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Utilidad econmica. La actividad mercantil de nuestros das no slo se efecta con la mira
de obtener una ganancia proveniente de la diferencia entre el costo de adquisicin de los
bienes del productor y el precio de venta al consumidor, sino adems con el propsito de
actuar en forma eficiente para lograr resultados favorables, en una palabra, en procura del
xito comercial. La antigua nocin de lucro, piedra angular del comercio tradicional, ha
sido reemplazada por la idea de eficiencia, en el trfico mercantil moderno. El empresario
de comercio intenta ahora conseguir la eficiencia vinculndose con otro empresario
propietario o titular de una organizacin, de un nombre de comercio, de una marca de
comercio o de servicio, de smbolos distintivos, de know-how o saber hacer, con una
cadena de establecimientos de comercio sobre un determinado territorio. El empresario
dueo de la idea o de la organizacin se denomina franquiciante y el empresario que
contrata con l, enajenando en cierta medida su libertad de iniciativa individual, pero
asegurando su xito comercial, se llama franquiciado. La relacin que los une se denomina
franchising, que algunos han traducido al espaol, literalmente, como franquicia comercial,
llamando, en consecuencia, a los participantes en la operacin, franquiciante y
franquiciado. La vinculacin entre el franquiciante y el franquiciado es recprocamente
beneficiosa. El franquiciante se beneficia porque obtiene una contraprestacin en dinero,
representada por una tarifa inicial, initial fee, y un pago continuo de royalties denominado
Continual Royalty Payment, adems de una ganancia conjunta con todos los miembros de
la red o cadena de establecimientos. El franquiciado se favorece econmicamente porque a
l se le confa el uso del nombre comercial, de la marca, de los smbolos distintivos, del
know-how y en general se beneficia con la idea y la organizacin que son propiedad del
franchisor. Asimismo, el franquiciado recibe asesoramiento en los aspectos contables,
financieros, de publicidad, de relaciones pblicas, de marketing o produccin de tcnicas de
comercializacin, de manejo de personal, etc. Con ello el franquiciado tiene los elementos
para enfrentar eficientemente su actividad, se encuentra en el comercio por s mismo, para
s mismo, pero no est solo. La franquicia es ms que un mtodo adecuado de distribucin
de productos o servicios, ms que una concesin en sentido lato del trmino, es una forma
desarrollada de actividad negocial. Constituye un mecanismo exitoso de comercializacin
que implica que los nombres, las marcas, las licencias de marcas, el know-how, el
marketing y la asistencia tcnica son puestos por el franquiciante a disposicin del
franquiciado, manteniendo inters permanente en el negocio de este ltimo. En los Estados
Unidos de Norteamrica, donde tuvo su origen esta operacin, segn informaciones del
Ministerio de Comercio, durante 1988, las compaas vendieron mediante ella productos al
menudeo por 640.000 millones de dlares. La gente vinculada a este mecanismo de
cooperacin mercantil ese mismo ao fue de 7,5 millones de personas, con 520.000
establecimientos en todo el pas. No es exagerado sealar que de cada 3 dlares que un
norteamericano gasta por da, uno de ellos va a un negocio que opera en franquicia
comercial. Durante el ao 1986, en Francia, el 15% de los negocios se hacan mediante la
establecer la suma de dinero que el franquiciado debe disponer, inicialmente, para financiar
las operaciones de instalacin y explotacin.
Puede tratarse de recursos propios o facilitados por el franquiciante para que los utilice
estrictamente en los objetivos sealados y se los restituya en la forma y tiempo pactados.
Asimismo, es costumbre que el franquiciante se reserve la facultad de fijar volmenes
mnimos de operaciones y de aplicar medidas correctivas si stos no se observan.
Tratndose de la organizacin comercial, es donde la presencia del franquiciante en la
empresa del franquiciado resulta ms notoria, en trminos que este ltimo, en cierta
medida, renuncia a su libre iniciativa para integrarse al mtodo de comercializacin ideado
por el primero. Esto se advierte claramente por el ejercicio de las siguientes facultades de
que goza el franquiciante: derecho de establecer la forma y decoracin del establecimiento
mercantil del franquiciado; derecho a determinar los procedimientos y tcnicas de
comercializacin; derecho a determinar la calificacin tcnica y comercial del personal;
derecho a fijar zonas de exclusividad territorial; derecho a fijar volmenes mnimos de
venta; derecho de abastecer exclusivamente al franquiciado de sus existencias o a indicar
fuentes de abastecimiento complementarias, y derecho a establecer precios, catlogos, etc.
