FACULTAD DE DERECHO

ESCUELA ACADMICO PROFESIONAL DE DERECHO

CASO PERRUCHE Y EL LLAMADO PERJUICIO

POR NACER

Asignatura:

DERECHO CIVIL I

Estudiante:

Fanny Blanca Gil Montero

Docente:

Mag. Dora Mara Ojeda Arriaran

Pimentel, 16 de Octubre del 2015

1

CASO PERRUCHE Y EL LLAMADO PERJUICIO POR NACER

Por: Fanny B, Gil Montero
Escuela de Derecho - USS Virtual
Resumen:
La justicia en Francia en relacin al caso de Nicols Perruche ha generado un debate
muy polmico en torno a lo que ya se denomina el prejuicio de haber nacido, una
idea que conmociona las fronteras entre el derecho y la tica. El naci con graves
minusvalas y con una discapacidad permanente lo que ha motivado del cuidado por
parte de un tercero de por vida a causa de una rubola no diagnosticada durante el
embarazo de su madre. En aquella poca, la madre haba advertido al mdico que no
quera que el hijo naciera si ella estaba contagiada con la rubeola. Sin embargo, no fue
diagnosticada pese a los exmenes realizados lo que origin que su embarazo llegar
a trmino, naciendo Nicols. Ante este escenario la familia solicit una indemnizacin,
a fin de asegurar la atencin a Nicols durante toda la vida.

Introduccin:
Este trabajo tiene su inicio en una investigacin del conocido y famoso caso francs
Nicols Perruche, el mismo que permitir asumir una postura sobre el derecho a la
vida de las personas con discapacidad, analizando para ello el tema del aborto,
realizando una distincin entre aborto eugensico y teraputico.
Esto motiv que los padres de Nicols iniciaran una batalla legal el mismo que duro
muchos aos, obteniendo por parte del tribunal de Justicia una resolucin muy
discutida, para efectuar esta investigacin se ha realizado una
informacin en

bsqueda de

base de datos, artculos, revistas cientficas, pginas web, casos

judiciales, etc las

mismas que se han clasificado, seleccionado y procesado la

informacin, utilizndose y tcnicas de estudio como: subrayado, toma de notas, citas

textuales cortas, largas, resmenes y comentarios, luego se ha procesado
informacin para ser presentada,

la

posteriormente el trabajo presenta la siguiente

estructura resumen, introduccin, resultados, conclusiones y referencias bibliogrficas.

Resultados:
Diferenciar entre aborto teraputico y aborto eugensico.
vivir en una sociedad democrtica y en un estado de derecho secular va unido a
valores polticos y ticos que no podemos suspender, o colocar entre parntesis,

cuando de su aplicacin se derivan normas o leyes que chocan con nuestras

creencias personales (creencias religiosas u otro tipo de cosmovisin). El sello ms
propio de una sociedad democrtica es su pluralismo de formas de vida y de creencias
religiosas1.
En los momentos actuales la medicina es una de las actividades profesionales ms
expuestas al riesgo de acciones de indemnizacin por perjuicios, pues se presenta
algunos reclamos aludiendo especialmente a lo resuelto en el derecho francs, as
como a la doctrina y a la jurisprudencia nacional de la ltima dcada. Por lo que es
bueno realizar un breve anlisis del caso que es motivo de esta investigacinun
grave error de diagnstico llevaron a la seora Perruche la misma que se encontraba
embarazada a no ejercer el derecho que le confiere la ley francesa de interrupcin del
embarazo tras una larga historia judicial, el tribunal supremo francs, la Corte de
Casacin, reconoci el derecho a una indemnizacin tanto para los esposos Perruche
como para el nio Nicols Perruche, representado legalmente por su madre y que
demandaba reparacin por la discapacidad. La opinin se dividi entre perruchistas
(defensores de la sentencia de la Corte de Casacin) y antiperruchistas
(impugnadores de la misma sobre la base, ya sea del derecho positivo vigente en la
hermana repblica, ya ms a menudo de principios jurdicos o metajurdicos en
definitiva de un derecho natural). Tras la tempestad meditica desatada, la Asamblea
Nacional, por unanimidad, aprob una ley que prohiba en adelante aducir como
perjuicio o dao el mero hecho del nacimiento: la vida es un don valioso, cualesquiera
que sean las circunstancias. En el frente antiperruchista se han sostenido
principalmente dos lneas. La una es una oposicin dbil: los errores de diagnstico,
aunque s constituan una negligencia o impericia profesionales, no causaron el dao
que sufre el nio. Y slo cabe tener que indemnizar por un dao que uno ha causado,
no por uno que no ha causado2.
Debemos tener en cuenta que es la propia Convencin Americana de los Derechos
Humanos (Pacto de San Jos) en su artculo 4 la que establece lo siguiente:

