1.

A Filosofia do Direito na Modernidade

1.1 Contexto Histrico e Epistemolgico
1.2 Correntes do Pensamento Jurdico Moderno
1.2.1 Jusnaturalismo Clssico (XVII XVIII)
1.2.2 Utilitarismo (XVIII)
1.2.3 Escola Exegese (XIX)

1.1

Contexto Histrico e Epistemolgico

Surgimento da sociedade burguesa frente a sociedade feudal

- Construo progressiva do sculo ??? em diante
- Sculo XVII, XVIII, chega no pice = Revolues Burguesas
> Renascimento
> Reformas Protestantes (busca de maior liberdade ao indivduo)
> Guerra de religio
> Revoluo Cientfica (XVI, XVII, XVIII) > Coprnico, Galileu, Newton >
Razo, homem
> Tiram o homem da natureza e o colocam acima dela
> Processo de ???? da sociedade
- autonomia do conhecimento, da poltica, do Direito
- Divrcio entre a Poltica e a Moral, entre Direito e Moral
> Revolues dos sculos XVII e XVIII. Inglaterra, EUA, Frana
> Iluminismo = Filosofia do Esclarecimento > Kant
O que caracteriza o iluminismo a capacidade do indivduo de pensar por si
mesmo. (Kant)

Racionalismo - Descartes
Empirismo Bacon
Liberalismo Poltico Locke
Iluminismo Kant

Nesse contexto surge o Estado Liberal Clssico. Correspondendo a este, um

Direito Liberal.
Direitos e Liberdades Individuais
Separao dos Poderes
Estado de Lei (aquele Estado submetido ao Direito)

1.2.1 Jusnaturalismo Clssico (XVII XVIII)

O Direito Natural se refere natureza humana.

 As leis do Estado devem corresponder ao Direito Natural.

Conjunto de valores morais e ticos que so perfeitamente
compreendidos pela razo humana.
Indivduos nascem com determinados direitos naturais e a funo do
Estado resguard-los.
Intimamente ligado ao contratualismo.
O que da racionalidade ao direito a ideia de contrato.
Estado fruto de contrato social entre os indivduos. Estado de
Natureza aquele estado humano pr-social, o indivduo antes do
Estado.
Cabe ao Estado defender os direitos naturais dos indivduos.

1.2.2 Utilitarismo Clssico

(Benton, Mill)
Corrente filosfica que considera como critrio da moral a utilidade.
A utilidade traduzida em felicidade.
Para o utilitarista o importante essa mdia felicidade da sociedade
mediana, em face de determinada ao; determinada poltica.
Uma ao tem que trazer mais prazer que dor.
Para o utilitarista a liberdade individual do indivduo pode ser
sacrificada pelo bem estar da maioria.
- Sofre crtica severa dos liberais: no pode sacrificar a liberdade
individual em nome de nada/cada?

Stuart Mill: Estabelece hierarquia entre os prazeres. O princpio da

satisfao tem que ser visto de maneira hierarquizada. Existem
prazeres mais preponderantes humanidade.
No considera que um indivduo perea em nome do bem
estar da maioria como premissa vlida.

1.2.3 Escola Exegese

Constituda no meio jurdico, feitas por juzes.
Primeira manifestao do positivismo jurdico.
Pensamento jurdico nasce Jusnaturalista e termina Positivista.

Formalismo: Todas as solues dos problemas jurdicos podem ser

encontrados na lei.
- No era dada liberdade ao jurista de interpretar a lei ou de criar
instrumento normativo, cabia a ele s aplicar a lei.

Privatismo e Constituio?

 Individualismo: O direito se resume as relaes interindividuais que

por sua vez se resume ao contrato. O direito o negcio jurdico
entre partes. = Contrato Privado.

1. Kant
1.1 Teoria do Conhecimento
1.2 A moral Kantiana
1.2.1 tica Deontolgica
1.2.2 A noo de Dever
1.2.3 Liberdade e Coao
Moral e Direito
Imperativo Categrico e Imperativo Hipottico
Autonomia e Heteronomia
Legislao Interna e Legislao Externa
1.3O conceito de Direito

1. Kant
> Kant, filsofo alemo. Grande terico do Liberalismo no sculo XVIII.
> Um homem do seu tempo. Muito influenciado pela Revoluo Francesa.
Representante do Iluminismo; Esclarecimento.
> Esclarecimento > Autonomia do pensamento.
> Sofreu influncias de Locke e de Rousseau. Est mais para um liberalismo
ligado a Locke.
> A palavra crtica em Kant tem muita importncia, assim como a
transcendental.
CRTICA = Ao racionalismo dogmtico.
Crtica como condio de possibilidade de conhecimento
Transcendental > anterior a experincia.
* Racionalismo Dogmtico: Diz que tudo pode ser compreendido pela razo
humana. Kant procura, em sua obra, identificar os limites da razo.
> Em Kant teremos o nascimento da Filosofia do ?????

Razo Pura (Epistemolgica)

Razo Prtica (Ao)

Em Aristteles so conhecimentos distintos. Em Kant no. Ele procurava

aplicar a terica na prtica.
Filosofia de Kant = Universalismo
Formalismo
> Centrada no SUJEITO
Racionalismo
> Kant vai buscar estabelecer em ambas, critrios universais. Critrio para o
conhecimento, universais para a ao.
> Busca estabelecer critrios universais do agir moral.
- Existe uma parte anterior do conhecimento que anterior experincia.
Tende mais aos inatistas que aos empiristas. Mas no nenhum dos dois.

1.2 Teoria do Conhecimento

Sujeito Transcendental. Conhecimento anterior experincia.
No no real em si que est a chave do conhecimento, mas na razo. A
chave est em entender a razo.

