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Antes de hablar de las escuelas penales tenemos que ver los periodos donde evoluciona la historia
del Derecho Penal y gracias a esos periodos surgen las diferentes Escuelas del Derecho penal. Y de
estas surgen distintos Conceptos y Teorias que hoy en dia podemos observar.
LAS EPOCAS O PERIODOS DEL DESARROLLO DE LA CIENCIA DEL DERECHO PENAL.
EPOCA PRIMITIVA:
VENGANZA DE SANGRE.
Muerte del ofensor o algn otro miembro de su tribu Por parte de la tribu del ofendido. Busca
el Equilibrio de tribus.
Tena lugar contra el extranjero, miembro de otra tribu. Era un castigo contra el extranjero realizado a
la vez contra su gens o tribu, que daba lugar a la lucha de grupo a grupo, una venganza de sangre
como propiamente se le ha calificado.
LA EXPULSIN DE LA COMUNIDAD Y DE LA PAZ.
Destierro que sufre un individuo de su propio grupo tribal por transgredir reglas sociales de la tribu.
Equivala a la pena de muerte o a la esclavitud porque ya no tena grupo que lo proteja.
Era cuando un miembro de la tribu ha cometido un hecho delictivo contra cualquiera otro de sus
semejantes o una ofensa contra la tribu misma.
Al individuo se le expulsaba de la comunidad, perda el derecho a la paz y el grupo podia reaccionar y
reaccionaba contra el imponindole la pena por su accin.
Una de las formas ms primitivas de pena era la ley de la lapidacin.
EL TALIN. (O venganza justa).
Venganza Privada.
Regla que consiste en hacer sufrir al delincuente un dao igual al que caus. "Ojo por Ojo, Diente por
Diente".
Ya el pueblo de Israel conoca el Talion como lo prueba la Biblia en Exodo4: 21:22-25.
El talin es la primera forma histrica de Punicin que supone la existencia de un poder pblico que
aplica una equivalencia material entre el mal sufrido por la vctima y el inferido por el agresor.
Caracteres del Talin:
La existencia de un poder pblico, y
La bsqueda de la equivalencia.
Inaugura el periodo de la pena tasada, aunque no es una pena en si misma sino un medio de castigo.
LA COMPOSICIN. (Del latn componere, "arreglar", "conciliar"). Tarifacin del dao causado por el
cual el ofensor pagaba en dinero o en especie (animales) al ofendido, para salvarse de la venganza
pblica o privada.
Se denominaba segn el caso: wergildo (precio por un hombre en el homicidio) y busse
(por delitos menores), se agregaba una multa
Pagadero al Estado por su intervencin en la graduacin (fredus) de la pena.
EPOCA DE LA PENA PBLICA:
La poca primitiva fue propia de las comunidades en su proceso de organizacin hasta el surgimiento
del Estado con su poder supremo para legislar y administrar justicia.
La pena pblica por el sistema de imposicin y ejecucin de las mismas penas y por el hecho de ser el
Estado quien las impona a travs de los jueces.
El sistema que predomin en la edad media se le llamo; De la intimidacin.
El fin de la pena es la intimidacin. El dao se convierte en delito y la venganza en castigo legal. La
infraccin ya no se considera atentado contra la persona sino contra la sociedad. El Estado toma para
s la venganza. El Derecho Penal se propone corregir a los delincuentes, prevenir el delito y defender
a la sociedad.
Inclusive se hacia uso del tormento como medio para obtener confesiones, siendo la confesicin la
reina de las pruebas.
Esta misma poca ha sido tambien conocida como periodo Teolgico-Politico de la venganza divina.
Venganza Divina.
Consiste en que el trasgresor de las leyes religiosas debe ser muerto por la comunidad para aplacar a
los dioses. El fin de la pena es la expiacin. El dao se confunde con el pecado. Se da en
las sociedades teocrticas. La venganza divida se da en: Babilonia, Israel, China, Egipto, India y en el
Kollasuyo.
Caractersticas de esta epoca fuern:
2do. El conflicto de leyes municipales, no solamente entre ellos, sino tambin en sus relaciones con el
derecho comn, colocado en un plano superior a ellos, este derecho comn estaba constituido por
el derecho Romano aplicable a todos los sbditos del rey de Lombardia, que era adems, emperador
de Alemania.
El jurista Espaol Miaja de la Muela, nos dice al respecto que fueron cuestiones conflictuales que
surgen de disposiciones legales vigentes en ciudades o comarcas cercanas entre si y pertenecientes
a una misma unidad poltica, tal como el Impero Medieval.
Al definir las caractersticas fundamentales de los Postglosadores de la escuela Italiana muchos
autores toman como referencias las ideas de Bartola como figura mas importante entre los juristas de
la poca, en efecto a el se le considera el creador o precursor de la teora estatuir.
Bartola al igual que su sucesor mas destacado, Baldo de Ubaldi, calificaron los estatutos en
personales y reales, los personales se referan a las personas y tenan aplicacin solamente a los
sbditos de la respectiva ciudad o comarca, los reales, en cambio, son referentes a las cosas.
Qu Es Una Escuela?
Sistematizacin de las diversas teoras para constituir un solo cuerpo de doctrina.
Qu Es Una Escuela Penal?
A) El conjunto de doctrinas, cada una ellas ordenadas bajo un sistema y un metodo, que
abarcan en su contenido concepciones distintas sobre el delito, el delincuente, y el fin de la pena.
B) "Cuerpo orgnico de concepciones contrapuestas sobre la legitimidad del derecho de
penar, sobre la naturaleza del delito y sobre el fin de las sanciones". (JIMNEZ DE AZA, Lus,
Tratado De Derecho Penal, Buenos Aires, Argentina, Losada, 1950, vol., II, pagina, 29)
C) Escuela penal. "Direccin de pensamiento que tiene una determinada orientacin, trabaja
con un mtodo peculiar y responde a unos determinados presupuestos filosficos penales". (SAINZ
CANTERO, Jos A., Lecciones de Derecho Penal, Parte General, Barcelona, Espaa, Bosch, 1990,
pagina 123)
Importancia De Las Escuelas Penales
Hoy en da la importancia de las escuelas penales es solo didctica. Esta falta de importancia se da
por la imposibilidad de sistematizar o de "encajonar" en esta o aquella escuela una variedad de
conceptos e ideas.
Distincin Entre Escuelas.
Cmo se Distingue una escuela de otras?
Se distinguen entre ellas por la direccin de las ideas respecto: por la concepcin de la naturaleza del
delito, de la pena, y por el mtodo que usan, por ejemplo, la pena, para la Escuela Clsica es un mal,
pero para la Escuela Positiva la pena es una cura. El mtodo de la Escuela Clsica es el Deductivo o
Lgico-abstracto; mientras de la Escuela Positiva utiliza el Inductivo o Experimental. Y por la
naturaleza del delito. Es decir
Qu es el delito para las diferentes escuelas?
Por ejemplo para la Escuela Clsica el delito es un ente jurdico. Pero para la Escuela Positiva el delito
es un fenmeno fctico y jurdico.
La Escuela Positiva se caracteriza por considerar primero al delincuente y slo luego al delito. Es una
reaccin contra la Escuela Clsica.
Por qu Aparecen Las Escuelas Penales?
Porque quieren responder a las preguntas siguientes:
1. Porque se impone una sancin a un "delincuente"?
2. Cul es el organismo llamado a imponerlo?
3. Cules son los fundamentos para hacer un juicio de valor o de desvalor de una conducta humana?
4. Cul es la finalidad de la sancin?
5. Para que sirve .la sancin?
A estas preguntas responden los Fundamentos Del Ius Puniedi o Derecho De Castigar del Estado.
Escuela Clsica
En los siglos XVII y XVIII surgieron nuevas clases sociales, como por ejemplo los mercaderes,
banqueros y los hombres de negocio (los burgueses), llamada esta poca como la Era de las Luces.>
Conceptos fundamentales del a Escuela clsica penal
Ventajas
La Escuela Penal Clsica propone la dulcificacin de las penas en modo general. No se puede
sancionar sin previo proceso pblico.
Defensa de garantas individuales. Impone el respeto al Principio De Legalidad. No se puede
considerar un hecho humano como delito si el Poder Legislativo NO establece como tal.
Desventajas
No acepta las medidas de seguridad. La Escuela clsica penal no acepta las medidas deseguridad54,
porque conceban al autor del delito igual y con las mismas capacidades dados a todos los hombres
por Dios. No conceban la existencia de diferentes personalidades.
No estudia al delincuente. Para los clsicos el autor del delito es un ente abstracto, porque todos los
autores de delitos son iguales, no se los sanciona por su personalidad, adems el delito es la
contradiccin entre un hecho humano y la ley: es solo la infraccin de la ley.
Esta Escuela Clsica tiene por postulados:
1. El encontrar sus bases filosficas en el Derecho Natural.
2. Un respeto absoluto al principio de legalidad.
3. Ver al delito como un ente jurdico y no como un ente filosfico.
4. El libre albedro
5.a aplicacin de las penas a los individuos moralmente responsables.
6. Los que carezcan de libre albedro como por ejemplo los locos y los nios quedan excluidos del
Derecho.
7. La pena es la retribucin que se hace al criminal por el mal que hizo en la sociedad.
8. La retribucin debe ser exacta.
9. "LAS PENAS SON SANCIONES AFLICTIVAS DETERMINADAS, CIERTAS, EJEMPLARES,
PROPORCIONALES, DEBEN REUNIR LOS REQUISITOS DE PUBLICIDAD, CERTEZA,
PRONTITUD, FRACCIONABILIDAD Y REPARABILIDAD, Y EN SU EJECUCION DEBEN SER
CORRECTIVAS, INMUTABLE E INPRORROGABLES".
10. La finalidad de la pena es restablecer el orden social externo que ha sido roto por el elincuente.
11. El Derecho de castigar pertenece al Estado titulo de tutela jurdica.
12. El Derecho Penal es garanta de libertad, ya que asegura la seguridad jurdica ante la autoridad.
13. Se considera que el mtodo debe ser logico-abstracto, silogstico y deductivo.
Representantes de la Escuela Clsica
Juan Domingo Romagnosi
Juan Domingo ROMAGNOSI, basa el Derecho
Penal en el ius naturalismo iluminista. Las relaciones sociales entre los hombres estn reguladas por
leyes naturales insertas en la propia naturaleza humana las cuales se debe conocer a travs de la
razn.
El delito es la agresin al bienestar, si queda impune destruira a la sociedad. Para que no ocurra tal la
sociedad y el derecho deben eliminar la impunidad.
En Gnesis del Derecho penal (Genesis Del Diritto Penale, 1837)
Reuni en tres clases las causas del delito:
1. defecto de subsistencia,
2. defecto de educacin,
3. defecto de la justicia.
Dijo que el verdadero delincuente: es "la sociedad", demostrando matemticamente, con infinidad de
hechos, el conocido aforismo.
Aforismo de Adolfo Quetelet: "La sociedad prepara los delitos; el delincuente los ejecuta.".
El derecho a castigar (ius puniendi) es el derecho de defensa contra la amenaza permanente. As
entonces, el Derecho penal es el derecho de defensa fundamentado en la conservacin de la
felicidad.
La pena es el contra impulso al impulso que es el delito.