Toda

persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la
ley y, en general, a partir del momento de la concepcin Nadie puede ser privado de la
vida arbitrariamente3.

1 OJEDA ARRIAN, D. M. (2015). Derecho Civil I.

2 PEA, L., & TEXTXU, A. (s.f.). Libertad de Vivir

Estableceremos las diferencias entre lo que es

aborto: aborto teraputico de

eugensico que a continuacin se detalla:

Segn la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) el aborto es la expulsin o
extraccin de la madre, de un embrin o feto por debajo de los 500 gr. de peso, o
menos de 20 semanas de gestacin, independientemente de la existencia de signos
de vida y de que el aborto haya sido espontneo o provocado. La Sociedad Espaola
de Ginecologa y Obstetricia (SEGO) la define como la interrupcin espontnea del
embarazo antes de las 22 semanas de gestacin (contando desde la fecha de la
ltima regla), por tanto, antes de que el feto que sea viable. Hacemos una distincin
entre aborto espontneo y aborto provocado o voluntario: el aborto espontneo es el
que tiene lugar sin que exista ninguna intervencin artificial en la finalizacin de la
gestacin y el aborto provocado sucede cuando la interrupcin del embarazo se debe
a una intervencin realizada con esa finalidad. Dentro del aborto voluntario, se sita el
aborto inseguro, que sera el procedimiento para finalizar un embarazo no deseado
que es realizado por personas que carecen del entrenamiento necesario o que se lleva
a cabo en un ambiente carente de un estndar mdico mnimo, o ambos (OMS
1992)4.
Aborto teraputico: son las interrupciones del embarazo en las cuales lo que se
persigue finalmente es la salud de la madre en su sentido amplio. Se trata de aquellos
casos en que la muerte del embrin o feto es buscada como medio para lograr la salud
materna5.
Debo precisar que este tipo de aborto se recomienda cuando la continuacin del
embarazo puede amenazar la vida de la mujer o deteriorar gravemente su salud y el
mdico no tenga alternativa al no poder salvar a ambos (por ejemplo, si el embarazo
es ectpico, esto es, cuando el embrin se implanta en la trompa de Falopio, o si la
3 CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS SUSCRITA EN LA
CONFERENCIA ESPECIALIZADA INTERAMERICANA SOBRE DERECHOS
HUMANOS. (1969). Obtenido de http://www.oas.org/dil/esp/tratados_B32_Convencion_Americana_sobre_Derechos_Humanos.htm
4 RODRGUEZ DAZ, R. (2015). Aborto eugensico: Actitud ante el
diagnstico de un malformado feto. Obtenido de
http://www.dilemata.net/revista/index.php/dilemata/article/viewFile/345/360
5 BESIO, M., CHOMAL , F., NEIRA, J., & VIVANCO, A. (2008). Aborto
Teraputico. Obtenido de
http://www.iglesia.cl/portal_recursos/documentos/20090422_abortoterapeuti
co.pdf

