REFORMA AL CODIGO CIVIL ARGENTINO EN MATERIA

SUCESORIA
Graciela Medina-ArgentinaProfesora de "Derecho de Familia y Sucesiones"
1.

Introduccin.

a.

Sistema sucesorio del Cdigo de Velez.

b.

Falencias del sistema. Necesidad de la reforma.

c.

Filosofa y pautas bsicas de la reforma

2.

Sucesin en la persona . Sucesin en los bienes.

3.

Las personas que pueden suceder.

4.

El proceso sucesorio

5.

La sucesin del cnyuge

6.

La indivisin forzosa.

7.

Las legtimas

8.

El fideicomiso testamentario

9.

Los testamentos

10.

La accin de reduccin.

11.

Conclusiones.

1.

Introduccin

a.

Sistema sucesorio del Cdigo de Vlez

El derecho sucesorio es el rea del derecho privado que menos alteraciones

sufri desde la sancin del Cdigo Civil. Hoy requiere de: modificaciones de algunas
de las pautas bsicas que le fueron dadas por Velez, y de adecuacin de las estructuras
existentes, para compatibilizarlas con las necesidades sociales, con los reclamos
doctrinarios y con los principios generales del ordenamiento proyectado.
Los puntos mas importantes del sistema sucesorio vigente revisados por la
comisin reformadora son los siguientes.
a.

La sucesin en la persona del causante.1

b.

La divisin de bienes propios y gananciales en la sucesin del cnyuge.

c.

El proceso sucesorio

d.

El sistema de legtimas.2

e.

El fideicomiso testamentario.

f.

Las formas testamentarias.

g.

Los efectos de la accin de reduccin.

b.

Falencias del sistema. Necesidad de la reforma.

Bsicamente la sucesin en los bienes responde al modelo germnico que admite la

responsabilidad intra vires y la sucesin en la persona al sistema romano que establece la
continuidad personal y la responsabilidad ultra vires, que se perfeccion con la construccin
realizada por Aubry Rau. Velez Sarsfield como principio general sigue el sistema romano de
responsabilidad con todo el patrimonio establecido en el art. 3343 del Cdigo Civil y la
continuacin de la persona del causante que surge del artculo 3417 que establece que el
heredero contina la persona del difunto.
2
Para los descendientes la legtima es de 4/5, para los ascendientes de 2/3 y para el cnyuge de
1/2.
1

El derecho sucesorio se reforma con la ley 17.711, dictada en el ao 1968, que

establece en el artculo 3363 la presuncin de que todas las herencias son aceptadas
bajo beneficio de inventario. Este artculo convierte en regla general lo que antes
constitua una excepcin, pero genera discordancias porque se inserta en un rgimen
que fue pensado como de continuacin de la persona del causante, es decir en una
sucesin en la persona y no en los bienes3
Ello as la primera reforma que se impone para dar armona al rgimen
sucesorio es la de establecer la sucesin en los bienes y no en la persona del causante.
Esta modificacin, que aparece como un cambio de sistema, en realidad no es mas que
una adecuacin de la norma a los hechos, porque en la realidad se de sucede en los
bienes del causante y no en la persona. Pero como la letra y el espritu de la ley
continua siendo el de la sucesin en la persona del causante, necesariamente una
reforma de las estructuras del derecho privado debe adecuar y sincerar los principios
del derecho sucesorio.4
En relacin a la sucesin del cnyuge Velez fue un innovador en su momento
porque permiti que la cnyuge suprstite excluyera a los colaterales en la sucesin
del causante, apartndose del sistema espaol que la hacia concurrir con ellos. Esto
respondi a una realidad social; el nuestro era un pas de inmigrantes, donde las
fortunas se hacan con el esfuerzo de ambos esposos, por esta circunstancia resultaba
injusto que a la muerte de uno de ellos fuera heredado por sus hermanos o tos, que en
general, haban permanecido en Europa ajenos al esfuerzo y a la solidaridad familiar.
En este aspecto, el rgimen de Velez resulto en su momento justo. Pero se advierte
en la sucesin del cnyuge una injusticia en la falta de derechos hereditarios, sobre los
bienes gananciales, cuando este concurre con los descendientes.
En la actualidad la regla general es que el patrimonio familiar esta compuesto
exclusivamente por bienes gananciales, donde resulta cuestionable, y hasta injusto que
el esposo que contribuy a su formacin no tenga derechos hereditarios y sea excluido
por los hijos y dems descendientes, por ello es necesario realizar reformas que
admitan la sucesin del cnyuge en los bienes del otro cnyuge cuando concurre con
descendientes sin establecer diferencias entre bienes propios y gananciales; mxime si
se admite diversidad de regmenes hereditarios.
La inexistencia de un proceso sucesorio es una utopa. La realidad demuestra
la necesidad de un procedimiento sucesorio que determine a los sucesores, precise el
patrimonio del causante y tras el pago de los acreedores parta los bienes entre los
herederos.
La falta de regulacin bsica de la prueba de la calidad de heredero, de la
administracin de la herencia y la regulacin insuficiente sobre la particin de los
3
4

LACRUZ BERDEJO, Jos Luis " Para una ontologa del derecho sucesorio: la continuacin
de la personalidad del causante" Estudios de derecho privado comn y foral" T II Obligaciones
y sucesiones." Espaa 1992, p. 407.
2

bienes, motiva que por regir en nuestro pas un sistema federal cada provincia regule
en forma diferente el proceso sucesorio, generando un caos absoluto cuando el
causante tiene bienes, herederos o acreedores en distintas provincias, que se rigen por
diferentes leyes relativas a la forma de transmisin de los bienes para despus de la
muerte. Genera tambin inseguridades en el sistema judicial, porque algunos
tribunales para tener por probada la calidad de heredero requieren de la declaratoria de
herederos, (prueba que no es exigida por el ordenamiento de fondo), mientras que
otros no la exigen.
La adecuacin del proceso sucesorio y su regulacin se impone como una
necesidad imperiosa. Tan imprescindible es su adecuacin que se propugna su
realizacin en el marco de los cdigos procedimentales 5 con el inconveniente: a) de la
inadecuacin con la legislacin de fondo que pretende ignorar la existencia de un
procedimiento sucesorio y b) de la diversidad de los procesos sucesorios.
El fuerte sistema de legtimas existentes anula prcticamente la posibilidad
de testar cuando existen descendientes, que es el supuesto tpico en la generalidad de
las sucesiones.
Los padres se ven privados de mejorar en forma efectiva a los hijos que mas lo
necesitan; ello genera injusticias cuando se trata de herederos incapaces y motiva el
fraude en la bsqueda de una legtima proteccin de los herederos. Por ello resulta
necesario flexibilizar el sistema de legtimas y reglamentar claramente institutos como
el fideicomiso testamentario, que permitan proteger eficazmente a los incapaces.
Los ilimitados efectos erga homnes de la accin de reduccin produce que el
bien que tenga en sus antecedentes dominiales una donacin, se transforme en la
prctica en un bien fuera del comercio porque resulta riesgoso adquirir bienes que
estn sujetos a una accin de reduccin. Ello lleva a la simulacin de compraventas
que encubren donaciones y motiva a que los bancos no otorguen prstamos
hipotecarios para adquirir una vivienda cuando en el estudio de ttulo se registre una
donacin por remota que esta sea.
Las dificultades del trfico negocial que genera los efectos erga homnes
ilimitados de la accin de reduccin y la necesidad de facilitar el acceso a la vivienda
mediante la eliminacin de las inseguridades que dificulten el acceso al crdito,
requieren la limitacin de los efectos erga homnes de la accin de reduccin.
Muchas de las formas testamentarias resultan innecesarias