Pellegrino ROSSI, (1787-1848)
Asesinado por su pensamiento poltico. Discpulo de Romagnosi consideraba que exista un orden
moral que todos los seres libres e inteligentes debamos de seguir, pensando as que estos ordenes
deban aplicarse en la sociedad, puesto que todos los individuos estamos hechos para vivir en
sociedad. Dando as que gracias a esto surja un orden obligatorio para toda una sociedad y del cual
se derivaran todos los derechos y obligaciones.
Giovanni CARMIGNANI, en Elementos de
Derecho Criminal (Elementa iuris criminalis) explica que la pena se aplica con el fin de prevenir futuros
delitos. Se opone a la pena de muerte, como Carrara.
Antonio ROSINI en Filosofa del Derecho
(Filosofa del Diritto, 1839) dice que el fundamento del derecho de castigar o ius puniendo es el eterno
principio de la justicia.
Es decir que la capacidad de juzgar le pertenece a Dios pero no niega que todo hombre como ser
inteligente con sus limitaciones pueda hacer de juez Asienta las bases de la Escuela Clsica, con su
obra Filosofa Del Diritto (1839).
La teora de Francisco CARRARA (1805 - 1888), tuvo a antecesores en Carmigniani, Romagnosi y
Feuerbach y sostiene que el Derecho es connatural en el hombre, porque
Dios lo dio a la humanidad desde su creacin.
En Programa del Corso di Diritto Criminale
(1859) llevo a su verdadera esencia jurdica al Derecho Penal. Dice que la ciencia Criminal debe tener
la misin de moderar los abusos de la autoridad. Por eso para Carrara el delito es "la infraccin de la
ley del estado, promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto
externo del hombre, positivo o negativo, moralmente imputable o polticamente engaoso".
Carrara declara "no me ocupo de cuestiones filosficas: presupongo aceptada la doctrina del libre
arbitrio y de la imputabilidad moral del hombre" y es sobre esta base que construy la ciencia del
delito.
Utiliza el mtodo deductivo, va de lo general (la norma penal) a lo particular (al individuo que se le va a
aplicar la pena).
El delito es un ente jurdico, porque su esencialidad debe consistir en la violacin de un derecho.
Considera delito como un dogma, como algo que no admite discusin, porque emana de una ley
suprema del orden. Slo son delitos las acciones que ofenden el derecho ajeno. Esta ofensa supone,
de modo necesario, una voluntad libre e inteligente y un hechoexterior, lesivo del derecho, peligroso
para el mismo.
Funda la imputabilidad en el principio del libre albedro ("eleccin entre el bien y el mal de un hombre
inteligente", san Agustn el cual acepta como verdad inconcusa, firme, sin duda ni contradiccin.
La pena debe proteger el orden jurdico. La pena tiene carcter retributivo por el dao que el individuo
causo a la sociedad. La pena, con el mal que inflige al culpable, no debe exceder de las necesidades
de la tutela. Si excede, no es proteccin sino violacin del derecho, es prepotencia, es tirana; y si no
llena aquella necesidad, importa traicin a la misin impuesta a la autoridad.
El rito procesal o proceso penal solamente sirve a los honestos en cuanto los ayuda a descubrir los
delincuentes y tambin los preserva de caer en errores judiciales; y ayuda, adems, a los mismos
culpables, en cuanto impide que se le irrogue un castigo que se exceda la justa medida.
Manuel de LARDIZBAL Y URIBE en 1782
publica Discurso Sobre Las Penas: Contrado A Las Leyes Criminales De Espaa Para
Facilitar Su Reforma donde dice que: las penas se fundan en el contrato y que presupone la
superioridad de quien la aplica persiguiendo la utilidad pblica para una Prevencin general, una
Prevencin especial y el Mejoramiento del delincuente.
Nota No confundir con su hermano menor Miguel de Lardizbal y Uribe, (1744-1824) poltico que por
criticar la ilegitimidad de las cortes fue desterrado. Ambos crecieron en
Mxico para trasladarse mas tarde a Espaa.
Luis LUCHINNI introduce toda la teora que
Carrara desarrolla en el cdigo penal de Italia.
Cayetano FILANGIERI en La ciencia de la
Legislacin (La Science de la Legislation) del siglo XVIII y XIX. Partidario, lo mismo que Beccaria, de
un Estado de Derecho, en que al ejecutivo le sea imposible toda arbitrariedad.
Fundamenta el moderno Derecho penal en el principio contractualista.
En La ciencia de la Legislacin ya se nota la
Parte general y la Parte Especial.
Del derecho penal destaca el concepto de accin. Exige que esta sea conducida por la voluntad. Hay
ausencia de accin cuando esta es anulada por una fuerza exterior. La imputabilidad es la capacidad
de querer, la cual no se da por falta de edad o por desorden de su mecanismofalta de uso de razn
o prdida de ste- Distingue las formas de culpabilidad: entre dolo y culpa, los resultados del ltimo
no se deben castigar.
La pena es aquella parte de la ley que ofrece al ciudadano la eleccin entre el cumplimiento de y un
deber social o la perdida de un derecho social. Su fin es retrotraer al individuo del delito. Participa de
la idea de que las crceles no son un castigo sino el depsito que asegura al que deba recibirlo, ya
que la generalizacin de las penas privativas de libertad estaba en ese entonces en sus comienzos.
Filangieri juntamente con Voltaire, fundan la moderna filosofa procesal y penal, en defensa
de procedimientos garantizados y de penas equilibradas y racionales, lejos de las penas crueles,
inhumanas y degradantes del viejo derecho penal y procesal de la monarqua absoluta. Propone que
se debe "tratar al acusado como ciudadano, hasta que resulte enteramente probado su delito"
(FILANGIERI, Cayetano, La Ciencia De La Legislacin,
Madrid, Espaa, 1821, t. III, pagina 81).
El derecho debe determinarse sobre la base de las mejores tcnicas legislativas. La finalidad del
derecho es la felicidad de los ciudadanos
Joaqun Francisco Pacheco
Joaqun Francisco PACHECO, en Lecciones de Derecho Poltico-Constitucional, rechaza la tesis del
contrato social y el concepto utilitarista de la pena. Afirma que el fin de la pena es la expiacin, la
intimidacin y la reforma. Influy en el Cdigo Penal espaol de 1848
Mario Francisco Pagano
Mario Francisco PAGANO, dice que el Derecho
Penal, se dirige principalmente a establecerla tranquilidad pblica, que es el principal objeto de la
sociedad.
Pagano, juntamente con el pensamiento iluminista dice que el objeto del delito debe ser
necesariamente un derecho subjetivo natural de la persona: comprendidos en esta expresin
los bienes fundamentales indicados por Locke como aquellos para cuya tutela se constituye el Estado,
esto es "la vida y cuanto contribuye a su conservacin, como la libertad, lasalud, los miembros del
cuerpo o los bienes".
En cuanto al Principio De Lesividad Pagano, ve en el dao causado a terceros, las razones, los
criterios y la medida de las prohibiciones y de las penas. Este principio surge ya en Aristteles y
Epicuro.(FERRAJOLI, Luigi, Derecho y Razn, Trotta.1997, pagina, 466)
Franck Enrique Pessina
Para Franck Enrique PESSINA, el Derecho
Penal es el conjunto de principios relativos al castigo del delito.
Respecto al delito Pessina, en Elementos De
Derecho Penal afirma: "que el delito era una negociacin del derecho o un ataque al orden jurdico",
aunque adverta "...Que en realidad no puede ser definido por la Ley," ste solo... da lugar a las
especies delictorumn," o sea los delitos en particular.
Pessina apoya el Principio De Legalidad y apartndose de las posiciones positivistas del estado
peligroso, opin que " estado peligroso podr servir como criterio de mensuracin, pero no
fundamenta la aplicacin de una sancin, que por mandato constitucional se impone al sujeto por su
accin contradictoria del derecho."
En el siguiente cuadro se presentan los principales postulados de esta escuela.
Escuela Positiva
ESCUELA POSITIVA DE LA CIENCIA CRIMINAL O POSITIVISMO
CRIMINOLGICO.
El origen de la Escuela Positiva de la ciencia criminal o Escuela Positiva arranca en el siglo XIX en la
obra El Hombre Delincuente
(L mo delincuente) de Ezequiel Cesar Lombroso, como reaccin hacia la Escuela Clsica (la
denominacin de "clsica" lo puso Enrico Ferri en forma peyorativa para referirse a "lo viejo", a "lo
caduco", "lo antiguo").
En esta obra Lombroso formula la tesis del delincuente nato, naciendo as la Antropologa criminal. El
IUS PUNIENDI pertenece al Estado a titulo de defensa social. Los positivistas parten de la concepcin
determinista del hombre. Rechazaban el libre albedro y la responsabilidad moral. El hombre es
responsable por el solo hecho de vivir en sociedad (responsabilidad social o legal). El fundamento de
la pena no se halla en la culpabilidad, sino en la
temibilidad o peligrosidad. El delito no interesa por s mismo, sino como sntoma de la peligrosidad del
delincuente (Concepcin sintomtica). El medio social determina la comisin de delito, por lo tanto, el
delincuente no es responsable de sus actos, el responsable para que un hombre cometa de lito es el
medio social. Por eso tampoco acepta los tipos de delincuentes.
Utiliza el MTODO. Inductivo-experimental, que lo caracteriza. La Escuela Positiva, aplica el mtodo
inductivo-experimental al estudio del delito y del delincuente. Uno de sus representantes como Enrico
Ferri hace uso de este mtodo inductivoexperimental en el estudio del delito y del delincuente y dio
un impulso a la Sociologa criminal. Otro de sus representantes como Rafael Garofalo dedujo las
consecuencias de las nuevas ideas para el Derecho penal.
El DELITO
Es un hecho de la naturaleza y debe estudiarse como un ente real, actual y existente.
El DELINCUENTE
Es aquella persona que comete delitos por influencias del medio en que vive. Busca su readaptacin.
A travs de los Sustitutivos Penales. Los Sustitutivos Penales para Ferri son las medidas de orden
econmico, poltico, administrativo, educativo, familiar, etc., distintas de la pena que debe adoptar el
Estado, actuando sobre las causas de delincuencia para hacerlas disminuir.
Actualmente se define a los sustitutivos penales como medios de prevencin social, se basan sobre el
mismo fundamento que la Poltica criminal y constituyen uno de sus medios de accin. Sustituye el
concepto de PENA por el de sancin.
La sancin es indeterminada y proporcional al delito (no se debe castigar conforme a lo que dicen los
Cdigos, sino que tiene que haber Sustitutivos Penales), el delincuente debe estar en la crcel hasta
su rehabilitacin. La legislacin penal debe estar basada en los estudios antropolgicos y
sociolgicos. La ley penal no restablece el orden jurdico, sino que tiene por misin la de combatir la
criminalidad considerada como fenmeno social.
La pena no tiene otro fin que la defensa social, es decir, fines preventivos, de prevencin general y de
prevencin especial. Pero los positivistas ponan el acento en esta ltima, pues al admitir la existencia
del delincuente nato no crean en la eficacia intimidante de la pena. Mediante la pena se trata de
conseguir la readaptacin social del delincuente, por medio de su segregacin
por tiempo indeterminado. As el aforismo de Enrico Ferri deca:"un enfermo est en el hospital hasta
sanarse". La sancin no se impone porque se delinque sino para que no se delinca.
Los postulados de esta escuela son:
- La Escuela Positiva se caracteriza por su mtodo cientfico.
