Carssimos(as)

Conforme j informado em sala de aula, por fora de um

compromisso institucional, no poderei estar presente na aula
do dia 17 de agosto. Assim, caso a opo de vocs seja pela
realizao do trabalho mencionado na ocasio, seguem abaixo
as regras para a elaborao de uma redao que dever ser
desenvolvida individualmente. Novamente pedindo escusas
pela falta e solicitando a compreenso de todos, desejo uma
tima semana.

Att.,
Prof. Lester

Regras e Estrutura do Trabalho

1. Aps a leitura e a anlise comparativa dos dois artigos
abaixo transcritos, escreva uma redao (formato
vestibular) dissertando a respeito da (i)legalidade das
prises realizadas na operao da Polcia Federal
denominada de Lava Jato.
2. Necessariamente dever ser discutido o princpio da presuno
da inocncia e o instituto da delao premiada, bem como um
posicionamento crtico do acadmico a respeito das opinies
expostas nos artigos 1 e 2.
3. Dicas para a elaborao:

Introduo

Desenvolvim
ento

Apresente o tema e o recorte que voc far

dele. Evite fazer rodeios. recomendvel
que a tese seja exposta para direcionar a
leitura e mostrar sua linha de raciocnio.
Lembre-se de que na dissertao seus
argumentos devem ser usados para
convencer quem estiver lendo.
Defenda a sua tese apresentando ideias
que a justifiquem, de forma consistente, e
apresente seus argumentos. Essa parte
importante, por isso coloque tudo da forma
mais clara possvel para que o leitor
compreenda seu ponto de vista. Para
deixar organizado, uma dica reservar um
pargrafo para cada argumento, analisando

todos os aspectos que voc quer abordar.

Concluso

Retome as ideias expostas na introduo,

junto com os principais argumentos que a
justificam para confirmar a tese e encerrar
o debate. Aqui voc deve propor a soluo
ao problema, a partir dos pontos j
levantados durante sua redao.

4. A redao dever ter um mnimo de 30 e um mximo de 60

linhas.
5. Sero avaliadas as seguintes competncias: domnio da norma
padro da lngua escrita ; demonstrar compreenso da
proposta da redao e dos contedos trabalhados nos
artigos 1 e 2; capacidade de selecionar, relacionar, organizar
e interpretar informaes para defender o seu ponto de
vista.
6. Qualquer transcrio sem a devida citao (direta ou indireta)
resultar na imediata desconsiderao total do trabalho. O
mesmo tratamento recebero os trabalhos acadmicos que
apresentarem cpias uns dos outros, ainda que parciais.
7. O professor se reserva o direito de questionar, aleatoriamente,
os acadmicos que elaboraram o trabalho. Tudo para fins de
verificao acerca da autoria do trabalho. Entendendo que o
trabalho no foi devidamente realizado pelo acadmico, haver
modificao da nota dada.
8. O trabalho poder acrescentar at 2,0 (dois pontos) pontos na
nota da primeira avaliao, conforme plano de ensino.
9. A data para a entrega impressa do trabalho o dia 31 de
agosto de 2015, sendo FACULTATIVA a sua entrega. Em
hiptese alguma sero aceitos os trabalhos entregues aps a
data supra mencionada.

Artigo 1

O problema o processo

A denominada Operao Lava Jato revelou provas, ainda pendentes

de exame definitivo pelo Judicirio, da aparente existncia de um
esquema criminoso de corrupo e lavagem de dinheiro de
dimenses gigantescas. Se confirmados os fatos, tratar-se- do maior
escndalo criminal j descoberto no Brasil. As consequncias so
assustadoras.

