado, quien en forma
voluntaria concurre a defenderse en ste. Sin embargo, esta teora del cuasicontrato
tampoco nos puede explicar la existencia de los procesos en rebelda, puesto que el
demandado, que se encuentra en la situacin de rebelde, no efecta ningn acto voluntario
35
36
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Pginas 126 y 127. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1985
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Pginas 127. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1985
34
destinado a manifestar su voluntad de aceptar los resultados del proceso que se sigue en
su contra.
D)
Esta teora tambin pretende explicar el origen del proceso y no el proceso mismo.
La cuestin se centra en explicar, desde un punto de vista civil y por la va de descarte de
las diversas fuentes de las obligaciones, cual figura es la que nos permite determinar la
naturaleza jurdica de ste. Valindose de una interpretacin de la Ley 3 De Puculio, en
particular la expresin in judicio quasi contrahimus, se sostuvo que ello era prueba de la
naturaleza cuasicontractual del origen del proceso. Revisadas con posterioridad la fuente
citada se verific que la interpretacin en referencia era equivocada por cuanto el sentido
exacto era una referencia al contrato.
E)
Esta teora imper en Espaa y en Amrica, y por consiguientemente en Chile hasta
la dcada del 1950. Hasta esa fecha, es posible de examen de nuestra Jurisprudencia
encontrar diversos fallos en los cuales se hace referencia a la explicacin del proceso como
un cuasicontrato de litis contestatio, teora que se puede reconocer tambin en los
antecedentes legislativos, y especficamente en el art. 19 del proyecto de Vargas Fontecilla
del Cdigo de Procedimiento Civil.
F)
En este mtodo de descarte, lamentablemente, no se tuvo en cuenta que en el
propio Cdigo de Napolen las fuentes de las obligaciones no eran cuatro sino que cinco,
omitiendo considerar la ley para los efectos de determinar la naturaleza jurdica del
proceso. De acuerdo con ello, se seal que el proceso es una relacin jurdica especfica
regida por la ley.
3.- EL PROCESO COMO RELACIN JURDICA (BULOW, KHOLER, WACH, HELLWIG,
STEIN)
A)
Esta teora fue enunciada por el insigne procesalista alemn Oscar von Blow,
profesor de la universidad de Giessen en el ao 1868 en su obra La teora de las
excepciones y presupuestos procesales, de quienes la tomaron los autores de ms
prestigio en Italia, formados en las enseanzas de los maestros alemanes, y especialmente
por Giuseppe Chiovenda, discpulo de Adolfo Wach. 37
B)
Por relacin jurdica debe entenderse toda vinculacin intersubjetiva regulada por
la voluntad de la ley. Una especie de esta relacin jurdica es la relacin jurdica procesal,
que es el vnculo o ligamen regulado por la ley que une a los sujetos del proceso,
generando poderes y deberes en relacin con los actos procesales.
De acuerdo con ello, se ha definido la relacin jurdica procesal como el vnculo jurdico,
creado a peticin de parte, en razn de la actuacin del Estado a travs de sus rganos
jurisdiccionales que impone a todos sus intervinientes una forma de actuar regulada,
segn la naturaleza del asunto, para la obtencin de la solucin del conflicto a travs de
una sentencia que produzca cosa juzgada.(Mario Mosquera R).
C)
Entre los sujetos del proceso (actor, demandado y juez) se crean vnculos o
ligmenes, que los unen entre s, constituidos por poderes y deberes que pueden ejercerse
en los diversos actos procesales previstos en la ley.
D)
La relacin jurdica crea derechos y obligaciones recprocas, como la obligacin del
juez de proveer y sentenciar, y de las partes de comparecer, ejercer sus facultades y de
acatar las resoluciones del Tribunal.E)
En cuanto a la forma y los sujetos entre los cuales se generara la vinculacin
subjetiva del proceso se han formulado diversas teoras:
E.1.- KOHLER
37
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal.- Pg. 152. Editorial Jurdica de Chile. 1987.
35
Sostiene que la relacin jurdica procesal se concibe como vnculos recprocos entre
demandante y demandado a modo de dos lneas paralelas, excluyendo al juez como sujeto
de dicha relacin.
ACTOR
DEMANDADO
E.2.HELLWIG
Afirma que la relacin jurdica procesal no puede admitirse sin involucrar al juez ante quien
las partes formulan sus peticiones y quien, a su turno, dicta resoluciones que impulsan la
actividad procesal. Al mismo tiempo observa que la relacin no se da directamente entre
las partes sino a travs del juez, por su intermedio a modo de ngulos.
JUEZ
ACTOR
DEMANDADO
E.3.WACH
Esta tercera posicin considera la relacin en forma triangular, en la cual no se dan
slo relaciones de partes a juez y de juez a partes, sino que tambin de las partes entre s,
las que vienen a cerrar el tringulo.
JUEZ
ACTOR
DEMANDADO
F)
Esta relacin jurdica procesal se caracteriza por una relacin jurdica de Derecho
Pblico, autnoma, unitaria, compleja, dinmica, formal, y heterognea.
G)
Es una relacin de Derecho Pblico, puesto que est destinada a regular el
ejercicio de la funcin pblica que debe ejercer el juez, como lo es la jurisdiccin, destinada
a mantener la paz social y a solucionar los conflictos que se presentan entre los miembros
de ella
H)
Es autnoma del derecho substancial, por cuanto existe independientemente de
la relacin jurdica material, observando un contenido e intervinientes diversos de aquella.
I)
Es unitaria, en el sentido de que las relaciones recprocas que se traban entre los
sujetos en forma bilateral se enlazan y coordinan en funcin de un fin comn. El proceso se
presenta como una unidad, porque a pesar de que las relaciones jurdicas que en el se
producen son varias, todas ellas estn orientadas a la consecucin de un mismo fin, como
institucin teolgica que es el proceso: la solucin del conflicto o litigio. 38
38
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal.- Pg. 155. Editorial Jurdica de Chile. 1987.
36
J)
Es compleja en la medida que comprende un conjunto de derechos y obligaciones
de los sujetos del proceso. La complejidad del proceso es la resultante de la multiplicidad
de derechos y obligaciones que la constituyen, sin perjuicio de estar todos ellos vinculados
a una finalidad comn, los que le otorgan un carcter unitario y no de diversidad.
K)
Es dinmica, en cuanto todos los hechos, actos y negocios procesales inherentes a
la relacin jurdica procesal presentan idntico carcter (son pblicos); se verifican en
forma continuada y constante, movindose progresivamente a un fin. La relacin jurdica
procesal se desarrolla, se desenvuelve, y se extiende en forma sucesiva en el tiempo
cubriendo diversas etapas y fases. Se trata de una relacin en movimiento hacia una meta
precisa: la decisin jurisdiccional, y opera, por ende, con eficacia de cosa juzgada,
permitiendo la resolucin del litigio. Esta relacin es dinmica y continua por cuanto debe
encontrarse en movimiento y atravesar distintas etapas que lo conforman (instancias,
recursos, ejecucin).
Durante su desenvolvimiento la relacin jurdica procesal supone un estado de
incertidumbre para las partes, que da su tnica al proceso: durante el proceso no se sabe
quien tiene la razn. Solamente la sentencia final, resolviendo la cuestin controvertida,
pone trmino a dicha incertidumbre. De ah deriva la necesidad de dar a las partes los
medios para hacer valer sus razones y los fundamentos de los derechos y obligaciones que
eventualmente, pudieren corresponderles o a que pudieren estar sujetas. 39
La relacin jurdica no supone la necesaria comparecencia o intervencin del
demandado, ya que ste es parte con o sin su voluntad o concurso. Es el emplazamiento
vlido el instante que marca su vinculacin necesaria a la relacin procesal.
Desde el punto de vista de su existencia depende de la voluntad manifestada en forma
legal por el actor, y presupuestada por la ley.
Desde el punto de vista de su desarrollo depende en el juicio civil tambin el impulso
indispensable del actor, si bien puede ste sustituido por el demandado ante la inaccin de
aquel. De modo que si bien para su nacimiento depende de la voluntad del actor, su
pasividad no detiene la relacin la que puede desenvolverse a instancia del demandado,
salvo que aquel se desista. Adems, es necesario tener presente que esta relacin puede
terminar en cualquier momento, an antes de que se llegue a una sentencia, toda vez que
durante su transcurso puede presentarse un equivalente jurisdiccional.
L)
Es formal, por cuanto encuentra su fuente en la ley.- Debe desarrollarse en forma
continua a travs de una serie sucesiva de actos de las partes y el tribunal que la
conforman hasta la solucin del conflicto, todos los cuales deben ejecutarse en la forma
preestablecida por la ley.
M)
Es una relacin heterognea.- La relacin jurdica sustancial se caracteriza por la
homogeneidad del vnculo que lo crea. As, en un contrato, existe un solo vnculo entre dos
personas, generador de derechos y obligaciones de eminente carcter esttico.
En la relacin jurdica procesal existe multiplicidad de vnculos que estn constantemente
variando y combinndose. El vnculo contiene estructuras comunes y estructuras diversas
para llegar al fin: facultades, preclusiones, plazos fatales, plazos no fatales, etc.
N) En Chile, se ha aceptado la teora de la relacin jurdica procesal tanto por un sector de
nuestra doctrina como la mayora de nuestra Jurisprudencia.
La determinacin del momento en que se constituye la relacin jurdica procesal reviste
particular importancia, puesto que a partir de ella es posible solicitar medidas precautorias,
solicitar alimentos provisionales, promover incidentes, se genera el estado de
litispendencia, etc.
Respecto al instante en el cual se traba la relacin jurdica procesal se han sustentado dos
teoras:
39
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal.- Pg. 154. Editorial Jurdica de Chile. 1987.
37
pero dentro de su territorio jurisdiccional, y ampliable ms los das que contempla la tabla
de emplazamiento si la notificacin al demandado se verifica fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal (arts 258 y 259 del C.P.C.); en el juicio sumario el termino de
emplazamiento para contestar la demanda es de cinco das contados desde la ltima
notificacin, ampliable en los das de la tabla de emplazamiento si la notificacin de la
demanda al demandado se verifica fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se
sigue el juicio (art. 683 del C.P.C), y finalmente, en el juicio ejecutivo, el termino de
emplazamiento para oponer excepciones el ejecutado es de 4 das si el requerimiento del
ejecutado se verifica en la comuna que sirve de asiento al tribunal; de 8 das si el
requerimiento al ejecutado se verifica fuera de la comuna, pero dentro del territorio
jurisdiccional del tribunal ; y de 8 das, ms la tabla de emplazamiento, si el requerimiento
al ejecutado se verifica fuera del territorio jurisdiccional que conoce del juicio y se desean
formular excepciones ante ese tribunal (arts. 460 y 461 del C.P.C.).
En el juicio ordinario el demandado puede optar por oponer excepciones dilatorias
dentro del termino de emplazamiento y antes de contestar la demanda, en caso que se
hubieren incurrido en el procedimiento vicios respecto de l, que no afecten el fondo de la
accin que se hubiere hecho valer.
En caso que no se hubiere cumplido con estos requisitos de la notificacin valida de la
demanda y el transcurso del trmino de emplazamiento el procedimiento ser nulo, y en
contra de la sentencia definitiva que se dicte para resolver el conflicto podr deducirse el
recurso de casacin en la forma. (arts 768 N 9 en relacin con el art. 795 N 1 del C.P.C.).
O) A esta teora de la relacin jurdica procesal se le han formulado dos objeciones.En
primer lugar, que no hay realmente verdaderos derechos y obligaciones procesales. En
segundo lugar, que los derechos y obligaciones procesales, aunque existan, por el hecho de
ser mltiples, exigen la formulacin de un concepto superior que los sintetice y que sirva
para designar la unidad procesal. La primera de estas objeciones da lugar a la teora de la
situacin jurdica procesal; la segunda, a la teora de la institucin jurdica procesal. 40
4.- EL PROCESO COMO SITUACIN JURDICA
(JAMES GOLDSCHMIDT)
A)
La teora de la situacin jurdica fue creada por el autor alemn James Goldschmidt
en su obra El proceso como situacin jurdicacomo una reaccin frente a la teora de la
situacin jurdica.
B)
El proceso no es una relacin jurdica, porque el juez no est obligado para con las
partes y porque entre los litigantes no existe ninguna obligacin.
La obligacin del juez de dictar una sentencia no es una obligacin procesal, sino una
obligacin ex officio que, como funcionario pblico corresponde al juez frente al Estado. 41El
juez no dicta sentencia porque est obligado para con las partes, sino que porque como
funcionario pblico tiene ese deber. ( art. 76 C. Pol., 1, 2, y 545 del C.O.T.; 162 y 170
C.P.C.; 500 del C.O.T.)
Las partes tampoco tienen verdaderos deberes ni derechos; slo sumisin como
ciudadanos al cumplimiento de deberes o, en su caso, ejercicio de derechos pblicos al
margen del proceso. En el proceso no hay, pues, una relacin jurdica, sino una mera
situacin, la cual se define por oposicin a la correlacin de deber y derecho que
caracteriza a la relacin jurdica, como un complejo de meras posibilidades de obrar,
expectativas y cargas. 42No existen obligaciones entre las partes entre s, sino que slo un
estado o posicin de cada una de las partes frente a una sentencia que se espera obtener
dentro del proceso.
C)
Fundado en la realidad de la guerra en que los derechos se desvanecen surgiendo
expectativas, aspiraciones, perspectivas, proyectos de resultados favorables, Goldschmidt,
traslada esa experiencia al proceso. En ste se observa para las partes un estado de
40
39
incertidumbre.
Se
visualiza, se proyecta subjetivamente la sentencia como una
circunstancia dependiente de acciones u omisiones; acciones que aumentan posibilidades
de xito, omisiones que hacen disminuir dichas posibilidades. En sntesis de la actividad o
inactividad de las partes depende en buena medida el resultado de la situacin individual
del actor y del demandado. El proceso es un equivalente de la guerra en el cual no existe
derecho, sino que slo posibilidades, expectativas, cargas y liberaciones de cargas,
dependiendo de su cumplimiento o incumplimiento que mejore o se deteriore la posicin
que las partes ocupan en el proceso para los efectos de obtener una sentencia favorable.
D)
El proceso como situacin jurdica procesal representa el conjunto de expectativas,
posibilidades, cargas y liberaciones de cargas de cada una de las partes y que significa el
estado de una persona desde el punto de vista de la sentencia judicial que se espera con
arreglo a las normas jurdicas.
Se entiende por expectativas la esperanza de obtener ventajas procesales futuras de
obtener una sentencia favorable, sin tener la necesidad que realizar un acto propio. P. Ej. El
demandado rebelde tiene la expectativa que se rechace la demanda por no estar
debidamente fundada, que el actor se desista de la demanda, etc.
Normalmente la omisin por parte del otro contendiente en la realizacin de un acto que le
corresponde le acarrear un aumento de las expectativas de obtener una sentencia
favorable; aunque no siempre ello ser as, toda vez que ella depender de lo fundada que
este la pretensin.
Se entiende por posibilidades el mejoramiento de la posicin para obtener una
sentencia favorable en cuanto mediante un acto propio que la parte realiza en el proceso
puede proporcionarse una ventaja procesal. P. Ej, El actor que fundamenta adecuadamente
su demanda aumenta las posibilidades de obtener una sentencia favorable.
Se entiende por carga procesal el ejercicio de un derecho para el logro del propio
inters.
El concepto de carga procesal es el principal aporte de la teora de la situacin jurdica
procesal, el que se diferencia claramente de la obligacin de acuerdo a lo siguiente:
a)
La carga es una facultad que conlleva un riesgo para su titular, siendo
voluntario el sobrellevarla.
En la obligacin la realizacin de la conducta es necesaria, puesto que en caso de
incumplimiento puede ser forzado a cumplirla.
b)
En la carga, el inters que se tutela cuando ella es sobrellevada es el inters
propio.
En la obligacin, cuando el obligado realiza la conducta el inters que se tutela es el
ajeno.
c)
En la carga, el incumplimiento no genera un derecho para la otra parte. La
contraparte en caso que una parte no sobrelleve su carga no tiene derecho para exigirle
compulsivamente que realice el acto procesal en beneficio de su propio inters. As por
ejemplo, cuando el demandado no contesta la demanda, el demandante no puede
solicitar al tribunal que compulsivamente lo obligue a cumplir con ese deber; o cuando el
demandante no rinde prueba para acreditar su pretensin no puede el demandado pedirle
al tribunal que compulsivamente obligue a ello a la contraparte.
En la obligacin, en caso de incumplimiento se genera el derecho para la otra parte
de exigir el cumplimiento compulsivo de la prestacin.
Con el concepto de carga se puede explicar fundadamente la situacin de la
rebelda del demandado en la contestacin de la demanda. En efecto, el demandado no
tiene la obligacin o el deber de contestar la demanda, ya que no existe la posibilidad para
el actor de obligarlo compulsivamente a ello. La defensa se encuentra exclusivamente
40
C)
Como el proceso es una combinacin de actos, se neg la existencia de una
relacin jurdica nica.
Cada conflicto que se plantea durante su desarrollo implica una relacin jurdica, porque el
proceso es un CONJUNTO DE RELACIONES.
D)
A esta tesis se le formula como crtica que decir que el proceso es un fenmeno
complejo es slo un punto de partida. Se trata de constatar que se trata de un instituto
ms complejo que lo habitual.
6.- EL PROCESO COMO INSTITUCIN (GUASP)
A)
El proceso es un complejo de actividades relacionadas entre s por una idea comn
objetiva, a la cual se adhieren las voluntades particulares de las partes.
Elemento objetivo o idea, y elemento subjetivo o conductas singulares.
B)
Las actividades procesales estn vinculadas entre s por una idea comn y objetiva,
independientemente de la finalidad concreta que persigan los distintos sujetos
intervinientes.
C)
Decir que el proceso es una creacin del Derecho para lograr sus fines significa
apuntar ms que a su naturaleza jurdica a un aspecto jurdico-sociolgico.
Esta tesis no excluye la aplicacin de las otras teoras.
pasivo que las partes. Si prima el inquisitivo el juez pasa a ser el sujeto trascendental en la
tramitacin del procedimiento.
La misin del juez como elemento subjetivo:
a) Recibe las presentaciones de las partes; esto como la aplicacin de un principio casi
sin variacin: la bilateralidad de la audiencia. Debe verificar la exactitud de las peticiones
de las partes por examen de las pruebas. Aqu intervienen los principios de mediacin o
inmediacin.
b) El juez resuelve o provee las presentaciones de las partes como medio de hacer
avanzar el proceso. Lo hace a travs de las resoluciones judiciales que no tienen carcter
de sentencia definitiva.
c) Tiene la gran misin de ponderar el valor de la prueba rendida por las partes
(sistema de la prueba legal o reglada, sistema de la libre conviccin y sistema de la sana
crtica).
d) La gran misin del juez como elemento subjetivo es fallar, originar el acto jurdico
procesal sentencia.
2.
2.1. Concepto
Partiendo de la base de la doctrina que explica el proceso como una relacin jurdica, partes
son los sujetos de la relacin procesal. Es diferente el enfoque del concepto de partes en la
relacin sustancial al concepto de partes en la relacin procesal.
No es lo mismo parte en un contrato de compraventa, que el de parte como sujeto de
la relacin procesal.
Importa determinar con exactitud el concepto, porque la sentencia que se dicte va a
afectar slo a los que han sido parte en el juicio.
2.2.Doctrinas existentes respecto a la idea de parte:
a)
Son parte en el juicio, el titular de un derecho que se reclame y aquel a quien
afecta la accin deducida. Emana este concepto de la doctrina clsica sobre la accin.
