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Parte General
1. La sociedad
"El espritu de grupo es lo que da a muchas empresas una
ventaja sobre sus competidores". (George L. Clements, 1985).
1.1 Sociedad
1.1.1 Definicin
1 Art. 141 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
1.2.1 Definicin
La personalidad jurdica conceptualiza un centro de imputacin
diferenciado de sus miembros (art. 143), con capacidad para
adquirir derechos y contraer obligaciones (art. 141); generando un
patrimonio, prenda comn de los acreedores de esa nueva
persona, que no pueden agredir los acreedores individuales de sus
miembros. (Richard, 2015, p. 2).
Art. 143. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
Art. 142. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
Art. 144. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
1.3.3. Fiscalizacin
En cuanto al rgimen de fiscalizacin, el art. 299 inc. 7 LS dispone que estn
sujetas a fiscalizacin estatal permanente, lo cual las obliga a contar con una
Tabla 1
SOCIEDADES
ASOCIACIONES
La obtencin de un lucro
Integracin
del capital
Voluntad
social
En funcin de la
participacin social
Saldo por
disolucin
Si hay saldo de la
realizacin del activo y
cancelacin del pasivo,
se reintegra a los socios.
1.4.2. Fundaciones
En relacin con las fundaciones, la comparacin con la figura societaria
carece de puntos comunes, dado que estas organizaciones estn exentas de
la idea de lucro, lo que los contrapone al concepto mismo de sociedad. La
fundacin puede conceptualizarse como un conjunto de bienes aportados
por los fundadores y que se encuentran al servicio de los objetivos que rigen
la organizacin cuya finalidad es satisfacer un bien comn.
Las fundaciones estn regidas por la ley 19.836.
1.4.4. Condominio
La comparacin de la sociedad con el condominio resalta las claras
diferencias entre una figura y otra.
Tabla 2
SOCIEDADES
CONDOMINIO
Rgimen
Sujeto de derecho
organizado a fin de realizar
actividades productivas
para la obtencin de un
lucro
No es sujeto de derecho.
Figura esttica limitada al
goce de un bien
Creacin
Disolucin
Posee un rgimen
disolutorio
No se disuelve, se divide
Saldo por
disolucin
Si hay saldo de la
realizacin del activo y
cancelacin del pasivo, se
reintegra a los socios
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2. La constitucin de la
sociedad
2.1. Tipicidad
En este punto del programa analizaremos el concepto de tipicidad, su
significado y las consecuencias de acogerse o no a lo dispuesto por los tipos
sociales previstos por la ley societaria.
2.1.1. Definicin
La tipicidad es un requisito de orden pblico contenido en el art.
1 de la LS, que exige a los socios adecuarse a un esquema
normativo de tipos sociales que constituyen un nmero cerrado
reglado por la LS.
Su fundamento es la seguridad jurdica, tanto para los integrantes de la
sociedad como para los terceros que contratan con esta, quienes al conocer
el tipo social de que se trata podrn inferir fcilmente la responsabilidad de
los socios, el rgimen de administracin y funcionamiento, entre otras
cuestiones.
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Art. 1.800. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
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3. Objeto social. Est constituido por los actos o categoras de actos que
por el instrumento constitutivo podr realizar la sociedad para lograr
su fin mediante el ejercicio de su actividad comercial. *
Los requisitos que debe cumplir son los siguientes:
a) Debe ser lcito, como tambin deben serlo las actividades que se
llevan adelante. (arts. 18 y 19 LS);
b) Posible, desde el punto de vista fctico. Si la imposibilidad fuese
preexistente y absoluta, entonces la sociedad ser nula; si fuese
sobreviniente, deber disolverse.
c) Preciso y determinado, debiendo ser claro y lograr la mayor
exactitud posible con las actividades que tengan relacin unas con
otras, evitando enumeraciones genricas, que probablemente
generen observaciones por parte de los rganos de contralor. De
ninguna manera quedan excluidos los objetos mltiples, pero
debern identificarse de manera clara y precisa. Su importancia
radica en la legitimacin que brinda a los administradores y
representantes para actuar, sirviendo tambin de referencia de
garanta para los terceros
4. Capital social. Est compuesto por los aportes de los socios y debe
respetar cierta relacin con el objeto social, adecundose a la
actividad comercial que pretende llevar adelante. Debe ser
expresado en moneda argentina. Para las S.A.U., debe ser integrado
totalmente en el acto constitutivo.