- El delito es un hecho de la naturaleza y debe estudiarse como un ente real, actual y existente.
- Su determinismo, es totalmente determinista esta escuela.
- Sustituye la responsabilidad moral por la responsabilidad social, puesto que el hombre vive en
sociedad y ser responsablemente social mientras viva en sociedad.
- El hecho de que si no hay responsabilidad moral, no quiere decir que se pueden quedar excluido del
derecho.
- El concepto de Pena se sustituye por el de sancin.
- La sancin va de acuerdo a la peligrosidad del criminal.
- Estas deben durar mientras dure la peligrosidad del delincuente, y por eso son de duracin
indeterminada.
- La ley penal no restablece el orden jurdico, sino que tiene por misin la de combatir la criminalidad
considerada como fenmeno social.
- El derecho a imponer sanciones pertenece al Estado a titulo de defensa social.
- Ms importante que las penas son los substitutivos penales.
Garofalo, Rafael
Acua por primera vez el trmino de Criminologa. Plasma las ideas de Cesare Ezequiel Lombroso en
frmulas jurdicas.
Entre los discpulos que la creciente fama de C. LOMBROSO agrupa en torno a su ctedra, figura
RAFAEL GAROFALO quien aporta a la escuela su profundo conocimiento del Derecho, que sirve para
plasmar en frmulas jurdicas, asequibles a tericos y prcticos, las nuevas ideas. Este conocimiento
jurdico faltaba, en el perodo de iniciacin de la tendencia positiva, no slo a LOMBROSO sino
tambin a FERRI que, aunque ms tarde realizara una grandiosa elaboracin jurdica, era entonces
mero filsofo del Derecho.
El Delito
El delito. Es la violacin de los sentimientos de piedad y probidad en la medida media en que son
posedos por una sociedad determinada. Los sentimientos pueden ser:
Fundamentales como: el de piedad y de probidad; Cuando se ataca la vida o la integridad corporal se
est violando el sentimiento de piedad, y cuando se desconoce la propiedad el de probidad.
Secundarios como el patriotismo, la religin, el honor, el pudor.
Sus principales postulados doctrinarios se resumen en el siguiente cuadro:
EL NEOPOSITIVISMO.
Las doctrinas positivistas, segn tuvimos oportunidad de observar en lo anterior, se remozaron por el
decisivo influjo de los nuevos principios filosficos y biolgicos; Y por otra parte, gracias a la
orientacin jurdica impresa a la escuela por los propios positivistas, ha podido influenciar en la
formacin del nuevo derecho penal. Entre lo mas destacado neopositivistas tenemos a Eugenio
Florin y Felipe Grispigni.
La pena debe ser afianzada con medidas de seguridad. Y respecto a la responsabilidad se conserva el
viejo concepto de libre arbitrio, de responsabilidad moral, pero admitindose la peligrosidad,
temibilidad o estado daoso para algunos delincuentes.
Esta tendencia dualista de los penalistas crticos o neoclsicos ha influido en la confeccin de todos
los cdigos penales promulgados en lo que va transcurriendo del siglo XX.
Recogen en una labor de compromiso, lo mejor de las dos escuelas positiva y clsica y asi
fundar sistemas prcticamente tiles, capaces de influir de un modo efectivo en la formacin del
nuevo derecho penal codificado
disposiciones individuales cuya interaccin van a variar segn sea la categora del delincuente y con
respecto al problema planteado.
FRANZ VON LISZT: Preconiza el reconocimiento de la imputabilidad como base de la responsabilidad
para los delincuente s normales, y a su vez proclama el estado peligroso para fomentar aquellas
medidas de seguridad sobre lo delincuentes anormales.
Es VON LISZT el primer sistematizador del concepto de delito en un plano estrictamente jurdico. Si
bien, como en todo terreno, se sealan precursores o antecesores, la verdad es que ninguno haba
desarrollado con el rigor cientfico de VON LISZT el estudio de la ciencia del delito. Apenas si se haba
avanzado mas all de sealar que el delito era accin, esto es, que las legislaciones, despus
del pensamiento humanitarista de BECCARIA, ya no sancionaban actos puramente internos, ideas o
propsitos, sino siempre hechos externos del hombre. Aparte de este primer elemento esencial,
repara VON LISZT en que solamente son sancionados los hechos que aparecen prohibidos por el
derecho, y que adems se castiga nicamente a los individuos que tienen con su acto un vnculo
interno, voluntario, que hace que moralmente se les pueda reprochar. Pero para VON LISZT hay otros
actos humanos externos, prohibidos por la ley y realizados voluntariamente, que no son delitos,
porque la ley no ha querido sancionarlos con pena, y concluye afirmando que la amenaza penal es la
nota especfica del delito, que define as: delito es el acto humano culpable, antijurdico y sancionado
con una pena.Qu se conoce como Escuela Sociolgica o Escuela Poltico Criminal?
Es un movimiento que predico en sus orgenes que la delincuencia y las sanciones aplicadas a los
responsables, deben examinarse desde un punto de vista jurdico y social. Luego cambia y dice que el
delito y los mecanismos para la lucha contra l deben examinarse jurdica, sociolgica y
antropolgicamente, y estudiarse el delincuente, la delincuencia, las causas que la generan y los
instrumentos o medios para, en forma cientfica, combatirla. Esta Escuela no contempla como la
Clsica el libre albedro (libre escogimiento entre el bien y el mal), sealo que el delito tiene su causa
en circunstancias de tipo social, individual, fsico y poltico. Tambin diferenci entre imputables e
inimputables. Su representante Fran Von Lizst (1881). Esta Escuela dio gran desarrollo al Derecho
Penal al proponer combatir la delincuencia por las causas y no por sus efectos.
Es VON LISZT el primer sistematizador del concepto de delito en un plano estrictamente jurdico. Si
bien, como en todo terreno, se sealan precursores o antecesores, la verdad es que ninguno haba
desarrollado con el rigor cientfico de VON LISZT el estudio de la ciencia del delito. Apenas si se haba
avanzado mas all de sealar que el delito era accin, esto es, que las legislaciones, despus del
pensamiento humanitarista de BECCARIA, ya no sancionaban actos puramente internos, ideas o
propsitos, sino siempre hechos externos del hombre. Aparte de este primer elemento esencial,
repara VON LISZT en que solamente son sancionados los hechos que aparecen prohibidos por el
derecho, y que adems se castiga nicamente a los individuos que tienen con su acto un vnculo
interno, voluntario, que hace que moralmente se les pueda reprochar. Pero para VON LISZT hay otros
actos humanos externos, prohibidos por la ley y realizados voluntariamente, que no son delitos,
porque la ley no ha querido sancionarlos con pena, y concluye afirmando que la amenaza penal es la
nota especfica del delito, que define as: delito es el acto humano culpable, antijurdico y sancionado
con una pena.
Qu se conoce como Escuela Sociolgica o Escuela Poltico Criminal?
Es un movimiento que predico en sus orgenes que la delincuencia y las sanciones aplicadas a los
responsables, deben examinarse desde un punto de vista jurdico y social. Luego cambia y dice que el
delito y los mecanismos para la lucha contra l deben examinarse jurdica, sociolgica y
antropolgicamente, y estudiarse el delincuente, la delincuencia, las causas que la generan y los
instrumentos o medios para, en forma cientfica, combatirla. Esta Escuela no contempla como la
Clsica el libre albedro (libre escogimiento entre el bien y el mal), sealo que el delito tiene su causa
en circunstancias de tipo social, individual, fsico y poltico. Tambin diferenci entre imputables e
inimputables. Su representante Fran Von Lizst (1881). Esta Escuela dio gran desarrollo al Derecho
Penal al proponer combatir la delincuencia por las causas y no por sus efectos.
Enunciados
No confundir derecho penal con sociologa criminal
Imputabilidad moral fundado en normalidad psquica
Sus postulados son los siguientes:
A) El Derecho penal es una ciencia independiente de la sociologa criminal.
B) Mantenimiento simultaneo de los conceptos de imputabilidad moral, basada en la
normalidad Psquica y rechaza el libre albedro.
C) Consideracin del delito como fenmeno natural y social y como ente jurdico al
mismo tiempo.
D) La lucha contra la criminalidad debe emprenderse utilizando conjuntamente las penas y las
medidas de seguridad que no se excluyen sino que se complementan
Escuela Dualista
El ltimo postulado de la poltica criminal, se ha llegado a concebir una tendencia dualista que
propicia, la descomposicin de las legislaciones penales en dos codigos:
Uno Penal de ndole retributiva y el otro preventivo que contendra las medidas de seguridad.
La idea fue esbozado en alemania por el prof. Carlos Von y sus demas representantes que son
Ernesto Beling y en Italia por Silvio longhi
Escuela Humanista
Fundad en Italia por Vicente Lanza y concibe el delito como una violacin de la moral social con la
cual se confunde.
Sostiene que no pueden ser sancionados como tales aquellos hechos que no importan una violacin
de nuestros sentimientos morales.
La pena es una medida de orden educativo, y solo son imputables los delincuentes susceptibles a ser
educados .Para los inimputables se reservan las medidas de seguridad.
Segn la teora humanista, se forma en la vida social una conciencia colectiva como producto de la
constante relacin entre los individuos. Esta conciencia social es moral. Los fenmenos sociales son
la forma de esta conciencia moral colectiva. As, el Estado no es un Estado jurdico, sino moral, sus
deberes son morales; y el Derecho tiene su gnesis tambin en la conciencia moral colectiva, surge
de la exteriorizacin consciente de determinada idealidad; es, pues, pura forma, una parte de la
idealidad colectiva.
El delito: es un ilcito moral, y por esta circunstancia, todas las acciones contrarias al sentimiento
moral deben ser erigidas en delitos y deben ser borrados de los delitos todos los actos prohibidos por
el derecho ms no por la moral.
La imputabilidad: se prescinde del libre arbitrio y del determinismo y establece que el hombre es
imputable porque es educable. La imputabilidad se funda en la educabilidad.
La pena: debe consistir en la educacin del criminal, debe ser pena educativa, impuesta por el Estado
educador, que debe desenvolver sus actividades educadoras para convertir en un magisterio
pedaggico las instituciones del sistema carcelario actual. No se admite la doctrina de la peligrosidad.
Se critica esta tendencia que se estricta adhesin a las formulas juridicas la conduce a un estudio
formal del delito y a desentenderse de los problemas de fondo.
Postulados
Algunos de los postulados ms destacados de esta escuela son los siguientes:
a) Eleva a primer grado el derecho positivo
b) Destaca que el ordenamiento jurdico debe prevalecer sobre otros criterios
c) Al derecho penal le debe interesar el conocimiento cientfico de los delitos y las penas
d) La pena funciona para prevenir y readaptar
e) La responsabilidad penal de debe basar en la capacidad para entender y querer
f) Rechaza el planteamiento de problemas filosficos
Anexos
2. El derecho constituye un medio del que dispone el estado para el cumplimiento de sus fines por que
es:
a. Ordenado por el Legislativo
b. Fuente de orden y paz
c. Medio coercitivo
3. Las caractersticas fundamentales del Derecho Penal son:
a. Castigador.
b. Consecuente y permisivo
c. Normativo, valorativo y sancionador
ESCUELA ANMICA.
Su fundamento terico esta basado en la anomia, situacin en la cual el desarrollo social desborda
al control institucional. El presupuesto operandi esta fundamentado en la desigualdad material y una
mayor divisin del trabajo. Sigue la responsabilidad en el campo individual pero aparece la tendencia
a socializarla.