y no son

utilizadas. Las realmente utilizadas son el testamento olgrafo y el testamento por acto
pblico, stos requieren una flexibilizacin de sus requisitos ( sin desmedro de la
seguridad jurdica) con limitacin del nmero de testigos y aclaraciones sobre la fecha
y firma.
5

La comisin creada por decreto 820-91redact el Proyecto de Cdigo Procesal y se ocup del
proceso voluntario extrajudicial en los artculos 751 a 765 y en el proyecto de reordenamiento
procesal redactado por la comisin creada por resolucin 1296 del ministerio de justicia se
regula el proceso en los art. 797 a 811.
3

El Cdigo de Velez no establece claramente que el testamento es un acto

jurdico que se rige por las normas comunes a todo negocio jurdico, ello genera
infinidad de dificultadas sobre todo en el tema relativo a las nulidades testamentarias,
razones de orden prctico hacen necesario la aclaracin expresa de la vigencia de las
normas relativas a los actos jurdicos en los actos de ltima voluntad.
c.

De la filosofa y las pautas bsicas de la reforma.

El cdigo proyectado muestra en todas sus instituciones una filosofa comn,

que parte de algunos principios bsicos, cuales son:

Mayor respeto a la autonoma de la voluntad.

Consagracin

de

la

posibilidad

de

realizar

disposiciones

extrapatrimoniales por testamento, como reconocimiento de la personalidad humana.

Mayor solidaridad familiar.

Reconocimiento de la existencia de la persona humana desde el momento

de la concepcin.

Pautas bsicas sobre algunas consecuencias de las tcnicas de fecundacin

asistida.

Proteccin efectiva de los incapaces

Simplificacin de las formas.

La proteccin a la autonoma de la voluntad, es un eje fundamental en el

proyecto, sta se propugna en materia contractual, se vislumbra en materia
matrimonial al aceptar la diversidad de regmenes patrimoniales matrimoniales, y se
refleja en el sistema sucesorio al disminuirse las legtimas dando mayor mbito a la
autonoma de la voluntad en materia testamentaria y en la sancin de indignidad para
quien haya inducido o coartado la voluntad del causante para que otorgue testamento
o deje de hacerlo, o lo modifique, as como los que falsifiquen, sustraigan, oculten o
sustituyan el testamento.
El reconocimiento de la persona humana desde el momento de la
concepcin an cuando ella no se haya producido en el seno materno, est contenido
en el artculo 25 del Cdigo proyectado y en materia sucesoria se refleja en la
capacidad para suceder de las personas concebidas pero no nacidas, y en la forma de
calcular la legtima donde se propone tomar en cuenta no solo las donaciones
efectuadas cuando ellos ya han nacido, sino tambin las realizadas durante el periodo
mximo del embarazo, a fin de prever la posibilidad de que estos actos tengan lugar
cuando ya se conoce la existencia de la persona por nacer.
El proyecto no regula las prcticas de fecundacin asistida, deja la materia para
una legislacin especial, que determinar en su caso la licitud o ilicitud de alguna de
ellas sobre las cuales no hay consenso social y existe una permanente evolucin
cientfica. Pero independientemente de la juridicidad o antijuridicidad que a stas se le
otorgue, la comisin ha credo necesario precisar los efectos que las prcticas de
fecundacin asistida tienen en algunos puntos trascendentes. Por ejemplo en
materia de filiacin no se admite la impugnacin de la paternidad por el marido que

consinti la fecundacin artificial de su esposa o la implantacin en ella de un vulo

fecundado con gametos de un tercero en materia sucesoria se regulan los derechos
hereditarios de las personas que nazcan por implantacin post - morten de gametos o
de embriones crioconservados.
La solidaridad familiar que se advierte en la proteccin de los hijos hasta
los 25 aos en el supuesto en que sean estudiantes, se acepta en el rgimen de bienes
primario bsico que resulta muchsimo mas proteccionista que el rgimen de
comunidad actualmente existente. En materia sucesoria se refleja en el otorgamiento
de mayores derechos hereditarios al cnyuge suprstite, en el perfeccionamiento del
derecho real de habitacin del cnyuge suprstite y en la mayor amplitud con la cual
se regulan las posibilidades de indivisibilidad de la herencia por motivos familiares.
La proteccin efectiva de los incapaces que se plasma en la nueva y
completa regulacin de la incapacidad en general, se vislumbra en la aceptacin de
nuevos supuestos de lesin subjetiva, se denota en todo el rgimen del derecho de
familia entre otras pautas en el supuesto de separacin por enfermedades mentales que
no puede ser otorgado si causare un perjuicio al incapaz, o en la consideracin de
obligaciones comunes a ambos cnyuges el sostenimiento de los hijos que convivan
en el hogar con ellos aunque pertenezcan a distintos matrimonios. En materia
sucesoria se refleja en la aceptacin del fideicomiso testamentario creado en beneficio
de herederos menores e incapaces, el que es admitido an cuando limite el sistema de
legtima.
La simplificacin de las formas que est presente en todo el proyecto y que
dentro de sus manifestaciones mas claras esta la de la aceptacin de la firma
electrnica o la del instrumento en un soporte diferente al papel, en materia sucesoria
se manifiesta en la eliminacin de formas de testar que ya no se justificaban en
nuestros das y en limitacin del nmero de testigos necesarios para los testamentos
olgrafos y en la reglamentacin de pautas nicas para el procedimiento sucesorio.
2.