Importa aqu el titular del derecho y el obligado correlativamente.
b)
Son partes en el juicio los sujetos de la relacin sustantiva material. El ejemplo
sobre la nulidad lo explica: Quien demanda la nulidad es el sujeto activo. Quien se opone,
es el sujeto pasivo: son las partes en el proceso las mismas de la relacin substantiva
material.
c)
Parte es aqul que como actor o demandado tiene de cualquier modo una
participacin en el proceso. Esta doctrina seala que se puede ser parte en un proceso sin
actuar en l.
d)
Ya en relacin con las doctrinas modernas sobre la accin materia da la que nos
referiremos ms adelante, se construye una concepcin del concepto de parte: Parte es
en el proceso aqul que en nombre propio o en cuyo nombre se pretende la
actuacin de la Ley y aqul respecto del cual se formula una pretensin".
Hay una diferencia formal y material en el anlisis de la idea de parte. Esta
circunstancia de actuar en nombre propio o en nombre ajeno se relaciona con el inters
que tiene una persona en el reconocimiento de una situacin jurdica. Si el concepto fuere
el clsico, nunca el demandante podra perder un juicio, pues se parte de la preexistencia
de un derecho. El concepto de inters no es, pues, el concepto rotundo que habitualmente
se tiene de l.
44
3.- Lo que se denomina "Jus Postulandi", capacidad para que la actuacin judicial sea
correcta.
Capacidad para ser parte: Para determinar si existe capacidad para ser parte, hay que
eliminar lo que no tiene relacin con la capacidad material y procesal.
La capacidad para ser parte y la capacidad para ser sujeto de la relacin
procesal. Sus requisitos los establece la Ley Sustancial: basta ser sujeto fsico y vivo (o
una sucesin hereditaria en su caso). Esto incluye a todos los entes reconocidos por la ley.
Si falta la capacidad en este aspecto el proceso es nulo.
El medio de hacer valer la nulidad, es distinto segn quien alegue.
Puede hacerse valer por el demandado mediante excepcin dilatoria o incidente de
nulidad procesal.
Respecto del demandante, puede hacer valer la nulidad, a travs de un incidente de
nulidad procesal.
Tambin puede hacerse valer por ambas partes y cumplindose los requisitos legales,
por la va indirecta, a travs de un recurso de casacin en la forma.
Capacidad para actuar. Esta capacidad se refiere a la posibilidad que tienen los
incapaces para intervenir. Ellos pueden hacerlo a travs de sus representantes legales
(padre por el hijo, curador por el pupilo, etc.) cumplindose siempre los requisitos y
formalidades establecidos por la ley para ello y, obviamente, dndose los requisitos
referentes a la capacidad para ser parte.
Sin embargo, en nuestro Cdigo de Procedimiento Penal existen prohibiciones que
constituyen verdaderas incapacidades especiales para actuar en el juicio penal, ya que
ellos limitan el ejercicio de la accin penal restringindolo. Esas incapacidades especiales o
prohibiciones son absolutas en los casos que seala el artculo 16 del Cdigo de
Procedimiento Penal y relativas en los que aborda el artculo 17 del Cdigo de
Procedimiento Penal, el primero referente a la accin penal pblica y el segundo tanto a la
pblica como a la privada. En el nuevo Cdigo Procesal Penal se contemplan prohibiciones
para querellarse en el artculo 116, las que siempre revisten el carcter de relativas.
De modo que an existiendo capacidad general o representacin legal, en esos casos
no es posible constituirse en sujeto activo de las acciones penales.
Jus Postulandi: Se traduce en la necesidad de cumplir dos requisitos procesales: a)
patrocinio; y b) poder.
a) El patrocinio. La Ley N 18.120 ver apndice C.P.C.) exige que las primeras
presentaciones que las partes hagan ante los tribunales sean firmadas por un abogado en
el ejercicio de la profesin (art. 1, indicando el nombre, apellidos y domicilio de ste.
El abogado para poder actuar como patrocinante debe estar al da en el pago de su
patente.
El patrocinio se entiende constituido por la sola firma del abogado puesta en la
solicitud respectiva, debiendo indicarse, adems, por este, su nombre, apellidos y domicilio.
La carencia de patrocinio tiene una drstica sancin: el escrito que no lo contenga
cuando sea la primera presentacin en asuntos contenciosos o no contenciosos ante
cualquier tribunal no podr ser provedo y se tendr por no presentado para todos los
efectos legales. Las resoluciones que el respecto se dicten no sern susceptibles de recurso
alguno (art. 1).
46
En lo que dice relacin con el mandato judicial, slo pueden ser mandatarios aquellos
a quienes la ley faculta para ello: los abogados habilitados para el ejercicio de la profesin;
procuradores del nmero; estudiantes inscritos en 3, 4 o 5 aos de la Facultad de
Derecho y Ciencias Polticas de algunas de la Universidades autorizadas por el Estado; o
egresado de esas mismas Facultades que hubieren cursado 5 ao y hasta tres aos
despus de haber rendido lo exmenes correspondientes (art. 2 Ley N 18.120).
Las Corporaciones de Asistencia Judicial pueden designar como mandatarios a
egresados de las Escuelas de Derecho de las Universidades autorizadas por el Estado
cualquiera sea el tiempo que hubiere transcurrido despus de haber rendido los exmenes
correspondientes, para el solo efecto de realizar la prctica judicial necesaria para obtener
el ttulo de abogado.
Existen restricciones, en cuanto a los mandatarios, para comparecer en los Tribunales
Colegiados, materia esta, que junto con los detalles, del patrocinio y poder, abordaremos
ms adelante.
En todo caso, es importante recalcar que la falta de mandato trae consigo tambin
una sancin drstica, aunque menor que la ausencia de patrocinio.
Como la regla general es que ninguna persona pueda comparecer ante los tribunales
sin otorgar poder a alguna de las personas que antes indicamos, la Ley sobre
comparecencia en juicio (art, 2, inciso 4) sanciona esa omisin de la siguiente manera: Si
al tiempo de pronunciarse el tribunal sobre el mandato, este no estuviere legalmente
constituido, el tribunal se limitar a ordenar la debida constitucin del quel dentro de un
plazo mximo de tres das. Extinguido este plazo y sin otro trmite, se tendr la solicitud
por no presentada para todos los efectos legales. Las resoluciones que se dicten sobre sta
materia no sern susceptibles de recurso alguno".
La capacidad para ser parte, la capacidad procesal y el jus postulandi configuran la
denominada legitimatio ad processum.- De acuerdo con ello, la legitimatio ad
processum se confunde con la capacidad, entendida como quienes pueden actuar en
cualquier proceso por reunir las aptitudes requeridas por la ley.
La falta de capacidad procesal o legitimatio ad processum genera la nulidad procesal
y ella puede ser puede ser alegada por la va de una excepcin dilatoria o un incidente de
nulidad procesal. La capacidad de las partes es uno de los presupuestos procesales de
validez del proceso.
2.5. La legitimacin procesal o legitimatio ad causam.
a.- Concepto.
El requisito de la capacidad en su doble grado de capacidad para ser parte y de
capacidad procesal de obrar, resuelve el problema de la aptitud para figurar y actuar como
parte en un proceso. Pero, por el mismo sentido de esta exigencia, tal aptitud se refiere a
cualquier proceso en general y a ninguno en particular.
La capacidad o legitimatio ad processsum nos dice quienes pueden actuar en
cualquier proceso por tener la aptitud requerida por la ley.
La capacidad o legitimatio ad processum es un presupuesto de validez para la
adecuada constitucin del proceso y para su vlida prosecucin y desarrollo. Su falta
determina la nulidad y consiguiente invalidacin de los actor procesales realizados por la
parte y de las resoluciones judiciales. Siendo la capacidad un presupuesto procesal de
validez, el juez debe corregir de oficio su falta en virtud de lo establecido en el artculo 84
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Sin embargo, esto no basta para poder ejercer eficazmente los derechos o deducir
determinadas pretensiones, sino que es necesaria una condicin ms precisa y especfica
referida al litigio de que se trata.
47
44
45
Devis Echanda. Teora general del proceso. Tomo I. Pg298. Editorial Universidad.1984
Enrique Vescovi. Teora general del proceso. Pg. 196.1984.Editorial Temis.
Jaime Guasp. Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg. 168.1998.Editorial Civitas. Madrid.
48
Hernando Devis Echanda. Teora general del proceso. Tomo I. Pgs.297 y 298. Editorial Universidad.1984.
49
Hernando Devis Echanda. Teora general del proceso. Tomo I. Pgs.299 y 300. Editorial Universidad.1984.
50
no persona jurdica, que agrupe al colectivo de personas fsicas. Tal sera el caso de la
competencia desleal en Espaa.
3. Motivos de inters pblico, que es cuando se confiere una accin popular para
los efectos de hacer valer una pretensin aun cuando no se trate de una persona
directamente afectada con un hecho, como ocurre en el caso de la denuncia de obra
ruinosa y aconteca con el ejercicio de la accin penal pblica en el antiguo sistema
procesal penal en que ella poda ser ejercida por cualquiera persona que poseyera la
capacidad procesal.48
Los efectos que se generan en esta ampliacin extraordinaria de la legitimacin en la
causa son:
a) En su aspecto formal, el sustituto es parte legtima y por ello puede ser sometido a
confesin, no puede ser testigo ni perito y a ella se le impondrn la condena en costas. El
sustituido no es extrao al proceso y podra ser trado al mismo con fines de prueba,
pudiendo prestar confesin en cuanto parte material y procesal.
b)En el aspecto material, la cosa juzgada alcanza al sustituido y no slo al sustituto en
virtud del nexo existente entre ambos.
En nuestro Derecho, tratndose de la Ley de Proteccin de los
derechos de los
Consumidores, para determinar la mejor forma de proteger los intereses existentes en la
sociedad en caso de suscitarse conflicto respecto de ellos, resulta imprescindible
determinar previamente su alcance para precisar los sujetos que pueden actuar y
beneficiarse con el ejercicio de las acciones dentro del proceso.
En este sentido, se establece en el inciso 3 del art. 50 de la Ley 19. 496, publicada en el
Diario Oficial de 7 de Marzo de 1997. Establece normas sobre proteccin de los Derechos
de los Consumidores modificada por la Ley 19.955, en adelante la Ley que el ejercicio de
las acciones puede realizarse a ttulo individual o en beneficio del inters colectivo o difuso
de los consumidores.
En primer lugar, lo que constituye la regla general en nuestro ordenamiento jurdico, es que
nos encontremos con la presencia del inters individual, en cuyo caso el consumidor a
quien se le ha incumplido un contrato o se le ha producido un dao por un tercero
mediante una accin u omisin que importe una infraccin a la Ley, pretende accionar
directamente o debidamente representado para la proteccin de su inters.
En el inc. 4 del art. 50 de la Ley se seala que son de inters individual las acciones
que se promueven exclusivamente en defensa de los derechos del consumidor afectado.
En este caso, no cabe dar mas que dar aplicacin a las reglas de carcter general que se
contemplan en nuestro ordenamiento jurdico, pudiendo el consumidor actuar
personalmente o debidamente representado de conformidad con las reglas generales y
conforme al procedimiento contemplado en el prrafo 1 de la del Ttulo IV de la Ley.
En los casos en que se acta en el proceso para la proteccin del inters individual no cabe
ms que dar aplicacin a las reglas generales contempladas en nuestro ordenamiento,
como son las relativas a la comparecencia en juicio, legitimacin, competencia, cosa
juzgada, etc, sin que se presenten mayores complejidades que resolver a este respecto.
En segundo lugar, debemos reconocer la existencia de los que se han denominado
intereses colectivos, en cuyo caso estamos ante la presencia de una pluralidad de
personas que se encuentran ligadas con uno o mas terceros por un vinculo contractual
previo, pero que ante el incumplimiento de una obligacin comn a todos ellos. En este
caso, se permite actuar a uno en representacin y en beneficio de todos aquellos que se
encuentren en su misma situacin, obteniendo su representacin del proceso, mediante la
denominada certificacin, que la habilita para ejercer las denominadas acciones de clase.
En el inc. 5 del art. 50 de la Ley se seala que son de inters colectivo las acciones
48
51
contratado; en cambio existe un inters difuso, si una o mas personas, que no han
contratado un bien o servicio, reclaman porque una determinada publicidad no cumple con
las reglas establecidas en la ley o porque en un determinado contrato se contemplan
clusulas abusivas respecto de quienes desearen contratar dicho servicio.
Es por ello, que para la proteccin de los intereses difusos se ha estimado que no procede
el ejercicio de acciones individuales, sino que tan slo por parte de agrupaciones colectivas
o del representante pblico encargado de proteger dichos intereses. Lo anterior, reviste
gran importancia dado que si se ejercen acciones individuales, ella no generar efectos
absolutos, lo que si sucede con el ejercicio de las acciones de clase.
Por razones de economa procesal y de seguridad jurdica se han contemplado para la
proteccin de los intereses colectivos y difusos las denominadas acciones de clase.
Estas acciones de clase revisten un carcter excepcional respecto de las acciones
individuales, puesto que tienen por objeto alterar el principio general que una persona se
beneficia o perjudica slo por las acciones que ejerce por s o debidamente representada
por quien convencional o legalmente es procedente, permitindose slo en virtud de una
calificacin judicial previa que acten en su representacin personas a quienes
convencionalmente o el legislador no le ha conferido dicha representacin, pero actuando
por muchos y en un solo proceso, el que generar efectos de carcter general y no
meramente individual como acontece debido a la identidad de partes que se exige en la
institucin de la cosa juzgada.
Es por ello que para ejercer la accin de clase se ha exigido en el derecho comparado la
concurrencia de alguno de los siguientes supuestos:
a.- Que el enjuiciamiento de acciones separadas, ejercitadas individualmente por los
miembros de la clase conllevan el riesgo de originar sentencias contradictorias o si dichas
sentencias pueden dificultar la tutela de los derechos de quienes permanezcan extraos al
proceso, an siendo miembros de la clase;
b.- Que la actividad u omisin de la contraparte origen del litigio ha sido debida a motivos
comunes a la clase, haciendo apropiada una sentencia final inhibitoria o declarativa comn
a todos los miembros; o
c.- Que el tribunal considere que las cuestiones fcticas o jurdicas comunes a los miembros
de la clase predominan sobre las cuestiones que afectan individualmente a los miembros y
resulta que la accin de clase es el nico instrumento procesal apropiado para la resolucin
de la controversia.
Dado que la accin de clase constituye una situacin de carcter excepcional, requiere que
ella sea previamente autorizada en cuanto a su ejercicio por parte del tribunal, previa
certificacin de la concurrencia de los requisitos que la hacen procedente.
De conformidad a lo previsto en el N1 del art. 51 de la Ley de Proteccin de los Derechos
de los Consumidores slo se encuentran legitimados para presentar la demanda en
proteccin de dichos intereses las siguientes personas jurdicas o naturales:
a)
El Servicio Nacional del Consumidor;
b)
Una Asociacin de Consumidores constituida, a lo menos, con seis meses de
anterioridad a la presentacin de la accin, y que cuente con la debida autorizacin
de su asamblea para hacerlo, o
c)
Un grupo de consumidores afectados en un mismo inters, en nmero no
inferior a 50 personas, debidamente individualizados.
Cuando se trate del Servicio Nacional del Consumidor o de una Asociacin de
Consumidores, la parte demandante no requerir acreditar la representacin de
consumidores determinados del colectivo en cuyo inters acta.( Art. 51 N 4).
53
Del estudio de la Ley, se puede constatar que el propsito del legislador con la ltima
modificacin legal ha sido contemplar, en relacin a la proteccin de los intereses
colectivos y difusos, los siguientes procedimientos:
a.- Procedimiento de certificacin previo para determinar la procedencia del ejercicio de
acciones para la proteccin de intereses colectivos o difusos
b.- Procedimiento declarativo para la proteccin de intereses colectivos o difusos y
c.- Procedimiento indemnizatorio en los procesos de proteccin de intereses colectivos o
difusos.
Creemos que claramente estos tres procedimientos deben llevarse a cabo ante el mismo
tribunal, dada la estrecha vinculacin que existe entre ellos, y porque adems permite que
se establezcan criterios uniformes para los efectos de resolver las materias que se
promueven ante l.
En cuanto al procedimiento de certificacin, debemos tener presente que reviste el
carcter previo y contencioso, y su finalidad es declarar que concurren los requisitos para
que se tramite una accin de clase en defensa de un inters colectivo o difuso.
Como se ha sealado acertadamente respecto de la admisibilidad, en el Proyecto original
no se consultaba este trmite, que fue incorporado durante la tramitacin en la Cmara de
Diputados, como una manera de evitar que las normas protectoras de los consumidores se
prestaran para abusos en contra de los proveedores, establecindose un procedimiento
para garantizar un justo equilibrio entre los derechos difusos y colectivos de los
consumidores y los derechos y justo proceso de los proveedores.
En la propuesta originada en la Cmara esta declaracin de admisibilidad le corresponda
a la Corte de Apelaciones respectiva, la que deba pronunciarse en cuenta.
En la discusin general se estableci que se establece la exigencia de una certificacin
de admisibilidad.......por medio de la cual la Corte de Apelaciones respectiva, en un
procedimiento breve, calificar la concurrencia de los requisitos exigidos por la ley para
iniciar el procedimiento. Es decir, no se podr seguir adelante con la reclamacin, las
multas y las indemnizaciones si primero la Corte de Apelaciones respectiva no califica la
seriedad y atingencia de la reclamacin y sus fundamentos.
Fue durante la tramitacin en el Senado que la Comisin de Economa acord mantener el
trmite, pero estableciendo que corresponder al propio tribunal declarar la admisibilidad
de la accin deducida para cautelar el inters colectivos o difuso de los consumidores, que
corresponde a la actual redaccin del art.52 LPC. Se complement la disposicin
establecindose, adems, la previa oportunidad para escuchar las alegaciones del
demandado, puesto que en las sesiones legislativas se haba observado que este trmite
previo de admisibilidad era un antejuicio que se ventila sin emplazamiento del demando, lo
que vulneraba la garanta constitucional del debido proceso.
De este modo, con arreglo a lo previsto en el art. 52 LPC, corresponde al propio tribunal
declarar la admisibilidad de la accin deducida para cautelar el inters colectivo o difuso de
los consumidores.
Para declarar la admisibilidad, el tribunal debe comprobar la concurrencia de las
circunstancias sealadas en el art.52 letras a), b),c) y d) PLC.49
a.1. Requisitos de la accin.
Se inicia con una solicitud de declaracin de admisibilidad de la accin, que debe ser
presentada por una de las tres sujetos legitimados antes sealados.
Para tal efecto en la solicitud de admisibilidad de la demanda, debe el actor narrar la
concurrencia de los siguientes elementos que la hacen procedente:
49
Gonzalo Cortez Matcovich. El nuevo procedimiento regulado en la ley N 19.496 sobre proteccin de los derechos de los
consumidores. Pgs. 115 a 117. Lexis Nexis. Septiembre 2004. Santiago de Chile.
54
a) Que la accin ha sido deducida por uno de los legitimados activos individualizados en el
artculo 51.
b) Que la conducta que se persigue afecta el inters colectivo o difuso de los consumidores
en los trminos sealados en el artculo 50.
c) Que la accin deducida precisa las cuestiones de hecho que afectan el inters colectivo o
difuso de los consumidores y los derechos afectados.
d) Que el nmero potencial de afectados justifica, en trminos de costos y beneficios, la
necesidad procesal o econmica de someter su tramitacin al procedimiento especial de
proteccin de intereses colectivos o difusos para que sus derechos sean efectivamente
cautelados.
Cualquiera sea el nmero de afectados, se entender que esta circunstancia no concurre si
se dan todas y cada una de las siguientes condiciones respecto del caso:
a) el proceso de fabricacin, por su naturaleza, contempla un porcentaje de fallas dentro de
los estndares de la industria;
b) el proveedor pruebe mantener procedimientos de calidad en la atencin de reclamos,
reparacin y devolucin de dinero en caso de productos defectuosos, sin costo para el
consumidor, y
c) las fallas o defectos no representan riesgo para la salud.( art. 52).
a.2..- Interrupcin de la prescripcin.