5. Plazo de duracin de la sociedad. Debe ser determinado.
Fundamento de ello es que de tal manera se brinda seguridad a los
socios, que as conocen la existencia de sus derechos y obligaciones
como tambin lo hace respecto de los acreedores particulares de los
socios, en cuanto la sociedad no puede ser prorrogada si no existe la
conformidad de estos y permite adems la consecucin del objeto
social, por la permanencia del vnculo societario en el tiempo.
Nuestra LS no establece plazos mximos ni mnimos, slo se exige su
determinacin.
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GABEL S.R.L.
Constitucin de Sociedad
1) Contrato constitutivo de fecha: 28/04/2015 con firmas certificadas
notarialmente el 08/05/2015 2) Socios:a) Gastn Carballo, D.N.I.:
28.429.540, de 34 aos de edad, casado, Argentino, de Profesin
Tcnico Superior de Turismo y Hotelera, yb) Mara Beln Garca
Moreno, D.N.I.: 28.426.369, de 34 aos de edad, casada, Argentina,
de Profesin Ama de Casa, ambos con domicilio en calle Tafi 1287,
Ciudad de Crdoba. 3) Denominacin de la Sociedad: GABEL S.R.L.
4) Domicilio y Sede Social de la Sociedad: Tafi 1287, Ciudad de
Crdoba. 5) Objeto Social: AGENCIA DE VIAJES, consistente en
realizar por cuenta propia o de terceros, o asociada con terceros,
dentro y fuera del pas las siguientes actividades: reserva, compra y
venta de pasajes terrestres, martimos y areos, nacionales e
internacionales, organizacin, promocin, contratacin y realizacin
de viajes y de todo tipo de servicios tursticos, personales o grupales,
mediante la organizacin de tours tanto dentro como fuera del pas, y
hacia y desde el extranjero, organizando ferias, congresos y eventos
similares, traslados, visitas guiadas y excursiones propias o de terceros,
reservas en hoteles, hospedajes y alojamientos dentro o fuera del pas;
reserva y venta de entradas a espectculos en general; representaciones,
comisiones, consignaciones y mandatos de hoteles, compaas de
transporte, restaurantes y todo otro ente u organizacin relacionada
en forma directa o indirecta con el turismo y sus actividades conexas,
en el pas y en el exterior; y toda otra actividad relacionada con el
objeto principal. 6) Plazo de duracin de la Sociedad: 99 aos desde la
fecha de inscripcin en el Reg. Pub. De Comer. 7) Capital Social:
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www.cba.gob.ar
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3. La estructura de la
sociedad
3.1. Los socios
Quienes integran una determinada sociedad, son denominados socios.
Si bien los distintos tipos sociales imponen algunas caractersticas
particulares a los socios, existen rasgos comunes a todas ellas.
3.1.2. Derechos
Una vez que el estado de socio ha sido adquirido, los derechos y obligaciones
que conlleva dicho estatus resultan independientes de su voluntad, ya que
se encuentran determinados por la ley, el estatuto de la persona jurdica, as
como de las particularidades de la propia relacin (Richard y Muio, 2004).
Los derechos en general son los mismos para todos los tipos sociales.
Pueden ser clasificados en dos grandes grupos:
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Adems, los acreedores del socio no pueden hacer vender las partes de
inters y slo podrn cobrar su deuda sobre las utilidades y la cuota de
liquidacin que le correspondiese al socio deudor.
En relacin con las cuotas y acciones, pueden ejecutarse mediante la venta
forzada para el cobro de las acreencias, aunque tambin cobrar sobre las
utilidades y cuota de liquidacin.
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Hay casos en los cuales las resoluciones que se adopten pueden considerarse
trascendentes para la vida del ente, por lo que la ley exige mayoras
agravadas para tomar dicha medida, como por ejemplo, el traslado de la
jurisdiccin de la sociedad, un aumento de capital, la transformacin o
fusin, entre otros.
De dichas reuniones se debern labrar actas que se llevan en un libro
especial, conforme lo establece el art. 73 LS para las actas de deliberaciones
de los rganos colegiados, cualquiera sea el tipo social.