La finalidad del sistema jurdico esta basado en el hallazgo del nivel natural en la meritocrasia.l
enfoque es sociolgico y se dirige a la contracultura, pero no a la cultura.olo el proletario aparece
representado en las estadsticas de criminalidad. Desde luego la escuela anomica no hace caso omiso
de la motivacin en el delincuente, pero, en verdad, tampoco hace de este aspecto su principal punto
de meditacin, puesto que la motivacin importante no esta en el individuo sino en la sociedad.
Al centrar el foco eruptivo de la delincuencia en la sociedad y no en el individuo, la medicin punitiva
en si pierde importancia pues resulta de poca utilidad en el tratamiento de la delincuencia mantenida
errneamente dentro de rigurosos esquemas individuales.mpieza otro tipo de cuestionamiento en
derredor de la facultad punitiva.
EL principal aporte fue el punto vctima de las peores criticas y rechazos: interpretacin de la
delincuencia proletaria, estadsticamente muy representada en las cifras policiales de criminalidad.
ESCUELA ECOLGICA.
Su fundamento terico es el que la formacin de la sociedad es orgnica y no contractual.l
presupuesto operandi esta basado en la desigualdad material y muy grande divisin del trabajo. Su
responsabilidad deja de ser individual y se convierte en social y grupal. El hallazgo
del equilibrio biotico-social es la finalidad del sistema jurdico.
El principal aporte de esta Escuela Ecolgica, con sede en Chicago y producto de las inmigraciones
incontroladas de europeos, es la interpretacin de la delincuencia de la mafia.
Abolicionismo.
Las doctrinas abolicionistas no encuentran justificacin alguna en el derecho penal y propugnan su
eliminacin porque consideran que las ventajas proporcionadas por el derecho penal son inferiores a
sus perjuicios.
Creen beneficiosa la abolicin de la forma jurdica penal de la sancin punitiva y su sustitucin por
medios pedaggicos e instrumentos de control informal o inmediatamente social. Proponen la
sustitucin de la forma penal de la reaccin punitiva por tratamientos teraputicos informales pero
siempre institucionalizados, coercitivos y no meramente social. El abolicionismo penal sienta sus
bases en la negativa de cualquier clase de justificacin por parte del Estado.
Las corrientes abolicionistas, si bien presentan como fin comn la abolicin del sistema penal como
modo de control social y medio de resolucin de conflictos, no alcanzan univocidad en cuanto a
los mtodos a ser empleados frente a la desaparicin de dicho sistema, encontrndose varias
posiciones bien diferenciadas que van desde el abolicionismo marxista (radicalizado) de Stirner, quien
propugnaba la desaparicin del Estado y la ausencia de todo medio de control social, pasando por las
posiciones menos extremas (Malatesta, Godwin), si bien propiciando sistemas de control muchas
veces ms violentos que el propio poder punitivo, hasta llegar a las tendencias ms modernas
(Christie, Hulsman, Mathiesen, etc.) conformando el amplio abanico del abolicionismo.
Abolicionismo radical: En las doctrinas radicales no slo no justifican las penas, sino que ni siquiera
las prohibiciones ni los juicios penales. Deslegitiman cualquier tipo de coercin sea sta penal o
social. El mayor exponente de esta teora es Max Stirner. Desvaloriza cualquier orden, no slo el
jurdico sino tambin el moral, llega a atribuir valor a la trasgresin y a la rebelin, concebidas como
autnticas manifestaciones del egosmo amoral del yo, que no es justo ni prevenir, ni castigar, ni
juzgar.
Abolicionismo holista anarquista: Se limitan a reivindicar la supresin de la pena como medida jurdica
y coercitiva e incluso al derecho penal, pero no la eliminacin de cualquier forma de control social.
antijuridicidad, se exige que el autor haya tenido conocimiento actual de la antijuridicidad (teora del
dolo), o bien, solamente conocimiento potencial de ella (teora de la culpabilidad).
Por otra parte, el finalismo dice que tampoco hay culpabilidad (juicio de reproche) si la conducta
obedece a un error, y distingue dos clases de error: error de tipo y error de prohibicin. Si el autor se
equivoca en la descripcin de alguno de los elementos que hacen tpica una conducta, incurre en error
de tipo. Y si yerra o se equivoca en la existencia del tipo, o sea, que no sabia que esta conducta era
prohibida, no se le reprocha su conducta por error de prohibicin.
El concepto de delito
Delito
El delito, en sentido estricto, es definido como una conducta, accin u omisin tpica (tipificada por la
ley), antijurdica (contraria a Derecho), culpable y punible. Supone una conducta infraccional del
Derecho penal, es decir, una accin u omisin tipificada y penada por la ley. La palabra delito deriva
del verbo latino delinquere, que significa abandonar, apartarse del buen camino, alejarse del sendero
sealado por la ley. La definicin de delito ha diferido y difiere todava hoy entre escuelas
criminolgicas. Alguna vez, especialmente en la tradicin, se intent establecer a travs del concepto
de Derecho natural, creando por tanto el delito natural. Hoy esa acepcin se ha dejado de lado, y se
acepta ms una reduccin a ciertos tipos de comportamiento que una sociedad, en un determinado
momento, decide punir. As se pretende liberar de paradojas y diferencias culturales que dificultan una
definicin universal.
Delito penal y delito civil.
En algunos sistemas jurdicos, como en el de Derecho romano, el de Argentina, el de Chile, o el
de Espaa (y, general, varios sistemas de la familia del Derecho continental), se distingue entre "delito
civil" y "delito penal". El "delito civil" es el acto ilcito, ejecutado con intencin de daar a otros,
mientras que constituye "cuasidelito civil" el acto negligente que causadao.
Los actos considerados como "delitos civiles" y "cuasidelitos civiles", pueden ser tambin "delito penal"
si se encuentran tipificados y sancionados por la ley penal. Un "delito penal" no ser, a la vez, "delito
civil", si no ha causado dao; como tampoco un "delito civil" ser, a la vez, "delito penal", si la
conducta ilcita no est tipificada penalmente .por ninguna ley.
Crimen y delito
Crimen y delito son trminos equivalentes. Su diferencia radica en que "delito" es genrico, y por
"crimen" se entiende un delito ms grave o, en ciertos pases, un delito ofensivo en contra de las
personas. Tanto el delito como el crimen son categoras presentadas habitualmente como universales;
sin embargo los delitos y los crmenes son definidos por los distintos ordenamientos jurdicos vigentes
en un territorio o en un intervalo de tiempo.
Tanto en su faz ideal como en su faz material, el crimen ha sido distinto en todos los momentos
histricos conocidos y en todos los sistemas polticos actuales.
Se puede alegar que el homicidio es considerado delito en todas las legislaciones, pero matar a otro
es castigado como homicidio slo bajo estrictas condiciones: que no se mate en una guerra, que no se
mate ejerciendo una profesin (mdicos, enfermeros, policas, jueces, ministros del interior, ministros
de defensa), o que no se mate en legtima defensa y seguridad.
Por otro lado, existen delitos y crmenes considerados internacionales, como el genocidio,
la piratera naval, el trfico de personas, etc. Pero un crimen que no es castigado es solamente un
reproche moral injurioso en contra de una persona, inclusive si ella incurri en esa conducta,
considerada delito. Slo el castigo constituye a alguien en delincuente o en criminal. El castigo
transforma la vaga nocin de delito en un hecho. Esta idea se puede intentar refutar argumentando
que basta la existencia de una vctima para que exista delito o crimen.
Crear delitos, crmenes y castigos son facultades soberanas de quienes estn a la cabeza de un
sistema normativo (vase principio de legalidad penal). Eso explica que en Singapur sea un delito
masticar goma de mascar en lugares pblicos y un crimen arrojarlo al piso y en Chile sea un delito
fumar marihuana incluso dentro de un espacio privado, o en Alemania el negar el holocausto.
Clasificacin de los delitos
Por las formas de la culpabilidad
Doloso: el autor ha querido la realizacin del hecho tpico. Hay coincidencia entre lo que el
autor hizo y lo que deseaba hacer.
Culposo o imprudente: el autor no ha querido la realizacin del hecho tpico. El resultado no
es producto de su voluntad, sino del incumplimiento del deber de cuidado
Parricidio
Matricidio
Uxoricidio
Genocidio
Delitos contra el honor
Injurias
Calumnia
Difamacin
Delitos contra la libertad e indemnidad sexual (a veces llamados contra la honestidad)
Violacin
Estupro
Abuso sexual
Corrupcin de menores
Prostitucin infantil
Pornografa infantil
Proxenetismo
Ultrajes al pudor
Rapto
Delitos contra la libertad
Secuestro
Sustraccin de menores
Esclavitud
Trfico de personas esclavizadas
Tortura
Amenazas
Delitos contra la intimidad
Violacin de domicilio
Espionaje
Delitos contra la propiedad
Hurto
Robo
Extorsin
Estafa
Usurpacin
Usura
Daos
Incendio
Piratera
Tutela penal del derecho de autor
Tutela penal de la propiedad industrial
Peculado
Cohecho
Concusin
Delitos contra la seguridad de los medios de transporte y de comunicacin
Piratera martima.
Piratera area
Delitos contra la seguridad pblica
Estrago.
Delitos contra la salud pblica
Narcotrfico
Consumo de drogas
Delitos ecolgicos
Delito ecolgico
Dao al medio ambiente
Caza de especies protegidas
Caza fuera de temporada
Tala de rboles protegidos
La Teora de la pena
1. Introduccin
2. Teoras absolutas de la pena
3. Teoras Relativas De La Pena
4. Teoras mixtas o de la unin:
1. Introduccin
El principal medio de que dispone el Estado como reaccin frente al delito es la pena en el sentido de
"restriccin de derechos del responsable". El orden jurdico prev adems las denominadas "medidas
de seguridad" destinadas a paliar situaciones respecto de las cuales el uso de las penas no resulta
plausible. De manera que el sistema de reacciones penales se integra con dos clases de
instrumentos; penas y medidas de seguridad. Desde la antigedad se discuten acerca del fin de la
pena fundamentalmente tres concepciones que en sus ms variadas combinaciones continan hoy
caracterizando la discusin, as, para explicar estos remedios incluidos en la legislacin penal se
ofrecen estas diversas teoras que parten de puntos de vista retributivos o preventivos, puros o mixtos
que se encargan de fundamentar de diverso modo y de explicar los presupuestos que condicionan el
ejercicio del "ius puniendi" y la finalidad perseguida por el Estado con la incriminacin penal.
2. Teoras absolutas de la pena:
Son aquellas que sostienen que la pena halla su justificacin en s misma, sin que pueda ser
considerada como un medio para fines ulteriores. "Absoluta" porque en sta teora el sentido de la
pena es independiente de su efecto social, se "suelta" de l. El primer punto de vista es:
La teoria de la justa retribucin:
Desarrollada por Kant, para quien al pena "debe ser" aun cuando el estado y la sociedad ya no
existan, y Hegel cuya fundamentacin de la pena pblica, fue la base que permiti la sistematizacin
de la teora del delito, (elaborada a partir de la teora de las normas de Binding) concibe al delito como
al negacin del derecho, y a la pena, como al negacin de la negacin, como anulacin del delito,
como reestablecimiento del derecho, entiende que al superacin del delito es el castigo. En
coincidencia con Kant, tampoco Hegel reconoce finalidades de prevencin, como el mejoramiento y la
intimidacin, como fines de la pena. Esta constuccin gravit decisivamente en relacin a la
ulteriorevolucin del Derecho penal y, debido a que no existen aun alternativas consolidadas,
actualmente conservan relativa vigencia. En al jurisprudencia la teora de la retribucin ha tenido un
importante papel hasta hace poco tiempo.