La presentacin de la demanda producir el efecto de interrumpir la prescripcin de las
acciones indemnizatorias que correspondan a los consumidores afectados.
Respecto de las personas que reservaren sus derechos conforme al artculo 54 C, el
cmputo del nuevo plazo de prescripcin se contar desde que la sentencia se encuentre
firme y ejecutoriada. (Art. 51 N 6)
c.- Litispendencia y acumulacin de acciones de certificacin respecto de los
mismos hechos.
El demandante que sea parte en un procedimiento especial para la proteccin del inters
colectivo o difuso de los consumidores, no podr, mientras el procedimiento se encuentra
pendiente, deducir demandas de inters individual fundadas en los mismos hechos. ( art,
51 N 5).
De la demanda debe notificarse al demandado y al Sernac si este no hubiera iniciado el
procedimiento, para que dicho Servicio oficie al juez dando cuenta del hecho de
encontrarse pendiente la declaracin de admisibilidad sobre los mismos hechos
y con ello se proceda a su acumulacin segn las reglas generales.(Art. 51 N 9).
d.- Contestacin del demandado respecto requisitos de admisibilidad de la
demanda.
El demandado dispondr de un plazo de diez das para exponer lo que estime procedente
en relacin con los requisitos de admisibilidad de la accin. (art. 52 inc. 2).
e.- Prueba.
Si el juez estima que existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, recibir a
prueba la admisibilidad.
La prueba se regir por las reglas de los incidentes y se aprecia conforme a las reglas de la
sana crtica.( arts 51inc.1 y 52)
55
f.- Resolucin.
El juez se pronunciar sobre la admisibilidad de la accin, dependiendo de la actitud
que hubiere asumido el demandado:
a) Dentro de los cinco das siguientes a aqul en que se efecte la presentacin del
demandado o
b) Dentro de los cinco das siguientes al vencimiento del plazo para efectuar dicha
presentacin y sta no se hubiere efectuado, o
c) Dentro de los cinco das siguientes al vencimiento del trmino probatorio, en su
caso.26
g.- Recursos.
La resolucin que se pronuncie sobre la admisibilidad de la accin ser apelable en ambos
efectos.
La apelacin que se conceda se agregar como extraordinaria a la tabla del da siguiente al
ingreso de los autos a la respectiva Corte de Apelaciones.( arts 51 N 8 y 52)
h.- Efectos de la Resolucin ejecutoriada.
Una vez que se encuentre ejecutoriada la resolucin que declara admisible la accin, se
certificar esta circunstancia en el expediente.
Si es declarada inadmisible, la accin respectiva slo podr deducirse individualmente
ante el juzgado competente, de conformidad a lo sealado en la letra c) del artculo 2 bis.
No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, si aparecen nuevas circunstancias que
justifiquen la revisin de la inadmisibilidad declarada, cualquier legitimado activo podr
iniciar ante el mismo tribunal una nueva accin.(Art. 52)
Una vez ejecutoriada la resolucin que declar admisible la accin, el tribunal
ordenar al demandante que, dentro de dcimo da, mediante publicacin de al menos dos
avisos en un medio de circulacin nacional, informe a los consumidores que se consideren
afectados, para que se hagan parte, si lo estiman procedente. (Art. 53).
i.- Contenido de los avisos
Corresponder al secretario del tribunal fijar el contenido del aviso, el que contendr, a lo
menos, las siguientes menciones:
a)
b)
La fecha de la certificacin;
c)
El nombre, rol nico tributario, profesin u oficio y domicilio del representante del
grupo;
d)
El nombre, rol nico tributario, profesin u oficio y domicilio de la persona en contra
de la cual se solicita la accin colectiva;
e)
Breve exposicin de los hechos y peticiones concretas sometidas a
consideracin del tribunal, y
f)
El llamado a los afectados por los mismos hechos a hacerse parte en el
juicio, expresando que los resultados del juicio empecern tambin a aquellos afectados
que no se hicieran parte en l.
56
j.- Litispendencia
Desde la publicacin de dicho aviso, ninguna persona podr iniciar otro juicio en contra del
demandado fundado en los mismos hechos, sin perjuicio de comparecer hacer valiendo
sus derechos o formulando una reserva de derechos dentro del plazo de 30 das.
Dentro del plazo de 30 das contados desde la publicacin del aviso, cualquier consumidor
podr ocurrir ante el tribunal haciendo reserva de sus acciones, en cuyo caso no le sern
oponibles los resultados del juicio.
k.- Acumulacin.
Aquellos juicios que se encuentren pendientes contra el mismo proveedor al momento de
publicarse el aviso y que se funden en los mismos hechos, debern acumularse de
conformidad a lo previsto en el Cdigo de Procedimiento Civil, con las siguientes reglas
especiales:
1)
Se acumularn al juicio colectivo los juicios individuales. Si una o ms de las partes
hubiere comparecido personalmente al juicio individual, deber designar abogado
patrocinante una vez producida la acumulacin, y
2)
No proceder acumular al colectivo el juicio individual en que se haya citado a las
partes para or sentencia.(Art. 53)
c.- Caractersticas.
La legitimacin en la causa presenta las siguientes caractersticas:
a)
No se identifica con el derecho sustancial, sino que solo requiere la existencia de una
afirmacin respecto de la titularidad de una pretensin respecto de l y de la posicin para
oponerse a ella de acuerdo con las normas del derecho sustancial
b)
La legitimacin no es una condicin para el ejercicio de una accin, sino que para
obtener el derecho a exigir un pronunciamiento sobre la pretensin hecha valer y la
oposicin formulada para su satisfaccin
c)
La legitimacin en causa es personal, subjetiva y concreta respecto de un conflicto
determinado
d)
La legitimacin debe existir al momento de constituirse la relacin procesal respecto
del demandante y demandado
e)
La legitimacin en la causa determina quienes deben estar presentes en un proceso
para que sea posible emitir una sentencia sobre la pretensin que se ha formulado.
f)
La falta de legitimacin activa o pasiva en la causa debe declararse de oficio por el
tribunal en la sentencia de fondo
g)
En caso de existir falta de legitimacin en el proceso, la sentencia debe declarar la
existencia de ella y omitir el pronunciamiento sobre el conflicto promovido.
h)
Nuestra jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que la falta de legitimacin es una
excepcin de carcter perentoria y debe por ello hacerse valer en la contestacin de la
demanda. En nuestro derecho, se ha sostenido por el profesor Juan Agustn Figueroa Y. que
la falta de legitimacin activa, en atencin a que si ella es acogida en la sentencia definitiva
no puede existir un pronunciamiento sobre el fondo y por razones de economa procesal,
dado que no tendra sentido tramitar enteramente un proceso sin que se resuelva en
definitiva el conflicto promovido, sera procedente que ella se hiciera valer como una
excepcin dilatoria. La falta de legitimacin activa configurara segn su parecer las
excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal (art. 303 N 1 del C.P.C.) , porque si se
57
una
sentencia
eficaz,
la
cual,
50
En qu momento procesal puede alegarse la falta de legitimacin activa? .Juan Agustn Figueroa Y. Departamento de Derecho Procesal. Revista de Derecho
Procesal Facultad de Derecho. Universidad de Chile. N 19. Ao 1997.
51
52
58
59
En estos casos, el procurador comn deber ser nombrado de comn acuerdo por las
partes a quienes ste haya de representar de acuerdo a lo establecido en el inciso 1 del
artculo 12 del C.P.C.- El nombramiento deber hacerse por las partes dentro del trmino
razonable que seale el tribunal.
Si por omisin de todas las partes o por falta de acuerdo entre ellas no se hace el
nombramiento del procurador comn dentro del trmino establecido por el tribunal, deber
este hacer la designacin, con la limitacin de que en este caso ella deber recaer el
nombramiento en un procurador del nmero o en el procurador de una de las partes que
hayan concurrido al proceso de acuerdo a lo previsto en el artculo 13 del C.P.C..Designado el procurador comn por las partes o el tribunal, este nombramiento puede
ser revocado en las condiciones previstas en el artculo 14 del C.P.C..De acuerdo con ese precepto legal, este procurador comn designado por las partes o
el tribunal no podr revocarse sino que por el acuerdo unnime de las partes o por el
tribunal a peticin de una de ellas, siempre que existan motivos justificados que hagan
procedente la revocacin.
Los procedimientos a que d lugar esta medida se tramitarn en cuaderno separado y
no suspendern el curso del juicio.
La revocacin, sea que se acuerde por las partes o se decrete por el tribunal, no
producir efectos mientras no quede constituido el nuevo procurador.
El procurador comn designado deber obrar ajustndose en su actuar a las
instrucciones y voluntad de las partes que representa; y en los casos en que stas no estn
de acuerdo, podr proceder por s solo y como se lo aconseje la prudencia, teniendo
siempre en mira la ms fiel y expedita ejecucin del mandato (Art. 15 del C.P.C.).61
Alejandro Romero Seguel. La acumulacin inicial de Acciones. Pginas 23 y 24.Editorial Jurdica Conosur Ltda. Septiembre
2000. Santiago. Chile.
62
voluntario, los que se pueden resumir de la siguiente forma: a) los actos de disposicin del
objeto del proceso ( desistimiento, allanamiento, transaccin) slo producen efectos
cuando concurren todos los litisconsortes necesarios; b) se debe pronunciar una sentencia
nica para todos los sujetos que necesariamente deben ser parte de la relacin procesal; c)
las defensas o excepciones favorecen a todos los litisconsortes necesarios; y d) al tratarse
el litisconsorcio necesario de una nica accin desaparece la base de toda acumulacin de
acciones, que es la existencia de una pluralidad de las mismas afirmadas en un mismo
proceso. Por lo mismo, en esta situacin no es aplicable la facultad de separar la
tramitacin de los litigios que reconoce el artculo 172 del C.P.C. ya que la sentencia que se
pronuncie en el litisconsorcio necesario debe ser nica para todos los sujetos.
Aunque nuestra doctrina procesal prcticamente no se ha ocupado mayormente del
problema del litisconsorcio necesario, en la jurisprudencia se ha sancionado la existencia de
esta figura en varias ocasiones. Se trata de situaciones vinculadas preferentemente con las
sentencias constitutivas de nulidad de un acto o contrato ( entre partes y respecto de
terceros); con las sentencias declarativas que se pronuncian sobre una situacin que afecta
a varias personas ( v.gr. la resolucin e un contrato) y con algunas situaciones vinculadas al
ejercicio de acciones en materia de comunidades. En la doctrina civil se apunta como
hiptesis de un litisconsorcio de esta clase el que se puede generar en relacin al ejercicio
de la accin de demarcacin, cuando ella va a producir efectos entre distintos propietarios
de predios colindantes.54
Finalmente, debemos tener presente que en el derecho comparado es reiteradsima la
jurisprudencia que sustenta que la excepcin de litisconsorcio puede ser apreciada de oficio
por los tribunales, porque a ellos incumbe ciudad que el litigio se ventile con todos los que
claramente pueden resultar afectados por las declaraciones de la sentencia, ya que el
principio de orden pblico de la veracidad de la cosa juzgada, exige la presencia en el
proceso de todos los que debieron ser parte de l, y la posible apreciacin de oficio de la
existencia de litisconsorcio impide que se incurra en incongruencia.55
B.-
54
La jactancia
Citacin de eviccin
Alejandro Romero Seguel. La acumulacin inicial de Acciones. Pginas 26 y 27.Editorial Jurdica Conosur Ltda. Septiembre
2000. Santiago. Chile.
55
Mara Encarnacin Dvila Milln. Litisconsorcio necesario. Concepto y tratamiento procesal. Pg.230. Segunda edicin.
Bosch.1992. Barcelona
63
En este caso caducarn los derechos del potencial demandante y se demanda con
posterioridad se opondr a esa demanda la excepcin de cosa juzgada. Esta resolucin de
no adherirse a la demanda importa un verdadero desistimiento a la demanda.
3.-
En este caso, los notificados no adquieren el carcter de parte, pero tampoco pierden
el derecho de comparecer posteriormente en el juicio, pero respetando todo lo obrado con
posterioridad.
En todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad durante el curso del juicio,
les afectar el resultado del proceso sin nueva notificacin, por lo que la sentencia que se
dicte producir respecto de ellos cosa juzgada, la que se podr oponer en el juicio posterior
que ellos pretendieren iniciar mediante la interposicin de una nueva demanda.
El trmino de emplazamiento contemplado en el precepto legal es el del juicio
ordinario civil de mayor cuanta, cualquiera sea el procedimiento en que el demandado
pretendiera ejercer este derecho.
B.2.- La jactancia. (Artculos 269 y siguientes).
La Jactancia puede ser definida como la accin y efecto de atribuirse, por persona
capaz de ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro, o asegurar ser su
acreedor. (Couture).
Es la situacin en que se encuentra una persona que dice tener derecho del que no
esta gozando, es decir, cuando una persona se atribuye tener un determinado derecho
puede ser obligado por aquel a quien la jactancia afecta a interponer la demanda
correspondiente a los derechos de que se jacta.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 270 del C.P.C. se puede deducir demanda de
jactancia en los siguientes casos:
- Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito.
- Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos,
delante de dos personas hbiles para dar testimonio en juicio civil
- Cuando una persona haya gestionado como parte un proceso criminal del cual
puedan emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de esas acciones.
Aquel a quien la jactancia puede afectar, puede deducir una demanda en contra del
jactancioso para que se declare la obligacin de ste de demandar el derecho que dice
poseer y que no est gozando. Esta accin de jactancia prescribe en el plazo de 6 meses,
contados desde que tuvieron lugar los hechos en que pueda fundarse de acuerdo a lo
establecido en el artculo 272 del C.P.C..Dicha demanda que se deduce en contra del jactancioso se debe someter a los
trmites establecidos para el juicio sumario.(Art. 271 inc.1 del C.P.C.).En dicho procedimiento sumario, la sentencia que se dicte puede resolver dar lugar a
la demanda de jactancia, en cuyo caso el jactancioso tiene el plazo de 10 das para
entablar la demanda, plazo que puede ampliarse por el tribunal hasta 30 das por motivo
fundado.
Si el jactancioso entabla la demanda dentro del plazo, se inicia el juicio
correspondiente, que se tramitar de acuerdo al procedimiento que corresponda aplicar
segn la naturaleza del derecho que se haya atribuido el jactancioso.
Si el jactancioso no deduce la demanda dentro de ese plazo, debe la parte interesada
solicitar al tribunal declarar que el jactancioso no ser odo despus sobre el derecho que
se jactaba. Esta solicitud del interesado se tramita como incidente de acuerdo a lo
establecido en el inciso 2 del artculo 271.
Una vez que el tribunal dicte la sentencia que declara que el jactancioso ha incurrido
en el apercibimiento legal, no puede ste deducir demanda sobre el derecho que se jactaba
65
con posterioridad.
B.3.- Citacin de eviccin.
Uno de los elementos de la naturaleza del contrato de compraventa es la obligacin
de saneamiento del vendedor, la que comprende dos objetos: amparar al comprador en el
dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de
sta, llamados vicios redhibitorios.
En el contrato de compraventa, una de las obligaciones de la naturaleza es la de
saneamiento de la eviccin por parte del vendedor, que es la privacin de la cosa vendida,
por sentencia judicial, en virtud de causa anterior a la venta.
Dado que el vendedor tiene la obligacin de la naturaleza de amparar al comprador
en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, el comprador a quien se demanda la
cosa vendida, por causa anterior a la venta, debe citar al vendedor para que comparezca a
defenderla.
Esta facultad del comprador de citar al vendedor para que comparezca en el juicio a
defenderlo respecto de las acciones judiciales deducidas en su contra destinados a privarlo
de la cosa vendida por causa anterior a la venta, es la denominada citacin de eviccin que
se regula en los artculos 1843 y 1844 del cdigo Civil y 584 del C.P.C. y que da lugar a la
intervencin forzada de parte.El comprador para hacer efectiva la obligacin de saneamiento debe citar al vendedor
para que comparezca en el juicio a defender la cosa, la que debe efectuarse antes de la
contestacin de la demanda.
Si el comprador no cita al vendedor, este no responder por la eviccin que se
produzca.
Si el comprador cita al vendedor y concurre ste al juicio, el proceso se sigue con l
como parte demandada, pero conservando el comprador el derecho a intervenir en el juicio
para defender sus derechos sobre la cosa.
Si el vendedor citado no comparece, es responsable de la eviccin, salvo que el
comprador haya dejado de oponer una defensa o excepcin propia y en virtud de ello, la
sentencia fuere desfavorable y la cosa evicta.
B.4.- Citacin de los acreedores hipotecarios en el juicio ejecutivo.
La hipoteca es un contrato de garanta y genera un derecho real que otorga la
facultad de perseguir la cosa sin importar las manos de quien se encuentre.
Si en un juicio ejecutivo se embarga una propiedad hipotecada, el que concurre a
adquirirla la adquiere con todos sus gravmenes hipotecarios. Sin embargo, existe un
sistema de intervencin forzada en virtud del cual la propiedad queda libre de la hipoteca.
La norma pertinente est sealada en el artculo 2.428 del Cdigo Civil, en relacin con el
artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil y establece la citacin de los acreedores
hipotecarios a los que debe notificrseles personalmente el remate de la propiedad, remate
que se realiza una vez transcurrido el trmino de emplazamiento. El silencio de un acreedor
hipotecario debe interpretarse segn lo establecido en el artculo 492 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
B.5.- Verificacin de crditos en los juicios de quiebra.
Se refiere esta materia a los acreedores del fallido que tienen la obligacin de verificar
sus crditos en la oportunidad que la ley seale.
La Ley de Quiebras seala que la Quiebra es un juicio que afecta a todo el patrimonio
del fallido. Al declararse la quiebra quedan afectos a ella todos sus bienes. El pasivo se
66
a.-
El artculo 5 del C.P.C., que tiene en la actualidad poca aplicacin debido a que la
comparecencia personal de la parte implica no tener que cumplir con el requisito del jus
postulandi (necesidad de abogado patrocinante y de apoderado), establece que si muere la
parte que estaba litigando personalmente, el juicio se suspende y para continuarlo es
necesario notificar a los herederos del fallecido y esperar despus de la notificacin el
transcurso del trmino de emplazamiento. Slo as el juicio se reinicia procesalmente. La
ley, en todo caso, no exige que se comunique la muerte de la parte a la contraparte.
El mandato judicial no se extingue por la muerte del mandante; por tanto, si las partes
estn actuando por medio de apoderados, su muerte no tiene relevancia procesal.
b.- Cesin de derechos.
La cesin de derechos o cesin de crditos nominativos es un contrato y a la vez, una
forma de hacer la tradicin de los derechos personales. Es importante porque puede
hacerse durante el curso de un proceso. En este caso, comparece el cesionario adoptando
el papel procesal que el cedente tena en el proceso.
Si se trata de una cesin de derechos litigiosos, la situacin cambia (Ver art. 1911 y
sgtes del C.Civ). Un derecho se entiende litigiosos desde el momento en que se notifica
judicialmente la demanda.
c.- La subrogacin.
El pago es el principal modo de extinguir las obligaciones. Una de las formas de
realizar el pago es mediante la subrogacin en que una persona paga por otra
produciendose una traslacin de los derechos y obligaciones que recaen en la persona que
paga por el otro. La subrogacin puede ser legal o convencional.
c.1.- Subrogacin Legal.
Contemplada en el artculo 1.610 del Cdigo Civil opera por el solo hecho del pago en
las situaciones que ese artculo contempla.
c.2.- Subrogacin Convencional.
Establecida en el artculo 1.611 del Cdigo Civil, por expresa disposicin del artculo
anterior produce el efecto de traslacin de los derechos y obligaciones del subrogado. El
que paga ocupa el lugar procesal del acreedor antiguo por la subrogacin convencional; se
produce una alteracin de la parte en el juicio.