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Adems de la fiscalizacin interna, para las sociedades annimas del art. 299
LS, la ley prev una fiscalizacin estatal externa que en los casos de las
sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones (art. 299 inc1 LS) es de
carcter permanente, no as para el resto.
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4. Nulidades y control
societario
4.1. Nulidades
La Ley General de Sociedades, en virtud de sus particularidades, contiene
disposiciones especficas en el tema de nulidad, que se regulan en diferentes
normad del articulado.
4.1.2. Atipicidad
El concepto de atipicidad, entendido como el apartamiento de los
parmetros establecidos por la ley para la constitucin de una sociedad
conforme uno de los tipos previstos (tipicidad), segn lo dispone el art. 17
LS modificado por la ley 26.994, ha eliminado la nulidad a las sociedades que
hayan incurrido en la omisin de requisitos esenciales tipificantes o por
contener elementos incompatibles con el tipo legal escogido. En estos casos,
la sancin gravsima de nulidad ha sido sustituida por la no produccin de
los efectos del tipo y por imponer para su funcionamiento el rgimen
dispuesto en la seccin IV de la LS.
Para esclarecer el concepto de atipicidad, podemos brindar algunos
ejemplos:
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c)
Las sociedades que no cumplan con las formalidades que la ley exige.
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5.5. Subsanacin
El art. 25 LS dispone el instituto de la subsanacin para el caso de que la
sociedad o los socios tengan la intencin de corregir la omisin de requisitos
o los elementos incompatibles con el tipo elegido, otorgndoles la
posibilidad de hacerlo en cualquier tiempo durante el plazo que ha previsto
el contrato.
En caso de no haber acuerdo unnime entre los socios, puede ser ordenada
judicialmente. El socio disconforme podr ejercer el derecho de receso
dentro de los 10 das de quedar firme la resolucin judicial en los trminos
del art. 92 LS.
Sin duda alguna, la intencin del legislador ha sido otorgar la oportunidad
de que las sociedades bajo este rgimen continen funcionando y
trabajando con la posibilidad de acogerse a los tipos previstos en la ley sin
demasiadas exigencias y con un plazo generoso de tiempo para ello.
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6. Documentacin y
contabilidad
El Cdigo Civil y Comercial en su art. 320 establece: Estn obligados a llevar
contabilidad todas las personas jurdicas privadas y quienes realizan una
actividad econmica organizada o son titulares de una empresa o
establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios9.
Entonces, siendo las sociedades personas jurdicas privadas, tienen la citada
obligacin de llevar contabilidad.
La importancia de la documentacin contable puede resumirse en lo
siguiente:
1) Reporta un beneficio para el trfico mercantil, ya que pone en
evidencia la evolucin de los negocios y permite la reconstruccin de
su patrimonio en un momento determinado.
2) Permite al ente conocer y dar seguimiento a la evolucin de sus
negocios.
3) Permite el derecho de control e informacin inherente a la calidad
de socio.
Art. 320. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
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En el pasivo se incluye:
1) Deudas, separadas segn su naturaleza
2) Previsiones por eventualidades
3) Rentas percibidas por adelantado as como todo otro concepto que
amerite figurar en el pasivo.
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6.3.4. La memoria
La memoria del ejercicio forma parte de los estados contables, dando detalle
de las operaciones realizadas y a realizarse.
Bsicamente, informa sobre la situacin presente y futura de la sociedad
dando las razones del caso.
Su importancia radica en la necesaria inclusin de los aspectos
indispensables para informar respecto de la situacin actual y futura del
ente social as como la explicacin de los administradores en relacin con las
variaciones de los estados contables vinculados a los anteriores.
6.4. Dividendos
6.4.1. Definicin. Distribucin
El dividendo desde el punto de vista contable es el monto resultante de
dividir las utilidades repartibles por el ndice de participacin que a cada
socio le corresponda, contractual o legalmente sobre las mismas (Roitman,
Aguirre, Chiavassa, 2009, p. 384).
Desde el momento en el que se adopta la decisin social por el rgano de
gobierno, nace un derecho a favor del socio de percibir la parte que le
corresponde.
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7. El cese, la remocin
y la intervencin del
rgano de
administracin
7.1. Cese y remocin de los
administradores
La renuncia de los administradores a los cargos que ocupan vara en sus
consecuencias segn el tipo de sociedad de que se trate.