A Petrobrs sofreu danos econmicos severos, ilustrados pelo

pagamento de propinas milionrias a antigos dirigentes e pelo
superfaturamento bilionrio de obras. Alm dos danos imediatos, a
empresa sofreu grave impacto em sua credibilidade. A prpria
economia brasileira, carente de investimentos, sofre consequncias,
com vrias empresas fornecedoras da Petrobras envolvidas no
esquema
criminoso.
Mais preocupante ainda a possibilidade de que o esquema criminoso
tenha servido ao financiamento de agentes e partidos polticos,
colocando sob suspeio o funcionamento do regime democrtico.
Embora se acredite que, com o apoio das instituies democrticas e
da populao em geral, tais problemas restem ao final superados,
inclusive com o fortalecimento da democracia e da economia
brasileiras, a grande questo a ser colocada como se chegou a esse
ponto de deteriorao, no qual a descoberta e a represso de crimes
de corrupo geraram tantos efeitos colaterais negativos?
Uma das respostas que o sistema de Justia Criminal, aqui includo
Polcia, Ministrio Pblico e Judicirio, no tem sido suficientemente
eficiente contra crimes desta natureza. Como resultado, os problemas
tendem a crescer, tornando a sua resoluo, pelo acmulo, cada vez
mais
custosa.
A ineficincia ilustrada pela perpetuao na vida pblica de agentes
que se sucedem nos mais diversos escndalos criminais. No deveria
ser to difcil conden-los ao ostracismo. Parte da soluo passa pelo
incremento da eficincia da Justia criminal. Sem dvida com o
respeito aos direitos fundamentais dos investigados e acusados, mas
necessrio um choque para que os bons exemplos de eficincia no
fiquem
dependentes
de
voluntariedade
e
circunstncias.
Sem embargo de propostas de alteraes do Direito Penal, o
problema principal bvio e reside no processo. No adianta ter boas
leis penais se a sua aplicao deficiente, morosa e errtica. No
Brasil, contam-se como excees processos contra crimes de
corrupo e lavagem que alcanaram bons resultados. Em regra, os
processos duram dcadas para ao final ser reconhecida alguma
nulidade arcana ou a prescrio pelo excesso de tempo transcorrido.
Nesse contexto, qualquer proposta de mudana deve incluir medida
para
reparar
a
demora
excessiva
do
processo
penal.
A melhor soluo a de atribuir sentena condenatria, para crimes
graves em concreto, como grandes desvios de dinheiro pblico, uma
eficcia imediata, independente do cabimento de recursos. A
proposio no viola a presuno de inocncia. Esta, um escudo
contra punies prematuras, impede a imposio da priso, salvo

excepcionalmente, antes do julgamento. Mas no esse o caso da

proposta que ora se defende, de que, para crimes graves em
concreto, seja imposta a priso como regra a partir do primeiro
julgamento, ainda que cabveis recursos. Nos Estados Unidos e na
Repblica francesa, dois dos beros histricos da presuno de
inocncia, a regra, aps o primeiro julgamento, a priso, sendo a
liberdade
na
fase
de
recurso
excepcional.
No se ignora, por evidente, a possibilidade do erro judicirio e de
eventual reforma do julgado, motivo pelo qual se prope igualmente
que as Cortes recursais possam, como exceo, suspender a eficcia
da condenao criminal quando presente, por exemplo, plausibilidade
do recurso. Mas a exceo no invalida a proposio. O problema da
legislao atual o de supor como geral o erro judicirio e, como
consequncia,
retirar
toda
eficcia
da
sentena
judicial,
transformando-a em mera opinio, sem fora nem vigor. No Brasil,
chegou-se ao extremo de tambm retirar-se a eficcia imediata do
acrdo condenatrio dos Tribunais, exigindo-se um trnsito em
julgado que, pela generosidade de recursos, constitui muitas vezes
uma miragem distante. Na prtica, isso estimula recursos, quando
no se tem razo, eterniza o processo e gera impunidade.
A AJUFE Associao dos Juzes Federais do Brasil apresentar, em
breve, proposio nesse sentido ao Congresso Nacional. O projeto de
lei foi previamente aprovado pela ENCCLA Estratgia Nacional de
Combate Corrupo e Lavagem de dinheiro no ano de 2014, em
grupo de trabalho que contou com membros dos trs Poderes.
Pelo projeto, o recurso contra a condenao por crimes graves em
concreto no impedir, como regra, a priso. Permite ainda o projeto
que o juiz leve em considerao, para a imposio ou no da priso,
fatos relevantes para a sociedade e para a vtima como ter sido ou
no recuperado integralmente o produto do crime ou terem sido ou
no reparados os danos dele decorrente. Exige-se ainda alguma
cautelaridade para a priso, mas no como antes do julgamento.
No se trata aqui de competir com as proposies apresentadas pelo
Governo Federal ou pelo Ministrio Pblico, mas contribuir, usando a
experincia da magistratura, com a apresentao de projeto que
pode
mudar
significativamente,
para
melhor,
a
Justia.
O Brasil vive momento peculiar. A crise decorrente do escndalo
criminal assusta. Traz insegurana e ansiedade. Mas ela tambm
oferece a oportunidade de mudana e de superao. Se a crise nos
ensina algo, que ou mudamos de verdade nosso sistema de Justia
Criminal, para romper com sua crnica ineficincia, ou afundaremos
cada vez mais em esquemas criminosos que prejudicam a economia,

corrompem

democracia

nos

envergonham

como

Pas.