madre tiene cncer, hepatitis, cardiopatas, nefropatas, etc.). Las evidencias clnicas
demuestran que el embarazo puede agravar y traer muchos problemas de salud
crnicos o eventos traumticos padecidos por la mujer embarazada; sin embargo, no
existe un consenso internacional alrededor de la lista de morbilidades con relacin a
las cuales la interrupcin del embarazo debe ser una opcin. Esto ha provocado que el
acceso al aborto teraputico dependa del juicio personal de los mdicos, quienes no
tienen orientacin de los asuntos legales, y de los factores de salud y ticos que deben
tomarse en consideracin para poder tomar una decisin informada6.
Aborto eugensico: es aquel que pretende la interrupcin voluntaria del embarazo
cuando se puede predecir con probabilidad o certeza que el feto nacer con una
malformacin, defecto o enfermedad. El trmino eugenesia fue acuado por Francis
Galton a finales del siglo XIX como la ciencia que trata de todas las influencias que
mejoran las cualidades innatas de una raza; tambin trata de aquellas que la pueden
desarrollar hasta alcanzar la mxima superioridad.7
Especficamente para el anlisis del caso de Nicols Perruche debo sealar que en el
libro del derecho a la vida humana precisa lo siguiente el hombre no pierde su
dignidad ni su derecho a la existencia por el hecho de estar disminuido o de ser dbil,
como tampoco lo pierden los ancianos ni los enfermos desahuciados. Sera en cambio
un comportamiento inhumano tolerar el sacrificio de los dbiles en pro del bienestar o
del egosmo de los fuertes. Tampoco se puede reconocer a la mujer el derecho a
disponer libremente de la vida del hijo, como si ste fuese una parte del propio cuerpo.
No debe olvidarse que el concebido es, desde el inicio de su vida, un ser distinto a la
madre.8
En base al caso Perruche determinar si nacer con discapacidad constituye un
perjuicio.
Discapacidad:

6 VILLELA CORTS , F., & LINARES SALGADO , J. (2012). Diagnstico gentico

prenatal y aborto. Dos cuestiones de. Biotica y Derecho.
7 RODRGUEZ DAZ, R. (2015). Aborto Eugensico: Actitud Ante El
Diagnstico De Un Malformado Feto. Obtenido De
Http://Www.Dilemata.Net/Revista/Index.Php/Dilemata/Article/Viewfile/345/36
0
8 O.M OBIGLIO, H., Mc LEAN, L., RODRIGUEZ VARELA, A., & BADENI, G.
(2006). El Derecho Humano A La Vida. Buenos Aires.

Segn la Organizacin Mundial de la Salud define a la discapacidad como: es el

trmino general que abarca las deficiencias, las limitaciones de la actividad y las
restricciones de la participacin. Las deficiencias son problemas que afectan a una
estructura o funcin corporal; las limitaciones de la actividad son dificultades para
ejecutar acciones o tareas, y las restricciones de la participacin son problemas para
participar en situaciones vitales.
Por consiguiente, la discapacidad es un fenmeno complejo que refleja una interaccin
entre las caractersticas del organismo humano y las caractersticas de la sociedad en
la que vive9
La discapacidad puede presentarse en tres grandes grupos diferenciados, estas
pueden ser fsicas, sensoriales y psquicas. Esta concepcin ha ido evolucionando con
el tiempo pues es el hombre que puede traspasar estas barreras o limitaciones que
tiene con su actitud o predisposicin personal, para ello tambin es importante que el
entorno le permita participar plenamente y efectiva en la sociedad, con iguales
condiciones frente a los dems. En analoga a si nacer con discapacidad constituye
un perjuicio, se puede establecer que se tiene la ocultacin del prejuicio naturalista;
pues se oculta un prejuicio basado en la perspectiva de los valores. Si autonoma
significa suspensin del juicio ajeno y predominio del propio, de la autopercepcin del
sujeto implicado y de la valoracin de si desde la perspectiva de sus propios valores e
ideales de la vida buena, en el caso en cuestin lo que est en juego es la autonoma
de la madre de Nicols y del mismo Nicols, ms que el valor intrnseco de la vida
humana, ms all de cualquier posible distincin. Aqu el valor de la vida no parece en
discusin, no est disponible como valor y en todo caso es atribuible al sujeto de
cualquier posible vida humana.
Por ello luego de haber expuesto el caso Perruche se puede establecer con claridad
que el derecho a la vida se inicia a partir del momento de la concepcin, siendo el
concebido sujeto de derecho para todo en cuanto le favorece, esta afirmacin se
confirma con la teora de la subjetividad, pues confirma que el concebido es sujeto de
derecho, entendido como centro de imputacin de derechos y deberes adscribidle,
esta misma posicin ha sido adoptada por el cdigo civil peruano de 1984, el mismo
que seala que el concebido es un sujeto de derecho privilegiado puesto que solo lo
es para todo cuanto le favorece, as lo establece el artculo 1 del Cdigo Civil, que
en su ltimo prrafo nombra al concebido como sujeto de derecho: La vida humana
comienza con la concepcin. El Concebido es sujeto de derecho para todo cuanto
9 SALUD, O. M. (2015). Obtenido de http://www.who.int/topics/disabilities/es/