Sucesin en la persona . Sucesin en los bienes

La sucesin en la persona del causante es la sucesin de origen romano que

parte de la ficcin que los sucesores eran continuadores de la persona del causante, y
que tena como consecuencia la responsabilidad ultravires hereditatis. 6
La sucesin en los bienes es de origen germnico en ella el heredero adquiere
los bienes hereditarios sin recurrir a la ficcin de la continuacin de la persona. El
patrimonio transmitido no se confunde con los bienes personales del heredero y, por
tanto, el no est obligado personalmente por el pasivo hereditario; su responsabilidad
se reduce a responder exclusivamente con lo que ha recibido 7.
6

Un estudio pormenorizado de la sucesin romana y germnica puede verse en PEREZ

LASALA Jos Luis Tratado de derecho de las sucesiones Vol. I parte general, Depalma,
1978, pg. 24 y sig.
7
MAFFIA, Jorge Manual de derecho sucesorio actualizado con las leyes 23264 y 23515 ps.
14 y 15.
5

Si bien la reforma de la ley 17.711 estableci como principio general que toda
herencia se presume aceptada bajo beneficio de inventario reformando los artculos
3363 y 3366, dejo subsistente todo el sistema originario de la sucesin en la persona
del causante sin derogar expresamente las disposiciones a l referidas. Esta falta
derogacin expresa de las normas que encierran las bases del sistema de sucesin en la
persona. Obliga en cada caso al interprete a preguntarse si est frente a una derogacin
tcita.
Por ejemplo el articulo 3329 establece actualmente en todos los casos de
aceptacin tcita la herencia se considera aceptada pura y simplemente". Mientras
que el art. 3359 expresa el sucesor universal no puede aceptar la herencia con
beneficio de inventario cuando ha hecho un acto de heredero puro y simple, ambos
preceptos deben considerarse indirectamente derogados por el artculo 3363 pues de
lo contrario habra que llegar a la conclusin de que la presuncin contenida en el
artculo 3363, prrafo primero no se aplica a las aceptaciones tcitas, criterio que se
considera inadmisible. 8
El artculo 2258 proyectado establece claramente: "separacin de patrimonios:
El patrimonio del difunto y los de los herederos quedan separados de pleno derecho,
salvo prdida de la separacin por alguna de las causas establecidas por la ley."

Esta separacin tiene efectos tanto respecto de los acreedores del causante y los
legatarios, como de los acreedores de los herederos.

Queda consagrada de esta manera de forma clara la responsabilidad intravires

hereditatis y se deja de lado la ficcin de la continuacin de la personalidad del
causante.

No obstante ello cuadra poner de relevancia que el heredero es mas que un

simple sucesor porque puede continuar con la defensa de derechos que hacen a la
personalidad ntima del testador y ejercer la defensa de otros como los del honor.

Dice Lacruz Berdejo en el derecho espaol que si bien la teora de la

continuacin de la personalidad del causante est en franca retirada" hay que sealar
especialmente la misin de tutela que compete al heredero sobre los intereses
extrapatrimoniales del causante. Pinsese en las acciones de filiacin sin contenido
patrimonial, en el derecho moral del autor( defensa de la integridad de la obra del de
cuius, prohibicin de representar una obra suya por motivos de conciencia) y sobre
todo en las acciones de injuria y calumnia que puede ejercitar el heredero" 9

PEREZ LASALA, Jos Luis, ob. cit. p.482, ZANNONI Eduardo Derecho Civil- Derecho de
las Sucesiones T I, pag. 270 N 233; AZPIRI, Jorge Manual de Derecho Sucesorio
Hammurabi, 1998, p. 133 y sig.
9
LACRUZ - BERDEJO ob. citada, p.407.
6

3.

Las personas que pueden suceder

El artculo 2229. del cdigo proyectado- se ocupa de las personas que pueden

suceder.
a) Las personas humanas existentes al momento de su muerte.
b) Las ya concebidas en ese momento que nazcan con vida.
c) Las que nazcan dentro de cuatrocientos ochenta (480) das de la muerte del
causante a consecuencia de una procreacin mdicamente asistida con gametos
crioconservados del causante o de la crioconservacin de un embrin formado con
gametos de aqul, sean estas prcticas lcitas o no. En ambos casos, el nacimiento con
vida ocasiona la modificacin de la transmisin de la herencia, con efecto retroactivo
al momento de la muerte del causante.
d) Las personas jurdicas existentes al tiempo de su muerte y las fundaciones
creadas por su testamento.
En el inciso c se propone resolver- independientemente de su ilicitud o licitud
el problema de la utilizacin de gametos del causante o de embriones crioconservados.
despus de su muerte.
El sistema propuesto sigue el sistema de la ley espaola de fecundacin asistida,
la opinin de la doctrina francesa y del proyecto presentado por el senador Palmero el
24 de abril de 1985, que exiga la utilizacin de los gametos dentro de los seis meses
de la muerte.
El doctor Borda ha criticado la posibilidad de que nios que nazcan de tcnicas
que considera inmorales puedan tener derechos sucesorios. Concretamente seala Lo
cierto es que al conferirle derechos sucesorios al nuevo ser, se estimula la prctica de
un procedimiento que por hiptesis ilcito. Y se alienta la posibilidad de dar vida a un
ser destinado inexorablemente a no tener padre en la vida real aunque lo tenga
genticamente.10
Entendemos que la solucin sobre los derechos hereditarios de las personas que
nazcan despus de la muerte de los dadores de gametos debe ser absolutamente clara,
no puede dejar lugar a dudas, para evitar cualquier tipo de inseguridad jurdica,
independientemente que la ley que reglamente las tcnicas de fecundacin asistida las
considere ilcitas, lo cierto es que tales nacimientos son hoy en da tcnicamente
posibles, no se encuentra prohibida la crioconservacin ni de gametos, ni de
embriones en consecuencia creemos que el legislador debe determinar los derechos
hereditarios de los seres que nazcan de tales prcticas.
Tacharlas de ilcitas, dara lugar a sanciones de tipo administrativa, penal y
hasta civil, pero no soluciona el aspecto sucesorio, por ello correctamente el proyecto
opta por una de las soluciones posibles, con un plazo absolutamente definido.