Esta concepcin recibe su caracterstica de "absoluta" debido a que ve el sentido de la pena no en la
prosecucin de alguna finalidad social til, sino que sostiene que dicho sentido radica en que la
culpabilidad del autor sea compensada mediante la imposicin de un mal penal, o sea que agota todo
el fin de la pena en la retribucin misma, explicada por Kant como un imperativo categrico emergente
de la idea de justicia y fundamentada dialcticamente por Hegel como la negacin de la negacin del
Derecho. As, niega una concepcin del castigo que se fundamente en razones de utilidad social que
ilcitamente convierta al hombre en un "medio" instrumental en beneficio de la sociedad ya que tanto
para Binding como para todos los defensores de la teora de la retribucin, las concepcines
preventivas resultan incompatibles con la dignidadhumana porque slo cabe motivar con el castigo a
los animales, respecto de los seres humanos la nica motivacin admisible es la que surge de la
propia norma, concebida como una orden –no matars- que precede a la descripcin legal
–al que matare a otro...se le impondr una pena de..., cuya existencia es independiente de la
sancin.
El mal de la pena esta justificado por el mal del delito, es concebida como un mal que debe sufrir el
delincuente para compensar el mal causado con su comportamiento, pensamiento que reconoce
como antecedente la Ley del Talin. Ella niega o aniquila al delito, restableciendo el derecho
lesionado, ha de imponerse por el delito aunque resulte innecesaria para el bien de la sociedad,
aunque no se logre un efecto intimidatorio ni exista riesgo alguno de reincidencia debe igualmente
aplicarse. Esto no significa que las teoras retribucionistas no asignen funcin alguna a la pena: por
una u otra va le atribuyen la funcin de realizacin de justicia. La opinin ms generalizada afirma
que la pena presupone la reprochabilidad del comportamiento sometido a ella y expresa esa
reprochabilidad. Es concebida por sta teora como reaccin por lo sucedido y desvinculada del
porvenir ya que su fin es reparar el delito y no evitar delitos futuros. Esto explica la slida
interconexin establecida entre las teoras del delito y la pena:
a)El fin de la pena es restablecer el orden alterado por el delito.
b) El delito, condicin de la pena, exige la ralizacin de un comportamiento contrario a la norma, ms,
la existencia de culpabilidad en el autor del mismo.
c)El sistema se basa en el libre albedro siendo culpable aqul sujeto que pudiendo motivarse en
el respeto de la norma opt por la opcin contraria y delinqui.
El haberse mantenido al margen de las exigencias que le plantaba el orden jurdico, no obstante haber
podido ajustarse a ellas ( el haber podido obrar de otro modo) es el criterio generalmente aceptado
sobre el cual se fundamenta el juicio de culpabilidad. d)La medida de la pena depende de la gravedad
que ella se adapte a cada sujeto, procurando corregir, intimidar o inocuizar, segn la personalidad de
cada individuo sobre el que la pena deba cumplir su funcin preventiva, de modo que para dicho autor
la prevencin especial acta de tres maneras:
Corrigiendo al corregible: resocializacion
Intimidando al intimidable
Haciendo inofensivos a quienes no son corregibles ni intimidables.
La necesidad de la pena es la que fundamenta en esta teora de la imposicin.
Pese a que existen razones para considerarlo concepcin dominante, ste punto de vista tambin es
vulnerable.
Algunas objeciones a la teora de la prevencin especial:
En cuanto al fundamento y lmites del "ius puniendi".
- El ideal de correccin explica el fin que persigue la pena pero no contiene ninguna justificacin del
"ius puniendi".
- No sirve para fundamentar la conminacin de penas, sino en todo caso, para fundamentar la
aplicacin y ejecucin de penas.
- No posibilitan una delimitacin del ius puniendi en cuanto a su contenido.
- Pueden crear el riesgo de fundamentar el Derecho Penal contra los inadaptado –ene migos
polticos- o los asociales –mendigos, vagabundos, prostitutas, etc.
Resulta vlido cuestionar el derecho del Estado a someter a tratamiento contra su voluntad a una
persona, especialmente si es adulta, porque puede traducirse en una manipulacin de
la personalidad para obligarla a dejar de ser lo que quiere. La imposicin coactiva de un proceso de
resocializacin entra en contradiccin con la idea de un estado de derecho que exige pluralismo. As,
el fin de resocializacin ser de tan poca precisin que podra ampliar incontroladamente el poder del
Estado en el campo del Derecho Penal. Incluso debera perseguirse un tratamiento hasta que se d la
definitiva correcin, an a riesgo de que la duracin sea indefinida.
Imposibilidad de determinar la necesidad de la pena.
- En la mayora de los casos, nuestros conocimientos empricos no bastan para delimitar la necesidad
de la pena, lo que resulta extensivo a lo relativo a naturaleza y quantum de la pena. En aquellos
supuestos en que resulte posible determinar la falta de necesidad de prevencin especial la nica
conclusin viable seria la impunidad, o sea;
*delincuentes primarios y ocasionales: Porque no manifiestan peligro de volver a delinquir.
*delitos graves: en ciertos casos no hay peligro de repeticin
*delitos cometidos en situaciones excepcionales: porque casi con seguridad no se volvern a repetir.
*delincuentes habituales: a veces no hay posibilidad de resociabilizarlos.
*delincuentes por conviccin: se dificulta la resocializacin debido a que para que la misma resulte
viable es indispensable la colaboracin del delincuente y no cabe su imposicin coactiva, no podra
aplicrsele por la fuerza. - En el mbito de individualizacin de la pena, surgen nuevas objeciones por
la imposibilidad de predecir los efectos del tratamiento (si la pena se prolonga hasta que el tratamiento
tenga xito, el condenado queda a merced de la intervencin estatal).
Ilegitimidad de la resocializacin coactiva:
- El Estado o la sociedad no tienen derecho alguno que les permita readaptar a segn las reglas
socialmente impuestas, en forma coactiva, al autor de un delito determinado. - No se puede, adems,
agotar el sentido de la pena en la readaptacin social del condenado y el propsito de evitar la
reincidencia.
La razn por la cual la teora de la prevencin especial qued detenida en su evolucin, no logrando
superar las crticas apuntadas, se relacionan con su prematuro abandono de los conocimientos de
las ciencias sociales y de la investigacin emprica para construir las categoras de autor que deban
servir de base al sistema.
Teoras de la prevencin general:
Tiene origen cientfico en Feuerbach, concibe a al pena como una amenaza que por medio de
las leyes se dirige a toda la colectividad con el fin de limitar al peligro derivado de la delincuencia
latente en su seno. Esta coaccin formulada en abstracto se concretiza en la sentencia, cuando el
juez refuerza la prevencin general al condenar al autor debido a que por ste acto est anunciando a
los dems lo que les ocurrir si realizan idntica conducta (por eso, la lgica de ste criterio exige que
las penas sean cumplidas, de lo contrario, el fin intimidatorio se ve afectado). As, en su formulacin
pura, estas concepciones no se fijan en los efectos que la pena puede surtir sobre el autor mismo, de
manera que, "prevencin general", significa tambin evitacin de los delitos mediante la produccin de
Los intentos para presentar una fundamentacin coherente de la pena, que contemple al mismo
tiempo las teoras absolutas y las relativas, son variados. Adems, stas "teoras de la unin" son
dominantes en el Derecho penal contemporneo. Algunos autores sealan que su existencia pone en
evidencia una crisis cuya manifestacin ms evidente es la ausencia de respuestas doctrinarias y
legislativas armnicas para justificar el "ius puniendi" estatal, "con todas las consecuencias de
inseguridad que de all se derivan".
Comnmente las teoras mixtas le asignan al Derecho Penal la funcin de proteccin a la sociedad,
sin embargo, tal funcin no reviste iguales caractersticas en todas las teoras. Pueden reconocerse
dos grupos de fundamentaciones:
Aquellas que postulan que la proteccin de la sociedad ha de basarse en la retribucin justa y
que los fines de la prevencin slo juegan un papel complementario dentro del marco de la retribucin.
Las que sostienen que fundamento de la pena es la defensa de la sociedad, y a la retribucin
corresponde nicamente la funcin de lmite mximo de las exigencias de la prevencin, impidiendo
que conduzcan a una pena superior a la merecida por el hecho cometido.
En ambos casos, la proteccin de la sociedad es entendida en el sentido de proteccin
de bienes jurdicos y las conminaciones penales se justifican slo, y siempre, por la necesidad de
proteccin de bienes jurdicos.
En algunos exponentes de stas teoras mixtas, la prevencin general se presenta como la forma
concreta de proteccin de bienes jurdicos en virtud de que el fin de proteccin de bienes jurdicos, por
s solo, no legitima la pena..Se sostiene que el criterio unificador se concreta en la afirmacin de que cada concepcin tiene
influencia diversa segn el momento en que se la considere. De modo que el criterio preventivo
general es el que ms gravita a nivel legislativo, es decir cuando se sanciona la norma que prev
sancin para todo aquel que realice determinado comportamiento. Los puntos de vista retributivo
pasaran a primer plano durante el proceso y especialmente en la individualizacin judicial de la pena,
ya que al sentencia debe establecerse considerando preferentemente la gravedad del hecho cometido
y la culpabilidad del autor. Pasaran a segundo plano consideraciones preventivas especiales
vinculadas a la personalidad del autor u al pronstico de reincidencia, limitndose la influencia de la
prevencin general a una funcin residual, relacionada con evitar la imposicin de una pena tan
reducida que suponga efectos contraproducentes para el control social.
La teora de ms incidencia durante la ejecucin sera la prevencin especial en su versin moderna,
debido a que el sistema penitenciario debe orientarse al logro de la readaptacin social del
condenado.
En resumen: la teora de la pena aqu sostenida puede ser resumida de la siguiente manera; la pena
sirve a finalidades de prevencin especial y general. Es limitada en su monto mediante la medida de la
culpabilidad, pero puede no alcanzar esta medida, en tanto esto sea necesario para las necesidades
de prevencin especial y no se opongan a ello requisitos mnimos de prevencin general.
Cuestionario
Enuncie algunas escuelas, las ms conocidas.?
Clsica, Positiva, Terza Scuola, Sicolgica o Poltico Criminal, la Dogmtica Jurdica, la TcnicoJurdica o Dogmtica tambin llamada Neoclsica, la Correccionalista, la Finalista o de la Accin Final,
las Abolicionistas, las Funcionalistas, entre otras. Qu se conoce como Escuela Clsica? Es un
movimiento jurdico penal iniciado en el siglo XVIII. Y con prevalencia e influencia en el siglo XIX. Nace
de las injusticias que implicaba la aplicacin de las penas inhumanas sin control y llenas de barbarie.
Su postulado o misin fue hacer digna la justicia penal y convertir en realidad las libertades de los
individuos y la colectividad. Buscaba la armona entre el derecho objetivo y e subjetivo. Becaria,
Carrara, Pagano, Filangieri, Romanogsi, Pessina, Elero, etc. algunos representantes. Para ellos el
Derecho es un sistema armnico. Con organizacin superior a cualquiera otra realizada por el
hombre. La fuente del Derecho esta en Dios.