En el proceso penal, la regla general es que las personas no son obligadas a deducir
querella o denunciar la comisin de un delito al rgano jurisdiccional, teniendo para ella el
ejercicio de la accin penal un carcter facultativo (arts. 83 y 93 del C.P.P.).
Excepcionalmente, constituye una obligacin la denuncia de los delitos para las
personas mencionadas en el artculo 84 del C.P.P., cuyo incumplimiento genera una
responsabilidad penal de acuerdo a lo establecido en el artculo 86 del C.P.P.
D.- LOS TERCEROS.
A.- CONCEPTO Y CLASIFICACIN.
Hemos visto hasta el momento que existen dos clases de partes:
Las partes directas: Demandantes y demandados.
Las indirectas
: Los terceros.
68
Los Terceros son aquellas personas que no estn vinculadas expresa y directamente a
un conflicto promovido ante el rgano jurisdiccional.
Dentro de este concepto general, pueden clasificarse en:
1.- Terceros Indiferentes.
2.- Terceros Interesados.
Terceros Indiferentes son todos aquellos a quienes no va afectar de modo alguno ni el
proceso, ni la sentencia dictada en l.
El proceso slo tiene efectos relativos y la sentencia slo afecta a las partes que han
intervenido en el procedimiento del cual emana. Normalmente, los que no han sido
demandantes ni demandados no son afectados por la sentencia.
Terceros interesados son todos aquellos que, sin ser partes directas en un proceso,
ven afectados sus derechos a causa de ese proceso.
Hay tres maneras de intervenir como tercero interesado en el proceso:
a.- Por Va Adhesiva. (Tercero Coadyuvante)
b.- Por Va Principal. (Tercero Independiente)
c.- Por Va de Oposicin. (Tercero Excluyente).
Cuando un tercero interviene en un asunto, su intervencin se llama tercera.
Tercero interesado es pues, aquel que teniendo inters en los resultados del juicio, no
ha sido parte originaria en l y llega a serlo por afectarse un derecho propio.
La intervencin de terceros se rige por las normas generales contempladas en los
artculos 22, 23 y 24 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Sin perjuicio de ello, es menester hacer presente que el legislador se ha encargado de
regular especialmente la intervencin de los terceros en el juicio ejecutivo a travs de las
terceras que en l se contemplan, siendo ellas de acuerdo con la Jurisprudencia de
nuestros tribunales la nica forma que puede revestir la intervencin de los terceros en ese
proceso. Las terceras que se contemplan en el juicio ejecutivo son la tercera de dominio,
en la cual un tercero persigue la exclusin del embargo de diversos bienes atribuyndose el
carcter de propietario; la tercera de posesin, en la cual un tercero persigue la exclusin
del embargo de diversos bienes atribuyndose el carcter de poseedor; la tercera de
prelacin, en la cual un tercero sostiene su derecho a ser pagado preferentemente respecto
del ejecutante en el juicio ejecutivo con el producto de la liquidacin de los bienes por
poseer un crdito privilegiado; y la tercera de pago, en la cual un tercero solicita concurrir
como valista a pagarse a prorrata con el ejecutante de su crdito con el producto de la
liquidacin, por no poseer el ejecutado otros bienes.
B.- REQUISITOS PARA INTERPONER UNA TERCERA.
Los requisitos que deben concurrir para interponer una tercera son:
1.- Debe estar investido de la calidad de tercero.
El carcter de tercero es sumamente fcil de determinar, pues tercero es todo aquel
que no ha sido parte originaria en el litigio.
2.- Debe existir un proceso en tramitacin.
El concepto de juicio en tramitacin est en estrecha vinculacin con el de relacin
procesal. Hay juicio en tramitacin cuando se ha constituido una relacin procesal.
69
Para que exista relacin procesal vlida deben concurrir los requisitos:
a)Que se haya notificado vlidamente la demanda
b) Que haya transcurrido el trmino de emplazamiento.
3.- Debe tenerse un inters actual en el resultado del juicio.
El inters actual en el resultado del juicio se entiende que debe existir en el momento
de la intervencin. No puede tratarse de un inters eventual o condicionado. (Art. 23 del
C.P.C.).
El inters ser actual cuando haya comprometido un derecho y no una mera
expectativa en el momento de la intervencin del tercero. Sin embargo, en ciertos y
determinados casos, la ley autoriza la intervencin de un tercero que no tenga un inters
actual comprometido.
La ley al hablar de terceros se refiere a los que tienen posibilidad de ser parte en l.
Esto quiere decir que hay terceros que nunca sern partes en el juicio. Ellos son los
testigos y los peritos.
Los testigos son slo un medio de prueba cuyos derechos y obligaciones nada tienen
que ver con los de las partes: sus obligaciones son las de comparecer ante el tribunal y de
declarar cuando se les solicite, diciendo la verdad acerca de lo que se les pregunta.
Los peritos son tambin un medio de prueba, cuya obligacin se reduce a dar una
informacin tcnica cuando le es solicitada.
C.- CLASES DE TERCERA.
Las clases de terceras que pueden hacer valer los terceros o las forma en que ellos
pueden llegar a intervenir en relacin con las partes son:
a.- Por Va Adhesiva. (Tercero Coadyuvante)
b.- Por Va Principal. (Tercero Independiente)
c.- Por Va de Oposicin. (Tercero Excluyente).
a.-
procurador comn.
La Jurisprudencia ha sealado que poseen este carcter los acreedores de una de las
partes, los cesionarios de una cuota de derecho de herencia, los accionistas de una
sociedad annima en un juicio que se sigue en contra de la sociedad, el sindico de la
quiebra del marido en los juicios de separacin de bienes seguidos por la mujer contra el
marido, el comunero; etc.
b.-
Son aquellos, como su nombre lo indica, que sostienen un inters independiente del
que han hecho valer las partes en el juicio.
Estos terceros independientes de acuerdo a lo sealado por la doctrina y
jurisprudencia, no obstante lo establecido en el inciso final del artculo 23 del C.P.C., debe
obrar separadamente y no a travs de un procurador comn.
De acuerdo a la Jurisprudencia tendra este carcter el tercero que compra un bien
raz afecto a una medida precautoria.
c.-
Son aquellos que intervienen en el juicio sosteniendo una pretensin incompatible con
las de las partes. Es un juicio distinto inserto en el proceso originario.
Estos terceros no actan conjuntamente con alguna de las partes a travs del
procurador comn, sino que en forma separada y sin sujecin al procurador comn.
Un ejemplo tpico de tercera excluyente son las terceras de dominio y de posesin
dentro del juicio ejecutivo.
d.Efectos de las resoluciones dictadas en los juicios en que intervienen
terceros.
Las resoluciones que recaen en los juicios en que intervienen terceros, cualquiera sea
la clase de stos, producen respecto de ellos los mismos efectos que respecto de las partes
principales de acuerdo a lo previsto en el artculo 24 del C.P.C.
71
RESUMEN
Demandante
Directas
Demandado
Indiferentes
PARTES
Peritos
Indirectas
Intervinientes
Testigos
Por Va Coadyuvante
Por Va Principal
Interesados
Por Va de Oposicin
E.-
A.
Todo lo visto anteriormente se refiere a las partes en el proceso civil. Corresponde ahora
analizar el mismo concepto, pero referido al proceso penal.
Previamente hay que recordar que en nuestra legislacin el proceso penal puede ser
de dos clases: pblico y privado, pudiendo existir una tercera, el proceso penal mixto.
El proceso penal pblico es aquel en que se persigue la sancin del que ha cometido
un delito cuya represin interesa a toda la sociedad; el Cdigo de Procedimiento Penal lo
llamaprocedimiento por crimen o simple delito de accin pblica".
El proceso penal privado es aquel en que slo puede ser perseguida la sancin del
delincuente por requerimiento del ofendido mediante la interposicin de una querella.
La regla general es que el delito sea de accin pblica, es decir, que pueda ser
iniciado por requerimiento de cualquier persona. La excepcin la constituyen los de accin
72
PARTES ACTIVAS
Acusador
Plenario
Actor Civil
Sumario
Procesado
PARTES PASIVAS
Acusado
Plenario
Tercero Civilmente Responsable
b)
Sin que exista reo en el proceso no es posible que la causa pase al estado de
plenario; si no hay reo, jams habr plenario y menos an sentencia definitiva: el
procedimiento termina de una manera anormal.
La naturaleza jurdica de la resolucin que declara reo o somete a proceso a una
persona es la de una sentencia interlocutoria, es decir aquella que se pronuncia sobre un
trmite que sirve de base a una sentencia definitiva o a otra interlocutoria.
Cuando en el proceso penal se pasa a la etapa del plenario, este hecho va unido a
otro de suma importancia y de naturaleza similar a la declaratoria del reo: es la llamada
acusacin, por la cual se imputa al reo o procesado la comisin del delito de que se trata.
El auto-acusatorio es una resolucin por la cual el juez fija los principios bsicos para seguir
adelante el proceso penal; los elementos que configuran el delito y la persona contra quin
se seguir la accin.
A partir de este momento, la concepcin de parte cambia y vara segn exista o no
querellante.
1.- Si existe querellante.- Una vez que se ha notificado el auto-acusatorio, el
querellante puede sumarse a la acusacin, ya sea acusando particularmente por su parte al
reo o adhirindose a la acusacin del juez. La acusacin del querellante se refiere slo al
aspecto penal; pero tambin en el aspecto civil puede perseguir la reparacin de los
perjuicios que el delito le ha causado mediante la interposicin de una demanda civil.
Adems podr intervenir una persona como actor civil, deduciendo la correspondiente
demanda para hacer valer sus pretensiones civiles.
La parte pasiva es el reo o procesado, quien se transforma en el acusado al serle
notificada la acusacin.
Existe tambin otra situacin que se configura en el solo orden civil: es la del tercero
civilmente responsable que no es sujeto pasivo de la accin penal sino nicamente de la
accin civil. Ej: en un cuasidelito cometido por un menor de edad, responde ste del
cuasidelito, pero responde su representante legal de los efectos civiles que pudieren
derivarse de la accin penal.
2.Si no existe querellante.- En este caso, en el proceso slo intervendrn
respecto de la pretensin penal, el juez que formule el autoacusatorio y el acusado a quien
le corresponde defenderse respecto de las imputaciones que respecto de la comisin de un
delito y participacin se le imputen.
3.Proceso de accin privada.- Es aquel que se origina en un crimen o simple
delito de accin privada. Aqu es bastante ms simple el procedimiento, ya que slo puede
iniciarse por querella, que es el nico medio reconocido por el legislador para hacerlo.
La nica parte activa es el querellante.
Con respecto a la parte pasiva, se siguen las reglas, tanto para el sumario como para
el plenario, que rigen el proceso por delito de accin pblica. En el plenario siempre habr
un querellante o acusador y un querellado, reo o acusado.
74
Es casi imposible que exista un tercero civilmente responsable; podra ocurrir esto en
los delitos de rapto o violacin, pero es, de todas maneras, muy difcil.
Como puede verse, en el proceso penal el concepto de parte es ms amplio y
complejo que la relacin de ellas en el proceso civil. Pero, aparte de los casos que hemos
estudiado, hay en el proceso penal por delito de accin pblica dos elementos o
instituciones, que equivalen a dos personas, y que no son parte en el sentido natural y
obvio de la palabra. Sin embargo, tienen gran importancia, se trata del denunciante, por
una parte, y del inculpado, por la otra.
1.Denunciante.- Es aquella persona que pone en conocimiento del tribunal o de
la autoridad administrativa correspondiente, la comisin de un delito. Su actuacin
consiste solamente en dar a conocer la circunstancia de haberse cometido un hecho
punible. Pone en movimiento la jurisdiccin, obliga a actuar al tribunal. La misin del
denunciante es slo esa: denunciar, colaborar con la justicia. No es, por tanto, parte en el
juicio, a menos que cumpla con los requisitos exigidos por la ley para serlo, esto es,
presentando una querella ante el tribunal correspondiente.
2.Inculpado.- Se entiende por tal, el sujeto contra el cual se dirige la accin
penal antes de ser declarado reo o sometido a proceso, ya que por la dictacin del auto de
procesamiento se transforma en parte pasiva para todos los efectos legales y nacen para l
todos los derechos establecidos en el Cdigo de Procedimiento Penal. Sin embargo, el
inculpado tiene ciertos derechos que le son propios: ellos son solicita la libertad provisional,
deducir el recurso de amparo, en contra de una detencin arbitraria y ejercer adems los
derechos que le confiere el artculo 67 del C.P.P.
El inculpado es un punto intermedio entre el que carece de responsabilidad
criminal y el reo de un proceso, el que, no obstante no ser parte, puede ejercer los
derechos que le confiere el legislador.
Los terceros coadyuvantes en el Cdigo de Procedimiento Penal.
Conforme lo establecido por la doctrina y la jurisprudencia chilena, no existen en el
proceso penal por crimen o simple delito de accin pblica, atendido el texto del artculo 21
del Cdigo de Procedimiento Penal. En efecto, ello se desprende claramente de ese
precepto al expresar: "Si varias personas no exceptuadas pretendieren ejercer la accin
pblica con respecto a un mismo delito, podrn hacerlo procediendo conjuntamente por
medio de un mandatario comn.
"Pero sern preferidas las personalmente ofendidas por el delito, si procedieren
tambin conjuntamente. Si estas personas fallecieren o desistieren de la prosecucin del
juicio revivir el derecho de aquellas; quienes podrn intervenir en el juicio tomndolo en el
estado en que lo encontraren".
B.- Nuevo sistema procesal penal.
En el nuevo sistema procesal penal, el artculo 12, titulado Intervinientes, dispone que
para los efectos regulados en este Cdigo, se considerar intervinientes en el
procedimiento al fiscal, al imputado, al defensor, a la vctima y al querellante, desde que
realizaren cualquier actuacin procesal o desde el momento en que la ley les permitiere
ejercer facultades determinadas.
Como sujeto activo de la pretensin penal se encuentra el Ministerio Pblico, a quien le
corresponde ejercer y sustentar la accin penal pblica en la forma prevista por la ley (art,
77), para lo cual deben practicar todas las diligencias que fueren conducentes al xito de
la investigacin y dirigirn la actuacin de la polica, con estricta sujecin al principio de
objetividad consagrado en la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico, formalizar
la investigacin, cerrar la investigacin, acusar y asistir al juicio oral rindiendo las pruebas
que fueren necesarias.
Asimismo, constituye un deber para los fiscales durante todo el procedimiento adoptar
75
medidas, o solicitarlas, en su caso, para proteger a las vctimas de los delitos; facilitar su
intervencin en el mismo y evitar o disminuir al mnimo cualquier perturbacin que
hubieren de soportar con ocasin de los trmites en que debieren intervenir, pudiendo con
tal objeto realizar las actividades contempladas en el artculo 78 del Cdigo Procesal Penal..
La vctima ( art. 108 del C.P.P), puede participar en el proceso ejerciendo los derechos que
le confiere el artculo 109 de ese Cdigo. Sin embargo, la victima podr ser parte activa del
proceso penal si ejerce la respectiva querella criminal (art. 111), quien podr acusar
particularmente o adherirse a la acusacin, y presentar la demanda civil en contra del
imputado, ofreciendo pruebas (art. 261) , y asistir al juicio oral para sustentar la pretensin
penal que hubiere hecho valer por va de adhesin a la formulada por el Fiscal o en forma
principal, rindiendo las pruebas necesarias para tal efecto y que se hubieren aceptado en la
audiencia preparatoria de juicio oral.
En el nuevo sistema procesal penal, solo la victima puede ejercer la accin civil, debiendo
todo otro tercero que hubiere experimentado algn dao proceder a demandar ante los
tribunales civiles competentes segn las reglas generales.
En cuanto al sujeto pasivo, el imputado es la persona a quien se atribuyere participacin en
un hecho punible desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra y
hasta la completa ejecucin de la sentencia.( art. 7 Cdigo Procesal Penal.)
Para este efecto, se entender por primera actuacin del procedimiento cualquiera
diligencia o gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie, que se
realizare por o ante un tribunal con competencia en lo criminal, el ministerio pblico o la
polica, en la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible.
Una vez cerrada la investigacin, corresponde que el Fiscal formule la acusacin o pida el
sobreseimiento del imputado, sin perjuicio de la adhesin a la acusacin o acusacin
particular y la demanda civil que pudiere formular la victima que hubiere deducido la
querella respectiva. El acusado debe contestar la acusacin y ofrecer la rendicin de
pruebas en la audiencia de preparacin de juicio oral, teniendo derecho a asistir al juicio
oral para rebatir las pruebas rendidas por los acusadores y ofrecer sus propias pruebas
para acreditar sus defensas. En el nuevo sistema procesal penal, no cabe deducir la accin
civil en contra de ninguna persona que no fuere el imputado, por lo que los terceros
civilmente deben ser demandados solo ante el tribunal civil que fuere competente
conforme a las reglas generales. Durante todo el procedimiento debe intervenir el defensor,
que es el abogado que debe asesorar al imputado para ejercer su derecho a ser defendido
desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra.(art.8)
GENERALIDADES
en forma personal.
II.- EL PATROCINIO
Es un contrato solemne por el cual las partes o interesados en un asunto,
encomiendan a un abogado la defensa de sus pretensiones ante los Tribunales de Justicia.
Es un mandato; hay un vnculo y un encargo, cuyo objeto es la defensa de los
intereses. El art.588 del COT. se refiere al mandato, pero es aplicable al patrocinio. Pero no
se puede confundir el patrocinio con el mandato. La exigencia de patrocinio est sealada
en el art. 1 de la Ley sobre comparecencia en juicio, en relacin con el art. 4 del C.P.C..
A) REQUISITO PARA SER PATROCINANTE:
Slo puede ser patrocinante un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, es
decir, una persona natural que posea el ttulo de abogado y haya pagado la patente
municipal respectiva. (art. 3 D.L. 3.637).
B) FORMA DE CONSTITUIR EL PATROCINIO.Es un contrato solemne que se constituye slo de la manera sealada por la ley. Dice
el art.1 de la Ley 18.120, en su segundo inciso que se entender cumplida la obligacin de
constitucin del patrocinio, cuando en la primera presentacin de cada parte o
interesado en asuntos contenciosos o no contenciosos, "el abogado ponga su firma
indicando adems su nombre, apellidos y domicilio". Con la firma en el escrito se
configura el patrocinio.
Habitualmente esto se cumple en forma mixta. En un otros del primer escrito, se
seala el nombre, apellidos y domicilio del abogado, y la firma se estampa al final del
mismo escrito.
El patrocinio se exige en una etapa determinada del asunto.
No se exige durante el curso del juicio y respecto de cada escrito que se presente,
sino al momento de hacerse la primera presentacin en un juicio que se sigue ante los
tribunales de la Repblica.
C) SANCIONES:
Si el patrocinio no se cumple en la forma sealada, la sancin es gravsima. Si la
primera presentacin se efecta sin contener el patrocinio, el incumplimiento de
este requisito provoca que el escrito no podr ser provedo y se tendr por no
presentado para los efectos legales. (art.1 inc.2 Ley 18.120). Las resoluciones que al
respecto se dicten no sern susceptibles de recurso alguno.
Este patrocinio que se constituye en la primera presentacin cubre todo el juicio,
hasta el cumplimiento de la sentencia.
No obstante, excepcionalmente existen recursos que a pesar de presentarse en el
proceso con posterioridad a la primera presentacin requieren del patrocinio especfico de
un abogado.
En primer lugar, hay un recurso que no debiera tener un patrocinio especial, y sin
embargo la ley lo exige, como si se tratara de una nueva presentacin: este recurso es el
de queja, que debe contar con el patrocinio de un abogado, porque se estima que es un
asunto separado al que est siendo conocido por el tribunal que dict la resolucin con falta
o abuso. Puede ser el mismo abogado, ya antes designado en el proceso en que se dict la
resolucin que motiva la interposicin del recurso. (Art. 548 inc. 2 del C.O.T y N1
Autoacordado sobre tramitacin y fallo del recurso de queja).