En el dominio del control, el franquiciante est facultado para vigilar las instalaciones
materiales, la calificacin tcnica del personal, y la aptitud de los mtodos de trabajo
empleados por el franquiciado. Esta supervisin es fundamental para el buen
funcionamiento de la cadena de negocios, para la comercializacin de los productos y la
adecuada prestacin de los servicios, porque el cliente compra cuando se le proporciona
informacin tcnica sobre el empleo o el manejo de un determinado artculo y cuando se le
asegura un servicio de postventa. Por ltimo, en lo relativo al control de gestin, el
franquiciante puede examinar los resultados logrados peridicamente por el franquiciado,
en el ejercicio de su actividad. La fiscalizacin permite al franquiciante enterarse del
contenido de la contabilidad del franquiciado, de sus balances ordinarios, ordenar la
confeccin de balances extraordinarios, como tambin de adoptar y aplicar diversas
medidas, salvo en cuanto entorpezcan el rubro de actividad de este ltimo. No debe
perderse de vista que del control de los resultados depende el monto de las rentas peridicas
que cobra el franquiciante.
Obligaciones del franquiciante.
Una de las obligaciones esenciales que el franquiciante tiene consiste en permitir que el
franquiciado use su nombre comercial, su marca y signos distintivos para que este ltimo
pueda explotar su establecimiento con esa individualidad frente al pblico. El derecho
correlativo del franquiciado consiste en poder usar esos signos, imprimirlos y exhibirlos en
todos sus documentos, instalaciones, etc. De esta suerte el franquiciado se beneficia del
prestigio y del renombre que el franquiciante ya ha conquistado en el mercado regional,
nacional o internacional. El franquiciante debe asimismo proporcionar al franquiciado el
conocimiento y el empleo de tcnicas y de los sistemas de comercializacin del producto o
En todos aquellos casos en que la operacin tiene por finalidad la distribucin de bienes
corporales, se conviene que el franquiciado se obliga a proveerse solamente de los
productos elaborados por el franquiciante o por un tercero sealado por ste. Tal es la
denominada clusula de exclusividad de compra, cuyo propsito es lograr y mantener la
cohesin y la uniformidad en la cadena de establecimientos explotados bajo la franquicia.
Gracias a esta estipulacin el franquiciante logra excluir a todo proveedor concurrente,
obteniendo que los establecimientos vendan, distribuyan o comercialicen un producto de
una sola marca, de igual presentacin e idntica calidad. 45. Clusula de exclusividad de
compra y de venta recprocas. Cuando la franquicia contiene esta estipulacin, el
franquiciado queda obligado a proveerse exclusivamente con el franquiciante, quien se
compromete, a su turno, a abastecerlo nicamente a l. De esta suerte se configura un doble
vnculo de exclusividad: el franquiciante se obliga a entregar sus productos solamente al
franquiciado y ste se compromete a abastecerse nicamente de aqul. 46. Clusula de
exclusividad territorial. Si la operacin de franquicia est destinada a crear una red
homognea de distribucin de bienes corporales, se establecen territorios exclusivos, con lo
cual se logran ventajas recprocas para el franquiciante y el franquiciado. Esta clusula
implica que cada afiliado debe circunscribir sus actividades a una zona territorial
determinada, la cual ser su asiento y donde su tarea ser distribuir o comercializar segn
las directivas del franquiciante. Puede convenirse una clusula de territorialidad simple, en
la cual el franquiciante otorga al franquiciado un privilegio de aprovisionamiento exclusivo
dentro de su zona, pero no se compromete a protegerlo de la competencia que puedan
hacerle otros franquiciados ubicados fuera de dicha zona. Tambin puede pactarse una
clusula de territorialidad reforzada, segn la cual el franquiciante, tal como en el caso
anterior, se obliga a proveer exclusivamente al franquiciado situado en la zona convenida,
pero este ltimo queda obligado a no vender a clientes localizados fuera de ella y a no
enviar vendedores a otras zonas. Seccin III Decisiones de la Comisin Resolutiva de la
Libre Competencia y la operacin de franquicia comercial.
OPERACION DE LEASING
Utilidad econmica
La operacin de leasing representa en la realidad econmica de nuestros das un sistema
mediante el cual las empresas pueden financiar la adquisicin de bienes de capital
productivo, de aquellos que conservan su integridad y valor comercial no obstante el uso de
que son objeto y no de materias primas u otras que se transforman mediante procesos
industriales. Con el leasing se logra asimismo mejorar la tecnologa de produccin, porque
permite reemplazar los equipos antes de que queden obsoletos o resulten ineficientes o
poco rentables, eliminndose o reducindose considerablemente el riesgo de obsolescencia;
y, asimismo, participar en la competencia en condiciones ventajosas por haber abaratado los
costos. El leasing es una operacin financiera integrada generalmente por el contrato de
compraventa de un bien de capital productivo, que se celebra entre la empresa de leasing y
el fabricante o proveedor del mismo y el contrato de leasing propiamente tal, que une a la
empresa de leasing con el usuario. Como el contrato de leasing implica una cesin del uso
del bien con opcin de compra del mismo, suele completarse la operacin con el contrato
de compraventa entre la empresa de leasing y el usuario del equipo. Se concluyen adems
otros actos jurdicos, tales como la suscripcin de un pagar con vencimientos sucesivos, la
celebracin de un contrato de seguro y otros que estn unidos a los precedentemente
indicados, para la consecucin del fin econmico perseguido. Ms que un contrato, el
leasing es una operacin financiera, integrada por los contratos ya indicados que se
encuentran vinculados entre s y regidos cada uno de ellos por normas propias.