Cmo conciben los clsicos el delito?
No es un ente de Hecho. No es un hecho realizado por un ser humano simplemente. Lo ven como una
elaboracin jurdica, es un ente jurdico producto del conflicto entre la prohibicin emanada del Estado
y la realizacin del hecho prohibido, porque es equivalente a la violacin de un derecho. Hay un
choque entre la realizacin del hombre y la Ley. El delito (Carrara) es una infraccin proveniente
hecho voluntario y consciente que viola el Derecho Objetivo, es decir, la Ley. Solo pueden delinquir los
capaces de comprender la ilicitud de un hecho y ser libres en su albedro y pueden actuar con dolo y
culpa. No son responsables penales los enfermos de la mente por incapacidad de discernir, los
menores sicolgicamente inmaduros. Como la responsabilidad se funda en el libre albedro, es una
responsabilidad moral. Los Clsicos no utilizaron los trminos de imputable e inimputable, pero los
consideraron.
Qu es la pena para los Clsicos?
La pena, cuya funcin es el restablecimiento del Derecho, es considerada por los Clsicos como un
castigo. Es una retribucin moral, es una expiacin, un mal que, regulado por cnones legales, es
impuesta por los funcionarios del Estado, a los capaces de actuar con dolo y con culpa y que son
declarados responsables de cometer una infraccin penal. La pena ser proporcionada al delito
imputado. Es un mal y una defensa del derecho objetivo.
Para la Escuela Clsica cual es el fin de la pena?
Es el restablecimiento del orden jurdico violado por el delito. La pena debe ser temible, aflictiva,
reparadora, divisible y proporcional al dao causado.
Acepta la Escuela Clsica la responsabilidad de los inimputables?
No. Admitan su discapacidad para comprender. El responsable penal deba poder prever, tener
capacidad de elegir, voluntad de actuar contra Derecho. No hablaban de inimputables como se hace
hoy, pero los consideraban por fuera del Derecho sancionatorio.
Cual fue el principal aporte de la Escuela Clsica al Derecho Penal?
La defensa del principio universal de que no puede haber delito ni sancin si no esta vigente una Ley
que previamente lo disponga, (Principio de Legalidad) "Nullum crime, sine lege, sine poena..."
Por qu surge la Escuela Clsica?
Como una reaccin contra la barbarie y arbitrariedad de la justicia penal del siglo XVIII. Se ampara en
los postulados de la Revolucin Francesa, recoge lo mejor del Ilusionismo Antiheretico,
del racionalismo alemn y de la escolstica. Elaboro no solo lo penal, sino tambin lo penitenciario.
Amparada en el Derecho Natural propone destruir las absurdas y anacrnicas instituciones criminales
vigentes. u mtodo es deductivo racional. (Leer "De los delitos y de las penas" de Cesar de Becaria.)
A qu se conoci como Escuela Positivista (Positiva)?
Esta escuela es un movimiento italiano de mediados del siglo XIX, nace como consecuencia de los
estudios de Cesar Lombroso y de la reaccin surgida contra la Escuela Clsica. sus representantes,
Lombroso, Garofalo, Ferri. Florian, Crispigni, Alatavilla, Puglia, Berenini, etc. Lombroso era un
antroplogo y en su obra " LOMO DELINCUENTE" (1875) dice que el delincuente lo es por
naturaleza. Nace delincuente, el delincuente es un predestinado al delito. Ferri escribe una obra que
es una negacin del libre albedro. Interesante es que Lombroso abre el camino de la Antropologa
Criminal. Garofalo y en especial Ferri, dan lugar a la Sociologa Criminal.
A quin llaman los positivistas delincuente?
Al principal actor del Derecho Penal. El delincuente es un enfermo. Un anmalo. Sobre el sujeto que el
Derecho Penal habr de mantenerse y actuar. Toda persona que viola la Ley Penal. Este actor es un
ser defectuoso desde el punto de vista psicolgico, considerado como Anormal al menos en el
momento en que viola la Ley Penal. La enfermedad que padece puede ser permanente o transitoria,
adquirida o congnita. As las cosas, la razn de ser del Derecho Penal es la defensa de la sociedad
de este tipo de sujetos. Debe ser apartados del seno de la sociedad, darle un tratamiento adecuado y
rehabilitarlo, para ello habr de ser necesaria una buena poltica estatal. Para los positivistas todos los
delincuentes son iguales ante la Ley. Los clasifican en habituales, ocasionales, pasionales, natos,
enfermos mentales, etc. El habitual lo ser por instinto o por tendencia. Moral y Derecho son hechos
sociales naturales que cambian segn las causas.
Para los positivistas qu es el delito?
El delito es un fenmeno natural, producido por el medio social en que se desarrolla el hombre que lo
comete, con las necesarias consecuencias para la sociedad. Por eso es importante para los
positivistas el estudio del hombre y de todos sus factores individuales y sociales que lo rodean. El
delito es un hecho natural del hombre que puede tener por causas o factores antropolgicos, fsicos,
telricos o sociales; como la edad, la raza, el sexo, el estado civil, el clima, las estaciones, la altura, la
miseria, la riqueza, el analfabetismo, la droga, las organizaciones polticas, la caresta de insumos, las
necesidades insatisfechas, la religin, la economa....etc.
Cmo elaboran los positivistas la responsabilidad?
La responsabilidad es legal o social. Tiene su germen en la actividad psicofsica del agente. Ferri:
"Todo sujeto activo de un delito es siempre penalmente responsable, sean cuales sean las
condiciones fsico squicas, en las que ha deliberado y cometido el hecho" as las cosas responde el
que comprende la ilicitud tanto como el que no.
Cmo elaboran la pena los positivistas?
La pena equivale a una medida de seguridad social y a una manera de readaptar al delincuente. La
pena es preventiva y no puede tener carcter retributivo o expiatorio, sino de defensa colectiva. Se
debe imponer a todo desadaptado social. La pena es un mecanismo de defensa social.
Cual es el fundamento de la culpabilidad para la Escuela de los positivistas?
No ubican los positivistas el fundamento de la culpabilidad en el libre albedro como lo hicieron los
clsicos, sino en la actividad psicofsica del agente imputable y en la actividad fsica del enfermo o
inimputable (ellos no distinguieron estos trminos, los us a efectos acadmicos) pero mirada por el
juez objetivamente desde la base de la tipicidad y la antijuridicidad.
Qu se conoce como la Terza Scuola?
Movimiento eclctico italiano, admite algunos principios clsicos y algunos positivistas. Mira al
Derecho Penal como ciencia independiente. Combate la teora del delincuente nato de Lombroso; por
primera vez clasifica a los sujetos activos del delito en Imputables e Inimputables y sostiene que el
castigo (penas) es solo para los primeros y a los segundos les viene a efectos de la defensa social
una medida de seguridad. Su precursor fue Eugenio Carnevale (1891). Tambin: Bernardino Alimena,
Giambatista Impaliomeni.
Cmo mira el delito la Terza Scuola?
Consideran el delito como un fenmeno complejo, el cual tiene su origen en causas sociales. Se debe
combatir arreglando la problemtica social, mientras no se solucione el problema que genera el delito,
el delito seguir existiendo. El delito no es entonces, un simple ente jurdico, su origen esta en el
desorden social.
En la Terza Scuola cmo se mira el Derecho Penal?
El Derecho Penal, para ellos, se compone de tres elementos: sociolgicos, sicolgicos, y jurdicos.
Qu es para la Terza Scuola la pena?
La pena tiene el carcter de coaccin sicolgica a la que los asociados deben temer. Se crea para la
defensa de la sociedad y tiene la capacidad intimidatorio de los sujetos que se dispongan a infringir la
Ley (Principio de la prevencin).
Cmo clasifican los de la Terza Scuola la sancin?
Distinguen entre sujetos imputables e inimputables por tanto hay penas para los primeros y medidas
de seguridad para los segundos. Las penas son aflictivas las medidas de seguridad no lo son.
Qu es la Escuela Neoclsica o Dogmtica o Tcnico Jurdica?
Para algunos no es una Escuela sino un mtodo que se distancia de
las investigaciones criminolgicas, sociolgicas y antropolgicas par poder precisar lo nico que
consideran importante para el Derecho Penal: La Norma. La interpretacin gramatical (exegtica)
precisa en la norma el sujeto, el delito, la pena y trata de encontrar el espritu de esa norma
(dogmtica) y para esto se ayuda de la Filosofa del Derecho, dndole significacin a las palabras
segn el discurrir de los tiempos (semntica) y ayudndose tambin de la crtica que por regla
general, se hace por fuera de la Ley, a fin de hallar lo que conviene, sus necesidades futuras, las
reformas que deben hacerse, etc.
Qu entendemos por Dogmtica?
Dogma: Fundamento o puntos capitales de todo sistema, ciencia, doctrina o religin. (Real
Academia...). Dogmtica es separar los diferentes puntos capitales de la Ley contenidos en su texto,
convirtindolos en unidades de dogmas, para poder estudiarlos independientemente y as poder
extraer de ellos, al reconstruirlos, la correspondiente teora, pero sin modificar el sentido de ninguna
de las unidades halladas, pues la teora resultante debe coincidir con lo que quiso el legislador.
Cules son los principales postulados de la Escuela Dogmtica?
a.El delito puede ser resultado de una accin u omisin. b.Debe resultar una accin u omisin tpica
antijurdica y culpable.
c.Delito o infraccin penal son equivalentes.
d.No admiten la responsabilidad objetiva.
e.La pena es un castigo que tiene carcter retributivo o preventivo y debe aplicarse exclusivamente al
imputable. f.Diferencia entre imputable e inimputable.
A qu se conoci como Escuela Dogmtico - Jurdica?
Movimiento que considera al Derecho Penal como un sistema para cuyo estudio debe emplearse el
mtodo deductivo.
Cmo define la Ley la Escuela Dogmtico - Jurdica?
La Ley es un lmite del Derecho Penal por ser ella la nica que puede crearlo. Debe ser aplicada por
jueces y magistrados. No hay otro Derecho superior vigente. Esta Escuela tributa pleitesa a la letra de
la Ley. La Escuela Dogmtica Clsica (variante de la anterior) dice que para que una conducta sea
punible debe ser tpica, antijurdica y culpable (Art. 9 CP.). La tipicidad es objetiva, se exceptan los
tipos con elementos subjetivos. Los elementos del tipo son: Los sujetos, el objeto y la conducta, sus
ingredientes subjetivos y normativos, los dispositivos amplificadores del tipo son: La tentativa y la
coparticipacin, y los concursos son: Material, ideal, continuado, simultneo, sucesivo, homogneo y
heterogneo. La antijuridicidad es objetiva y antecede a la tipicidad es una posibilidad de existencia de
esta. Es un juicio desvalorativo. No hay antijuridicidad cuando no se ha violado o puesto en peligro
ningn derecho (antijuridicidad material) o cuando el agente esta amparado por una causal de
responsabilidad. La culpabilidad en su relacin poder deber y con las formas de dolo, culpa y
preterintencin; dice que surge a ttulo de dolo cuando el agente actu con intencin y voluntariedad.
Surge la culpa cuando es el resultado de la negligencia, imprudencia, impericia, violacin a
reglamentos o preceptos. Y hay preterintencin cuando el resultado va mas all de lo que persegua el
agente.