10

BORDA, Guillermo Observaciones al proyecto de nuevo Cdigo Civil E.D. mircoles 2 de

Junio de 1990.
7

Se cuestiona en doctrina la eleccin del plazo de 480 das y se pregunta porque

no 500, 600 o 1.00011. Como se expresa en la exposicin de motivos se sigue en esto
el sistema espaol y la determinacin del plazo es una cuestin de poltica legislativa,
lo importante es que el plazo sea cierto no podra ser 500 600 1000. Con absoluta
correccin- a nuestro juicio - la comisin opt por un plazo de 480 das, teniendo en
cuenta que 300 es el plazo de duracin mxima del embarazo y 6 meses es el que se
otorga a la madre para la utilizacin de los gametos o del embrin crioconservado. Un
plazo suficiente de reflexin para tomar una decisin sobre la utilizacin o no
utilizacin de los elementos crio conservados. Resulta evidente que no se puede
otorgar derechos sucesorios a la persona que nazca en cualquier tiempo despus de la
muerte del causante por problemas de seguridad jurdica.
4.

El proceso sucesorio
En orden al proceso sucesorio existe una contradiccin entre las normas de

derecho de fondo y las procedimentales. La falta de adecuacin de las leyes

sustanciales ha motivado que el derecho procesal haya debido crear instituciones para
dar solucin a los problemas no resueltos por las leyes de fondo, las que muchas veces
exceden el mbito propio del derecho de forma y en la practica ha producido como
resultado que el derecho civil sucesorio ste completamente divorciado del derecho
procesal sucesorio, ello ha llevado a decir que Pocas veces una legislacin procesal
est tan lejos del derecho que lo fundamenta y al cual asegura, como aquella en que la
legislacin argentina estructura el proceso sucesorio que habr de permitir en forma
adjetiva plasmar el derecho sustantivo reconocido por la legislacin de fondo 12
Muchas de las instituciones que existen en los cdigos de procedimientos no
existen en el ordenamiento civil, como el administrador del proceso sucesorio. Otras,
como la declaratoria de herederos nacieron de creacin eminentemente procesal, y
fueron receptadas en el orden civil mucho tiempo despus y en forma restringida;
cuando en la prctica registral su importancia es trascendente en las provincias que
siguen la legislacin Nacional, mientras que en otras provincias, como Mendoza, se
prohibe su inscripcin en los registros pblicos.
La situacin se complica por las contradicciones entre algunas normas
sustanciales y otras procedimentales, las que necesariamente deben coordinarse al
momento de su aplicacin.
Por otra parte el origen pretoriano de la declaratoria de herederos produce dudas
acerca de sus efectos una vez que ha sido inscripta en los registros inmobiliarios, ya
que para algunos pone fin al proceso sucesorio y para otros no lo pone.
Esta situacin catica con respecto a la nica transmisin de bienes que es
inevitable (ya que la transmisin de los bienes mortis causa se produce
11

Borda, ob cit. E.D. 2 de junio de 1990

GOYENA COPELLO, Roberto La estructura del Derecho sucesorio y su proyeccin en el
proceso en sucesiones libro de homenaje a la Doctora Mndez Costa, Rubinzal Culzoni,
Santa Fe 1991, p 12.
12

indefectiblemente) motiv a la comisin encargada de la reforma del cdigo civil a

formular normas sobre el proceso sucesorio, que se encuentran contenidas en el ttulo
VI donde se regula acerca de la prueba de la calidad de heredero, el inventario y
avalo, la administracin judicial y extrajudicial de la sucesin, las funciones del
administrador, el pago de deudas y legados y la conclusin de la administracin
judicial, entre otros puntos.
Dentro de los aspectos mas sobresalientes relativos al proceso sucesorio, en
primer lugar

cuadra poner de relevancia que se opt por el proceso sucesorio

13

judicial que es el que mas se adapta a nuestra realidad y era el reclamado por la
comunidad de los abogados.
En segundo lugar se estableci claramente cual es el objeto del proceso
sucesorio, en este sentido el artculo 2284 dispone .- Objeto. El proceso sucesorio
tiene por objeto identificar a los herederos, determinar el contenido de la herencia,
cobrar los crditos, pagar las deudas, legados y cargas, rendir cuentas y entregar los
bienes.
Por otra parte se determinaron las funciones del administrador judicial y
extrajudicial de la herencia, entre ellas la mas importante es la legitimacin activa y
pasiva que se le confiere para estar en juicio en representacin de los herederos.
La legitimacin del administrador para estar en juicio en representacin de los
herederos viene a solucionar un problema prctico muy importante que fue planteado
hace mas de 40 aos por De Gasperi, quien sealaba que muchas veces es
completamente imposible trabar la litis cuando los herederos habitan en distintos
lugares o pases o existen herederos sujetos a tutela y curatela. Y se preguntaba a
donde iran a parar los intereses de todos ellos si el administrador nombrado, no
estuviese facultado a asumir su defensa o promover las acciones que colectivamente le
corresponda14
El rgimen proyectado resulta absolutamente novedoso en punto al
otorgamiento de facultades al administrador judicial para representar a los herederos
en juicio activa y pasivamente y pensamos que con ello se va simplificar un sin fin de
inconvenientes de carcter prctico.

13

El proceso sucesorio puede judicial, notarial o administrativo, particularmente me he inclinado

siempre por el proceso notarial, me remito a lo expuesto en Proceso Sucesorio T I Rubinzal
Culzoni p 14, Proceso Sucesorio Notarial voluntario en J.A. 1994-IV-863, y Prueba de la
calidad de heredero Revista de Derecho privado y comunitario N 13, p 216; en el mismo
sentido BELLUSCIO, Cesar Augusto El juicio sucesorio y la prueba de la calidad de
heredero J.A. 1994-IV-863E este fue el sistema propuesto por el proyecto de reforma al
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin redactado por la Comisin creada por
resolucin 1291 del Ministerio de Justicia constituida por los doctores Colombo, Cueto Rua,
Etcheverry y Umaschi, arts 797 a 811 pero lo cierto es que la mayora de la doctrina y de los
colegios de abogados de todo el pas se mostraron en contra y cuando este proyecto fue
presentado en la Cmara de Senadores fue considerado insconstitucional por algunos
legisladores. De donde se colige que la sucesin voluntaria notarial era repudiada por los
operadores del derecho, en general y por los abogados en particular.
14
DE GASPERI, Luis Tratado de Derecho hereditario TEA, Buenos Aires, T II, parte General,
p 184.
9