Sujeito Transcendental tambm no plano moral.

Toma a Fsica como modelo de conhecimento para que a Filosofia se adeque
a ele.

1.3 A moral Kantiana

Todos os seres humanos podem se entender sob a moral, porque a
moral racional e a razo universal.

Moral em Kant sinnimo de Liberdade Individual.

Tudo na Teoria Moral para preservar a esfera do indivduo.

tica em Kant > tica DEONTOLGICA.

tica Deontolgica > Representa a tica na modernidade e se ope a tica

teleolgica da Antiguidade.
D prioridade a noo de justo em relao a noo de bem.

 De acordo com Kant, a noo de bem subjetiva, emprica. No pode

nos servir como base de uma teoria moral.
Ningum pode definir para o indivduo o que viver bem. Isso atinge
a liberdade dos indivduos. Para Kant, o indivduo tem liberdade de
entender o que viver bem e arcar com as consequncias de suas
escolhas.
A tica Deontolgica uma tica NORMATIVA.
A ao moral tomada mediante uma regra, uma norma, um
princpio.
O que diferencia a moral uma submisso uma obrigao.
Ao moral propriamente dita por DEVER DIFERENTE DE
CONFORME O DEVER.
Um indivduo que faz caridade porque se sente feliz, age conforme a
sua conscincia, portanto, conforme o dever e no PELO DEVER.
O que define a ao moral o DEVER.

Conceitos de Moral
Teremos pela primeira vez a distino entre moral e direito. A moral
est identificada a liberdade e o Direito coao.

O direito jamais pode se impor pelos critrios do Direito.

Moral = Imperativo Categrico

Direito = Imperativo Hipottico

Imperativo = norma prtica que torna uma ao que subjetiva em

contingente em necessria.
> O Hipottico no leva em conta a necessidade interna prpria ao, pois
trata-se de uma obrigao indireta atravs da representao de alguns fins
que podem ser atingidos pela ao.
- Admite hiptese de acontecer. Se aquele fato ocorrer, tal consequncia
advir.
- A submisso norma jurdica busca fins que no so internos a prpria
norma. Ele segue a norma para no ser punido, para no sofrer as
consequncias do descumprimento da norma jurdica.

> No Imperativo Categrico no se admite qualquer possibilidade de seu

descumprimento. Obedincia da norma em si.
1 Forma de Imperativo Categrico: o princpio que o indivduo deve
ser tomado como um fim em si mesmo. Toda ao que toma o indivduo
como meio para ela imoral. Indivduo jamais instrumento.
Preocupaes com a dignidade e integridade do indivduo. Kant
representante do Liberalismo Clssico.

2 Forma de Imperativo Categrico: Age de acordo com uma mxima

que pode ser transformar em lei universal.
LEI UNIVERSAL = Todas as pessoas aceitam.
Se voc quer saber se sua ao moral, ela tem que ser um
imperativo categrico.
A norma moral para Kant no admite qualquer exceo.
O que define a moralidade de uma ao de estar de acordo com o
DEVER, no a finalidade dessa ao.
Outro conceito importante na moral em Kant a ideia de autonomia.
Retoma Rousseau.
Liberdade em Rousseau = Agir de acordo com uma regra que voc
estabeleceu a si mesmo.
A lei do Estado fato da vontade geral.
Kant = Autonomia do indivduo. (Eu me submeto ao dever moral de
forma autnoma. O ser humano autnomo porque capaz de agir
de acordo com uma lei criada por si mesmo.)
Rousseau = Autonomia da coletividade.
A moral s pode se impor pela autonomia. de dentro para fora. Ele
que deve se auto impor a norma.
> A moral uma LEGISLAO INTERNA.
> Articulao
Categrico.

de

conceitos.

Autonomia

articulada

com

Imperativo

Voc pode estabelecer. Voc deve estabelecer a sua regra a seguir,

entretanto, tem que submet-la ao conceito de imperativo categrico, ou
seja, no pode considerar o indivduo como fim e tem que enxerg-la como
lei universal. Todos tm que aceita-la.

> Problema em Kant: O direito no pode se impor somente pela coao,

somente pela HETERONOMIA. Deve haver uma articulao entre direito e
moral. O indivduo deve aceitar o direito como algo dele tambm.
Ele considera o Direito como Legislao Externa.

1.3 Conceito de Direito em Kant

o conjunto de condies em que o livre arbtrio de um pode unir-se
ao livre arbtrio de outro, de acordo com uma lei universal de
liberdade.
Uma ao de acordo com o Direito na medida que ela no impede a
liberdade de outro.
Do mesmo modo, ningum pode obrigar outrem a realizar uma ao que
atinja o livre arbtrio de outro.

Direito = TRS DIMENSES

1- O conceito de direito concerne unicamente a relao externa de uma
pessoa com outra.
2- Essa relao no se refere a mera vontade, mas ao livre arbtrio de
outro.
Livre arbtrio = Capacidade que o indivduo tem de realizar sua
vontade.
3- Existe uma relao recproca de arbtrio em que no se considera o
contedo do arbtrio. O fim pretendido por cada um nessa relao no
levado em conta. Uma vez que no importa nessa lgica interrogar se as
partes tm ou no benefcios no momento da realizao do negcio jurdico.

Crtica a Kant: Cai num conceito de Direito que se resume no contrato. Viso
individualista.
Justia reduzida ao aspecto comutativo = regula a relao entre as partes e
no leva em conta a condio das partes.
A liberdade e igualdade em Kant so meramente formais.

Outra Crtica: No prprio conceito de Direito ele traz a liberdade. Sendo que
anteriormente ele faz a separao (Moral + Liberdade / Direito + Coao)

Crtica Infundada: A coao serve para garantir a liberdade.