Qu es la Escuela Finalista?
Es la Escuela del maestro alemn HANS WELSEL. La accin del sujeto esta llevada por una voluntad
final, el fin del resultado es lo que el sujeto quiere.
a.Concibe el delito simplemente como una accin injusta y culpable. No hay delito si la accin
y descripcin legal no coinciden. Si la accin no esta prevista como delito, se da la denominada
Atipicidad. Tampoco hay delito si el sujeto no acta con dolo o culpa. Tampoco lo hay si concurren
causales de justificacin. Tambin se desnaturaliza el delito si la conducta es producida por ERROR.
Distingue esta Escuela dos clases de Error: Uno, si el autor se equivoca al realizar la conducta, sobre
los elementos del tipo penal, estaremos frente a un Error de Tipo; si el autor desconoce que su
conducta estaba definida como delito, se presenta el Error de Prohibicin.
b.Para el Finalismo, la pena, que es consecuencia de haber obrado con culpabilidad, tiene tres fines:
Preventivo, dado por la amenaza de la carga aflictiva; Retributivo, dado por la aplicacin de la sancin;
resocializador del autor del ilcito que se deriva de la ejecucin de esa pena.
c.La responsabilidad penal no existe si en la accin faltan los elementos subjetivos: dolo, culpa o
preterintencin, o si quien incurre en el hecho acta en concurrencia de una causal exculpante de
responsabilidad, como el caso fortuito, la fuerza mayor, el error de tipo o prohibicin, etc.
Esta Escuela ofrece como estructura del delito lo siguiente:
Define el delito como una accin injusta culpable. En toda ilicitud los elementos estructurales son tres,
a saber:
1 - LA ACCIN. Es la forma como el ser humano, con una finalidad, realiza o determina la realizacin
de un suceso. La accin siempre se realiza con una finalidad, tiene un contenido subjetivo, No es
simple proceso fsico - objetivo, no es un simple suceso causal productor de un resultado como dicen
los dogmticos o casualistas.
2 - ACCIN INJUSTA. No basta que una accin se adecue a la norma penal. Para que sea una accin
injusta se requieren dos situaciones:
A)Que se adecue al tipo penal y,
B)Que coincida con sus elementos y que sea antijurdica (que no concurran causales de justificacin).
El tipo penal, es pues, mixto. Tiene una parte objetiva (que son los elementos de la descripcin legal o
elementos normativos o elementos objetivos del tipo) y otra parte subjetiva (que son los elementos:
Dolo, Culpa o Preterintencin. Adems de los subjetivos propios de cada tipo penal: Ajenidad en el
hurto, Mviles de bondad en el Homicidio pietatistico, la intencin violenta en los delitos sexuales). El
dolo en la teora finalista es un simple comportamiento intencional exento de conciencia de la ilicitud,
contrario piensan los dogmticos que exigen que la conciencia de atipicidad y antijuridicidad estn
presentes en el dolo.
3 - ACCIN INJUSTA CULPABLE. Este es el tercer elemento, que sea culpable una accin injusta,
sino es as, no se configura el delito. La culpabilidad es el juicio de reproche que se hace sobre
determinada conducta. Para que una accin injusta sea culpable se requieren dos elementos:
Capacidad de culpabilidad (imputabilidad) y el conocimiento potencial de la antijuridicidad. En el caso
de la imputabilidad, se exige que el autor haya podido, en el momento del hecho, comprender la
criminalidad de su acto y comportarse de acuerdo a esa comprensin. Por conocimiento potencial de
la antijuridicidad, se exige que el autor haya tenido conocimiento actual de la antijuridicidad (teora del
dolo), o bien, solamente conocimiento potencial de ella (teora de la culpabilidad).
Por otra parte, el Finalismo dice que tampoco hay culpabilidad (juicio de reproche) si la conducta
obedece a un error, y distingue dos clases de error: error de tipo y error de prohibicin. Si el autor se
equivoca en la descripcin de alguno de los elementos que hacen tpica una conducta, incurre en error
de tipo. Y si yerra o se equivoca en la existencia del tipo, o sea, que no sabia que esta conducta era
prohibida, no se le reprocha su conducta por error de prohibicin.
A) El delito es un asunto poltico. El Derecho Penal crea los delitos como un problema situado en la
perspectiva poltica. Por eso el delito lo define esta Escuela en relacin con la forma de estado en que
se de. El delito no es un ente abstracto, sino orientado por una perspectiva poltica a la cual obedece
su definicin.
B) La pena debe cumplir una funcin preventiva, nunca retributiva. El tratamiento penitenciario debe
buscar la resocializacin de las personas.
C) La responsabilidad no es consecuencia del libre albedro. Es preciso fundarla en las razones
individuales que lleva el delito.
Es una Escuela filosfica del Derecho Penal de radicalismo absoluto.
Propugna por la abolicin del Derecho Penal y su lenguaje. Por eso no aporta conceptos sobre lo que
seria el delito, la pena y la responsabilidad. Los conflictos individuales que se generan en
la sociedad deben ser negociables. El Estado debe ser instituido para servirle al individuo, a superarlo
y no al revs, el Estado debe estar al servicio del individuo. La crtica de esta Escuela al Derecho
Penal es de fondo. La sociedad no ser reformable o normalizable por la va de las penas. Predica
que hay que estructurar un tipo de sociedad en la que la nocin de delito pierda el contenido que
hasta hoy a tenido, y que del mismo modo se haga tabla rasa delconcepto de pena y de
responsabilidad penal.
A) Se acerca a la teora abolicionista pero llega a sus extremos. Sugiere que el Derecho Penal se
limite al mximo en su aplicacin. Que sea la verdadera ultima razn (ltima ratio) que utilice el Estado
para castigar conductas transgresoras. Dicen que solo deben considerarse delitos aquellas conductas
que el legislador ha escogido con antelacin a la accin concreta del sujeto agente. Lo llaman
Principio de Legalidad o de Reserva.
B) Las penas deben ser proporcionales al dao causado. La pena puede ser sustituida por otras
medidas, si se prueba que hay otros mecanismos par el caso concreto, que respondan eficazmente al
dao causado. Esto es lo que se denomina Principio de la Proporcionalidad Concreta. Mediante su
aplicacin el juez puede tener en cuenta, al momento de dosificar la pena, para compensar el dao y
atenuar por ese mismo medio la desigualdad social, factores como las circunstancias atenuantes, el
mbito familiar y social del reo.
C) La responsabilidad rechaza el Derecho Penal de autor. La responsabilidad, sostiene, no puede
derivarse de las caractersticas personales del imputado. Debe instaurarse, un Derecho Penal donde
el autor responda por lo que hace y no por lo que es. Seria un Derecho Penal del autor y no un
Derecho Penal de autor.
Qu es el delito para la Escuela Finalista?
Como se indico, es una accin injusta y culpable. Dicha injusticia nace de la triloga, tipicidad,
antijuridicidad y culpabilidad. Por culpabilidad hemos de entender "reproche". El tipo penal consta de
una parte objetiva que son los sujetos y los objetos, y de otra subjetiva, equivalente al hecho doloso,
culposo o preterintencional.
Cundo para los finalistas no hay delito (es inexistente)?
No hay delito si no hay tipicidad objetiva, es decir, cuando la accin desplegada y la descripcin tpica
no coincide. Si no hay adecuacin de tipicidad no hay delito, aunque haya un dao. Tampoco hay
delito por falta de tipicidad subjetiva, cuando se acta sin dolo, culpa o preterintencin; y menos aun
hay delito cuando el sujeto acta amparado por una causal eximente de responsabilidad porque se
excluye la antijuridicidad.
Cundo en el finalismo es inexistente la culpabilidad?
Para el finalismo no hay lugar a reproche o culpabilidad cuando aun habiendo delito, el agente que lo
causo es un inimputable o siendo el agente imputable, al momento de realizar el hecho delictuoso, no
tenia conciencia de que estaba cometiendo un injusto o de la antijuridicidad de la conducta. Tampoco
hay culpabilidad si el sujeto actu movido por error. El finalismo distingue entre error de tipo y error de
prohibicin. En el primero el autor se equivoca en torno a los elementos e ingredientes del tipo penal.
En el segundo, en el error de prohibicin, el sujeto desconoce la existencia del tipo (error directo de
prohibicin) o yerra en torno al contenido de alguna causal que justifique el hecho (error indirecto de
prohibicin). .Es el Derecho Penal una disciplina autnoma para imponer el castigo?
No. Necesita de algunas ciencias auxiliares del Derecho Penal para poder aclarar el delito cometido y
descubrir a su verdadero autor. La criminalstica por ejemplo, es una ciencia indicada.
Es el Derecho Penal una disciplina dependiente para sustentar o justificar el castigo?
Si, pues por lo menos en el aspecto investigativo, aclarativo y de bsqueda de la verdad esta
sometido a otras disciplinas extrapenales. Ahora, en el evento de haber encontrado al responsable y
haber probado su crimen, el Derecho Penal, implacable y autnomo aplica la sancin, sin mas limites
que los que la Ley le imponga.
Es el Derecho Penal una disciplina que puede agotarse en si misma para encontrar el criminal
y descubrir el delito?
No. Las disciplinas ciencias y oficios auxiliares, harn el trabajo de localizacin y aclaracin y el
Derecho Penal har lo suyo: sancionar o absolver. Veamos: la Criminalistica. Formada por un conjunto
de ciencias y disciplinas auxiliares que en determinado momento permiten la investigacin de un
hecho criminoso en especial, contribuyendo a su solucin en relacin a las circunstancias en que el
hecho ocurri, quien lo cometi, medios utilizados para la comisin del mismo, cundo, dnde, cmo,
para que se imponga la justa sancin. Se ocupa pues del delito cometido en un tiempo, espacio y
lugar determinados.
Cules son ciencias auxiliares para la solucin de casos criminosos en concreto?
La medicina legal, la psiquiatra forense, la psicologa judicial y clnica, la polica cientfica o tcnica de
la investigacin criminal. Veamos:
Medicina Legal. Ciencia que aplica los conocimientos mdicos a las diversas cuestiones judiciales,
especialmente en el campo penal, lo que reviste gran importancia para la comprensin y anlisis del
delincuente y del delito. Permite la intervencin de los peritos mdicos en asuntos jurdicos. Ante
una muerte violenta, por ejemplo, es el mdico legista quien, luego del examen del cadver, informa al
juez respecto de la causa de la muerte. Sin el peritazgo mdico no podra, en muchos casos,
estructurarse plenamente el tipo penal y hacer la adecuacin de valoracin de tipicidad. Tal el caso de
las lesiones personales, donde el mdico legista determina, la incapacidad y secuelas, perdidas
anatmicas y funcionales. En los delitos sexuales es el medico legista luego de un detallado examen
fsico y de laboratorio, si es necesario, quien revela la presencia de violencia, huellas de rastros
qumicos fsicos, semen y otros que en la vctima quedan. Puede tambin el mdico legista en su
saber, determinar la edad de la vctima y del victimario, dados determinados parmetros resultantes
de estudios fsicos y mentales.