Con relacin a la declaratoria de herederos el proyecto trata de terminar una

larga discusin doctrinaria sobre si esta pone o no, fin al proceso sucesorio.
A pesar de que una inveterada prctica en la Capital Federal y en la Provincia
de Buenos Aires otorga valor de particin en condominio a la inscripcin de la
declaratoria de herederos, en el registro de la propiedad, consideramos que ello no es
as.
Conviene aclarar citando a Zannoni 15 que el hecho de que la declaratoria de
herederos sea inscripta en el Registro de la Propiedad no altera su intrnseca
naturaleza: constituir el ttulo hereditario oponible erga homnes que acredita ser
heredero de quien figura como titular registral del inmueble. Pero nada ms. La
declaratoria por s sola ni constituye, ni transmite, ni declara, ni modifica derechos
reales sobre inmuebles. Su valor declarativo se limita al ttulo que acredita la
vocacin, el llamamiento hereditario. Es verdad que esa inscripcin debe hacerse para
el supuesto en que los herederos declarados pretendiesen disponer del inmueble
mediante tracto abreviado, pero en este caso se est ante una situacin registral de
excepcin a la exigencia de la continuidad del tracto como principio general.
La opinin del doctor Zannoni no es aislada en la doctrina, sino que coinciden
en ella la mayora de los tratadistas actuales de derecho sucesorio argentino
La jurisprudencia sobre el tema tambin es pacfica, cabe recordar el
esclarecedor voto al respecto del doctor Belluscio cuando era miembro de la sala C de
la Cmara Nacional Civil de la Capital, cuando sealaba que la mera inscripcin de
la declaratoria en el Registro no implica adjudicacin de los inmuebles en condominio
sino simplemente exteriorizacin de la indivisin hereditaria o postcomunitaria en su
caso .16
En igual sentido se ha pronunciado el doctor Prez Lasala su Tratado de
Derecho Sucesorio admitiendo la posibilidad de la inscripcin de la declaratoria de
herederos como manera de demostrar la indivisin, pero no el condominio. 17
En las Segundas Jornadas Mendocinas de Derecho Civil, realizadas en el ao
1991, por unanimidad se declar que: Aun admitindose la inscripcin de la
declaratoria de herederos, sta no pone fin a la comunidad hereditaria, ni implica
adjudicacin de los bienes en condominio 18

15

ZANNONI, Eduardo Tratado de las Sucesiones , Astrea, T 1, p. 525)

(ZANNONI, Eduardo A. Indivisin postcomunitaria y comunidad: su coexistencia e
implicancias, JA 27-217).
16

PEREZ LASALA, Jos Luis Derecho de las sucesiones, vol.I, pg. 590, ver su clarsima
diferenciacin entre comunidad hereditaria y condominio de p. 586.
17

Segundas Jornadas Mendocinas de Derecho Civil, Universidad de Mendoza, 18 al 20 de abril

de 1991, Comisin Nro. 5, puntos 1 y 2, en El Derecho Privado en la Argentina. Conclusiones
de Congresos y Jornadas de los ltimos treinta aos, pg. 190.
18

10

En opinin de Stratta el criterio de que la inscripcin de la declaratoria de

herederos hace nacer un condominio da por tierra con la tipicidad de los derechos
reales, pues no puede producirse una transformacin del derecho, por la voluntad de
las partes juzgada a travs del transcurso del tiempo. 19
Alterini seala que: La tesis de la transformacin del dominio del causante en
condominio de los herederos, implica en definitiva la desaparicin de la figura de la
comunidad hereditaria, cuyo rgimen no es idntico al de condominio. No se
comprende por qu la inscripcin registral de la declaratoria de herederos, que tiende
simplemente a su publicitacin, pueda tener tal energa como para convertir una
comunidad hereditaria en un condominio, cuando ninguna disposicin legal da pie a
ese trascendente efecto y mxime que el condominio tiene como objeto nico a las
cosas. Si la inscripcin de la declaratoria es insuficiente para generar el condominio,
no debe inferirse de la prolongacin de la indivisin luego de esa publicidad registral
la virtualidad que ninguna norma prev de alumbrar el condominio entre los
cotitulares; por lo dems, parece objetable una doctrina que asienta una derivacin tan
significativa en una pauta tan indefinida como es la `prolongacin' del estado de
indivisin, sin que se haya sealado cul sera el lapso mnimo, por lo menos
aproximado, de esa prolongacin.20

Por nuestra parte pensamos que motivos de seguridad y orden pblico impiden
considerar que la inscripcin de la declaratoria constituya un derecho real algunas
veces s y otras no. La forma de constitucin de los derechos reales est
taxativamente enumerada en nuestro Cdigo, y la interpretacin de la voluntad de las
partes que inscriben una declaratoria de herederos no puede ser considerada una
manera vlida de constituir derechos reales. Por ello consideramos acertada la reforma
del cdigo civil que establece en su artculo 2291.- La declaratoria de herederos o la
providencia que aprueba el testamento en cuanto a sus formas, y las sentencias que las
rectifiquen o invaliden, deben inscribirse en los Registros que correspondan a la
naturaleza de los bienes registrables transmitidos. La inscripcin de la declaratoria de
herederos no pone fin a la indivisin hereditaria.

En cuanto al orden del pago de los acreedores de la sucesin se abandona el

sistema de pago en el momento que se presenta que en la actualidad se encuentra
previsto en el artculo 3398 del Cdigo Civil que establece que el heredero debe pagar
a los acreedores y legatarios en el orden que se presenten, es decir que el Cdigo
Argentino en su versin actual no ha organizado un proceso liquidatorio.
Este sistema haba sido doctrinariamente criticado porque favorece al acreedor
mas rpido y crea el riesgo cierto de que unos acreedores del causante cobren y otros
no21

19

STRATTA, Alicia La declaratoria de herederos, pg. 53.

20

Jorge Alterini, en LLAMBIAS, Cdigo Civil anotado, T. IV-A, pg. 496

KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada Rosa Los acreedores quirografarios del causante
en Sucesiones - libro de homenaje a la Dra Mndez Costa . Rubinzal y Culzoni, 1991, p. 66.
21

11

Por eso resulta conveniente que la reforma haya organizado el orden de pago de
los acreedores y establecido como obligacin del administrador que si los bienes no
resultan notoriamente suficientes para el pago de los acreedores deba presentar la
sucesin en concurso.
Concretamente se dispone ARTCULO 2307.- Sucesin notoriamente
solvente. Si los bienes de la herencia son notoriamente suficientes para pagar a todos
los acreedores y legatarios, hecha una reserva para los crditos litigiosos, el
administrador debe pagar los crditos en el siguiente orden:
a)

Los gastos del sepelio.

b)

Las costas del proceso.

c)

Los crditos privilegiados.

d)

Los crditos quirografarios.