En segundo lugar, el escrito de presentacin de los recursos de casacin en la forma y
en el fondo, debe ser patrocinado por abogado habilitado que no sea procurador del
79
CONCEPTO.-
Es un contrato solemne por el cual una persona otorga a otra facultades suficientes
para que la represente ante los Tribunales de Justicia.
Este concepto est insinuado tambin por el art.528 del C.O.T., al decir que este
mandato se rige por el Cdigo Civil, con las modificaciones introducidas por el C.O.T. y por
el C.P.C.", pero este mandato judicial es solamente otorgado para actuar ante los tribunales
de justicia y no para usarse en otros efectos.
B)
1.
2.
3.
a) Mandato civil: Puede ser mandatario cualquier persona; incluso los incapaces,
porque la voluntad del mandante perfecciona el acto.
b) Mandato judicial: pueden ser mandatarios slo las personas enumeradas en el
art.2 de la Ley 18.120.
4.
Esto es solo una distincin doctrinal, en la prctica, en ambos casos pueden haber
varios mandatarios.
5.
a) Mandato civil: La representacin es un elemento de la naturaleza, pudiendo
concebirse el mandato sin representacin.
b) Mandato judicial: La representacin es de la esencia del mandato, puesto que
siempre el mandatario acta dentro del proceso en representacin de su mandante.
C)
Las personas que pueden ser mandatarios judiciales estn sealadas en el art.2 de la
Ley 18.120 y ellos son:
1)
2)
3)
Personas que designen las Corporaciones de Asistencia Judicial (egresados de la
Escuela de Derecho que se encuentren haciendo su prctica, sin importar el tiempo de
egreso);
4)
Estudiantes actualmente inscritos en 3, 4 o 5 ao de las Escuelas de Derecho
de las Facultades de Ciencias Jurdicas y Sociales de algunas de las Universidades
autorizadas (debe entenderse acomodado al rgimen curricular); y
5)
Egresados de las Facultades de Derecho, que hubieren cursado 5 ao y hasta
tres aos despus de haber rendido los exmenes correspondientes (Tambin entendido
segn el rgimen de estudios vigentes).
La autoridad universitaria competente certificar, a peticin verbal del interesado, el
hecho de estar vigente la matrcula o la fecha del egreso, en su caso. La exhibicin del
certificado respectivo habilitar al interesado para su comparecencia.
D)
No slo puede otorgarse ante notario, tambin puede otorgarse ante un Oficial de
Registro Civil, que tenga facultades para ejercer esta funcin especfica, (tiene este
funcionario esta facultad especial en el mbito territorial donde no hay notario). (art.86 Ley
4.808).
En los mandatos con administracin de bienes que se otorgan por escritura pblica
puede conferirse al mandatario la facultad de comparecer en juicio, pero si este no es
abogado habilitado para el ejercicio de la profesin o procurador del nmero, deber
delegarlo en caso necesario, en persona que posea alguna de estas calidades.
La Jurisprudencia ha entendido de acuerdo con esta norma, que no es posible otorgar
por escritura pblica a una persona que no sea abogado habilitado un mandato especial
que comprenda slo la representacin judicial, siendo posible conferir el mandato judicial a
las personas que no son abogados o procurador del nmero slo en los mandatos
generales de administracin de bienes.
82
2)
83
11) Con respecto de las solicitudes en que aisladamente se piden simple copias,
desarchivos o certificados (lo puede hacer cualquier persona).
12) Con respecto de los martilleros, peritos, depositarios, interventores secuestres y
dems personas que desempean funciones anlogas, cuando sus presentaciones tuvieren
por nico objeto dar cumplimiento a la misin que el tribunal les ha confiado o dar cuenta
de ellas.
En todos los casos anteriores, se excluye el patrocinio y el mandato.
En verdad se quiere que se cumplan las disposiciones del mandato y del patrocinio, o
que se comparezca personalmente.
Se puede comparecer personalmente ante los Jueces de Menores. Si se designa
mandatario ante estos tribunales, ste debe estar de acuerdo a las exigencias legales, no
pudiendo conferirse mandato a persona no habilitada por la ley para revestir carcter de
mandatario.
En las ciudades donde se aplican los arts.1 y 2 de la Ley 18.120, y no existen
entidades pblicas o privadas que presten asistencia jurdica gratuitas los necesitados
sern representados y patrocinados gratuitamente por el abogado de turno. Con ello se
insiste en no permitir mandatarios que no tengan conocimiento legales y que no cumplan
los requisitos legales.
F.
exigindose en la resolucin que recae en el escrito la constitucin legal del poder. Esta
gestin es importantsima: El plazo mximo de tres das es fatal; se debe autorizar el poder
en el plazo de tres das, en horas de funcionamiento del tribunal ante el secretario. Si se
ordenara la constitucin legal del mandato, la fecha del escrito es la de la primera
presentacin si el poder se constituye en forma con posterioridad.
G)
Transigir:
Comprometer.
Aprobar convenios:
Por va directa, se puede estipular, por ejemplo, que se paga slo un 75% del crdito.
En los convenios va envuelta una alteracin de las reglas generales, por lo cual la
facultad de suscribirlos debe ser expresamente mencionadas en el mandato. (art. 178 Ley
de Quiebras).
i)
Percibir:
Es la operacin mediante la cual los productos, frutos o rentas de una cosa son objeto
de apropiacin o cobro por parte de la persona calificada para gozar de ellos. (Capitant)
Tambin debe mencionarse expresamente. En el Cdigo Civil no es tampoco una
facultad comn. En lo procesal se requiere que aunque sea una facultad que normalmente
va en beneficio del mandante (percibir frutos y rentas),se tenga especificacin con respecto
de ella, porque puede tener implicancia en asuntos monetarios. El legislador no quiere
crear el problema de restitucin entre mandante y mandatario. No se quiere que el
mandatario cobre y no reintegre. Por eso debe expresarse esta facultad.
De all que si el mandatario judicial no posee esta facultad, todos los dineros que
correspondan a su mandante no se le pagaran al mandatario judicial. En este caso, los
cheques que se giren en el proceso debern extenderse en forma cruzada y nominativa a
nombre del mandante y no del mandatario judicial, quien slo podr efectuar el retiro
material del documento para su posterior entrega al mandante.
Esta facultad se entiende conferida por el solo ministerio de la ley en el caso del
endoso de letras de cambio con clusula "valor en cobrou otro semejante; no siendo
necesaria ninguna otra especificacin en esta forma especial de constituir el mandato para
que se entienda ella comprendida. (art.29 de la Ley 18.092).
Cmo debe otorgarse el mandato
incorporadas las facultades especiales?
judicial
para
que
se
entiendan
J)
Con el fin de precisar en mayor forma las diferencias y semejanzas que existen entre
uno y otro, podemos efectuar entre el patrocinio y poder las siguientes comparaciones:
bien de carcter espordica a pesar de las facultades que al respecto establece el inc.3 del
art.1 de la Ley 18.120.
Poder: Representacin de una persona en las diversas gestiones dentro del proceso.
3.- Casos en que se exige y exenciones a esa obligacin.
Son comunes tanto el patrocinio y poder segn lo establecido en los arts. 1 y 2 de la
Ley 18.120.
4.- Personas que pueden asumirlo
Patrocinio: Slo abogados habilitados para el ejercicio de la profesin.
Poder: Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, ms las otras personas
sealadas en l inc.1 del art.2 de la
Ley 18.120.
Un abogado puede ser patrocinante y apoderado a la vez.
5.- Forma Constituirlo.
Patrocinio: Por el slo hecho de poner el abogado su firma, indicando adems su
nombre, apellido y domicilio.
Poder: En cualquiera de las formas establecidas en el art.6 del C.P.C. de la Ley
18.092.
6.- Oportunidad.
Ambos deben constituirse en la primera presentacin que haga cada parte en asuntos
contenciosos o no contenciosos.
7.- Sanciones a la no Constitucin.
Patrocinio: Se tiene por no presentado el escrito para todos los efectos legales.
Poder: Se tiene por no presentado el escrito, si no se cumple con la debida
constitucin del poder dentro del plazo en que el tribunal lo hubiere ordenado, el que no
puede ser superior a tres das.
8.- Responsabilidad
Patrocinio: La responsabilidad del patrocinio es causada por la defensa del juicio y
responde civil, criminal y disciplinariamente y slo eventualmente el patrocinante tiene una
responsabilidad pecuniaria directa por las costas procesales del juicio. (Ej. Recurso de
Casacin rechazado).
Poder: El mandatario tiene responsabilidad civil y criminal. Adems siempre tiene una
responsabilidad pecuniaria directa por las costas procesales del juicio.
9.- Ejercicio ilegal
Tanto el que ejecute actos de abogados a que se refiere la Ley de Comparecencia en
Juicio, como el que sin poseer las calidades que establece la Ley represente a otro en un
escrito contencioso o no contencioso que no sea de los expresamente exceptuados, comete
el delito de ejercicio ilegal de la profesin sancionado con la pena de reclusin menor en su
grado mnimo a medio (art. 3 Ley 18.120).
IV.- SITUACIONES ESPECIALES CON RELACION A LA REPRESENTACION
Respecto de la representacin es menester analizar las situaciones siguientes:
94
A)
1)
2)
Procurador comn.
3)
Representaciones especiales.
4)
1)
AGENCIA OFICIOSA:
CONCEPTO
Lo normal es la exigencia de la ley de cumplir estrictamente con el jus postulandi, o
sea, en la primera presentacin de cada parte, debe constituirse mandato judicial.
Pero puede ocurrir un caso de emergencia en que la parte que debe realizar un acto
jurdico procesal no se encuentre. (Ej. una persona es validamente notificada media hora
antes de irse al extranjero). Esto se salva por la agencia oficiosa procesal (art.6 inc.finales
del C.P.C.).
El mandatario debe exhibir el ttulo en virtud del cual representa al mandante. La
agencia oficiosa permite comparecer en juicio sin exhibicin de ttulo, sin acreditar la
existencia de mandato judicial de parte del mandante.
La agencia oficiosa consiste en que una persona determinada comparece ante un
tribunal asumiendo la representacin de otra y ofreciendo la ratificacin posterior de lo
actuado de parte del que normalmente debi ser su mandante.
B) REQUISITOS.
1)Que el que acta sin poder sea persona habilitada para comparecer en juicio o en
caso contrario, se haga representar en la forma que la Ley 18.120 establece (art.6 inc.4
del C.P.C.).
2)Se debe invocar por parte del agente oficioso las causas calificadas que impiden al
directamente afectado comparecer.
3)Se debe ofrecer por la agente oficioso una garanta de que lo actuado por l va a
ratificarse. Si no se ratifica, la garanta se hace efectiva. Esta garanta se denomina "fianza
de ratoo "fianza de ratificacin".
El tribunal deber calificar las circunstancias del caso y lo hace libremente. Establece
si lo expuesto es motivo suficiente para que la parte no haya podido comparecer
directamente. Si le parecen adecuados, califica la garanta y si la acepta, seala un plazo
razonable para que se efecte la ratificacin por parte del que ha sido representado sin
poder. Las circunstancias que se exponen configuran la imposibilidad de comparecer de la
parte. La garanta que normalmente se ofrece es una fianza simple. Lo que el Tribunal hace
es calificar los bienes del fiador; se aceptan mnimas garantas y normalmente no se exigen
depsitos en dinero o hipotecas.
El plazo de ratificacin depender de las circunstancias invocadas. El representante
debe, en todo caso, cumplir en el momento de su comparencia con los requisitos corrientes
de la comparecencia (Ley 18.102).
Si la ratificacin no se produce, hay efectos procesales y civiles:
a) Efectos procesales: Se tiene por inexistente todo aquello en que ha intervenido
el represente (todo es nulo). Como el plazo es judicial, puede ser prorrogado a peticin de
parte las veces que estime conveniente el tribunal.
95
de
Administracin,
Instituciones
Autnomas,
Instituciones
99
100
ELEMENTOS.
llegar las copias de la demanda y resolucin recada en ella o que ellas no son exactas en
su parte substancial.
4.-
dicten, las que producen efectos respecto del apelado rebelde desde que se dicten.
Este segundo elemento para el emplazamiento de la segunda instancia se debe
efectuar ante el tribunal de la segunda instancia.
En consecuencia, en el emplazamiento para la segunda instancia que se abre con
motivo de la interposicin del recurso de apelacin, el primer elemento del emplazamiento
que es la notificacin de la resolucin que concede el recurso de verifica ante el tribunal de
la primera instancia; pero el segundo elemento consistente en el transcurso del plazo para
comparecer ante el tribunal de segunda instancia se verifica ante ste.
El emplazamiento en la segunda instancia tambin constituye un trmite esencial
para la validez del procedimiento (Art. 800 N 1 del C.P.C.), por lo que la omisin de los
elementos que lo configuran en el proceso posibilita que en contra de la sentencia
definitiva o de las interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin que se dicten en la segunda instancia se interponga el recurso de casacin en
la forma. (art. 768 N 9 del C.P.C.).5.- EFECTOS DE LA NOTIFICACION VALIDA DE LA DEMANDA.A partir de la notificacin vlida de la demanda se configura el primer elemento del
emplazamiento, y con ella se generan importantes efectos de carcter procesal y civil.
1.- DE CARCTER PROCESAL.
a) El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo de las partes entre s
y de estas con el tribunal. De acuerdo con ello, las partes permanecen ligadas ante ese
tribunal para la resolucin del conflicto y el tribunal se encuentra obligado a dictar
sentencia para su resolucin, a menos de producirse un trmino anormal del procedimiento
durante su tramitacin.
b) A partir de la notificacin de la demanda se produce la radicacin de la
competencia para el conocimiento del asunto ante el tribunal.
c) A partir de la notificacin de la demanda precluye la facultad del demandante de
retirar materialmente la demanda deducida ante el tribunal.
El demandante, a partir de la notificacin de la demanda, slo puede desistirse de la
demanda, y la resolucin que acoge el desistimiento extingue la pretensin hecha valer,
pudiendo oponerse la cosa juzgada respecto de cualquier otro proceso posterior en el cual
se quiera hacer valer la pretensin desistida.
d) Las partes tienen la obligacin de realizar las actuaciones necesarias para que el
procedimiento avance.
Si las partes del proceso civil permanecen inactivas sin realizar actuaciones tiles para
darle curso al procedimiento por ms de seis meses contados desde la ltima resolucin
recada en una gestin til, el demandado podr solicitarle al tribunal que declare el
abandono del procedimiento.
El abandono del procedimiento no extingue las pretensiones que se hubieren hecho
valer dentro de l, pero genera la prdida de todo lo obrado en el procedimiento, incluida la
notificacin de la demanda con las trascendentales consecuencias que ello puede tener
para la interrupcin civil de la prescripcin.
e) La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la demanda. La
sentencia constitutiva produce efectos erga omnes desde que se notifica la sentencia
misma.
f) A partir de la notificacin de la demanda se genera el estado de litis pendencia,
pudiendo el demandado oponer la excepcin dilatoria del mismo nombre en caso que el
104
demandante pretenda con posterioridad iniciar un nuevo proceso respecto del cual
concurra la triple identidad respecto de aquel que se encuentra pendiente.
g) A partir de la notificacin de la demanda se generan efectos dentro del proceso,
como son:
1.-La carga del demandante de llevar adelante el procedimiento so pena de que su
inactividad pueda dar lugar al abandono del procedimiento a peticin del demandado;
2.-Se genera para el demandado la carga de la defensa, derecho que debe ejercer
dentro de los plazos fatales que establece la ley so pena de quedar en rebelda y disminuir
sus posibilidades de ganar el juicio.
3.-Se genera la carga de la prueba, la que en general debe ser soportada por quien
sostiene posiciones positivas.
4.-El tribunal, debe dictar las providencias para dar curso al procedimiento y una vez
terminada su tramitacin proceder a dictar sentencia para la resolucin del conflicto dentro
de los plazos legales. El incumplimiento de estas obligaciones posibilita la interposicin de
una queja disciplinaria en contra del juez de acuerdo a lo previsto en el artculo 545 del
C.O.T..2.- DE CARCTER CIVIL.
A partir de la notificacin de la demanda, se han contemplado en el Cdigo Civil los
siguientes efectos:
a.- Se constituye en mora al deudor, puesto que la notificacin de la demanda es la
interpelacin necesaria que se contempla al efecto en el artculo 1551 N 3 del C. Civ.
b.- Se transforman en litigiosos los derechos para los efectos de su cesin de acuerdo
a lo previsto en el artculo 1911 del C.Civ.
c.- Se interrumpe civilmente la prescripcin adquisitiva y extintiva de acuerdo a lo
establecido en los artculos 2.503 y 2.518 del C. Civil.
d.- La prescripcin extintiva de corto tiempo se transforma en prescripcin de largo
tiempo conforme a lo previsto en el artculo 2.523 del C. Civil.
e.- Impide que el pago por consignacin sea calificado de suficiente por el tribunal en
la gestin voluntaria, debiendo ella efectuarse en el juicio que se hubiere iniciado o se
encontrare pendiente al efecto de acuerdo a lo previsto en el artculo 1.603 del C. Civil.
105
hacerlo valer adems, ante la Corte Suprema en caso que, ante dicho tribunal, estuvieren
pendientes recursos de casacin o de queja en contra de sentencia definitiva.
De acuerdo con ello, tenemos que la suspensin tiene su origen en una convencin de
carcter procesal, puesto que ella slo puede operar por el acuerdo unilateral de ambas
partes.
Ese acuerdo se encuentra acotado en cuanto a su procedencia por parte del
legislador, puesto que slo puede ser ejercido por una sola vez y hasta por un plazo
mximo de noventa das, en la primera instancia, en la segunda instancia, cualquiera sea el
estado de ellas, y ante la Corte Suprema, pero slo si ella se encuentra avocada al
conocimiento de recursos de casacin y queja y siempre que esos recursos se hayan
interpuesto en contra de sentencias definitivas.
En consecuencia, no proceder la suspensin ante la Corte Suprema en caso que ella
se encuentre conociendo recursos de casacin y de queja deducidos en contra de otras
resoluciones que no tengan el carcter de sentencia definitiva.
El efecto que genera el acuerdo de las partes, que se debe materializar generalmente
mediante la presentacin de un escrito de comn acuerdo al tribunal, consiste en que los
plazos que estuvieren corriendo se suspendern al presentarse el escrito y continuarn
corriendo vencido el plazo de suspensin acordado.
Ello significa que el perodo que media entre la presentacin al tribunal del escrito de
suspensin de comn acuerdo por las partes y el del vencimiento del plazo de suspensin
acordado no debe ser considerado para el computo de ningn plazo dentro del
procedimiento, puesto que se establece expresamente la suspensin de ellos dentro de ese
perodo.
Sin perjuicio de la suspensin del procedimiento por acuerdo de las partes, es posible
tambin que ella se produzca con motivo de la dictacin de diversas resoluciones por parte
del tribunal que conoce la causa o del tribunal superior de aquel.
En efecto, la tramitacin de un asunto ante el tribunal de primera instancia se
suspende en caso que se conceda en contra de una resolucin dictada por l un recurso de
apelacin que comprenda el efecto devolutivo y suspensivo. En ese evento, la causa se
suspender en su tramitacin ante el tribunal de primera instancia hasta que no notifique
el cmplase de la resolucin pronunciada por el tribunal de segunda instancia que hubiere
resuelto el recurso de apelacin, puesto que el efecto suspensivo suspende la competencia
del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa desde la concesin del recurso
hasta su resolucin de acuerdo a lo previsto en el artculo 191 del C.P.C.
Tratndose de los recursos de casacin, la regla general establecida en el artculo 774
del C.P.C. es que la concesin de ellos no suspende la tramitacin del procedimiento ante
los tribunales inferiores.
Por otra parte, los tribunales superiores de aquel que conoce de un proceso pueden
ordenarle al inferior la tramitacin de una causa mediante la orden de no innovar en los
recursos de apelacin concedido en el slo efecto devolutivo y en el recurso de queja.