La Psiquiatra Forense. Campo de la medicina legal que se preocupa por el estudio mental del
delincuente, su insania puede conducir a la inimputabilidad penal. Si la valoracin psiquitrica del
forense da como resultante que el delincuente acto sin capacidad mental, determina que no poda
conducirse de acuerdo a las patrones normales de comprensin de la ilicitud, deriva en la ausencia de
responsabilidad penal y por tanto no hay lugar a culpabilidad. Ahora bien puede ocurrir que el
concepto mdico no exima al delincuente de culpabilidad pero si la atene. El siquiatra forense puede
adems determinar los tratamientos a que deba someterse el inimputable para lograr su cura, cuando
es un enfermo mental sometido a medida de seguridad y tutela del Estado.
La Psicologa Judicial. Estudia los procesos sicobiogrficos del hombre que comete delitos. Si quien
delinque es anormal, habr que acudir a la sicopatologa criminal que se refiere a los procesos
squicos morbosos del delincuente enfermo. El investigador tendr que acudir en estos campos
tambin a ciencias como la Fisiologa, la qumica corporal, la endocrinologa, el psicoanlisis criminal,
la psiquiatra forense, etc., en cuanto puedan contribuir al esclarecimiento de las fuerzas squicas y
espirituales que motivaron la conducta antisocial o arrastraron al delito a un individuo humano .
La Sicopatologa Criminal. Estudia las causas de las enfermedades mentales, para describirlas,
clasificarlas, indicar la evolucin que han sufrido y sus relaciones con el delito. Su ayuda al Derecho
Penal es muy valiosa, contribuyendo a reducir la delincuencia al mnimo, pues conociendo las causas
y dems factores de las enfermedades mentales, el Estado puede propender al freno de estas
desarrollando acciones preventivas y curativas.
La polica cientfica o tcnica de la investigacin criminal. Se refiere a
las instituciones, procedimientos de recoleccin probatoria, tcnicas y mecanismos que permiten la
investigacin ya acadmica o de campo de un hecho criminoso determinado hasta darle solucin,
encontrando a los autores del hecho y determinando claramente los sucesos.
Son disciplinas comprometidas en las tcnicas de investigacin o comprobacin de un hecho
criminoso; la qumica, la fsica, la medicina, la balstica, la fotografa, la planimetra, la dactiloscopia, la
documentologa, la grafologa, la topografa, y cualquier tcnica, disciplina, arte u oficio que en
determinado momento pueda ayudar a dirimir la confusin probatoria generada en el delito cometido.
Estas ciencias y disciplinas intervienen en el delito consumado.
Veamos algunas:
Grafologa. Esta procura identificar que personas realizaron las escrituras o signos grficos en
los documentos falsos. Se vale de instrumentos especializados y de competentes graflogos.
Dactiloscopia. Identifica a las personas por medio de sus huellas dactilares.
Balstica. Identifica los proyectiles disparados con armas sometidas a investigacin. Establece
la potencia del arma, clase, tipo, caractersticas especiales y particulares de esta. Determina el
recorrido mximo y direccin del proyectil. Mecanismo de tatuaje que sirve para determinar distancias.
Fsica forense. Para el Derecho Penal son muchas las ramas de la fsica que le son importantes;
planimetra, fotografa, la ptica, el dibujo, etc., pues permiten la reconstruccin de hechos criminosos
Qumica forense. Mediante el anlisis qumico de las sustancias que se recogen en la escena del
crimen, en la misma vctima o incluso que le extraen al sujeto activo, se pueden llegar a valiosas
conclusiones en la investigacin de un delito determinado.
La hematologa permite el estudio de la sangre, por ejemplo.
Endocrinologa. Estudia las hormonas y las glndulas de secrecin interna. Estas pueden producir
anomalas somticas y desequilibrios funcionales con consecuencias de tipo criminosos.
Estadstica criminal. Concentra datos referentes a los delitos y contravenciones cometidos durante un
lapso determinado, lo cual sirve para que el Estado deduzca cuantos delitos se cometen en un
determinado sector o regin y as, cuantos juzgados inspecciones, fiscalas y dems mecanismos
para combatir el delito necesita. Tambin son datos estadsticos, el nmero de rdenes de captura
impartidos y efectivamente
producidas, medidas de aseguramiento, calificaciones, resoluciones preclusivas o inhibitorias,
denuncias, etc., se han producido en determinado tiempo.
Para qu sirve la dogmtica jurdico penal?
Reconocida tambin como ciencia del Derecho Penal en sentido estricto. Se define como la disciplina
que estudia el contenido de las disposiciones que en el seno del ordenamiento jurdico positivo,
constituyen el Derecho Penal. Dogmtica viene de Dogma: "Fundamentos o puntos capitales de
todo sistema, ciencia, doctrina o religin" . La dogmtica consiste en separar los diferentes puntos
capitales de la Ley contenidos en su texto, convirtindolos en unidades de dogmas, para estudiarlos
independientemente y as poder extraer de ellos, al reconstruirlos, la correspondiente teora, pero sin
modificar el sentido de ninguna de las unidades halladas, pues la teora resultante debe coincidir con
lo que quiso el legislador cuando agotando los procedimientos legales y constitucionales de creacin
de las normas planteo una solucin terica a un problema que segn las conclusiones obtenidas de
estudios criminolgicos venia agobiando a los asociados del Estado. Es misin constitucional del
Estado garantizar que el delicado tejido social se mantenga impermeable y por ende mantener
la seguridad y el orden ciudadano . La dogmtica jurdica, en principio, debe ser aplicada por los
Jueces y Magistrados, mediante la voluntad e inteligencia de estos. No se descarta tambin que los
estudiosos del derecho en sus interpretaciones de la Ley, logren la realizacin dogmtica. La
dogmtica jurdica es una tendencia que tributa pleitesa a la letra de las leyes. Ella se interesa
por estudiar uno a uno los caracteres de las normas que describen conductas punibles.
Desde el punto de vista de la dogmtica jurdico penal, se plantean soluciones tericas al
problema de la criminalidad. Quien las plantea?, Quien las aplica? Y quien las legitima?
Las plantean los estudios, catedrticos y doctrinantes del Derecho Penal; las aplica el juez en su
diarias decisiones y las legitima el legislador en su funcin creadora.
La dogmtica jurdico penal pretende garantizar el orden jurdico ciudadano y la seguridad
pblica y privada. Cierto, falso, justifique?
Cierto. El estudio dogmtico del Derecho Penal permite avizorar los problemas del mismo y entrar en
correctivos que garantizan el orden ciudadano, el orden jurdico y la seguridad publica, privada y
estatal.
La dogmtica jurdico penal estudia el contenido de las normas desde el punto de vista del
deber ser, y de la causalidad desde el punto de vista del ser. Cierto, falso, justifique.?
Cierto. La dogmtica estudia el contenido normativo, esto es, el como debera ser el Derecho Penal y
a la vez la causacin material de la violacin de la norma, esto es, el ser, que se concreta en
realidades materiales y palpables.
La dogmtica jurdico penal analiza el momento volitivo (en que aparece la norma), el de
expresin (en que se expresa la norma por el legislador) y el momento practico (aplicada por el
juez). Cierto, falso, justifique.?
El Derecho Penal es la voluntad del Estado expresada en normas tipo. La dogmtica estudia esa
voluntad, o lo que estudia es la norma donde se expresa, o simplemente lo que estudia es
el mtodo jurdico de interpretacin de la norma, o solo sirve para orientar el poder de tomar
decisiones por fuera del el marco constitucional. O son todos estos aspectos o solo unos
determinados, explique. La dogmtica estudia la voluntad del Estado expresada en normas. Estudia
esa voluntad utilizando el mtodo jurdico y la interpretacin de la Ley para orientar las decisiones de
la jurisdiccin.
50.El Derecho Penal es: positivo:, pblico:, oficioso:, sancionatorio:, valorativo:, explique cada uno.
Positivo porque es formal, escrito, normado y esta sancionado por el Estado. Publico porque protege a
la sociedad, es general y brinda seguridad a todos los ciudadanos.
Es oficioso obliga al sistema judicial a que investigue y o proceda en oficiosidad, con el mero
conocimiento de que se ha cometido delito, sin que haya denuncia de parte. (Excepcin a esto el Art.
35 del CPP. Ley 600 de 2000).
Es sancionatorio o complementario porque impone penas y medidas de seguridad, es la ltima ratio o
razn.
Es valorativo e imperativo porque valora conductas de acuerdo a unos modelos preestablecidos y
aceptado e impone comportamientos.
Cul es el fin de la pena?
Restablecer el orden externo de la sociedad violado por la actividad delictiva y el delincuente.
Explique las funciones de la pena.?
El fin de la pena es el restablecimiento del orden externo de la sociedad. El delito ofende
materialmente a un individuo, o a su familia o a su grupo tnico, cultural, racial o a un nmero
cualquiera de personas o a la sociedad misma y el mal que causa no se repara con la pena. Pero hay
un agravio contra la sociedad al violentar con el delito sus leyes y al disminuir en los ciudadanos el
nivel de confianza en el Estado y por lo tanto debe redimirse tal situacin. No se trata de una
venganza social contra el delincuente, se debe es procurar que esta situacin que daa la estabilidad
social no se repita y por ello es necesario imponer una sancin a manera de retribucin ejemplarizante
para que el ilcito no se vuelva a cometer. Si se permite la impunidad hay peligro de que el delincuente
reincida en ilicitud y lo mas grave, otros, al ver que no hay contencin ante el delito, se proyecten a
cometerlos creando grave problema de zozobra y temor ciudadano frente al peligro que corren las
personas y sus cosas.
Las penas deben seguir las siguientes condiciones:
1)No debe ser ilegal, quien castiga debe ser un representante de la Ley del Estado y con los limites
que la misma Ley le impone.
2)No debe ser aberrante, debe estar conforme a la dignidad
humana, proporcional al ilcito cometido y respetando los derechos humanos.
3)La pena debe ser la justa necesaria para redimir el mal. No debe ser excesiva. No debe superar la
proporcin con el mal causado por el delito.
4)No debe ser desigual. No debe distinguir entre el tipo de delincuente, su posicin, importancia o
status cuando esta no altera la cantidad del delito, solo la ley debe distinguir las calidades del sujeto
activo del delito, vale aqu incluir el Principio de Igualdad ante la Ley penal.
5)La pena debe ser divisible. Esto es, fraccionable, de manera que corresponda a los distintos grados
de imputacin, pues esta se modifica al modificarse las circunstancias que acompaan a cada delito.
Se exige aqu la prudencia del legislador al crear la Ley y el juez al aplicarla.
6)La pena, en lo posible debe ser reparable ante el error judicial. La condena de un inocente es una
calamidad social y por ello debe ser posible la reparacin del error.
Son funciones de la pena: La Prevencin General que no es otra cosa que el temor que la norma
sancionatoria debe causar en los destinatarios. Prevencin Especial que se dirige al sujeto activo del
delito para que no delinca mas. Retribucin Justa pues al delito sigue el mal de la pena, pero no
deber ser una sancin que no compense el dao causado, que no exceda su finalidad legal que
contenga proporcionalidad. La pena debe perseguir la Reinsercin Social: la rehabilitacin, la
resocializacion y reeducacin del agresor para que se reintegre al medio social y sea un hombre til a
la comunidad a que pertenece. Proteccin al condenado, la que debemos mirar como una proteccin
especial que evitara la venganza privada y la justicia particular y una proteccin general encaminada a
proteger a la comunidad de las agresiones del delincuente. Nuestra Corte Constitucional ha
establecido que la pena en nuestro sistema tiene un fin preventivo, un fin retributivo y un fin
resocializador.