Aspectos generales de la operacin de leasing
Clasificacin del leasing.
La operacin de leasing puede ser de varias clases. Atendiendo a la finalidad perseguida por
el propietario de la cosa, se distingue entre: leasing operativo y leasing financiero.
a) El leasing operativo consiste en el arrendamiento de bienes por la empresa productora
de los mismos directamente. Su finalidad econmica esencial es la de colocar los bienes en
el mercado. Se caracteriza porque el arrendatario puede revocar en cualquier momento el
arriendo, previo aviso al arrendador, quien soporta los riesgos tcnicos de la operacin. Por
lo general el leasing operativo se conviene a corto plazo y recae sobre bienes de uso
corriente, que pueden ser recolocados fcilmente al trmino de la operacin, si ella no se
renueva o si no se ejerce la alternativa de compra.
b) El leasing financiero consiste en que el requiriente de un bien de capital productivo
solicita a la compaa de leasing que adquiera dicho bien del fabricante o proveedor y que
posteriormente le ceda su uso con opcin de compra.
La finalidad econmica es otorgar financiamiento y se caracteriza porque se celebra por un
tiempo determinado e irrevocable, entre la empresa de leasing, que es un intermediario
financiero, y el usuario, que requiere solventar la adquisicin del bien por un mecanismo
diverso de una operacin de crdito comn. Si se considera la naturaleza mueble o
inmueble de los bienes cuya adquisicin se financia mediante el leasing, se distingue entre
el leasing mobiliario, y el leasing inmobiliario.
c) El leasing mobiliario, es el que recae sobre bienes muebles y tiene mayor aplicacin
prctica en nuestro pas. Cuando los bienes objeto del leasing mobiliario no son de gran
valor, se celebra por instrumento privado al cual se adiciona un pagar o letras de cambio
cuyas firmas son autorizadas ante notario. Tratndose de bienes de elevado monto se
conviene mediante escritura pblica, logrando de esta suerte una prueba fehaciente y
precaviendo asimismo su recuperacin en caso de quiebra del usuario.
d) El leasing inmobiliario, como su nombre lo indica, versa sobre bienes races y es
imprescindible celebrarlo por escritura pblica para efectuar la inscripcin y tradicin
cuando se ejerce la opcin de compra por el usuario y para inscribir las hipotecas y las
prohibiciones que se imponen sobre el predio, mientras no se ejerza dicha opcin. Puede
asimismo distinguirse entre leasing directo y leasing indirecto.
e) El leasing directo se caracteriza porque permite la adquisicin de un bien elegido por el
usuario, que no es de uso corriente, debido a lo cual implica un riesgo de recolocacin para
la empresa de leasing.
f) El leasing indirecto, denominado tambin vendor program, que tiene por objeto bienes
de uso corriente, comporta un acuerdo entre el fabricante y la empresa leasing para que sta
financie a los usuarios, garantizando el fabricante la operacin con el servicio tcnico y la
reposicin del bien si ste no funciona como corresponde. Si bien es cierto que en nuestro
medio el leasing tiene las ventajas econmicas ya indicadas, no es menos cierto que tiene el
grave inconveniente de carecer de una reglamentacin sistemtica, que aborde todos sus
aspectos. Por eso la operacin se convierte en un contrato innominado, en el cual los
sujetos se encuentran, tericamente, en libertad de convenir sus estipulaciones en igualdad
de condiciones. Sin embargo, la ausencia de normativa se traduce en la prctica en una
ventaja para la empresa de leasing, que generalmente hace predominar su voluntad frente a
la del usuario, llegando a constituirse en otro de los tantos contratos de adhesin.
Sntesis histrica del leasing.
La expresin inglesa leasing proviene del verbo to lease, que en su traduccin literal
significa alquilar. Ella fue empleada por el empresario norteamericano D.P. Boothe Jr., en
1952, para describir un arrendamiento de bienes que le permiti cumplir con un suministro
al ejrcito de los Estados Unidos, sin recurrir al crdito comercial bancario, logrando
financiar la adquisicin de la maquinaria. Al obtener resultados satisfactorios, cre la
empresa US Leasing, con un capital de 20.000 dlares, que ms tarde aument a 500.000
dlares, gracias a un prstamo del Bank of America, comenzando a financiar el
arrendamiento de equipos. Posteriormente fund la Boothe Leasing Corporation, que se
convirti en la segunda empresa del rubro en los Estados Unidos, con 2.700 clientes y 66
millones de dlares en contratos, en el ao 1961. La operacin de leasing tuvo una rpida
acogida por los bancos norteamericanos y fue considerada por los empresarios como un
excelente medio para usar los modernos bienes de capital, disociando la vida econmica del
bien de su vida fsica. En la actualidad las empresas de leasing de los Estados Unidos han
expandido sus actividades a Europa, mediante filiales o participaciones en sociedades
nacionales. En Francia el desarrollo del sistema se inicia en la dcada del 60 con la creacin
de la Sociedad de Credit Bail, denominada Locafrance, con participacin del Banco de
Indochina. En el ao 1966 se dict en Francia la Ley N 66-455, que fue complementada
posteriormente mediante una serie de reglamentos y decretos, que dieron a las empresas
leasing, denominadas empresas de credit-bail, el carcter de establecimientos financieros.