Tratndose del recurso de queja, la orden de no innovar no suspende el curso de los plazos
fatales que hayan comenzado a correr antes de comunicarse dicha orden de acuerdo a lo
previsto en el N 7 del Auto Acordado de la Corte Suprema sobre tramitacin y Fallo del
Recurso de Queja de 6 de Noviembre de 1972, que se contiene en el Apndice del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
En el procedimiento penal, es posible que se suspenda la tramitacin del
procedimiento mediante la resolucin sobreseimiento temporal, si concurre alguna de las
causales legales que lo hacen procedente contempladas en el artculo 409 del C.P.P.-. Esta
suspensin del procedimiento que genera el sobreseimiento temporal se produce hasta que
se presenten mejores datos de investigacin o cese el impedimento legal que haya
detenido la prosecucin del juicio de acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del artculo
107
108
B. ESTRUCTURA.
La pretensin procesal requiere la concurrencia de elementos subjetivos, los que se
encuentran configurados por:
a)el rgano jurisdiccional, que debe contar con jurisdiccin y competencia objetiva y
subjetiva ;
b) el actor, que es quien formula la pretensin y debe contar con la capacidad para ser
parte, capacidad procesal, ius postulandi y con la legitimacin activa para obrar; y
c) el demandado, que es la persona frente a quien se dirige la pretensin y debe contar
con la capacidad para ser parte, capacidad procesal y con la legitimacin pasiva para obrar,
sin requerirse para formular la pretensin respecto de ste que se determine quienes
actuarn por el sujeto pasivo dando cumplimiento a los requisitos del ius postulandi.
El elemento objetivo de la pretensin se encuentra configurado por el bien
litigioso que se pretende, el que puede consistir en una cosa corporal o en una conducta
de una persona. El objeto de la pretensin debe ser fsica y moralmente posible, idneo en
cuanto se debe hacer valer en un proceso que permita formular de esa pretensin, y con
causa, esto es, con la existencia de un fundamento legal o motivo que la justifica, o cuando
hay por lo menos, un inters personal legtimo y directo en el que la plantea.
C. EFECTOS DE LA PRETENSIN.
La pretensin constituye el elemento objetivo del proceso y representa el ncleo
central de ste. La pretensin es la declaracin de voluntad del actor cuya existencia
determina que se origine, mantenga y concluya un proceso.
La pretensin procesal engendra un proceso, en el sentido que normalmente
esa manifestacin de voluntad ha de constituir su acto primero e inicial. Sin embargo, nada
se opone a que un proceso comience sin pretensin procesal, si lo hace siempre con vistas
a una pretensin futura, como ocurre en el en el proceso civil con la medidas prejudiciales
preparatorias, probatorias y precautorias, en las cuales solo es necesario sealar la accin
que se propone deducir y someramente sus fundamentos.(Art. 288 del C.P.C.). Sin
embargo, lo nico que exige la funcin de pretensin en este sentido es que tan pronto
como definitivamente no aparezca o desaparezca la pretensin procesal, el proceso mismo,
por quedar sin razn, sea eliminado.
La pretensin procesal determina el mantenimiento del proceso, hasta que el
mantenimiento que a la pretensin debe darse haya alcanzado su finalidad. La pretensin
procesal mantiene funcionalmente en vida al proceso. Tampoco quiere esto decirse que el
proceso haya de conservar una armadura rgida durante todo su desarrollo, guardando
siempre dentro de s un ncleo inconmovible que no pueda sufrir la variante ms ligera. Por
el contrario, nada se opone a que la pretensin procesal, conservando su existencia,
experimente un cierto desarrollo durante la pendencia procesal, lo que explica las
modificaciones que puede experimentar a lo largo de la pendencia, que permiten hablar
metafricamente desde luego, de una biologa de la pretensin procesal. El cambio de los
sujetos de la pretensin mediante la transmisin de la titularidad de la misma de una a otra
persona, fenmeno que cabe llamar transmisibilidad de la pretensin; el cambio en el bien
de la vida a que la pretensin se refiere; el cambio en la peticin o en los acaecimientos de
hecho que le sirven de ttulo, son todas las vicisitudes que pueden, evidentemente,
producirse en el proceso y que no afectan a su existencia en tanto perdure el ncleo
esencial de la pretensin a que debe la vida. Cabe hablar, pues, de un efecto de la
pretensin conservatorio del proceso, sin perjuicio del principio de transformabilidad, que
lleva consigo por la misma razn, una modificacin del proceso en que la pretensin se
deduce.
La pretensin procesal determina la conclusin de un proceso, puesto que
cuando esta reclamacin de parte deja de existir por algn acaecimiento jurdico que tenga
115
Las excepciones de carcter perentorio que el legislador posibilita hacerlas valer como
excepciones dilatorias son las de cosa juzgada y transaccin.
Formuladas las excepciones de cosa juzgada y transaccin como dilatorias el tribunal
puede fallarlas luego de concluida la tramitacin del incidente que ellas generan, o
estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la demanda y se
reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva. (Art. 304 Del C.P.C.).
b.4.- Excepciones anmalas.
Son aquellas excepciones perentorias que el legislador posibilita al demandado para
deducirlas por escrito con posterioridad a la contestacin de la demanda durante todo el
curso del juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta la vista de
la causa en segunda instancia. (Art. 309 Del C.P.C.).
Revisten el carcter de excepciones perentorias que anmalamente se pueden hacer
valer durante el curso del juicio con posterioridad a la contestacin de la demanda las de:
prescripcin (extintiva), cosa juzgada (excepcin de), transaccin, y pago efectivo de la
deuda, siempre que se funde en un antecedente escrito.
Estas excepciones anmalas si se formulan en primera instancia, despus de recibida
la causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el
tribunal lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva.
Si se deducen en segunda, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el tribunal
de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.
3.- LA RECONVENCIN.
La reconvencin es una contrademanda del demandado frente al demandante, que se
deduce utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa de este ltimo.
En trminos ms simples, se dice que la reconvencin es la demanda del demandado
en contra del demandante.
El demandado puede en el proceso no solo adoptar una actitud defensiva para los
efectos de obtener el rechazo de la satisfaccin de la pretensin hecha valer frente a l,
sino que adems puede adoptar una actitud agresiva haciendo valer el demandado una
pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella.
Si el demandado deduce una reconvencin amplia el mbito objetivo del proceso,
puesto que introduce en l una nueva pretensin.
La razn por la cual se permite al demandado deducir la reconvencin obedece a un
principio de economa procesal, puesto que se permite que mediante un mismo
procedimiento se resuelva tanto la pretensin del demandante hecha valer en su demanda
como la pretensin del demandado hecha valer en su reconvencin.La oportunidad en la cual el demandado debe deducir su reconvencin es en el escrito
de contestacin de la demanda.(art. 314 del C.P.C.) De acuerdo con ello, dicho escrito se
sumara: En lo principal : contesta la demanda. En el Primer otros: Deduce demanda
reconvencional.
La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la demanda principal
(art. 316 del C.P.C.), por lo que ella deber ser notificada al demandante, quien podr
asumir respecto de la reconvencin las mismas actitudes que el demandado respecto de la
demanda.
Los requisitos que se contemplan para que el demandado pueda deducir su
reconvencin en contra del demandante en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil son:
121
122
efectos jurdicos
127
GENERALIDADES.
Los miembros de una comunidad civilizada saben anticipadamente que el proceso, cuando
no tenga cabida la autodefensa o no se haya arribado o no sea admisible la
autocomposicin, constituye el medio normal para la resolucin de los conflictos
jurdicamente trascendentes que se susciten dentro de la sociedad.
El proceso jurisdiccional ha sido conceptualizado por Couture como "la secuencia o serie
de actos(del tribunal,las partes y/o los terceros)que se desenvuelven progresivamente, con
el objeto de resolver, mediante un juicio de autoridad,el conflicto sometido a su decisin."
Todos los actos que configuran el proceso constituyen una unidad, que tiene un carcter
teleolgico, cuyo fin es la decisin del conflito mediante un juicio de autoridad que
adquiera el caracter de cosa juzgada.
El proceso como relacin procesal tiene un carcter continuativo como seala Calamandrei.
El proceso es una relacin continuativa entre diversas personas, cada una de las cuales
determina su actuar en la forma prescrita por la ley a consecuencia y en vista de esta
relacin procesal en que engarza con las otras. El proceso se desenvuelve como una
sucesin de acciones y reacciones, de ataques y defensas, en la cual cada uno de los
sujetos provoca con la propia actividad el movimiento de ellos,le da un nuevo impulso para
volver a ponerse en movimiento a su vez.
Sin embargo, el proceso es una idea de carcter abstracta y por ello era menester que se
estableciera una forma externa que canalizara su desarrollo o avance para arribar a su fin
propio. La forma externa destinada a canalizar este desarrollo del proceso para arribar al
fallo del conflicto es el procedimiento. Por procedimiento entendemos "el sistema
racional y lgico que determina la secuencia o serie de actos que deben realizar las partes
y el tribunal para obtener los fines del proceso."
Es as como el proceso es la totalidad, la unidad. El procedimiento es la sucesin de los
actos en su sentido dinmico, de movimiento. Cada acto se encuentra vinculado y
coordinado a un grupo ms o menos numeroso de actos procesales que se suceden en el
tiempo y forman una serie contina, como los anillos de una cadena: el grupo forma una
unidad que toma el nombre de procedimiento, y los actos singulares son, respecto de esta
unidad, los elementos constitutivos.
Los actos estn, ante todo, vinculados por la unidad del fin, entendido en sentido formal, en
cuanto estan dirigidos a provocar y preparar el acto final que cumplir y cerrar el
procedimiento. Cada acto tiene, desde luego, una finalidad inmediata propia, que lo califica
en su individualidad, pero esta finalidad inmediata no tiene otra razn de ser que la de
representar un paso hacia un objeto ms lejano, que es comn a todos los actos y es la
formacin del acto final, que resumir el entero procedimiento y constituir su resultado.
(Liebman).
Es asi como los actos procesales son los actos jurdicos del proceso, el cual se compone,
como hemos dicho, de una sucesin de actos tendientes a un fin. La relacin procesal
significa una combinacin de estos actos. (Vescovi), siendo la oportunidad, forma y lugar en
que ellos deben ser llevados a cabo establecida por el procedimiento. Como seala el
profesor Colombo, el proceso vendra a ser una secuencia de actos ligados por la relacin
procesal; podra compararse con una tira cinematogrfica en que los actos procesales
representan cada uno de los cuadros de la misma;stos aisladamente, carecen de sentido,
pero vistos y proyectados en el tiempo y en el espacio tienen un contenido y un fin.
II.- CONCEPTO GENERAL
Se llaman hechos jurdicos procesales a aquellos acontecimientos o aquellas circunstancias
de hecho relevantes, a los cuales o a las cuales el derecho procesal objetivo vincula efectos
128
los actos jurdicos, y si stos son realizados con la intencin de producir efectos respecto
del proceso se denominan actos jurdicos procesales.
Chiovenda define a los actos jurdicos procesales como aquellos "actos que tienen
importancia jurdica respecto de la relacin procesal; esto es, los actos que tienen por
consecuencia inmediata la constitucin, la conservacin, el desenvolvimiento, la
modificacin o la definicin de una relacin procesal".
Couture nos da una definicin sin pronunciarse acerca de la naturaleza jurdica del proceso,
por lo que ella tiene un carcter mas general y es ampliamente aceptada por la doctrina
nacional y extranjera."Por acto procesal se entiende el acto jurdico emanado de las partes,
de los agentes de la jurisdiccin o aun de los terceros ligados al proceso, susceptible de
crear, modificar o extinguir efectos procesales".
Los elementos del acto jurdico procesal de acuerdo con su definicin, son los siguientes:
1.- La existencia de una o ms voluntades destinadas a producir efectos en el proceso.
Normalmente en los actos procesales, la manifestacin de voluntad se efecta en forma
unilateral, sin que con ello se descarte la posibilidad que la manifestacin de voluntad para
generar el acto sea de carcter bilateral.
2.- La voluntad debe manifestarse, expresarse o exteriorizarse.
El acto jurdico procesal se diferencia del resto de los actos jurdicos en que normalmente la
exteriorizacin de la voluntad deber manifestarse en forma solemne o formal y no en
forma consensual.
En efecto, el acto jurdico procesal debe realizarse segn las formas procesales, entendidas
stas como las condiciones de lugar, tiempo y medios de expresin a la que deben
someterse los actos procesales. (Chiovenda).
Al respecto, podemos sealar siguiendo a Alsina, que ni las partes ni el juez pueden
infringir el texto legal en relacin a las formas, cuando se halle afectado el inters pblico y
que an cuando el concepto de orden pblico es poco preciso , puede decirse que l
comprende siempre las garantas constitucionales, especialmente la relativa al derecho de
defensa.
En consecuencia, puede concluirse que las formas procesales son irrenunciables cuando
tienen por objeto la preservacin del principio de bilateralidad de la audiencia y del debido
proceso, y que su disponibilidad est permitida cuando en su establecimiento slo se ha
considerado el inters individual.
Sin embargo, es necesario tener en cuenta que por regla general lo prohibido es la
disposicin o renuncia anticipada de las formas, pero no su renuncia posterior.
3.- Debe existir la intencin de producir efectos en el proceso.
Para definir un acto jurdico procesal el nfasis se pone no en que ste se haya realizado
dentro del proceso, sino en que necesariamente, cualquiera sea el lugar e instante en que
se realice, l est destinado a producir efectos en el proceso.
Lo normal ser que el acto jurdico procesal se realice dentro del proceso, pero existen
actos procesales que se realizan fuera del proceso o antes incluso de su constitucin que
estn destinados a producir efectos a su respecto. As podemos mencionar a ttulo
meramente ejemplar el compromiso, la clusula compromisoria, la prorroga expresa de la
competencia, la transaccin, etc.V.- CARACTERISTICAS DE LOS ACTOS PROCESALES
130
clasifican en:
d)Desde el punto de vista de los terceros, los actos que stos realizan se clasifican en:
1.- Actos probatorios de terceros;
2.- Actos de certificacin de terceros, y
3.- Actos de opinin de terceros.
1.- Los actos probatorios de terceros son, fundamentalmente, el
informe de peritos y
la declaracin de testigos. En ambos medios, los terceros se desvinculan del litigio y
carecen de todo inters en el asunto; la imparcialidad es el requisito necesario para que sus
actos puedan tener algn valor en el procedimiento. Ambos medios de prueba estn
sometidos a un examen de imparcialidad (preguntas de tacha y tachas, tratndose de los
testigos; y las implicancias y recusaciones, tratndose de los peritos).
2.- Los actos de certificacin de terceros estn entregados a los
ministros de fe, que
son auxiliares de los tribunales que dan fe o acreditan la realizacin de un hecho o de un
acto, o lo materializan.
Dos son los tpicos ministros de fe, dentro del procedimiento, que se encuentra presentes a
lo largo de toda nuestra legislacin procesal: el receptor y el secretario.
La presencia y realizacin de los actos de certificacin importan para los efectos de que
ellos, normalmente, son esenciales para la validez de ciertos actos jurdicos procesales. En
efecto, prescribe el art.61, inc.3 C.P.C. que "la autorizacin del funcionario a quien
corresponda dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de la actuacin". Esta
disposicin es plenamente aplicable en materia penal, a virtud de lo dispuesto en el art.43
C.P.P.
En seguida, los actos de certificacin pueden tener una finalidad bastante clara: dejar
constancia en el expediente de lo que en el proceso ha ocurrido. Esta modalidad hace
aplicable el Principio de la protocolizacin y se traduce en dejar constancia de una
circunstancia que sea relevante en el Derecho positivo chileno. As, v.gr., la constancia de
las bsqueda estampadas de acuerdo al art.44 CPC.; la certificacin que hace el secretario
del tribunal para los efectos de determinar el momento en que una resolucin se encuentra
ejecutoriada (art.174 CPC.); el certificado de haberse acompaado dinero suficiente para
compulsa (art.197,inc.2 CPC.); etc.
Las partes, para efectos de seguridad jurdica, siempre deben estar atentas a solicitar por s
actos de certificacin, aunque la ley no los exija.
Finalmente, existen actos de certificacin con consecuencias probatorias. En efecto, en
nuestra legislacin existe un caso en que el certificado de un ministro de fe es un medio de
prueba: "Sin perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del tribunal o por
disposicin de la ley, deban estimarse como base de una presuncin, se reputarn
verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de
tribunal competente, salvo prueba en contrario". (art.427, inc.1 C.P.C.).
Esta finalidad es una novedad dentro del ordenamiento jurdico nacional, permitiendo
mejorar la prueba rendida.
3.-Los actos de opinin de terceros son todos aquellos que el tribunal est obligado o queda
facultado para recurrir al informe de un tercero.
En el Cdigo Orgnico, los funcionarios pblicos que pueden o deben intervenir en stos
son el Ministerio Pblico y los Defensores Pblicos.
En el art.357 C.O.T. establece los casos en que el ministerio pblico debe ser odo; el 358
indica cules son las circunstancias en que no se oir al ministerio pblico;y el art.359
establece la facultad para los tribunales de oir al ministerio pblico en todos los casos en
que lo estime conveniente.
Tratndose de los defensores pblicos, art.366 C.O.T. seala los casos en que deben stos
133
ser odos. En seguida, el art.369 C.O.T. indica que es facultativo para los defensores
pblicos representar en los negocios judiciales a los incapaces, a los ausentes, a las
herencias yacentes, a los derechos de los que estn por nacer, a las personas jurdicas o a
las obras pas, siempre que no tengan guardador,procurador o representante legal.
En la prctica, en los asuntos indicados en el art.369 C.O.T., siempre se oye al ministerio de
los defensores pblicos, ya que se ha transformado en un trmite obligatorio para la
acertada solucin de los conflictos.
Los informes en derecho, de que tratan los arts. 228 a 230 C.P.C., quedan comprendidos
dentro de esta clasificacin.
VII.- REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES.
ENUNCIACION
Hemos afirmado que el acto jurdico procesal no es ms que una especie dentro del gnero
acto jurdico que se contempla en el derecho sustancial. Es por ello que los requisitos de
existencia y de validez de estos actos, en principio, son los mismos. Sin embargo, existen
ciertas peculiaridades que los diferencian y que pasamos someramente a esbozar a
continuacin.
El orden del anlisis ser el siguiente:
1)
2)
3)
4)
5)
1)LA VOLUNTAD Y SUS VICIOS.Elemento primario de todo acto jurdico es la voluntad, entendida como "la facultad que
nos permite hacer o no hacer lo que deseamos".
En los actos jurdicos procesales, la voluntad tambin puede manifestarse expresa o
tcitamente. La voluntad expresa ser la regla general. Cmo se manifiesta esta voluntad
expresa? A travs del cumplimiento de las formalidades legales.
La voluntad expresa en los actos jurdicos procesales debe producirse a travs del exacto
cumplimiento de las formas que seala la ley. El ejemplo ms claro de este requisito es el
acto jurdico procesal de presentacin de un recurso de casacin: el escrito debe sealar
expresa y determinadamente la ley o leyes que se suponen infringidas, la forma en que se
ha producido la infraccin y la manera cmo sta influye en lo dispositivo del fallo (recurso
de casacin en el fondo);o la mencin expresa y determinada del vicio o defecto en que se
funda y la ley que concede el recurso por la causal que se invoca (recurso de casacin en la
forma), etc.
En la demanda, la contestacin, el ofrecimiento de prueba, la sentencia, etc. y en todos los
actos vitales dentro del procedimiento, la voluntad debe manifestarse en forma expresa y
cumpliendo solemnidades.
La manifestacin tcita de la voluntad ha de ser vinculada con el silencio, encontrndose
ste regulado estrictamente en nuestra legislacin.
