CAPITULO I

Medios de defensa tcnica

A. GENERALIDADES

En todo proceso penal en imprescindible la existencia irrestricta de recursos que hagan

posible el ejercicio del derecho de defensa, consagrado en la constitucin y en los
instrumentos internacionales de los derechos humanos. Estos recursos deben permitir
efectuar una defensa sobre el fondo de la imputacin delictiva (autodefensa) como de la
adecuada consecucin del proceso (defensa tcnica), es decir, en este ltimo caso, adecuado
a sus requisitos formales y procedimentales. En ese contexto se incorporan los medios de
defensa tcnica como remedios que permitirn llevar un proceso con todos los requisitos
exigidos por l, subsanndolos o simplemente eliminndolos.[1]
En palabras de MANUEL CATACORA GONZALES "el ejercicio de la accin penal, como
toda institucin jurdica, est sujeta a ciertas reglas, tanto para la iniciacin como para su
desarrollo dentro del proceso. Por lo tanto, existen requisitos que deben cumplirse para la
iniciacin, y su ausencia los convierte en obstculos. Algunos de estos obstculos son
insalvables y tienen carcter absoluto, y otros pueden superarse. Los primeros determinan
la devolucin de la denuncia y se declaran con carcter previo; los otros pueden proponerse
en el curso del proceso ya comenzado".[2]

B. CONCEPTO

Segn CARLOS EDUARDO B. los medios de defensa tcnica "constituyen el derecho de

impugnar provisional o definitivamente la constitucin o el desarrollo de la relacin
procesal, denunciando algn obstculo o deficiencia que se base directamente en una norma
de derecho y no incide sobre el hecho que constituye el objeto sustancial de aquella". En
resumen, los medios de defensa tcnica son los mecanismos que sirven para desvirtuar u
obstaculizar la accin penal ya ejercida.

C. TIPOS

Los medios de defensa tcnica que reconoce nuestro ordenamiento jurdico, tanto en el
Cdigo de Procedimientos Penales como en el Cdigo Procesal Penal son:

1. las Cuestiones Previas,

2. las Cuestiones Prejudiciales y,

3. las Excepciones.

Sin embargo, slo las dos primeras instituciones jurdicas son materia de este trabajo
monogrfico; quedando en manos del siguiente grupo de exposicin, el desarrollo de la
tercera.

CAPITULO

Cuestiones previas

A. CONCEPTO

Es un medio de defensa tcnica que se opone a la accin penal haciendo conocer la

inobservancia de un requisito de procedibilidad de esta ltima. Es decir, no se estn
cumpliendo con todas aquellas causas que condicionan el ejercicio de la accin penal y, por
tanto, no es posible promoverla.
"La cuestin previa se constituye as en un medio de subsanacin del Auto de Apertura de
Instruccin en el que se obvi la constatacin del cumplimiento de los requisitos de
procedibilidad de la accin penal. Por ello, la ley procesal penal prev que esta cuestin
previa puede ser deducida de oficio" [3]

C. OPORTUNIDAD

En el Cdigo de Procedimientos Penales se seala, en el artculo 4, segundo prrafo, que las

cuestiones previas "() pueden plantearse en cualquier estado del la causa o resolverse
de oficio ()". Sin embargo, con la entrada en vigencia del Decreto Legislativo Nro. 959,
la oportunidad para deducir este medio de defensa tcnica ha sido modificado, pues el
mencionado decreto estable que "vencida la etapa de instruccin no se admitir solicitud
incidental alguna, salvo las que expresamente establece la ley" Este dispositivo debe
interpretarse sistemticamente con la modificacin del artculo 232 del mismo cuerpo legal,
que en su numeral 2) seala: "En igual plazo (03 das antes de la realizacin de la
Audiencia) las partes, siempre que no se sustenten en los mismos hechos que fueron
materia de una resolucin anterior, pueden deducir cuestin previa, excepciones y
cuestiones de competencia" [4]Entonces, se entiende que las cuestiones previas se pueden
deducir desde la emisin del Auto de Apertura de Instruccin y hasta 03 das antes del
inicio del Juicio Oral.
Por su parte, el Cdigo Procesal Penal precisa, en su artculo 7, la oportunidad para deducir
cuestiones previas, las mismas que pueden plantearse al iniciarse la Investigacin
Preparatoria, durante el desarrollo de sta o, al contestar la querella para los casos de
accin penal privada; especificando adems, que debern ser resueltas antes de culminar
la Etapa Intermedia. Esto ltimo, en opinin del grupo, es un plazo excesivo si se toma en
cuenta que la finalidad de la cuestin previa es precisamente la de detener el proceso por
ausencia de un requisito exigido por ley. En tal sentido, debera existir un plazo especfico
de cierta cantidad de das para que la cuestin previa sea resuelta.