ARTCULO 2308.- Sucesin no manifiestamente solvente. Si la solvencia de

la herencia no es manifiesta, el administrador no puede pagar las deudas ni los legados
hasta pasados sesenta (60) das de la realizacin del inventario y avalo o de su
aprobacin si mediaron impugnaciones.

ARTCULO 2309.- Sucesin insolvente. Si los bienes de la herencia no son

suficientes para el pago de las deudas, el administrador no puede hacer ningn pago y
debe solicitar el concurso de la sucesin. Si una vez pagados todos los crditos, restan
bienes, debe pagar a los legatarios.

Si los bienes restantes no son suficientes para satisfacer todos los legados, debe
pagar primero los que tienen preferencia otorgada en el testamento, luego los que
tienen por objeto bienes determinados, y, finalmente, los restantes. En caso de insuficiencia de los bienes para cubrir los legados de alguna de las mencionadas categoras,
los debe reducir proporcionalmente a sus valores.

Por otra parte el proyecto prev que el acreedor no pagado pueda presentarse al
juicio sucesorio a que se reconozca su crdito como de legtimo abono. El instituto del
legtimo abono se encuentra reconocido en el Cdigo de Procedimiento Nacional y en
el de la Provincia de Buenos Aires, pero es desconocido en muchas de nuestras
provincias, por ello resultaba imprescindible la unificacin del reconocimiento del
derecho a pedir que se reconozca el crdito como de legtimo abono, que permite al
acreedor ejecutarlo por la va de ejecucin de sentencia.. Con la incorporacin de este
instituto el proyecto de cdigo civil muestra una vez mas el propsito que lo inspira de
dar seguridad jurdica y de agilizacin de los trmites.
5.

La sucesin del cnyuge.22

22

Bibliografa especial: POVIA, "Sucesin de los cnyuges y de los parientes colaterales", Bs.As.
1973; SALAS, "Derecho sucesorio del cnyuge", JA, t.52, p.974; RODRIGUEZ LARRETA,
"Derechos hereditarios de la mujer casada", Bs. As. 1892; ZANONNI, "Sucesin del cnyuge",
LL, t. 134, p. 1176; BOSCAGE, "Les droits des conjoints survivants dans les-successions abintestad", Rouen, 1939; LE BRETON, "Les principes de la dvolution successorale", Tolouse,
1932; ORTIZ DE ROZAS, Abel Fleitas, "Separacin personal y divorcio vincular en el nuevo
rgimen legal", LL 1987-D, 1008; CATAPANO, Ricardo y HELUANI DE GILI, Margarita,
12

En orden a la sucesin del cnyuge se han propuesto cuatro reformas muy

importantes que son
a. Eliminacin de la distincin entre bienes propios y gananciales para la
determinacin de los derechos sucesorios.
b. Mejora el derecho real de habitacin del cnyuge suprstite.
c. Admisin de prueba en contrario en la prdida de vocacin hereditaria
conyugal del matrimonio in extremis.
d. Estrictez de las causales de prdida de vocacin hereditaria conyugal por
separacin de hecho
a)Eliminacin de la distincin entre bienes propios y gananciales para la
determinacin de los derechos sucesorios.
En el sistema sucesorio Argentino se establece una diferente participacin del
cnyuge en el haber hereditario, segn

que los bienes sean propios o sean

gananciales.
Sistema del cdigo Civil
Cuando concurre el cnyuge

Sistema proyectado
Si concurre cnyuge

con descendientes el primero no descendientes el cnyuge tiene la

hereda en los bienes gananciales, y misma porcin que el hijo ( art.
en los propios recibe una porcin 2382)
igual a cada hijo ( art. 3570)
Cuando concurre el cnyuge

Si concurre el cnyuge con

con

ascendientes

ascendientes

el

esposo/a los

hereda la mitad de los propios y la corresponde

la

al
mitad

cnyuge
de

la

mitad de los gananciales del herencia. ( art. 2383)

fallecido.( art. 3571)
El sistema actual resulta injusto porque en la generalidad de los casos el caudal
relicto slo est compuesto de bienes gananciales y cuando concurren a la herencia
cnyuge suprstite y descendientes el viudo no tiene derechos hereditarios sobre el
patrimonio que contribuy a formar con su esfuerzo personal.
Las Terceras Jornadas Sanjuaninas de derecho Civil de 1986 recomendaron por
unanimidad que De Lege Ferenda se considera preferible que se reconozca el
derecho del cnyuge suprstite a concurrir con los descendientes, tambin sobre los
bienes gananciales pertenecientes al causante. 23

"Reflexiones acerca de la concurrencia del cnyuge suprstite y descendientes. (Art. 3576 del Cd.
Civil)", LL 1988-D, 1072; VAZ FERREIRA, Eduardo "Derechos sucesorios del cnyuge en
legislacin comparada", LL 1981-C, 977; UGARTE, Luis Alejandro, "Disolucin y liquidacin de
la sociedad conyugal por causa de muerte en un caso de bigamia", LL 1990-B-134; MAFFIA,
Jorge "Bigamia y vocacin sucesoria", JA 1977-III-115; POVIA, "Sucesin de los cnyuges y de
los parientes colaterales", p. 219, N. 204; GUASTAVINO, Elas "Sucesin en caso de Bigamia", JA
1961-IV-232.
23

Terceras Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil ( 1996) Comisin N 1: Los Derechos

Sucesorios en la Ley 23264 III) Sucesin del cnyuge respecto de los bienes gananciales en
concurrencia con descendientes.. p 82
13

En el sistema proyectado el cnyuge suprstite recibe una parte igual a la de los

hijos menores, sobre el caudal relicto.
La composicin del caudal relicto vara segn sea el rgimen patrimonial
matrimonial elegido por los cnyuges. Si han optado por el de comunidad a la muerte
de uno de los esposos el sobreviviente recibe la mitad de los bienes a ttulo de socio y
la otra mitad conjuntamente con los gananciales conforma el caudal relicto sobre el
cual heredan por partes iguales los hijos y el viudo.
Si el rgimen patrimonial matrimonial es el de separacin de bienes, no existen
bienes propios y gananciales, por lo tanto el esposo sobreviviente no tiene derecho a la
mitad de los bienes gananciales ya que no existe comunidad, su derecho se limita al
derecho hereditario igual al de sus hijos sobre el patrimonio del causante.
Pensamos que de est manera se protege mas al cnyuge sobreviviente, que es
en definitiva el que en la generalidad de los casos mas lo necesita, ya que el mayor
promedio de vida alcanzado en este