En Gran Bretaa, se constituy una sociedad de leasing afiliada a los United States Leasing
Corporation y ms tarde la Mercantile Leasing Company entr a funcionar en combinacin
con el grupo ingls Mercantile Credit Company. En otros pases de Europa surgieron
asimismo empresas de leasing tales como Bail Corporation, en Italia, y Locabail S.A., en
Blgica. Durante el ao 1978, surgen en nuestro pas las primeras empresas de leasing
gracias a la liberacin del comercio exterior. La operacin de leasing fue convirtindose en
un mecanismo financiero alternativo para los empresarios chilenos, por las ventajas
econmicas y legales que existan al tiempo de su implementacin, muchas de las cuales
subsisten en la actualidad. Tales ventajas en el orden econmico estn representadas por las
rebajas de aranceles aduaneros, la simplificacin de los procedimientos de importacin, las
franquicias tributarias, etc. En el orden legal, las sociedades de leasing nacieron sin
necesidad de una autorizacin especial, organizndose voluntariamente como sociedades
annimas. Los poderes pblicos no se han preocupado de reglamentar sistemticamente la
operacin de leasing, sino de dictar normas para el ejercicio de esta actividad, por filiales
de bancos comerciales e instituciones financieras, como la Ley N 18.576, de 27 de
noviembre de 1986, que modific la Ley General de Bancos, art. 83 N 11 bis, disponiendo
que las entidades bancarias podan constituir sociedades filiales destinadas a complementar
su giro. Mediante la Circular N 2.257, de 22 de mayo de 1987, de la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras, se establecieron reglas relativas a la formacin de las
sociedades, a su operacin y fiscalizacin. Dichas normas fueron complementadas ms
tarde por la Circular N 2.393, de 7 de octubre de 1987, destinada a delimitar el dominio de
las actividades de las sociedades filiales de los bancos, cuyo objeto debe ser exclusivo,
limitando la participacin de los bancos salvo en la inversin necesaria para el desarrollo
del giro y que no puede exceder del 5% del capital pagado de la sociedad donde se realice
la inversin. La Ley N 18.707, de 19 de mayo de 1988, modific nuevamente la Ley
General de Bancos e impuso la normativa contenida en la circular antes mencionada. En la
actualidad la actividad de leasing, asumida por sociedades filiales de bancos, se encuentra
normada por la Circular N 2.392, de 9 de septiembre de 1988, de la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras, que imparte instrucciones sobre las operaciones de
leasing, complementada por las circulares nmeros 3 y 6, de 2 de noviembre de 1988 y de 4
de julio de 1989, respectivamente, de la misma entidad fiscalizadora. En el pas existen
numerosas empresas de leasing organizadas bajo una entidad privada denominada
Asociacin Chilena de Empresas de Leasing. 59. Descripcin de la operacin de leasing. La
persona que desea obtener el uso y goce de un bien de capital productivo, acude a una
empresa de leasing para que sta lo adquiera del fabricante o del proveedor y le ceda su uso
por el tiempo convenido, a cambio de una contraprestacin en dinero, que paga
un contrato autnomo, independiente del leasing, porque la empresa de leasing slo efecta
la compra a solicitud escrita y a eleccin del usuario, una vez que ha concertado con ste la
operacin, con la mira de colocar dicho bien, en el marco de un mecanismo de
financiamiento. A la empresa de leasing no le interesa tener bienes en stock, sino colocarlos
para obtener rentabilidad y recuperar la inversin al momento de la venta al usuario. Por
otra parte, en la operacin en estudio, se estipula que el bien comprado por la empresa de
leasing ser entregado por el fabricante directamente al usuario. b) Obligacin de ceder el
uso del bien. Se trata de una obligacin esencial y caracterstica del leasing, que lo
distingue de otras operaciones o de otros negocios. En efecto, el usuario persigue como
finalidad disponer del uso del bien para cumplir una necesidad econmica, que puede
satisfacerse sin ser el dueo del mismo. Naturalmente que esta obligacin que pesa sobre la
empresa de leasing tiene como contrapartida la obligacin del usuario de pagar una renta
por la cesin del uso del bien, lo que visto desde el ngulo de la empresa de leasing,
comporta un derecho a cobrar dicha renta. La cesin del uso del bien por la empresa de
leasing al usuario ha sido asimilada, en nuestro derecho, en defecto de una normativa