D. TRAMITE

El cdigo de procedimientos penales estable que las cuestiones previas pueden ser
deducidas o pueden ser declaradas de oficio. En todos los casos se tramitan sin interrumpir
el curso del proceso; es decir, en cuaderno incidental, y se limita a analizar si se ha
cumplido o no con los requisitos de procedibilidad establecidos por ley. Todo ello conforme
al texto vigente del artculo 90 del mencionado cuerpo legal, el mismo que a la letra seala:
"1.- Todo incidente que requiera tramitacin se sustanciar por cuerda separada, sin
interrumpir el curso del proceso principal. La solicitud incidental, si fuere el caso,
deber acompaar u ofrecer los medios de prueba o investigacin pertinentes. Si sta
rene las exigencias de admisibilidad y procedencia legalmente previstas, se correr
traslado a las partes por el plazo de tres das. La contestacin est sometida a las
mismas exigencias de la solicitud incidental. Al vencimiento del plazo, si as lo exige el
petitorio, se abrir el incidente a prueba por el plazo de ocho das. 2.- Vencida la etapa
de Instruccin no se admitirn solicitud incidental alguna, salvo las que expresamente
establece la ley. Tampoco se admitirn nuevas incidencias que se sustenten en los
mismos hechos que fueron materia de una resolucin anterior o que tuvieran el mismo
objeto o finalidad que aquellos ya resueltos. 3.- Contra la resolucin que resuelva la
solicitud incidental procede recurso de apelacin sin efecto suspensivo. 4.- No se
correr vista fiscal sino en los casos expresamente sealados por la Ley, lo que no
impide al representante del Ministerio Pblico interponer recursos impugnatorios
orientados a la correcta aplicacin de la Ley".
Por su parte el cdigo procesal penal establece en un solo artculo el trmite que deben
seguir todos los medios de defensa tcnica. As tenemos:

ARTCULO 8 Trmite de los medios de defensa.1. La cuestin previa, cuestin prejudicial y las excepciones que se deduzcan durante
la Investigacin Preparatoria sern planteadas mediante solicitud debidamente
fundamentada ante el Juez de la Investigacin Preparatoria que recibi la
comunicacin sealada en el artculo 3, adjuntando, de ser el caso, los elementos de
conviccin que correspondan.
2. El Juez de la Investigacin Preparatoria, una vez que ha recabado informacin del
Fiscal acerca de los sujetos procesales apersonados en la causa y luego de notificarles
la admisin del medio de defensa deducido, dentro del tercer da sealar fecha para
la realizacin de la audiencia, la que se realizar con quienes concurran a la misma. El
Fiscal asistir obligatoriamente y exhibir el expediente fiscal para su examen
inmediato por el Juez en ese acto.
3. Instalada la audiencia, el Juez de la Investigacin Preparatoria escuchar por su
orden, al abogado defensor que propuso el medio de defensa, al Fiscal, al defensor del
actor civil y al defensor de la persona jurdica segn lo dispuesto en el artculo 90 y
del tercero civil. En el turno que les corresponde, los participantes harn mencin a
los elementos de conviccin que consten en autos o que han acompaado en sede
judicial. Si asiste el imputado tiene derecho a intervenir en ltimo trmino.

4. El Juez de la Investigacin Preparatoria resolver inmediatamente o, en todo caso,

en el plazo de dos das luego de celebrada la vista. Excepcionalmente, y hasta por
veinticuatro horas, podr retener el expediente fiscal para resolver el medio de
defensa deducido, que se har mediante auto debidamente fundamentado.
5. Cuando el medio de defensa se deduce durante la Etapa Intermedia, en la
oportunidad fijada en el artculo 350, se resolvern conforme a lo dispuesto en el
artculo 352.
6. La cuestin previa, cuestin prejudicial y las excepciones deducidas a favor de uno
de los imputados beneficia a los dems, siempre que se encuentren en igual situacin
jurdica.