momento hace que la expectativa de

sobrevivencia sea muy alta, pero tambin es cierto que la vejez es muy cara y por ello
resulta conveniente que el cnyuge adems de tener derecho a la mitad del patrimonio
ganancial, en caso de comunidad tenga derecho a heredar el patrimonio que
contribuy a formar y que le va a permitir afrontar los gastos que apareja la ancianidad
con mayor dignidad.
Un sector de la doctrina ha interpretado que con este rgimen se desprotege al
sobreviviente en el rgimen de comunidad, ya que se parte de afirmar que en el
divorcio el cnyuge tiene derecho a la mitad de los gananciales mientras que a la
muerte tiene derecho solo a una parte igual a la que le corresponde a los hijos. 24
Creemos que tal interpretacin no es correcta. Pensamos que la muerte produce
dos fenmenos diferentes, en la relacin entre los cnyuges. Por un lado disuelve el
matrimonio, y por ello en los regmenes de comunidad se recibe el 50% del haber
ganancial a ttulo de socio de la sociedad conyugal.( igual porcentaje que si la
disolucin se hubiera producido por causa de divorcio). Por otra parte la muerte hace
nacer los derechos hereditarios del cnyuge suprstite, stos en el rgimen proyectado

24

BORDA, Guillermo Observaciones al proyecto de nuevo Cdigo Civil E.D. 2 de Junio de

1999, Punto II Sucesiones.
14

son iguales a los de los hijos sobre el caudal relicto; que en el caso de rgimen de
comunidad est compuesto por la mitad de los bienes gananciales que al difunto le
corresponden a ttulo de socio y la totalidad de su patrimonio propio.
Consideramos que el rgimen proyectado, recoge las recomendaciones de la
doctrina nacional y otorga justos derechos hereditarios al cnyuge suprstite.
b. Mejora el derecho real de habitacin del cnyuge suprstite 25
Cdigo Civil
Proyecto de reforma
Artculo 3573 bis : Si a la muerte del Artculo 2336.- Derecho

real

de

causante ste dejare un solo inmueble habitacin del cnyuge suprstite. Si en

habitable como integrante del haber el haber hereditario hay slo un inmueble
hereditario y que hubiera constituido el habitable, y ste fue el ltimo hogar
hogar conyugal, cuya estimacin no conyugal, el cnyuge suprstite tiene
sobrepasare el indicado como lmite derecho real de habitacin vitalicio y
mximo

las

viviendas

para

ser gratuito. Este derecho se extingue si el

declaradas bien de familia, y concurrieren cnyuge

beneficiario

contrae

nuevas

otras personas con vocacin hereditaria o nupcias o vive en concubinato.

como legatarios, el cnyuge suprstite
tendr derecho real de habitacin en forma
vitalicia y gratuita. Este derecho se
perder si el cnyuge suprstite contrajere
nuevas nupcias.

El texto proyectado incorpora la convivencia concubinaria como causal de

prdida del derecho real de habitacin para evitar que los concubinos tengan mayores

25

Bibliografa: MOLINARIO "Estudio del art. 3573 bis del Cdigo Civil", LL 1975-B-1050, N 25;
BARBERO "El derecho real de habitacin del cnyuge suprstite" p 26, N 21; VIDAL TAQUINI "
El derecho real de habitacin del cnyuge suprstite" en revista del notariado, Set- Oct 1975 N 743,
p 1543; HERMIDA, Dario "El art. 3573 bis del Cdigo Civil es aplicable en los casos en que la
muerte del causante se produjo antes de la promulgacin de la ley 20798" LL 1978-A-503;
BORDA, Guillermo " El derecho de habitacin del cnyuge suprstite" ED 57-755, ANDORNO,
Luis "El Derecho real de habitacin del cnyuge suprstite" JA 29-1975-628; CAFFERATA, Jos
Ignacio " El derecho de habitacin del cnyuge suprstite" JA 29-1975-628; BARRIONUEVO,
Heriberto "Derecho real de habitacin del cnyuge suprstite" p 36 y ss y 30 y siguientes;
CARDENAS, Eduardo Jos "El derecho de habitacin del art. 3573 bis existe y opera aun cuando
el inmueble no sea del dominio exclusivo de los herederos" ED 13-5-82; PENNA, Marcela A. y
BARBIERI, Patricia "Acerca del derecho real de habitacin del cnyuge suprstite" LL 1988-E440; VIDAL TAQUINI, Carlos H "Caducidad del derecho real de habitacin del cnyuge suprstite
por sus actos propios" LL 1983-A-63; FLEITAS ORTIZ de ROZAS Abel, y LOPEZ FUSTER,
Gustavo "La prolongacin de la indivisin hereditaria y el derecho de habitacin del cnyuge
suprstite" LL 1987-E-427; MARIANI DE VIDAL, Marina "La ley 20798: derecho real de
habitacin del cnyuge sobreviviente" LL 1976-C-498.

15

derechos que quienes contraen nuevas nupcias siguiendo en esto una tendencia
mundial cual es el evitar que la unin de hecho otorgue beneficios que se pierdan al
casarse.
Adems en la propuesta de reforma se suprime el lmite mximo del valor de la
vivienda, porque para la constitucin del bien de familia no se establece un lmite de
valor, ya que la vivienda familiar debe ser protegida sin diferenciacin econmica de
quien sea su titular.

d.

Matrimonio in extremis26

Cdigo Civil
Art. 3573:
La sucesin

Proyecto de Cdigo Civil

ARTCULO
2385.-

deferida al viudo o viuda en los Matrimonio in extremis. La

tres artculos anteriores, no tendr sucesin del cnyuge no tiene
lugar cuando hallndose enfermo lugar si el causante muere dentro
uno de los cnyuges al celebrarse de treinta (30) das de contrado el
el matrimonio, muriese de esa matrimonio a consecuencia de
enfermedad dentro de los treinta enfermedad
das

siguientes,

salvo

que

el momento

existente
de

la

en

el

celebracin,

matrimonio se hubiere celebrado conocida por el sobreviviente, y de

para regularizar una situacin de desenlace fatal previsible, salvo
hecho.

que de las circunstancias del caso

resulte que el matrimonio no tuvo
por finalidad la captacin de la
herencia.