sistemtica en la materia, a un arrendamiento, toda vez que comporta la entrega de una cosa
a ttulo de mera tenencia y el pago de una renta por el uso de la misma. Con todo, las
obligaciones propias del arrendamiento que debe cumplir el arrendador consistentes, segn
el art. 1924 del Cdigo Civil, en entregar al arrendatario la cosa arrendada, en mantenerla
en estado de servir para el fin para el cual ha sido arrendada y en librar al arrendatario de
toda la turbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada, sufren modificaciones
jurdicas considerables en el leasing. En lo tocante a la obligacin de entregar la cosa,
acordado el leasing, la empresa efecta la compra del bien y ste es entregado por el
fabricante o proveedor directamente al usuario, en el lugar de su utilizacin. La obligacin
de dar, que consiste en entregar la cosa, que debe cumplir el arrendador, en el hecho la
cumple un tercero, el fabricante o proveedor, que no es parte en el contrato. Ello es posible
porque, a juicio de algunos, existira un mandato entre la empresa de leasing, como
mandante, y el fabricante, como mandatario. No compartimos tal explicacin, porque no se
compadece con la realidad del leasing. En efecto, el arrendador mandante (empresa de
leasing) no es responsable frente al usuario de la buena ejecucin de la obligacin por parte
del fabricante o proveedor, porque en la operacin de leasing se estipula que la entrega y la
instalacin del bien se hacen por cuenta del usuario, quien pasa a ser responsable de los
riesgos, peligros y gastos. Curiosa manera de cumplir una obligacin. Ahora bien, en el
arrendamiento, la falta de entrega del bien faculta al arrendatario para pedir el
cumplimiento forzado o la resolucin del contrato, segn las reglas del art. 1489 del Cdigo
Civil, toda vez que no se ha verificado una prestacin esencial del mismo. En el leasing,
suele ocurrir que el fabricante o el proveedor no cumple la obligacin de entregar el bien,
por diversas razones, como por ejemplo, huelga del personal, caso de fuerza mayor o
incluso declaratoria de quiebra. En tales eventos, habindose convenido la operacin, el
usuario debe seguir pagando la renta a la empresa de leasing, porque as se estipula
generalmente en el documento en el cual ella se consigna. Es preciso considerar que la
compra del bien se ha hecho a solicitud del usuario, quien busc al proveedor y fij con l
las condiciones de precio, la oportunidad y el lugar de la entrega. Siendo as, es posible
librar al arrendador de algunas responsabilidades relativas a la entrega del bien, pero no
podra extremarse la situacin en cuanto a mantener vigente la operacin y el usuario seguir
pagando la renta, si no se realiza la entrega. La empresa de leasing toma las providencias
del caso para evitar que la operacin se resuelva por falta de entrega del bien, por cuanto a
ella le interesa recuperar la inversin mediante el pago de la renta peridica convenida y/o
posterior compra del bien por un precio predeterminado. La obligacin de mantener la cosa
arrendada en buen estado durante el arrendamiento, que corresponde al arrendador,
consiste, segn el art. 1927 del Cdigo Civil, en hacer las reparaciones necesarias, con
exclusin de las locativas. Tratndose de una obligacin que no es de la esencia del
arrendamiento, es posible alterar, mediante estipulaciones expresas, su contenido. En el
leasing la empresa que se dedica a este rubro, se libera ntegramente de la obligacin de
hacer las reparaciones necesarias, las que se estipulan del exclusivo cargo del usuario. Es
comprensible esta alteracin de la obligacin de mantener la cosa arrendada en estado de
servir para el objeto del arriendo, slo en la mira que el usuario podr llegar a ser su dueo,
si hace efectiva la opcin de compra del bien al trmino de la operacin. En el simple
arrendamiento, cuando el arrendatario efecta reparaciones necesarias, que son
normalmente de cargo del arrendador, se conviene una compensacin de su valor en el pago
de la renta. La obligacin de liberar de toda turbacin en el goce de la cosa arrendada y de
garantizar que el arrendatario no sufrir perturbaciones de terceros, que pesa sobre el
arrendador, tambin es esencialmente diferente en la operacin en estudio, en la cual la
empresa de leasing hace renunciar al usuario al derecho que la ley le otorga, en estos casos,
de solicitar una disminucin de la renta pactada. Tratndose de la turbacin proveniente de
terceros, la empresa de leasing impone al usuario su total exoneracin de responsabilidad.