le favorece. En consecuencia, la ley, est admitiendo desde ya, que el concebido

tiene derechos; pero la ley tambin condiciona los derechos del concebido. Es decir, el
concebido tendr pleno derecho a la vida, asistencia y todos los dems derechos
extrapatrimoniales por ser concebido; pero la condicin que marca la ley para que
pueda acceder a los derechos patrimoniales, es la de que nazca vivo. Debido a estas
polmicas naci la biotica, cuyo objetivo es proteger la integridad tanto fsica,
psquica y gentica del ser humano por parte de cualquier ciencia que quiera
experimentar sobre l.
El reconocimiento del derecho de una persona enferma o con una grave discapacidad
a recibir indemnizacin por un errtico diagnstico prenatal, lo que impidi a la madre
ejercer el derecho previsto por la Constitucin a la autodeterminacin, y
eventualmente, dentro de los lmites de la ley, recurrir a la interrupcin voluntaria del
embarazo. Sin embargo, la indemnizacin no se entiende como resarcimiento a los
progenitores, lo cual se encuentra fuera de discusin, sino como reparacin al nacido,
en cuanto el mismo hecho de nacer supone para l un dao sobrevenido, causado por
un error mdico. La primera sentencia reconoci su derecho al demandante. Sin
embargo, el legislador francs procedi.
Para la recogida de informacin del presente trabajo de investigacin se ha realizado
revisin de pginas web, revistas, artculos, casos judiciales, etc. las mismas que han
servido con insumo para este trabajo.
Explicar cmo resolvera si usted fuera Juez un caso similar
Luego de una minuciosa y exhaustiva investigacin del caso Nicols Perruche, como
resolvera si yo fuese juez frente a un caso similar, tendra en cuenta los aportes dados
por la biotica (del griego bios, vida y ethos, tica) es un nombre nuevo, utilizado
por vez primera por el onclogo estadounidense Van Rensselaer Potter en su libro
Biotica: un puente hacia el futuro (1971), en el que propone la siguiente definicin de
su neologismo: Puede definirse como el estudio sistemtico de la conducta humana
en el rea de las ciencias humanas y de la atencin sanitaria, en cuanto se examina
esta conducta a la luz de valores y principios morales10.
El sustento lo encontrara en los principios en que se sustenta la biotica, ya que estos
responden a la urgente necesidad de dar una respuesta tica a los mltiples
problemas que se estaban suscitando como consecuencia de los grandes avances
biomdicos. Estos principios son: el principio de autonoma, el principio de
10 BIOTICA: Origen y Concepto. (s.f.). Obtenido de
https://pochicasta.files.wordpress.com/2009/03/concepto-bioetica.pdf

beneficencia, el principio de no maleficencia y el principio de justicia, prevaleciendo el