En el caso de las sociedades personalistas, salvo pacto en contrario, el
administrador puede renunciar en cualquier momento, aunque ser
responsable la renuncia si fuese dolosa e intempestiva.
En cuanto a las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades
annimas, la desvinculacin no es automtica debido a que debe ser
aceptada, no debe ser dolosa ni intempestiva ni afectar el funcionamiento
del rgano.
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8. Reorganizacin
societaria. Disolucin y
liquidacin
La reestructuracin de las sociedades es un fenmeno que se presenta
frecuentemente como consecuencia de la globalizacin y la dinmica de los
negocios a nivel general.
8.1. Transformacin
8.1.1. Definicin y requisitos
La transformacin consiste en la adopcin por parte de la sociedad de un
tipo distinto al adoptado originariamente, debiendo someterse al rgimen
de la nueva forma societaria adoptada, liberndose de las disposiciones que
regan el tipo anterior.
Con la transformacin no se produce la disolucin de la sociedad
transformada, sino que supone la continuacin de dicho organismo pero con
modificaciones en su forma.
Estamos frente al mismo sujeto jurdico que abandona una forma vieja, para
asumir una nueva, mantenindose las relaciones jurdicas preexistentes en
el mismo estado en que se hallaban con anterioridad a la transformacin.
Los requisitos que deben cumplimentarse a los fines de la reorganizacin
bajo anlisis consisten en:
1) El acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario.
2) Balance especfico de transformacin, cuya fecha deber ser anterior
al acuerdo que los socios que resuelvan la transformacin, deber
cerrarse en una fecha que no exceda de un mes del acuerdo y puesto
a disposicin de los socios con no menos de quince das de antelacin
al acuerdo de transformacin.
3) Otorgamiento del acto que instrumente la transformacin, que debe
hacerse a travs de los rganos competentes de la sociedad que se
transforma y la concurrencia de los nuevos otorgantes, dejando
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8.1.3. Responsabilidad
El proceso de transformacin en nada puede afectar a los terceros que
resultan ajenos al fenmeno.
Por ese motivo, la LS mantiene la responsabilidad asumida por los socios con
respecto a las obligaciones que resultaren anteriores a la transformacin por
ms que su cumplimiento sea posterior, como lo dispone el art. 75 de la LS.
Si por la transformacin hay socios que pasan a asumir en virtud de la nueva
forma una responsabilidad ilimitada, esta no va a extenderse a las
obligaciones sociales anteriores a la transformacin, a excepcin que as se
disponga expresamente (art. 76 LS).
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8.2. Fusin
8.2.1. Definicin y requisitos
La fusin es otra de las formas de reorganizacin societaria y tiene lugar
cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse para formar una
nueva sociedad (es la funcin propiamente dicha) o cuando una sociedad ya
existente incorpora o absorbe a otra, que sin liquidarse se disuelven (fusin
por absorcin).
La fusin tiene por objeto la transferencia universal del patrimonio, sea a la
nueva sociedad, en el primer caso, sea a la sociedad absorbente.
Esta es la diferencia principal que existe respecto de la transferencia de
fondos de comercio, donde existe una transferencia parcial de bienes. Es por
ello que no cumplen idnticas funciones ni gozan de los mismos efectos, sin
que puedan ser comparados bajo ningn aspecto. Ello en cuanto que, al
transferirse el fondo de comercio, el adquirente asume el activo, pero no el
pasivo del establecimiento, salvo que se pacte lo contrario. Es as que la
transferencia no implica la extincin de quien lleva a cabo la enajenacin,
pudiendo continuar en su personalidad jurdica.
Para que pueda llevarse adelante, los sujetos intervinientes debern estar
constituidos regularmente, debiendo tratarse exclusivamente de sociedades
comerciales.
Los requisitos para llevar a cabo la fusin se encuentran detalladamente
establecidos en el art. 83 LS y son:
a) La exposicin de los motivos y finalidades de la fusin;
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Resoluciones sociales
La aprobacin del compromiso previo de fusin y de los
balances especiales por las sociedades participantes en la
fusin con los requisitos necesarios para la modificacin del
contrato social o estatuto.