Slo la falta de una normativa expresa en la materia permite estas injustas ventajas para la
empresa de leasing, que se ampara en reglas del arrendamiento, que no son de orden
pblico, para dejarlas sin efecto convencionalmente. Si consideramos las obligaciones del
arrendatario de pagar la renta, de usar la cosa segn los trminos del contrato, de cuidarla
como buen padre de familia, de ejecutar las reparaciones locativas y de restituirla al
trmino del plazo convenido para el arrendamiento, ellas no se conciben, no se pactan ni se
cumplen en la misma forma en la operacin de leasing. En efecto, a diferencia del
arrendamiento, la determinacin de la renta no depende exclusivamente de la utilidad y de
las bondades del bien arrendado, sino del valor de compra del bien por la empresa de
leasing, de la vida econmica del mismo, del valor de ste al final de su vida til, de los
impuestos sobre los beneficios que gravan a la empresa de leasing, de las rentas generadas
por su utilizacin durante el plazo convenido, del inters que se pague por el
endeudamiento del usuario y de los gastos de transporte y de instalacin del equipo
financiado por el leasing. Por otra parte, en el arrendamiento, de conformidad con lo
previsto en el art. 1943 del Cdigo Civil, la renta puede fijarse con posterioridad a la
entrega de la cosa arrendada. En la operacin de leasing, por el contrario, la renta se fija
antes de la entrega del bien, al tiempo de convenirse el negocio, porque el usuario necesita
saber exactamente el monto de ella, para escoger la empresa que le ofrezca un valor ms
favorable en el financiamiento. Tratndose de la obligacin del arrendatario de usar la cosa
segn los trminos o el espritu del contrato, en el leasing se pacta una limitacin del uso
del bien cedido solamente en el giro de los negocios del usuario. Atendida la circunstancia
que la obligacin de cuidar la cosa como buen padre de familia y de hacerle las
reparaciones locativas, favorece a la empresa de leasing; por lo general no sufre
alteraciones en la operacin que nos ocupa. Por ltimo, la obligacin del arrendatario de
restituir la cosa arrendada, resulta asimismo esencialmente alterada, porque ella se cumple,
sin necesidad de poner en mora al usuario, al trmino del alquiler debiendo entregarse el
equipo en buen estado de mantenimiento o bien quedar en poder del usuario al
reconducirse la operacin o al optar el usuario por la compra del mismo. Como podemos
apreciar, la cesin del uso del bien por la empresa de leasing al usuario no resulta
adecuadamente regulada con la aplicacin de las normas sobre arrendamiento del derecho
comn, lo que hace imprescindible una normativa especial que cubra las singularidades de
la operacin de leasing. c) Obligacin de respetar la opcin del usuario. Es de la esencia de
la operacin de leasing que al trmino de la cesin del uso del bien, el usuario pueda optar
por varias alternativas, que la empresa de leasing est obligada a respetar. Las alternativas
son las siguientes: restituir el bien objeto del uso; convenir una nueva cesin del uso bajo
otras condiciones; y adquirir el bien por un precio predeterminado al convenirse la
operacin. Atendida la circunstancia que las dos primeras alternativas no son de gran
aplicacin prctica ni presentan problemas de orden jurdico, nos limitaremos a analizar la
ltima. El problema fundamental que se presenta es determinar de dnde emana la
obligacin de la empresa de leasing de respetar la opcin de compra del usuario y cul es su
fundamento jurdico. La opcin del usuario de adquirir el bien debe ser estipulada en el
documento que se suscribe al momento de convenir la operacin, facultndolo para aceptar
o rechazar la oferta respectiva, dentro de un plazo determinado, una vez expirado el tiempo
que dur la cesin del uso del mismo. Se trata de una estipulacin contractual que contiene
la opcin irrevocable en favor del usuario, que unida a la cesin del uso permite cumplir la
finalidad que las partes persiguen con la operacin. La opcin debe convenirse en trminos
que la empresa de leasing quede comprometida a esperar la aceptacin o el rechazo en el
plazo que se establezca. De esta suerte, la opcin es irrevocable, por cuanto es preciso que
ella se mantenga para que sea admitida o desechada, en la poca estipulada, al trmino de la
cesin del uso del bien. En el derecho chileno, fundamento jurdico de la opcin es el art.
1545 del Cdigo Civil, segn el cual todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas
legales. Ahora bien, teniendo plena eficacia jurdica la opcin, el usuario podr ejercer la
prerrogativa de aceptar o desechar la oferta, en la poca fijada, al tiempo de convenir la
operacin. Admitida la oferta, pagar el precio preestablecido y se har dueo del bien en
virtud de la tradicin que, en este caso, tendr lugar en la forma prevista en el art. 684 N 5
del Cdigo Civil. En el evento que la empresa de leasing pretendiera revocar la oferta,
dicho procedimiento para cobrar indemnizacin de perjuicios. Cuando se trata tan slo de
cobrar las rentas atrasadas por la cesin del uso de bienes muebles, se puede utilizar el
procedimiento de cobro de pesos, mediante juicio ordinario, contemplado en los arts. 253 y
siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil o empleando la va ejecutiva en conformidad
a los arts. 434 y siguientes del mismo cuerpo legal. Como en la mayor parte de los casos, la
obligacin de pagar la renta peridica se documenta en letras de cambio o pagars
aceptados o suscritos ante notario, tales instrumentos se emplean como ttulos ejecutivos
para iniciar el procedimiento compulsivo de cobro e incluso se utilizan como acreencias
insolutas para pedir la declaratoria de quiebra del usuario que ejerce una actividad
comercial, industrial, minera o agrcola, conforme al art. 43 N 1 de la ley N 18.175, sobre
quiebras. Para el caso del cobro de rentas por la cesin del uso de un inmueble leasing
inmobiliario , debe aplicarse el procedimiento contemplado en el art. 611 del Cdigo de
Procedimiento Civil, relativo a las reconvenciones de pago, que facilita el cobro de las
rentas insolutas y de otras prestaciones similares que se adeuden. La destruccin de los
bienes cedidos representa tambin una causa de terminacin del leasing. Si la destruccin
del equipo se produce mientras est en poder del usuario, ste debe responder a la empresa
de leasing, como el arrendatario al arrendador, en el derecho comn. Si la prdida de los
bienes se debe a caso fortuito, generalmente ese riesgo quedar cubierto por el seguro que
el usuario est obligado a contratar en la operacin. 68. Quiebra de las partes en el leasing.