principio de la autonoma que consiste al respeto

por la persona, a sus propias

convicciones, opciones y elecciones, que deben ser protegidas, incluso de forma

especial. Afirmando que el consentimiento informado es la primera concrecin del
respeto hacia la autonoma y la capacidad de decisin de toda persona autnoma.
Pues mostrar falta de respeto por la autonoma es repudiar los criterios de estas
personas, negar a un individuo la libertad de actuar segn sus criterios o hurtar
informacin necesaria para que puedan emitir un juicio, cuando no hay razones
convincentes para ello. Por tanto, entiendo a la autonoma en su sentido concreto:
como la capacidad de actuar con conocimiento de causa y sin coaccin externa, lo
que se haga con el paciente deber pasar siempre por el trmite del consentimiento
informado.
Adems la autonoma y su respeto permiten realizar y tutelar la integridad de la
persona, la auto creacin de su proyecto de vida. La capacidad de coherencia y la
responsabilidad respecto de tal plan de vida estn firmemente conectadas a la
autonoma en esta segunda acepcin, que observa la vida del sujeto en su unidad, y
no su mera condicin presente.
Por todo lo desarrollado resolvera de la siguiente manera:
Respetar a la vida del ser humano desde el momento de la concepcin (unin del
ovulo y espermatozoide) ya que desde este momento se considera que existe vida.
Respetar a lo establecido en La Declaracin Universal de los Derechos Humanos
establecido en su Artculo 3 Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la
seguridad de su persona.
Respetar los principios establecidos en la Biotica: el principio de autonoma, el
principio de beneficencia, el principio de no maleficencia y el principio de justicia.
Especficamente para el Caso de Nicolas Perruche, sostengo l tiene derecho a la vida
a pesar que haya nacido con serias malformacin congnitas, pues la decisin de la
madre de abortar si hubiese conocido es una situacin independiente personalista
donde prevalecera su autonoma de tinte egosta, ya que esta decisin perjudicara
el derecho de su hijo a la vida.
Conclusiones:
El derecho a la vida, debe ser respetado por el hombre en su totalidad.
Todo Concebido, varn o mujer, discapacitado o no, disfrutar de los derechos
enunciados en esta Declaracin. (Declaracin de los Derechos Humanos del
Concebido, s.f.)
La sentencia del caso de Nicols Perruche contiene un mensaje poltico, pero
sostenido sobre una base jurdica, dejando de lado los principios establecidos en
la biotica.

 Las decisiones judiciales deben independizarse de las cuestiones polticas, con la

finalidad de resolver de manera autnoma y consciente.
Tomar conciencia de las consecuencias nefastas al someterse a un aborto.
Que la sociedad sea solidaria para lograr proteger y ayudar a Nicols no cambia
nada en trminos del dao causado. Eventualmente sera un argumento para la
madre: para no abortar incluso pudiendo elegir en tal sentido. La cuestin de la
responsabilidad civil es independiente de esta circunstancia social y sostenible
desde una visin del derecho y la moral y de su conexin basada en el principio
de autonoma.
La discapacidad no debe ser un impedimento para limitar la autonoma y
autodeterminacin del ser humano, pues pese a las dificultades pueden logran a

ser hombres y mujeres xitos tales como:

Stephen Hawking, matemtico fsico

discapacidad esclerosis lateral amiotrfica (ELA).

Ludwig van Beethoven, director de orquesta y pianista alemn, con discapacidad

auditiva.
Frida Kahlo, Pintora, con poliomilitis.
Christy Brown, pintor y poeta, con parlisis cerebral.
Megan McCormick , egresado de la carrera tcnica de maestra, con sndrome de

terico, astrofsico, cosmlogo y

con

Down. Etc
Salvo algunas excepciones de personas que su discapacidad les impida
desarrollar alguna habilidad.

Bibliografa
BESIO, M., CHOMAL , F., NEIRA, J., & VIVANCO, A. (2008). Aborto Terapeutico.
Obtenido De
Http://Www.Iglesia.Cl/Portal_Recursos/Documentos/20090422_Abortoterapeu
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Https://Pochicasta.Files.Wordpress.Com/2009/03/Concepto-Bioetica.Pdf
CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS SUSCRITA EN LA
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HUMANOS. (1969). Obtenido De Http://Www.Oas.Org/Dil/Esp/Tratados_B32_Convencion_Americana_Sobre_Derechos_Humanos.Htm

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Malformado Feto. Obtenido De
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(2013). Una Antropologa Holstica. Trujillo.
VILLELA CORTS , F., & LINARES SALGADO , J. (2012). Diagnostico Gentico
Prenatal Y Aborto. Dos Cuestiones De. Bioetica Y Derecho.