A tal efecto deben quedar copias en las respectivas sedes
sociales del compromiso previo y del informe del sndico en
su caso, a disposicin de los socios o accionistas con no menos
de quince (15) das de anticipacin a su consideracin;
Publicidad
La publicacin por tres (3) das de un aviso en el diario de
publicaciones legales de la jurisdiccin de cada sociedad y en
uno de los diarios de mayor circulacin general en la
Repblica, que deber contener:
a) La razn social o denominacin, la sede social y los datos
de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de cada una
de las sociedades;
b) El capital de la nueva sociedad o el importe del aumento
del capital social de la sociedad incorporante;
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Acreedores: oposicin
Dentro de los quince (15) das desde la ltima publicacin del
aviso, los acreedores de fecha anterior pueden oponerse a la
fusin.
Las oposiciones no impiden la prosecucin de las operaciones
de fusin, pero el acuerdo definitivo no podr otorgarse hasta
veinte (20) das despus del vencimiento del plazo antes
indicado, a fin de que los oponentes que no fueren
desinteresados o debidamente garantizados por las
fusionantes puedan obtener embargo judicial;
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8.2.3. Efectos
El principal efecto de la fusin es que la nueva sociedad o la incorporante,
segn se trate de un caso y otro de fusin, adquiere la titularidad de los
derechos y obligaciones de las sociedades disueltas, producindose la
transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el
Registro Pblico el acuerdo definitivo de la fusin y el contrato o estatuto de
la nueva sociedad, o el aumento de capital que hubiere tenido que efectuar
la incorporante. 11
Adems, otro efecto de la fusin es otorgar la calidad de socios a quienes lo
eran de las sociedades disueltas.
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8.3. Escisin
8.3.1. Definicin y requisitos
La escisin es otra de las formas de reorganizacin societaria mediante la
adopcin de una nueva organizacin jurdica que supone un
desprendimiento patrimonial.
Puede presentarse de distintas formas:
1) Escisin incorporacin o con absorcin: se presenta cuando una
sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio a otra
sociedad que ya existe.
2) Fusin escisin: cuando una sociedad participa con otra en la
creacin de una nueva sociedad con parte de sus patrimonios, en
este supuesto los socios de ambas sociedades pasan a ser socios de
la nueva sociedad.
3) Escisin propiamente dicha: entendindola como aquella en la que
una sociedad destina parte de su patrimonio para la creacin de una
nueva sociedad o varias de ellas.
4) Escisin divisin, donde una sociedad se disuelve sin liquidarse para
constituir nuevas sociedades con la totalidad de su patrimonio.
Salvo el supuesto de escisin divisin, no existe en este tipo de operacin
una transferencia universal de bienes, lo que la diferencia netamente de la
fusin, que ya hemos tratado.
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8.3.2. Efectos
Los socios pueden ejercer el derecho de receso y de preferencia, los cuales
se rigen conforme las disposiciones de los arts. 78 y 79 LS.
Adems, respecto de los acreedores la ley ha previsto que puedan oponerse
al acuerdo de escisin (art. 88 in. 5 LS).
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8.5. Liquidacin
8.5.1. Definicin. Personalidad de la sociedad en
liquidacin
Resuelta la disolucin, el siguiente paso es la liquidacin de la sociedad,
cuando se venden los bienes sociales para pagar las obligaciones pendientes
y los gastos de liquidacin, quedando el saldo en poder de los socios.
El procedimiento liquidatorio no es instantneo, sino que se desarrolla en
un determinado perodo, suficiente para realizar el activo y cancelar el
pasivo, podrn venderse los bienes por separado o como integrantes de una
totalidad.
El proceso tiene en cuenta fundamentalmente la proteccin de los terceros,
no tanto de los socios.
La sociedad conserva su personalidad durante el proceso liquidatorio,
conforme lo establece art. 101 LS, que dispone que la sociedad en
liquidacin conserva su personalidad a ese efecto.
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Referencias
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la
Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina
Ley General de Sociedades N 19.550. Boletn Oficial de la Repblica Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972. Inspeccin de Personas Jurdicas.
Nissen, R. (2006) Curso de Derecho Societario. Buenos Aires: AdHoc.
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Roitman, H. y Otros (2009). Manual de Sociedades Comerciales, Buenos Aires: La
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Vtolo, D. (2015). Comentarios a las modificaciones de la ley 26.994 a la Ley General
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www.21.edu.ar
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