Si en el Derecho Civil los requisitos exigidos para dar valor al silencio son de por s
minuciosos y excepcionales; en el Derecho Procesal el legislador es extraordinariamente
riguroso. En ningn caso se requiere que el juez deduzca, por s, alguna orientacin de la
voluntad en el silencio de alguna de las partes.
La voluntad tcita se producir existiendo una previa declaracin de rebelda ms otros
requisitos particulares.
134
Sin perjuicio de lo que posteriormente diremos sobre la rebelda, hemos de tener presente
que en primera instancia, sta nunca produce efectos generales, sino que debe ser
solicitada en cada trmite en que el silencio y la inactividad se presente. En ningn caso, la
sola rebelda implica reconocimiento de hechos, sino que para ello se necesita la existencia
de algn tipo de apercibimiento legal.
En segunda instancia, la rebelda tiene efectos ms amplios. Si el apelado no concurre en la
alzada, el legislador prescinde de l y a su respecto las resoluciones judiciales tendrn
efecto desde que se pronuncian.
Nuestra jurisprudencia ha sealado que no procede en nuestro derecho la aceptacin tcita
de la demanda, y que la rebelda en el trmite de la contestacin equivale a una
contestacin ficta de la misma con negacin de todo lo que en ella se ha expresado.
Hay casos en que el silencio de la parte produce consecuencias jurdicas importantes en el
procedimiento. As, por ejemplo, en la confesin judicial tcita, el absolvente con su silencio
reconoce los hechos que se contengan en preguntas que se han redactado en forma
asertiva, siempre y cuando la rebelda se produzca en la segunda audiencia y bajo el
apercibimiento legal (art.394 C.P.C.); otro tanto ocurre con la prrroga tcita de la
competencia (art.197 C.O.T.) y con la notificacin tcita (art.55 C.P.C.), etc.
En materia penal, un claro ejemplo de manifestacin tcita de voluntad interpretada por el
propio legislador dice relacin con la fase de prueba en el plenario. Si las partes no ofrecen
rendir pruebas en sus escritos principales, el legislador omite toda la fase probatoria del
procedimiento penal ordinario, el que inmediatamente pasa a la etapa de fallo (art.451
C.P.C.), etc. Finalmente, es menester tener presente que el silencio de una parte puede
significar la extinsin o preclusin de su derecho por el solo ministerio de la ley cuando se
establece para su ejercicio un plazo fatal, institucin de gran trascendencia en la actualidad
al revestir tal carcter todos los plazos legales establecidos en el C.P.C. a partir de la
reforma introducida por la Ley 18.705.
En materia procesal, los vicios de la voluntad son el error, la fuerza y el dolo. Estos
aparecen en Derecho Procesal ms atenuados en su regulacin y efectos que en materia
sustancial civil.
A.- ERROR
Manifestaciones de este vicio del consentimiento encontramos en la posibilidad de revocar
una confesin, tanto en materia civil (art.402, inc.2 C.P.C.) cuanto en materia penal
(art.483, inc.1 C.P.P.).
El error no slo puede estar presente en los actos de las partes, sino que tambin en los del
tribunal. As por ejemplo, el error de derecho es causal del recurso de casacin en el fondo
en materia penal (art.546 C.P.P., donde se habla de "calificacin equivocada", "error de
derecho", etc.) y en materia civil (art.767 C.P.C.).
En general, se puede afirmar que todo el rgimen de recursos de nuestra legislacin tiene
por finalidad reparar los errores que los jueces pudieren cometer en la calificacin de los
hechos o en la determinacin del derecho.
Otro error imputable al tribunal se relaciona con el recurso de apelacin. En efecto, de
acuerdo al art.211 C.P.C., el recurso de apelacin puede terminar por la declaracin de
prescripcin del mismo, y, de acuerdo al art.201 C.P.C., por la declaracin de desercin del
mismo. En ambos casos, empero, la parte afectada por tales declaraciones puede pedir
reposicin de la misma dentro de tercero da "cuando se funde en un error de hecho".
En el caso del art.201 C.P.C. el error es imputable al ministro de fe que realiza la
certificacin que el mismo precepto ordena hacer.
En otro orden de ideas, el error en un acto procesal del tribunal impone un tipo de
135
fue
de
vista
del
tribunal
desde
la
Desde el punto de vista del tribunal, la capacidad est constituida por su competencia. La
jurisdiccin no es requisito de validez, sino que de existencia
Un tribunal es tal desde que tiene jurisdiccin, esto es, desde que ha sido nombrado y ha
jurado en el cargo el juez.
La competencia del tribunal le permite actuar vlidamente en el procedimiento y en el
proceso. Un juez incompetente puede conocer de un asunto, porque tiene jurisdiccin, pero
todo lo que haga ser ineficaz y nulo. El juez debe ser absoluta y relativamente
competente.
Respecto de las partes, por regla general, toda persona tiene capacidad, salvo aquellos que
son incapaces por expresa disposicin de la ley. La capacidad procesal se completa con el
ius postulandi.
La parte plenamente capaz y la incapaz debidamente representada, al igual que en materia
civil sustancial (art.1447 C.C.), pueden ejecutar vlidamente actos en el procedimiento. En
Derecho Procesal son capaces todos aquellos que la ley no declara incapaces.
Dentro de las incapacidades especiales, las ms importantes se encuentran en materia
penal. Existen personas que no pueden ejercer, sea absoluta (art.16 C.P.P.) sea
relativamente (art.17 C.P.P.) la accin penal (incapacidad activa), segn veremos
oportunamente.
Desde el punto de vista pasivo, existen incapacidades fundadas en la imposibilidad de ser
sujeto de responsabilidad penal (art.39 C.P.P.). No son capaces penalmente las personas
jurdicas ni los difuntos.
El art.10 Nos.2 y 3 del Cdigo penal establece excepciones de responsabilidad, segn sus
propios trminos, fundadas en la minora de edad: "Estn exentos de responsabilidad
criminal:
2 El menor de diecisis aos;
3 El mayor de diecisis aos y menor de dieciocho, a no ser que
obrado con discernimiento".
conste
que
ha
A la capacidad se refieren los arts.254, N2; 8, 273 N1; 303, N2; 82; y 309, N2 C.P.C.;
136,257, 258, 259, 150, 390, 440, 490, 494, 1447, C.C.; etc.
3.- EL OBJETO
El objeto, al igual que en materia sustancial, debe ser
real, determinado o determinable.
Asimismo, no debe ser ilcito o contrario a la moral, a las buenas costumbres o al orden
pblico.
En materia procesal, la idea de "objetose vincula con el concepto de beneficio jurdico que
con un acto procesal se pretende obtener.
Existen ciertos actos, que tienen un carcter bilateral, que la jurisprudencia ha denominado
"mixtos o de doble carcter", en atencin a la existencia de una regulacin dual de los
137
pueden renunciarse y cules no, es la de que debe estarse a lo dispuesto por el Cdigo
sobre las materias que pueden someterse o no a juicio arbitral. Esto en lo que se refiere a
la posibilidad de apartarse del proceso, pero en cuanto a las formas de stos rige el
principio general enunciado, es decir, que las partes no pueden apartarse de tales formas.
No olvidemos que el proceso y el procedimiento tienen en general un fin pblico y no
privado.
Por forma de actos procesales debe entenderse no solo el mecanismo (procedimiento) por
el que se exterioriza el hecho jurdico, sino tambin su ubicacin en el tiempo y en el
espacio. Esto es, que fuera de la manera como se debe actuar, hay que considerar tambin
el lugar y el plazo o trmino fijado para su realizacin.
VIII.- LA INEFICACIA DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES
A.- GENERALIDADES
El acto jurdico procesal que se ajusta en su realizacin a todos los requisitos contemplados
por el ordenamiento jurdico es eficaz.
Sin embargo, no siempre es observado el derecho objetivo para la ejecucin de los actos,
motivo por el cual se sigue de ello la ineficacia del acto realizado.
El acto jurdico es ineficaz en sentido amplio cuando no genera sus efectos propios o deja
de producirlos por cualquier causa, sea intrnseca o inherente a la estructura del acto
mismo, sea que dicha causa consista en un hecho extrnseco o ajeno a l.
Las sanciones que se establecen respecto al acto que respeta en su realizacin el derecho
objetivo, no slo son aquellas que se contemplan en el derecho comn, sino que existen
tambin otras contempladas especialmente en el derecho procesal.
B.- LA INEXISTENCIA.
La inexistencia es la sancin que tienen los actos jurdicos procesales ejecutados con
omisin de los requisitos exigidos para que ellos tengan existencia jurdica.
Formando el acto jurdico procesal parte del proceso, necesariamente la falta de los
presupuestos procesales de existencia de este conllevar la inexistencia del acto procesal.
"El concepto de inexistencia se utiliza para denotar algo que carece de aquellos elementos
que son de la esencia y de la vida misma del acto; un quid incapaz de todo efecto.
(Couture)".
La doctrina nacional y extranjera ha sealado como casos de inexistencia respecto del acto
jurdico procesal, los siguientes:
a) La falta de jurisdiccin (inexistencia de tribunal).
As, la sentencia dictada por quien no es juez no es una sentencia sino una "no sentencia".
Ni siquiera es un acto; es frente al proceso un simple hecho de terceros.
b) La falta de parte.
En el caso que se trabar una relacin procesal para resolver un conflicto, sin que existiera
sujeto activo o sujeto pasivo, en los casos en que no puede procederse de oficio.
Jams podra acogerse en materia civil una demanda que no se diriguiera respecto a
alguna persona, como tampoco podra iniciarse un proceso sin que existiera un actor.
c) La falta de proceso.
El acto jurisdiccional tiene que emanar de un proceso, por lo que su inexistencia slo lo
140
genera
un
d).- El acto inexistente no necesita ser convalidado sea por la voluntad de las partes o el
transcurso del tiempo.
e).- El acto inexistente no requiere ser invalidado.
C.- LA NULIDAD
La nulidad es una sancin de ineficacia respecto de los actos jurdicos del proceso por el
incumplimiento de algunos de los requisitos que la ley prescribe para su validez.
La nulidad procesal se caracteriza por cuanto:
a) La nulidad procesal es autnoma en su naturaleza, en sus consecuencias, en su
configuracin jurdica.
La nulidad del acto jurdico procesal se rige por normas procesales y que no aplican
directamente respecto de ellas las normas sobre la nulidad civil.
La jurisprudencia es la que se ha encargado de sentar la teora acerca de la nulidad
procesal en nuestro Derecho, puesto que ante la legislacin inorgnica e incompleta han
sido las sentencias dictadas a propsito de la casacin en la forma y el incidente del art.84
del C.P.C. las que han configurado en la esencia esta institucin.
El legislador mediante las ltimas reformas se ha limitado bsicamente a introducir en los
cdigos del ramo los principios ya sustentados por la Jurisprudencia.
b) La nulidad procesal no es clasificable.
La nulidad procesal es una sola, no es ni absoluta ni es relativa.
Sin embargo, en doctrina se distingue ante la nulidad y anulabilidad procesal.
La nulidad es aquella que puede ser declarada de oficio a peticin de parte por haberse
infringido normas que emanen del inters pblico, es decir, se refieren a la relacin
procesal o que tengan por finalidad el orden pblico. Son casos de nulidad procesal los de
incompetencia absoluta, implicancia, nulidad incidental del art.84 del C.P.C. y la casacin
de oficio.
La anulabilidad es aquella que puede ser declarada por el juez slo a peticin de parte por
haberse infringido normas que miren al orden privado. Son casos de anulabilidad las
excepciones dilatorias la incompetencia relativa. Ello es as se ha sealado por cuanto el
juez no est en su intervencin en el proceso destinado a reemplazar a las partes en el
cumplimiento de sus obligaciones, sino que para velar por el respeto de todo aquello que
es trascendente para la existencia de un debido proceso.
c) La nulidad procesal requiere para que opere de una causal.
141
una
resolucin
El acto que adolece de un vicio produce todos sus efectos mientras no es declarada la
nulidad procesal que lo afecta.
El tribunal que debe dictar la resolucin para declarar la nulidad procesal y el
procedimiento que debe de seguirse para obtener esa declaracin depender del medio
que se utilice para hacerlo valer. (P.Ej. incidente nulidad; casacin en la forma, casacin en
el fondo; recurso de revisin.).
e) La nulidad se aplica solamente a los actos jurdicos procesales
proceso.
Es por ello que los actos procesales que se hubieren realizado fuera del proceso (P.Ej. La
transaccin) no deben ser anuladas por va de la nulidad procesal.
Adems, la nulidad procesal se sanea en la mayora de los casos si ella no es alegada
dentro del proceso y jamas podr en un juicio ordinario posterior pretenderse anular un
acto jurdico procesal realizado en un proceso afinado. Es as como el legislador ha
sealado categricamente en el mensaje del C.P.C. que "se desconoce de un modo expreso
la accin ordinaria de nulidad para invalidar sentencias, no admitindose otro camino que
el de la casacin para lograr este resultado".
f) La nulidad procesal genera la ineficacia especifica del acto
viciado y en algunos casos,
tambin la de los actos realizados con posterioridad en el proceso por existir una
dependencia directa entre todos ellos.
Por regla general, la nulidad de un acto procesal slo afecta a ste y no al resto de los
actos realizados en el proceso. En tal caso, la doctrina nos habla de nulidad propia. P.Ej. La
nulidad de la declaracin de un testigo.
Ello se contempla expresamente en la actualidad en el art.83 inc. final, al establecer que
"la declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado".
Por otro lado, existe la nulidad extensiva o derivada, que es aquella que se produce cuando
la nulidad de un acto jurdico procesal no afecta slo a ste, sino que a todos aquellos que
se hubieren realizado con posterioridad en atencin a la vinculacin existente entre ellos en
el proceso.
Ello se produce por el denominado efecto extensivo de la nulidad procesal.
El acto procesal nulo derivativamente, en si, es perfectamente ajustado a derecho, no
adolece de vicio alguno intrnseco, y su falta de eficacia proviene de haber sido
contaminado, valga la frase, por la nulidad del que le precedi.
142
Por tanto, si se comete un vicio que en nada altera los resultados finales, o sea, que no
produzca un perjuicio, no se podr pedir la nulidad aun cuando el vicio exista".
Este principio se reconoce expresamente por el legislador en el art.768 inciso penltimo en
el recurso de casacin en la forma, al establer que "el tribunal podr desestimar el recurso
de casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no
ha sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha
influido en lo dispositivo del mismo".
Por otra parte, el art.767 requiere para interponer un recurso de casacin en el fondo no
slo que exista una infraccin de ley, sino que ella adems hubiere causado un perjuicio
por haber influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
Finalmente, es menester hacer presente que el legislador a propsito del incidente de
nulidad recogi este principio de la proteccin y trascendencia ya sustentado con
anterioridad en numerosos fallos de nuestros tribunales, al prescribir en el inciso primero
del art.83 que "la nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en
los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio
que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo son la declaracin de
nulidad".
i) La nulidad procesal puede hacerle valer por diversos medios.
Los medios directos son aquellos que atacan directamente el acto que se pretende
invalidar. Revisten este carcter la declaracin de nulidad de oficio por el tribunal (art.84
C.P.C.);la casacin en la forma de oficio por el tribunal (art.776); la casacin en el fondo de
oficio (art.785); el incidente de nulidad; las excepciones dilatorias; el recurso de casacin
en la forma; el recurso de casacin en el fondo y el recurso de revisin.
Los medios indirectos son aquellos que sin perseguir directamente la nulidad, pretenden
que ella sea declarada. Revisten este carcter el recurso de reposicin; el recurso de
apelacin; el recurso de queja.
La eleccin del medio depender de la naturaleza del acto viciado, la trascendencia de la
irregularidad y/o la oportunidad en que se genere la nulidad.
D.- LA INOPONIBILIDAD
La inoponibilidad es la ineficacia del acto jurdico procesal respecto de terceros por no
haberse cumplido con un requisito para que este produzca efectos a su respecto.
En la inoponibilidad nos encontramos con un acto jurdico procesal que tiene existencia y es
vlido, pero que no produce efectos respecto de terceros.
La regla general es que el acto procesal es slo oponible a las personas vinculadas con el
proceso en que produce o que hayan tomado parte en la celebracin de un acto jurdico
procesal extrajudicial.
Es as, como el acto jurdico procesal mas importante que emana del proceso como es la
sentencia, slo produce sus efectos respecto de aquellos que hubieren sido parte en el
proceso. (art.177 del C.P.C.).
Si pretendiere ejecutarse un fallo respecto de quien no ha sido parte en el proceso del cual
ste emanado, se podr oponer la excepcin de no empecerle la sentencia.
Por otra parte, el art.185 del C.O.T. establece que la prorroga de jurisdiccin (competencia)
slo tiene efectos entre las personas que han concurrido a otorgarla, mas no respecto de
otras personas como los fiadores o codeudores"; en otras palabras, la prorroga expresa de
competencia es inoponible respecto de quienes no hubieren concurrido a convenirla.
Finalmente, la celebracin del compromiso slo es oponible a las partes litigantes que
144
145
Las copias del escrito una vez presentadas deben ser confrontadas con los originales
por el secretario y se dejarn en secretara a disposicin de las partes a quienes deba
notificarse la resolucin recada en el escrito. En caso de tenerse que notificar la resolucin
que recaiga en el escrito personalmente o por el estado Diario no es menester dejar copia
del escrito, puesto que en tal caso debe entregarse al momento de notificarse copia del
escrito al momento de la notificacin as como de la resolucin recada en l, gestin que
por regla general es cumplida por parte del Receptor, salvo en la notificacin personal en el
oficio del secretario en que esa actuacin es realizada por ste.
Excepcionalmente, se exceptan de la obligacin de presentarse los escritos con copia
cuando ellos se refieren a:
1.- Apersonarse en el juicio
2.- Acusar rebeldas
3.- Pedir apremios
4.- Pedir prrrogas de trminos
5.- Sealamiento de vistas
6.- Suspensin de vistas
7.-Cualquiera otra diligencia de mera tramitacin.
Sin perjuicio de esta excepciones contempladas en la ley, creemos que lo ideal como
una muestra de deferencia profesional hacia el abogado de la otra parte sera que se
presenten siempre los escritos con copia, puesto que con ello se facilitar a todas las partes
del proceso llevar una reproduccin los ms fiel respecto de l. Adems, con ello se evita
incurrir en cualquier discusin respecto a la procedencia de aplicar el apercibimiento que
contempla la ley en caso de no dar cumplimiento a esa obligacin.
Si no se entregan las copias de un escrito o si las acompaadas resultan disconformes
substancialmente con el escrito original, la ley establece las siguientes consecuencias:
1.- No le correr plazo a la parte contraria
2.- El tribunal, de plano, debe imponer a la parte una multa de un cuarto a un
sueldo vital
3.- El tribunal debe ordenar que la parte acompae las copias dentro de
tercero da, bajo apercibimiento de tener por no presentado el escrito.
Las resoluciones que se dicten en esta materia sern inapelables.(art. 31 C.P.C.)
d.- En cuanto al lugar de presentacin, se establece que todo escrito debe
ser presentado al tribunal por conducto del secretario respectivo.(art 30 C.P.C.)
e.- En cuanto a la formalidad de la recepcin del escrito, se establece que
entregado un escrito al secretario, deber ste en el mismo da estampar en
cada foja la fecha y su media firma o un sello autorizado por la respectiva Corte
de Apelaciones y que designe la oficina y la fecha de presentacin.
Adicionalmente esta obligacin que se cumple estampando en el escrito que se
presenta un timbre que se posee en cada secretara de un tribunal y cuya labor es
realizada por un oficial de sala, es obligacin del secretario dar recibo de los documentos
que se le entreguen, siempre que lo exija la parte que los presenta, sin que pueda cobrar
derecho alguno por los servicios a que este artculo se refiere.(art. 32 C.P.C.)
