LA CAUTELA PROCESAL

I.

INTRODUCCIN
La cautela procesal, es un instrumento procesal que tiene por objeto el
aseguramiento de la eficacia de la sentencia, buscando proteger el derecho de
la demandante, que por diversas razones considera que su pretensin o
derecho se encuentra en peligro ante el demandado. Dicho peligro afecta la
efectividad de la resolucin judicial, que no podr llevarse a efecto de modo
inmediato, convirtindose en un dao real.
Sin embargo, la naturaleza excepcional de la medida cautelar implica una
especie de juzgamiento anticipado o prejuzgamiento de quien aparenta tener
mejor derecho que el demandado, por lo cual el primero deber probar
fehacientemente que el fallo final probablemente le favorecer por asistirle el
legtimo derecho.

II.

DEFINICIN
Se definen como todas aquellas injerencias legtimas de la autoridad en los
derechos fundamentales y son instauradas como medios para lograr los fines
del proceso.
Es as que la medida cautelar no puede ser considerada como un proceso ya
que no otorga ninguna satisfaccin. Slo es una herramienta del proceso capaz
de procurar la eficacia de ste.
Podemos decir que con respecto a su carcter procesal no son muchas las
diferencias entre las medidas cautelares penales con las civiles ya que en
ambas son un medio para lograr los fines del proceso.
Es as que, con respecto al proceso civil, en el proceso cautelar (ttulo IV del
CC) el Juez, a peticin de una de las partes, adelanta ciertos efectos o todos
de un fallo definitivo o el aseguramiento de una prueba, al admitir la existencia
de una apariencia de derecho y el peligro que puede significar la demora
producida por la espera del fallo definitivo o la actuacin de una prueba.

III.

FINALIDAD
La finalidad concreta del proceso cautelar en el aseguramiento del
cumplimiento del fallo definitivo; con respecto a la finalidad abstracta, sta sirve
de medio a travs del cual el rgano jurisdiccional se prestigia. La confianza y

seguridad de la sociedad en el rgano jurisdiccional, depender de la eficacia

que se logre en los fallos.
"La funcin cautelar se caracteriza por ser conservativa o aseguradora del
derecho, de manera que slo se requiere la apariencia que existan intereses
sustanciales, que en doctrina se conoce como el fumus bonis iuris, lo cual no
requiere de certeza del derecho sino de la posibilidad o probabilidad de la
existencia del mismo, adems del llamado periculum in mora, es decir, del
hecho natural o voluntario que es capaz de producir un dao." 1
Piero Calamandrei: El proceso cautelar, y por consiguiente las medidas
cautelares no tendran lugar por innecesarias, si los fallos judiciales fueran
pronunciados con celeridad y oportunidad. El proceso y su desarrollo no
siempre breve, obliga a que el propio Estado reconociendo tal hecho regule en
su ordenamiento procesal medidas que garanticen la efectividad de las
decisiones judiciales que se pronuncien en los llamados procesos principales.
IV.

CLASES:
1.

Para una futura ejecucin forzada.

El embargo (art. 642 del C.P.C).- Mediante el embargo se busca
garantizar el resultado del juicio, es decir, que exista la seguridad plena
que cuando se dicte la sentencia firme se pueda ejecutar voluntaria o
forzosamente la obligacin mandada.
El Secuestro (art. 643 del C.P.C).- El secuestro conservativo, se da slo
en va ejecutiva y sin requerir que el bien afectado sea objeto de la litis,
ste puede recaer en cualquier bien del deudor.
La notacin de la demanda en los registros pblicos (art. 673 del
C.P.C).- sta se da a efectos de que en virtud del principio de publicidad
registral, personas ajenas al proceso puedan informarse de la existencia
de dicho proceso. El juez debe remitir copias de la demanda, la resolucin
que la admite y de la cautelar.

Exp. N 24265-99 del 09/09/1999. Sala de Procesos Sumarsimos de la Corte Superior de Justicia de Lima.

2.

Temporales sobre el fondo.

El Juez tomando en cuenta la necesidad del solicitante o el fundamento
que demuestra la demanda puede adelantar en algn extremo la
sentencia o la totalidad de esta.
La medida temporal sobre el fondo consiste en la ejecucin anticipada de
lo que el juzgador va a decidir en la sentencia en su integridad o slo en
aspectos sustanciales, por la necesidad impostergable del que la pide o
por la firmeza del fundamento de su accin y prueba que aporta. 2

3.

Innovativas.
Cuando el Juez restituye al estado de hecho o de derecho que se tena
cuando se interpuso la demanda; esto siempre y cuando resulte necesario
para asegurar la efectividad de la sentencia.

4.

De No innovar.
Lo que se busca es evitar el dao por medio del mantenimiento del statu
quo y no de hacer prevalecer ste por s mismo, en atencin a su valor
abstracto.
La medida cautelar innovativa se distingue, por ser ms excepcional que
la de prohibicin de innovar, por que adelanta los efectos de la sentencia
de mrito como si la misma hubiera sido fundada, situacin que reviste un
riesgo mucho mayor. no es suficiente para dicha medida la contra cautela
en forma de caucin juratoria para garantizar el resarcimiento de los
posibles daos que pudieran ocasionar la medida. Adems de los
presupuestos sealados en el artculo 611 del CPC requiere tambin la
irreparabilidad del perjuicio, es decir que el peticionante debe acreditar al
Juez, que si no hace ahora lo que pide, nunca ms se va a presentar el
estado de cosas que se tiene.3

V.

CONDICIONES PARA LA ADOPCIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

1.

Iniciativa de parte. Slo se pueden otorgar medidas cautelares a pedido

del litigante. Pero este principio tiene sus excepciones: En materia de
cuidado de la persona y bienes del menor, mientras no designe al tutor;

2
3

Exp. N 251-95 del 23/02/1995 Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima
Exp. N 17518-98 del 02/11/1998. Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior de Justicia de Lima.

las medidas de seguridad que puede dictar el juez para proteger los
intereses del cnyuge que demanda por la sustitucin del rgimen
habitual de bienes en el matrimonio, las medidas de seguridad que se
pueden adoptar para evitar la cada de un bien en situacin de ruina o
inestabilidad sobre todo si afecta a terceros.
2.

Generalmente solicitada por el demandante o actor. Eventualmente

podran ser solicitadas por el demandado, un supuesto posible es el
referente al pago de costas y costos.

3.

Oportunidad. Puede solicitarse antes o despus de la promocin de la

demanda. Ante un supuesto de rebelda cabe solicitar la medida cautelar
en el desarrollo del proceso, tambin quien obtuvo una sentencia
favorable puede solicitar la medida cautelar aun cuando sta haya sido
impugnada, se trata de una solucin adoptada en virtud de la verosimilitud
del derecho.