Sergio Fernando Moro, juiz federal responsvel pela Operao Lava

Jato
Antnio Cesar Bochenek, juiz federal, Presidente da Associao dos
Juzes Federais (Ajufe)

Artigo 2
No jogo da delao premiada, priso cautelar trunfo fora do
fair play (Aury Lopes Jr. e Alexandro Morais da Rosa)
A reflexo de Sandel e que retomaremos na prxima semana:
Quando decidimos que determinados bens podem ser comprados e
vendidos, estamos decidindo, pelo menos implicitamente, que podem
ser tratados como mercadorias, como instrumentos de lucro e uso.
Mas nem todos os bens podem ser avaliados dessa maneira. O
exemplo mais bvio so os seres humanos.[1] E a liberdade dos
seres humanos pode? Onde chegaremos?
A lgica da compra e venda de informaes se d pelo mecanismo da
negociao, analisando-se o custo-benefcio da troca, ou seja, o
delator possui informaes de difcil acesso ao Estado pela via da
investigao regular, enquanto o Estado pode (?) negociar
o quantum da pena e seu regime de cumprimento, bem assim
autorizar imunidades aos familiares e ao patrimnio. Logo, diante da
anlise das recompensas, coloca-se na mesa de negociao do
processo penal o que antes tnhamos como indisponvel: o objeto do
processo penal.
As objees morais (pessoais, de reputao, familiares etc.) entram
no clculo dos custos individuais (do delator) sem que se constituam
barreira, a priori, para sua anlise, justamente porque estamos no
regime do mercado. H uma nova lgica que permeia o
gerenciamento e a busca de informaes pela via da delao.

O prestgio aparente da prtica joga com o imaginrio da punio, na

tragdia coletiva que vivenciamos, j que os custos da corrupo e da
ostentao do espetculo (Rubens Casara), em vez de ser arcada
pelos delatores ou beneficirios, como se verifica pelos nmeros da
economia, atingir a todos. Seria interessante, neste sentido, lembrar
o que a Alemanha fez com Helmut Kohl, entendendo que o pas
maior do que seus lderes, mas para tanto precisaramos de gente
que pensa que o Brasil maior do que seus interesses pessoais.
Ento, se a busca de informaes precisa ser fomentada, na lgica do
processo penal eficiente, no se trata de informao trivial ou j
sabida, pois a originalidade, quer pela novidade, quer pela
confirmao, que promover o seu respectivo valor de troca. A
informao precisa ser nova e relevante, da seu valor no mercado da
delao. Podemos chamar de um insider trading das organizaes
criminosas que traz pblico informao relevante, capaz de
influenciar os desgnios das investigaes e repercutir na
responsabilizao penal de terceiros.
Para obteno vale o jogo do processo, via dilema do prisioneiro
(assista o vdeo), com o uso da presso da priso preventiva ou
temporria, bem assim o medo de ser o prximo. A questo passa na
utilizao de trunfos para estimular a delao. A priso espetacular
gera o incentivo para delatar, tanto do segregado, como dos ainda
soltos, no rastilho de delaes que se verifica. Mas se um negcio e,
como tal, precisa ser livre de coao, parece um tanto estranho que a
liberdade fique vinculada delao. Delatou pela manh, solto pela
tarde. A mensagem aos demais : antecipe sua delao e no seja
preso.
A priso cautelar completamente desvirtuada, para servir como
instrumento de coao, qual seja: delate antes de ser preso e evite a
priso (e o espetculo); ou, se j preso, delate logo para abreviar o
sofrimento. Em ltima anlise, o cerceamento da liberdade (ou risco
real de) uma poderosa moeda de troca a ser manipulada pelo
acusador. O problema que isso, alm da completa deturpao do
instituto da priso cautelar e grave retrocesso democrtico e
civilizatrio que representa, fulmina um dos pilares de legitimao de
qualquer negociao: a liberdade para aceitar ou no a proposta e a
necessidade de uma livre manifestao de vontade. inegvel que