E. EFECTOS
El cdigo de procedimientos penales, respecto de la cuestin previa, establece en su
artculo 4, segundo prrafo, parte in fine, que "() Si se declara fundada se anular lo
actuado dndose por no presentada la denuncia". Lo que no significa que tenga carcter
de cosa juzgada, sino todo lo contrario, nunca hubo juzgamiento, por lo que, posteriormente
se podr interponer nuevamente la misma denuncia subsanando los requisitos de
procedibilidad pertinentes.
Por su parte, el cdigo procesal penal, en su artculo 4 seala que si se declara fundada la
cuestin previa, SE ANULAR LO ACTUADO; sin embargo, seguidamente, prescribe
que "La investigacin preparatoria podr reiniciarse luego que el requisito omitido sea
satisfecho". En opinin del grupo aqu hay una contradiccin o por lo menos una
imprecisin del legislador; pues si la cuestin previa se deduce al iniciarse la investigacin
preparatoria y sta es declarada fundada, entonces, se declarara NULO TODO LO
ACTUADO, que en ese momento COMPRENDERA DESDE LA INTERPOSICIN DE
LA DENUNCIA HASTA LA "CONTINUACION DE LA INVESTIGACION
PREPARATORIA", consecuentemente, tenemos que preguntar CMO ES QUE SE
REINICIARA CON LA INVESTIGACION PREPARATORIA, SI FUE DECLARADA
NULA?
El grupo entiende que por seguridad jurdica, al igual que el Cdigo de Procedimientos
Penales, la consecuencia lgica de la cuestin previa declarada fundada es que el proceso
vuelva a fojas cero, es decir, que se tendra que dar por NO INTERPUESTA LA
DENUNCIA.
Y finalmente hay que sealar que a diferencia del cdigo de procedimientos penales, el
cdigo procesal penal expresa taxativamente, en su artculo 8, numeral 6, que la cuestin
previa deducida a favor de uno de los imputados beneficia a los dems, siempre que se
encuentren en igual situacin jurdica

cuestiones prejudiciales

A. CONCEPTO

Etimolgicamente, deriva del latn "prae judicium", que significa "antes del juicio".
"Son cuestiones extrapenales de cuya apreciacin depende determinar el carcter delictuoso
del acto incriminado. Tales cuestiones no integran la instruccin pero requieren ser
resueltas previamente en una va diferente"[5]
Entonces, se refiere a un acto previo al proceso penal necesario para que se pueda recurrir
al rgano jurisdiccional; es as que, debiendo decidirse preliminarmente, es enviado por la
jurisdiccin penal a la jurisdiccin civil o administrativa (en su gran mayora),
suspendindose entre tanto el proceso penal.

B. PROCEDIBILIDAD

Algunos ejemplos en los que cabra deducir la cuestin prejudicial son:

1.- En el delito de bigamia o matrimonio ilegal, cuando es necesario recurrir a la va civil
para determinar la validez legal del primer matrimonio.
2.- En el delito contra el estado civil, cuando se requiere la declaracin de paternidad.
3.- En delito apropiacin ilcita, cuando sea necesario establecer el derecho de propiedad o
de retener.
4.- En el delito de estafa, cuando sea necesario establecer la validez del contrato.
Procedilibidad
En el Cdigo de Procedimientos Penales se seala, en el artculo 4, tercer prrafo, que las
cuestiones prejudiciales "() slo podrn deducirse despus de prestada la instructiva y
hasta que se remita la instruccin al Fiscal Provincial para Dictamen Final ()".
Para el caso de las cuestiones prejudiciales, el Cdigo Procesal Penal, estipula, en su
artculo 7, primer pargrafo, que la oportunidad para interponer este medio de defensa
tcnica es "() una vez que el Fiscal haya decidido continuar con las investigaciones
preparatorias o al contestar la querella ante el Juez y se resolvern necesariamente antes
de culminar la Etapa Intermedia"

concluciones

1. Los medios de defensa tcnica garantizan la materializacin del principio

fundamental del debido proceso.

2. En trminos generales se ha podido observar que el cdigo procesal penal es mas

especifico y claro en el trmite que deben seguir los medios de defensa tcnica.

3. Conceptualmente, las cuestiones previas y las cuestiones prejudiciales son las

mismas tanto en el cdigo de procedimientos penales como en el cdigo procesal
penal.