Para analizar los efectos que se originan en la operacin de leasing en el evento de la
quiebra, es preciso distinguir si ella afecta al usuario o a la empresa de leasing. a) Quiebra
del usuario. Si la declaratoria de quiebra se pronuncia una vez que se han cumplido las
obligaciones que pesan sobre el usuario, es decir, una vez que haya optado por la compra o
la devolucin del bien, no va a producir ningn efecto relativo al trmino de la operacin.
El sndico, en representacin del usuario, requerir la tradicin del bien, si tal obligacin se
encontraba pendiente en su ejecucin por la empresa financiera de leasing. En caso que la
quiebra se declare encontrndose pendiente el cumplimiento de las obligaciones recprocas
contradas por las partes, la operacin no termina, porque la quiebra no produce
normalmente ese efecto. Conviene distinguir cuando la quiebra se declara durante el
perodo de vigencia irrevocable de la cesin del uso del bien o cuando el usuario ha
ejercido la opcin de compra, pero an no ha pagado el precio preestablecido en el
contrato. En la primera situacin, aplicando las reglas del arrendamiento, a falta de normas
expresas sobre leasing, de conformidad con lo previsto en el art. 1968 del Cdigo Civil, la
insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al arriendo. El acreedor o
acreedores pueden sustituirse al arrendatario, prestando fianza a satisfaccin del arrendador.
No siendo as, el arrendador tiene derecho a dar por concluido el arrendamiento. El
precepto legal ratifica el principio enunciado, facultando a la masa de acreedores,
representada por el sndico, para sustituirse en los derechos y obligaciones del fallido,
manteniendo la cesin del uso del bien y pagando la renta correspondiente. Slo en el caso
en que el sndico no ejerza la prerrogativa sealada, la empresa de leasing puede solicitar
que se declare terminada la operacin, invocando el incumplimiento de obligaciones por
parte del quebrado. Conviene asimismo precisar que, en virtud de lo establecido en el art.
71, inciso final de la Ley N 18.175, sobre quiebras, durante los treinta das siguientes a la
declaracin de quiebra, el arrendador no puede perseguir, por los arriendos vencidos, la
realizacin de los muebles destinados a la explotacin de los negocios del fallido, sin
perjuicio de solicitar las providencias conservativas que le convengan. En la segunda
situacin, cuando el quebrado ha ejercido la opcin de compra y tiene pendiente el pago del
precio, el sndico determinar; si el contrato es beneficioso para los intereses de los
acreedores, pagar dicho precio y exigir que se efecte la tradicin del bien objeto de la
operacin, si sta no se ha realizado en la forma prevista en el art. 684 N 5 del Cdigo
Civil. En el documento que contiene el leasing suele estipularse que la quiebra del usuario
pone trmino ipso facto y de pleno derecho al contrato. Por ende, convenida dicha clusula,
el fallido, representado por el sndico, debe restituir de inmediato el bien objeto de la
operacin y si no lo hiciere, la empresa de leasing puede reivindicarlo o recuperarlo
administrativamente solicitando su entrega al sndico. b) Quiebra de la empresa de leasing.
No es usual que ello ocurra, pero en ese evento, surge un conflicto de intereses entre los
acreedores de la fallida (fabricantes o proveedores) y los usuarios a quienes se les cedi el
uso y goce de los bienes en leasing. Los acreedores exigirn que los bienes sean realizados
para pagarse de sus crditos con el producto del remate. Los usuarios que hayan cumplido
sus obligaciones demandarn el cumplimiento de la opcin de compra de los bienes.