existe um constrangimento situacional que elimina uma das bases de

qualquer bargaining.
A priso passa a ser usada como instrumento para obter a confisso,
num retrocesso a conhecida lgica inquisitria fundada no Directorum
Inquisitorum, de Nicolau Eymerich (1376). Prende-se primeiro para,
atravs da tortura (se no fsica, inegavelmente psicolgica), obter-se
a confisso, que passa a ser a rainha das provas. A lgica perfeita,
tanto que se mantm hgida em pleno sculo XXI. Ainda que se
argumente que a delao no uma prova plena e que precisa ser
confirmada pelas demais provas, sabe-se que isso uma fraude
discursiva.
elementar que a delao se basta (e pouco precisa para ser
confirmada), encanta e seduz o julgador, sendo que o resto mero
retoque argumentativo para justificar uma deciso tomada desde
outra base. a mesma falcia diariamente vista na valorao
probatria dos atos do inqurito policial, pois mesmo que o artigo 155
do CPP diga que a deciso no pode ser formada exclusivamente
com base nos elementos do inqurito, isso ocorre diariamente e com
o aval de todos os tribunais.
Sempre

que

um

juiz

recorre

aos

conhecidos

cotejando

ou

corrobora, para explicar que est condenando com base na prova

e/ou atos de investigao (do inqurito)[2], o que ele est dizendo (no
discurso no revelado) : estou condenado com base no inqurito
policial porque no tenho, na fase processual e contraditria,
elementos suficientes. bvio, porque se tivesse elementos
judicializados, por que invocar os elementos da fase pr-processual?
Porque no os tenho... Ento preciso recorrer quilo colhido na
inquisio, sem contraditrio ou defesa para dar conta do resultado
previamente esperado e definido. No fundo, uma condenao
fundada no inqurito, mas com maquiagem refinada para burlar a
regra do jogo. E isso, com o aval de todos. O mesmo raciocnio se
aplica a valorao probatria da delao premiada.
No pas onde no negamos a prtica de corrupo, negociatas, jogos
de interesses, opomos nosso bice ao modo em que o processo penal
foi rebaixado, embora com resultados festejados. A pergunta que os
alunos nos fazem : mas no funciona, professor? Sim. E a pergunta
que poderia vir : Mas moralmente justificvel? Pouco importa,
professor, j que so bandidos. A lgica do mercado, sem barreiras

ticas, em que os fins justificam os meios, seja em nome do que for,

poderia, nesta toada, justificar a tortura. E o papel do Poder Judicirio
sempre foi o de garantir os princpios que a civilizao erigiu, dentre
eles o da presuno de inocncia, cujo contedo resta superado pela
priso para fomento do comportamento delatrio.
Joga-se ainda com a punio de VIPs como uma retribuio capaz de
saciar a tristeza das pessoas que se sentem violentadas, na
modalidade de equivalncia e retaliao, bem assim que a certeza da
cabea dos condutores das investigaes maior do que a
probabilidade de se cometer injustias, tida como uma externalidade
negativa, razovel em nome da causa justa.
Assim que estamos para alm de Maquiavel, em que os sujeitos
conseguiram articular novas modalidades de interveno, com
resultados mais eficientes, margem do que historicamente se
construiu como Direitos Fundamentais do acusado. Inverteu-se a
lgica do processo penal em nome do coletivo. Houve, portanto, um
giro de sentido, na linha do pragmatismo. O poder do procedimento
de delao tangencia, com sobras, a soluo do problema
(corrupo), mas garante o mecanismo de persuaso e entusiasma a
multido, at o ponto em que se der conta de que os delatores, no
fundo, no iro presos como os demais, a sim, cheio de privilgios.
Mais

uma

vez,

por

fim,

deixamos

pontuao

de

Sandel:

Costumamos associar o conceito de corrupo a lucros indbitos.

Mas a corrupo no apenas uma questo de suborno e
pagamentos ilcitos. Corromper um bem ou uma prtica social
significa degrad-lo, atribuir-lhe uma valorao inferior
adequada.[3] O futuro dir.
[1] SANDEL, Michael J. O que o dinheiro no compra. Trad. Clvis
Marques. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2012, p. 15
[2] Sobre a fundamental distino entre atos de prova e atos de
investigao, consulte-se as obras Investigao Preliminar no
Processo Penal e Direito Processual Penal, de Aury Lopes Jr, ambas
publicadas
pela
editora
Saraiva.
[3] SANDEL, Michael J. O que o dinheiro no compra. Trad. Clvis
Marques. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2012, p. 38.