Recepcionado que sea el escrito por el secretario, ste debe ser presentado al juez
para su despacho el mismo da en que se le entrega o al da siguiente hbil si la entrega se
hace despus de la hora designada al efecto. En casos urgentes podr el interesado
recabar su despacho aun despus de la hora designada.
Excepcionalmente, debemos tener presente que algunos escritos no corresponden
que sean presentados al juez para su despacho por parte del secretario, puesto que
corresponde a ste esa misin. En efecto, el inciso final del art. 33 del C.P.C., establece que
los secretarios letrados de los juzgados civiles dictarn por s solos los decretos,
providencias y provedos, resoluciones que sern autorizadas por el oficial primero. La
reposicin que se deduzca en su caso en contra de esos decretos, ser resuelta por el juez.
148
En materia penal, el artculo 51 del C.P.P. contempla el mismo principio, con la salvedad que
no se contempla la autorizacin por el oficial primero.
III.- LA CONSULTA DEL EXPEDIENTE.
De conformidad a lo establecido en el artculo 9 del C.O.T., los actos de los tribunales
son pblicos, salvo las excepciones expresamente establecidas en la ley.
De acuerdo con ello, se contempla como una de las funciones de los secretarios la de
dar conocimiento a cualquiera persona que lo solicitare de los procesos que tengan
archivados en sus oficinas y de todos los actos emanados de la Corte o juzgado, salvo los
caos en que el procedimiento deba ser secreto en virtud de una disposicin expresa de la
ley.(art 380 N 3 del C.O.T.).
IV.- LA CUSTODIA DEL EXPEDIENTE.
El proceso se mantendr en la oficina del secretario bajo su custodia y
responsabilidad. (Art. 36 C.P.C.).Esta obligacin de los secretario se reitera en el N 4 del
art. 380 del C.O.T., segn el cual son funciones de los secretario guardar con el
conveniente arreglo los procesos y dems papeles de su oficina, sujetndose a las
rdenes e instrucciones que la Corte o juzgado respectivo les diere sobre el particular.
En la practica, se contempla en virtud de los preceptos antes citados la facultad de
disponer la custodia especial de ciertos expedientes, los que son mantenidos en forma
separada al resto de los expedientes por parte del Secretario para impedir su extravi.
Adems, se contempla una custodia especial respecto de ciertos documentos, como los
ttulos de crdito, los que en caso de mantenerse en custodia especial, deberan
acompaarse en fotocopia para los efectos de agregarse sta al proceso y facilitar as la
consulta de ellos, sin tener que recurrir al original.
El expediente o los autos como seala el Cdigo, no podrn retirarse de la
secretara, sino por las personas y en los casos expresamente contemplados en la ley.
(art. 36 del C.P.C.)
El expediente puede ser retirado de secretaria:
a)Por el oficial del ministerio pblico o el defensor pblico siempre que los
tribunales lo pidan o hayan por mandato de la ley tener que or el dictamen de stos, en
cuyo caso el secretario les entregar el proceso, exigindoles en correspondiente recibo.
Si estos funcionarios a quienes se pide su dictamen retardan la devolucin del proceso,
podr el tribunal sealarles un plazo razonable para que la efecten y ordenar a su
vencimiento que se recojan por el secretario los autos. .(art. 37 incisos 1 y 2 del C.P.C.)
a)Por los receptores. Los otros funcionarios que se encuentran autorizados por ley
para retirar el expediente de la secretara del tribunal son los receptores, quienes slo
debern hacerlo respecto de las piezas del expediente que sean estrictamente
necesarias para la realizacin de la diligencia que deban efectuar. El expediente o
respectivo cuaderno, en su caso, debern devolverse a la secretara del tribunal dentro
de los dos das hbiles siguientes a la fecha en que practic la diligencia, con la debida
constancia de lo obrado. Todo incumplimiento a estas normas constituir falta grave a las
funciones y ser sancionado por el tribunal, previa audiencia del afectado, con alguna de
las medidas contempladas en los nmeros 2,3 y 4 del artculo 532.En caso de
reincidencia, el juez deber aplicar la medida de suspensin de funciones por un mes.
(Art. 393 inc. 3 del C.O.T.).Corresponder al secretario velar por el estricto cumplimiento
de los establecido en el art. 393 del C.O.T. (art 36 del C.P.C.)
b)Por los relatores, para los efectos de revisar los expediente y hacer la relacin de
conformidad a los establecido en los Ns 3 y 4 del art.372 del C.O.T.
V.- LA REMISION DEL EXPEDIENTE A OTRO TRIBUNAL.
149
El Artculo 159 N 6 del Cdigo de Procedimiento Civil establece como una medida
para mejor resolver la presentacin de cualquiera otros autos que tengan relacin con el
pleito.
La regla general que contempla el legislador en este caso, es que el tramite se cumpla
remitiendo a costa del peticionario o de la parte que hubiera interpuesto el recurso o
realizado la gestin que origina la peticin, copias o fotocopias del expediente. Estas
debern ser debidamente certificadas, en cada hoja, por el secretario del tribunal.
Excepcionalmente, se contempla el envi del expediente original, en caso que haya
imposibilidad de sacar fotocopias en el lugar asiento del tribunal, lo que debe certificar el
secretario. Adems, se contempla la remisin del expediente original, en casos urgentes, o
cuando el tribunal lo estime necesario, por resolucin fundada, o cuando el expediente
tenga ms de 250 fojas. (Art. 37 inciso final).En caso de haberse remitido el expediente
original, ste quedar en poder del tribunal que decrete la medida para mejor resolver slo
por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho das
este trmino si se trata de autos pendientes.(art. 159 inc. 2 del C.P.C.).
El secretario del tribunal que remite las fotocopias u el expediente original debe exigir
el correspondiente recibo del secretario del tribunal que recepciona el expediente.(art 37
inc. 1 del C.P.C.).
VI. EXTRAVIO DEL EXPEDIENTE Y SU RECONSTITUCION.
El Cdigo de Procedimiento Civil no contempla normas para los efectos de regular el
procedimiento que ha de seguirse en caso de extravo de un expediente y su posterior
reconstitucin., lo que si realiza el Cdigo de Procedimiento Penal en el Titulo VIII de su
Libro III, que comprende los artculos 668 a 671.
En la practica, en caso de extravo de expedientes civiles se ha procedido a dar una
aplicacin acomodaticia a estas normas para los efectos de proceder a la reconstitucin de
expedientes extraviados, para lo cual reviste particular importancia la conservacin de las
copias de los escritos y actuaciones realizadas ante el tribunal, debidamente timbradas por
el Secretario de ste.
Extraviado un expediente, lo que debe realizarse es presentar un escrito al tribunal
solicitndole que ordene al secretario del tribunal que certifique el extravo del expediente.
Certificado el extravo del expediente por el secretario del tribunal, debe procederse a
la reconstitucin de ste.
En tal caso, la parte que desee reconstituir el expediente debe presentar un escrito
solicitando que este se tenga por reconstituido con el mrito de las copias simples de los
escritos y actuaciones del proceso que acompae, en lo posible encontrndose ellas
timbradas por el secretario del tribunal, puesto que el artculo 669 inc. 2 del C.O.T.
reconoce a stas como autnticas para stos efectos.
Nuestros tribunales generalmente proceden en este caso a dictar una resolucin
teniendo por reconstituido el expediente con el mrito de las copias acompaadas por
parte del solicitante con citacin, disponiendo la notificacin de dicha resolucin por cdula.
En caso que se formule oposicin, el tribunal al resolver el incidente generado por ella
determinar las piezas con el mrito de las cuales debe tenerse por reconstituido el
expediente.
Si en el proceso extraviado hubiere recado sentencia firme, y se conserva copia
original o autntica de ella, se cumplir esa resolucin conforme a lo establecido en el art.
671 del C.P.P. Esta norma es de toda lgica, y para ello se podr utilizar una copia de la
sentencia que debe figurar en el registro de sentencias definitivas que se debe llevar por el
secretario del tribunal respecto de los procesos civiles y penales de conformidad a lo
establecido en el art. 384 N 1 del C.O.T.
150
151
En el Cdigo Procesal Penal se contempla la norma que regula la forma acerca como deben
computarse los plazos de horas. Al efecto, dispone el artculo 15 de ese cuerpo legal,
titulado Cmputo de plazos de horas, que los plazos de horas establecidos en este Cdigo
comenzarn a correr inmediatamente despus de ocurrido el hecho que fijare su iniciacin,
sin interrupcin.
Dicha norma no hace mas que recoger un principio de general aplicacin, y debe ser
aplicado por ello para el computo de cualquier plazo de horas previsto en nuestra
legislacin.
IV.- CLASIFICACIONES DE LOS PLAZOS PROCESALES.
Los plazos son susceptibles de ser clasificados desde diversos puntos de vista:
A.- EN ATENCIN AL SUJETO QUE LOS ESTABLECE.
Desde este punto de vista los plazos se clasifican en plazos legales, judiciales y
convencionales.
B.- EN ATENCIN A SU EXTENSIN.
Desde este punto de vista se clasifican en plazos de horas, das, meses y aos.
C.- EN CUANTO A LA FORMA DE EXTINCIN DE UNA FACULTAD POR SU NO
EJERCICIO EN EL PLAZO.
Desde este punto de vista se clasifican en fatales y no fatales.
D.- EN CUANTO A LA POSIBILIDAD DE EXTENDER EL PLAZO MS ALL DE SU
VENCIMIENTO UNA VEZ QUE HUBIERE COMENZADO A CORRER.
Desde este punto de vista los plazos se clasifican en prorrogables e improrrogables.
E.- EN CUANTO AL INSTANTE A PARTIR DEL CUAL COMIENZA EL COMPUTO DEL
PLAZO.
Desde este punto de vista se clasifican en comunes e individuales.
F.- EN CUANTO A SU SUSPENSIN POR LA INTERPOSICIN DE DAS FERIADOS.
Desde este punto de vista se clasifican en continuos y discontinuos.
Estas clasificaciones son importantes por los diversos aspectos en atencin a los
cuales se establecen y porque ellas deben ser relacionadas entre s para establecer los
efectos que genera el transcurso de uno u otro plazo, su forma de computo o la forma de
extincin de la facultad por su transcurso.
Adems el establecimiento de una u otra clase de plazos en un procedimiento permite
establecer la preponderancia de los diversos principios formativos dentro de l.
V.-
los diversos procedimientos para los efectos de evacuar el o los trmites que se
comprenden en el perodo de discusin, el trmino probatorio y los plazos para deducir los
diversos recursos legales.
Plazos judiciales son aquellos fijados por el juez cuando la ley lo autoriza
expresamente para ello.
En los casos de los plazos judiciales se da aplicacin dentro de nuestro procedimiento
al principio formativo del procedimiento del orden consecutivo convencional.
Como ejemplo de plazos legales tenemos el plazo en que debe comparecer a absolver
posiciones en el juicio ordinario, el plazo para comparecer a confesar deuda o reconocer
firma como gestin preparatoria de la va ejecutiva, etc.
El tribunal slo puede fijar un plazo para la realizacin de actuaciones judiciales en los
casos en que la ley lo hubiere facultado para ello.
Plazo convencional es aquel fijado de comn acuerdo por las partes o por aquel que
debe concurrir a realizar un acto jurdico unilateral.
Como ejemplo de plazos convencionales, que importan la aplicacin dentro del
procedimiento del principio formativo del orden consecutivo convencional, podemos
sealar el procedimiento ante rbitros arbitradores en el cual las partes pueden de comn
acuerdo establecer el procedimiento para la resolucin del conflicto.
Esta clasificacin, que se efecta atendiendo al origen del establecimiento del plazo,
tiene importancia para los siguientes efectos:
a.- Para establecer el carcter de fatal o de no fatal del plazo.
Los plazos que establece el Cdigo de Procedimiento Civil son fatales, salvo que se
refieran a actuaciones propias del tribunal (Art. 64 del C.P.C.). Los plazos judiciales revisten
el carcter de no fatales. (Art. 78 del C.P.C.).
El artculo 16 del Cdigo Procesal Penal contempla un principio semejante al previsto en el
C.P.C., al disponer que los plazos establecidos en este Cdigo son fatales, a menos que se
indicare expresamente lo contrario.
b.- Para establecer la posibilidad de prrroga del plazo.
Los trminos legales no son prorrogables. Los plazos judiciales son prorrogables en el
evento de darse cumplimiento de los requisitos que establece la ley. Los trminos
convencionales son prorrogables de comn acuerdo por las partes.
VI.- PLAZOS DE HORAS, DIAS, MESES Y AOS.
En cuanto a la extensin del trmino es posible distinguir dentro del procedimiento el
establecimiento de plazos de horas, de das, meses y aos.
La regla general dentro de nuestro procedimiento la constituyen los plazos
de das.
Excepcionalmente, es posible distinguir en nuestro procedimiento los plazos de
horas, como ocurre en el nuevo proceso penal con el plazo de 24 horas para que se ponga
al detenido a disposicin del juez de garanta ( art. 131 Cdigo Procesal Penal) o en el
antiguo proceso penal con el plazo de 24 horas para que el juez del crimen tome la
declaracin indagatoria a un detenido contadas desde aquella que hubiere sido puesto a su
disposicin (Art. 319 del C.P.P.), el plazo de 24 horas para que se falle el recurso de amparo
o de 24 horas para que se interponga el recurso de apelacin en contra de la resolucin
que falla el recurso de amparo (Arts 308 y 316 del C.P.P.), etc.
154
del juzgado de oficio o a peticin de parte, segn proceda y no por el juez como acontece
en el procedimiento civil respecto de los plazos judiciales.
De lo expuesto se desprende que esta clasificacin tiene importancia para determinar
el instante en que se extingue la facultad para realizar una actuacin dentro del
procedimiento.
En los plazos fatales, la facultad para realizar la actuacin se extingue por el slo
ministerio de la ley al transcurso del plazo; en cambio, en los plazos no fatales es
necesario para que se extinga la facultad que, adems del transcurso del plazo, se proceda
a declarar la rebelda mediante una resolucin judicial y que ella sea debidamente
notificada a las partes.
En la actualidad, existe un plazo en nuestra legislacin que no reviste el carcter de
fatal, puesto que su transcurso no extingue por el slo ministerio de la ley el ejercicio de la
facultad; y tampoco reviste el carcter de no fatal, puesto que el no ejercicio de la facultad
en el plano no permite que se acuse la rebelda por el tribunal para darlo por evacuado.
Esta situacin es la que se presenta en relacin con el escrito de contestacin a la
acusacin por el acusado en el Plenario Criminal, puesto que el inciso final del artculo 448
del C.P.P. establece que "la contestacin de la acusacin por el acusado constituye un
trmite esencial que no puede darse por evacuado en su rebelda".
En el nuevo proceso penal, no se regulan los plazos no fatales, por lo que deben recibir
aplicacin las normas que dicen relacin con los plazos no fatales y las rebeldas
contempladas en el Cdigo de Procedimiento Civil de conformidad a lo previsto en el
artculo 52 del Cdigo Procesal Penal.
VIII.- PLAZOS PRORROGABLES E IMPRORROGABLES.
Plazos Improrrogables son aquellos que pueden extenderse ms all de su
vencimiento natural o primitivo.
En materia civil, revisten siempre el carcter de improrrogables los plazos legales.
(P.Ej. El plazo para contestar la demanda en el juicio ordinario ; el plazo para oponer
excepciones en el juicio ejecutivo; etc).
Plazos Prorrogables son aquellos que pueden extenderse ms all de su
vencimiento natural o primitivo.
En materia civil, pueden prorrogarse los plazos judiciales siempre que se de
cumplimiento a los requisitos que al efecto contemplan los artculos 67 y 68 del cdigo de
Procedimiento Civil.
Para los efectos de obtener una prrroga de un plazo judicial es menester que se
cumplan copulativamente con los siguientes requisitos:
1 Que se trate de un plazo judicial;
2 Que se pida la prrroga antes del vencimiento del trmino.
En consecuencia, nunca ser prorrogable un plazo judicial si la prrroga se solicita una
vez transcurrido el trmino judicial, sin perjuicio de poder ejercer la facultad si no se
hubiere acusado la rebelda.
3 Que se alegue justa causa, la que ser apreciada prudencialmente por el tribunal.
En todo caso, la prrroga que se conceda por el tribunal nunca podr comprender una
ampliacin del trmino ms all de los das asignados por la ley de acuerdo a lo previsto en
el artculo 68 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Los plazos convencionales siempre son susceptibles de ser prorrogados por el acuerdo
158
de las partes.
Sin perjuicio de lo anterior, es menester tener presente que las partes pueden, de comn
acuerdo, por una sola vez en cada instancia y ante la Corte Suprema, suspender el
procedimiento hasta por 90 das. Dicha suspensin rige a contar de la fecha de
presentacin del escrito respectivo.
Dispone al efecto el inciso segundo del artculo 64 del C.P.C., que las partes, en cualquier
estado del juicio, podrn acordar la suspensin del procedimiento hasta por un plazo
mximo de noventa das. Este derecho slo podr ejercerse por una vez en cada
instancia, sin perjuicio de hacerlo valer, adems, ante la Corte Suprema en caso que,
ante dicho tribunal, estuviesen pendientes recursos de casacin o de queja en contra de
sentencia definitiva. Los plazos que estuvieren corriendo se suspendern al presentarse
el escrito respectivo y continuarn corriendo vencido el plazo de suspensin acordado.
Finalmente, si el plazo hubiere expirado sin que una parte hubiere podido intervenir con
motivo de un caso fortuito o fuerza mayor puede solicitar la nulidad de todo lo obrado en su
rebelda.
Al efecto, dispone el artculo 79 del C.P.C. que podr un litigante pedir la rescisin de lo
que se haya obrado en el juicio en rebelda suya, ofreciendo probar que ha estado
impedido por fuerza mayor. Este derecho slo podr reclamarse dentro de tres das,
contados desde que ces el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que
conoce del negocio.
Dicho incidente no suspende el curso de la causa principal y se substancia en cuaderno
separado. (art. 81 C.P.C.).
En materia penal, en el antiguo sistema procesal penal como regla general que son
improrrogables los trminos en los juicios criminales, cuando la ley no disponga
expresamente lo contrario".
Excepcionalmente, el inciso segundo de ese precepto establece que "podrn
suspenderse o abrirse de nuevo, cuando sin retroceder el juicio del estado en que se halle,
se pruebe la existencia de una causa que haya hecho imposible dictar la resolucin o
practicar la diligencia judicial, independientemente de la voluntad de quienes hubieren
debido hacerlo."
En este precepto legal, el legislador procesal penal no efecta ninguna distincin entre
los plazos legales y judiciales para conceder la posibilidad de suspensin o abrir de nuevo
el trmino, condicionando esa facultad a que no se retrotraiga el estado del juicio y que el
no ejercicio de la facultad hubiere obedecido a causas ajenas a la voluntad de quienes
debieron haberla ejercido.
En el nuevo sistema procesal penal, el artculo 16 del Cdigo Procesal Penal, dispone
que los plazos establecidos en este Cdigo son improrrogables, a menos que se indicare
expresamente lo contrario.
Adicionalmente, se prev por el artculo 17 del Cdigo Procesal Penal, titulado Nuevo plaz,
que el que, por un hecho que no le fuere imputable, por defecto en la notificacin, por
fuerza mayor o por caso fortuito, se hubiere visto impedido de ejercer un derecho o
desarrollar una actividad dentro del plazo establecido por la ley, podr solicitar al tribunal
un nuevo plazo, que le podr ser otorgado por el mismo perodo. Dicha solicitud deber
formularse dentro de los cinco das siguientes a aqul en que hubiere cesado el
impedimento.
IX.- PLAZOS INDIVIDUALES Y COMUNES.
Plazos Individuales son aquellos que empiezan a correr separadamente respecto de
cada parte desde el da de la notificacin efectuada a cada una de ellas.159
El mismo principio respecto del feriado judicial rige respecto de los juzgados de familia conforme a lo previsto en ese precepto, modificado por el N 13 del artculo
120 de la Ley 19.968
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