Tratndose de una operacin que genera obligaciones recprocas, el sndico, si la considera
beneficiosa para los intereses de la masa, puede perseverar en ella y al trmino del perodo
de la cesin del uso del bien, en la poca convenida, el usuario podr hacer efectiva la
opcin de compra. En este ltimo caso, no se requiere consentimiento ni intervencin
alguna de la empresa fallida para la compraventa ni para la tradicin, porque ese
consentimiento ya se haba expresado al celebrarse la operacin, cuando la empresa estaba
en su sano crdito. Si el sndico estima que la operacin no es favorable a la masa, estando
convenida la opcin de compra con el usuario para algunos, este ltimo no podr retener
el bien ni podr serle transferido, porque la empresa de leasing, encontrndose en quiebra,
no puede efectuar la tradicin. A nuestro parecer, tanto la venta como la tradicin pueden
efectuarse, porque el consentimiento para ellas se expres al convenirse la operacin y en
ese instante la empresa no estaba en falencia. Si se incumple la obligacin el usuario tiene
derecho a indemnizacin de perjuicios, pudiendo incluso retener la cosa hasta que se le
asegure el pago de los daos, en conformidad con los arts. 1937 del Cdigo Civil y 71 de la
Ley N 18.175, sobre quiebras. Seccin III Aspectos contables y tributarios de la operacin
de leasing 69. Aspectos contables de la operacin de leasing. Sabemos que la operacin en
estudio comporta la cesin del uso y goce de un bien, adquirido con ese fin, que puede
llegar a ser de dominio del usuario si ejerce su opcin de compra. A la empresa de leasing
pertenece la propiedad del bien y al usuario el uso y goce del mismo a cambio de una renta.
Siendo as, la operacin, contablemente, debe registrarse por parte del usuario del bien de
capital productivo. En los Estados Unidos de Norteamrica, donde el arrendamiento
financiero es, fundamentalmente, una venta con pago diferido del precio, transfirindose los
existe un elemento comn, cual es la cesin del uso y goce de un bien a cambio del pago
peridico de una renta. Pero, mientras en el arrendamiento se trata de una simple concesin
del uso y goce de un bien mueble o inmueble, de tipo corriente, por un plazo y renta
convenidos, en la operacin de leasing la cesin de uso recae sobre un bien de capital
productivo, adquirido con esa finalidad, y respecto del cual el usuario puede ejercer una
opcin de compra. La finalidad econmica y jurdica del arrendamiento es diversa de la del
leasing, en cuanto a que este ltimo implica, ante todo, una forma de financiamiento para
adquirir bienes de capital. Esta diferente finalidad se manifiesta en la forma en que se
conciben y se ejecutan las obligaciones en el arrendamiento y en la operacin de leasing.
En virtud del arrendamiento el arrendador queda obligado a proporcionar al arrendatario el
goce del bien arrendado. Segn el art. 1924 del Cdigo Civil ello implica: a) entregar al
arrendatario la cosa arrendada; b) mantenerla en estado de servir para el fin a que ha sido
arrendada; c) librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa
arrendada. Tales obligaciones sufren alteraciones jurdicas profundas en la operacin de
leasing. En efecto, tratndose de la obligacin de entregar la cosa, acordada la operacin, la
empresa de leasing compra el material al fabricante o proveedor, quien lo entrega
directamente al usuario en el lugar de su utilizacin. La obligacin de dar que debe cumplir
el arrendador, consistente en entregar la cosa arrendada, en el hecho la cumple el fabricante.
Ello se explica porque existira una relacin de mandato en la cual la empresa de leasing, en
calidad de mandante, encarga al fabricante la entrega del bien al usuario. Con todo, la
explicacin no se compadece con la realidad, porque el arrendador-mandante (empresa de
leasing) no es responsable frente al usuario de la buena ejecucin de esta obligacin por
parte del fabricante, toda vez que las compaas de leasing estipulan que las entregas e
instalaciones se hacen por cuenta del usuario, quien queda, en consecuencia, responsable de
los gastos, riesgos y peligros. La obligacin de mantener la cosa arrendada en buen estado
durante el arrendamiento pesa sobre el arrendador, segn el art. 1927 del Cdigo Civil,
consiste en hacer todas las reparaciones necesarias, a excepcin de las locativas, que
corresponden al arrendatario. En la operacin de leasing es usual que la empresa del rubro
se libere totalmente de la obligacin de hacer reparaciones necesarias, las que quedan a
cargo exclusivo del arrendatario. En lo concerniente a la obligacin de liberar de toda
turbacin en el goce de la cosa arrendada y de garantizar que el arrendatario no sufrir
perturbaciones de parte de terceros, hay que sealar que, en la prctica, la empresa de
leasing conviene con el usuario en que este ltimo renuncie a los derechos que la ley le
concede, de pedir una disminucin en la renta, una indemnizacin e incluso la resolucin
del contrato. Respecto de la turbacin de terceros, la empresa de leasing establece clusulas
de exoneracin total de responsabilidad, que se consideran lcitas, porque las normas del
derecho comn que consagran estas obligaciones no son de orden pblico, pudiendo en
consecuencia ser derogadas por acuerdo de los contratantes. Asimismo las obligaciones del
arrendatario se conciben y se ejecutan de una forma diversa en el leasing, como lo
sealramos al referirnos a los efectos jurdicos de la operacin. Otro tanto se advierte al
trmino del arrendamiento, en cuanto a que el arrendatario debe restituir la cosa arrendada,