En la actual redaccin del Cdigo Civil la exclusin hereditaria conyugal por

matrimonio celebrado dentro de los treinta das mediando enfermedad del otro
contrayente, fue admitida en el cdigo de Velez y se ignora a ciencia cierta cuales
fueron las fuentes del artculo, segn un prestigioso sector de la doctrina se trata de
una disposicin original de Velez, que parece que fue elaborada siguiendo una idea
sobre la idiosincrasia nacional, sin que hayan influenciado las legislaciones forneas. 27

26

Bibliografa especial: DIAZ DE VIVAR, Oscar, "El cnyuge recin casado hereda. El art. 3573
del Cdigo Civil", Ed. Rosso, Bs. As. 1931, p. 19; CIFUENTES, Santos "Matrimonio durante la
ltima enfermedad" JA Serie Contempornea, Doctrina 1972, p. 283; LLOVERAS, Nora y
ASSANDRI, Mnica "Exclusin de la vocacin hereditaria entre cnyuges" Lerner, Crdoba,
1989, p. 41; MENDEZ COSTA, Mara Josefa, "La exclusin hereditaria conyugal" Rubinzal
Culzoni, Santa Fe, 1982, p. 62; REBORA, Juan Carlos "Derecho de las sucesiones" Ed. La
Facultad, Bs. As. 1932, N. 323; DIAZ DE GUIJARRO, Enrique "El matrimonio "in extremis" y el
concubinato anterior en relacin a los derechos hereditarios del cnyuge suprstite" JA 48-473;
FERNANDEZ BOURREAU, Carlos Mario "Vocacin hereditaria del cnyuge: su prdida a travs
del art. 3573 del Cdigo Civil" JA 1977-III-703; PEREZ LASALA, Jos Luis "Derecho de
Sucesiones", vol. I, Parte General, Ed. Depalma, 1978; BORDA, Guillermo "Tratado de derecho
civil argentino. Sucesiones" 3ra. ed., Perrot, Bs. As. 1970, N. 860-B.
27

CIFUENTES, Santos Matrimonio durante la ltima enfermedad J.A. Serie

Contempornea, Doctrina 1972, p.283.
16

Lo cierto es que esta causal tiene en la actualidad, carta de ciudadana en la

materia. Ningn proyecto de reforma ha tratado de suprimirla, sino de mejorarla y ha
sido copiada por otras legislaciones latinoamericanas. 28
Hallamos normas similares al actual artculo 3573 en el Cdigo de Bolivia de
1976, as como en el Cdigo del Per de 1984 y de Paraguay de 1986.
El fundamento de la exclusin de la vocacin hereditaria es evitar que el
matrimonio haya sido realizado con el fin de captar la herencia. El problema reside en
que tal como est redactada la norma an cuando no exista el propsito de captar la
herencia se pierde la vocacin hereditaria conyugal, ya que la ley presume la
existencia de la causa ilcita, sin admitir prueba en contrario. 29
Resulta injusto que se prive de vocacin hereditaria conyugal a quien se ha
casado, sin nimo de captar la herencia y que se le impida demostrar que no existi
causa espurea en su unin. Por ello el proyecto de reforma siguiendo los lineamientos
del proyecto de 1954 se permite demostrar que el matrimonio no tuvo por finalidad la
captacin de la herencia.
e.

Exclusin de la vocacin hereditaria conyugal por separacin de

hecho
Cdigo civil
3575. Cesa
vocacin

tambin

hereditaria

de

la

Proyecto de reforma
ARTCULO 2387.-

los Separacin de hecho. En caso de

cnyuges entre s en caso que que los cnyuges hayan estado

viviesen de hecho separados sin separados de hecho sin voluntad de
voluntad de unirse o estando unirse, o de haber sido autorizados
provisionalmente separados por el judicialmente a vivir separados,
juez competente.
Si

la

separacin

debe ser excluido de la herencia

fuese aquel cuya culpa en la separacin

imputable a la culpa de uno de los sea demostrada.

cnyuges, el inocente conservar la
vocacin hereditaria siempre que
no incurriere en las causales de
exclusin previstas en el artculo
3574.
En el sistema vigente el problema reside en determinar quien debe probar la
culpabilidad del cnyuge suprstite a fin de lograr la exclusin hereditaria conyugal.
Un sector de la doctrina entiende que deben hacerlos los herederos que pretenden
excluir al viudo, y otros en cambio consideran que a los herederos les basta demostrar

28

Sobre los proyectos de reforma ver PEREZ LASALA-MEDINA Acciones judiciales en el

derecho sucesorio Depalma 1991, p. 277.
29
MENDEZ COSTA, Mara Josefa La exclusin hereditaria conyugal Rubinzal Culzoni,
1982, p. 282.LLOVERAS, Nora y ASSANDRI Mnica Exclusin hereditaria entre cnyuges,
Lerner, Crdoba 1989, p 41.
17

la situacin objetiva de la separacin y que el sobreviviente para conservar su

vocacin debe probar su inocencia.
La comisin propone que pierde el derecho hereditario el culpable solamente y
como la presuncin de inocencia es un principio bsico del ordenamiento jurdico,
paralelo al de la presuncin de la buena fe, quien afirma la culpabilidad tiene que
probarlo.30
6. La indivisin forzosa
Cdigo Civil- ley 14.394
Art. 51.- Toda persona podr

Proyecto de reforma
Art. 2279.- Indivisin

imponer a sus herederos, aun impuesta por el testador. El

forzosos, la indivisin de los testador puede imponer a sus
bienes hereditarios, por un plazo herederos, aun legitimarios, la
no mayor de diez aos. Si se indivisin de la herencia por un
tratase de un bien determinado, o plazo no mayor de diez (10) aos.
de un establecimiento comercial,
industrial,

agrcola,

minero

cualquier

Puede tambin disponer que

ganadero, se mantenga indiviso por ese plazo,

otro que o, en caso de haber herederos

constituya una unidad econmica, menores, hasta que todos ellos

el lapso de la indivisin podr hayan llegado a la mayora de
extenderse hasta que todos los edad:
herederos alcancen la mayora de
edad, aun cuando ese tiempo
exceda los diez aos. Cualquier
otro trmino superior al mximo
permitido, se entender reducido a
ste.
El juez podr autorizar la

a) un bien determinado;
b) un establecimiento

comercial, industrial, agrcola,

ganadero, minero, o cualquier otro
que constituya una unidad
econmica;
c) las partes sociales, cuotas

divisin, total o parcial a pedido de

la parte interesada y sin esperar el o acciones de la sociedad de la cual

transcurso del plazo establecido, sea principal socio o accionista.
cuando concurran circunstancias

En ambos casos, cualquier

graves o razones de manifiesta plazo superior al mximo

utilidad o inters legtimo de permitido se entiende reducido a
tercero.

ste.
El tribunal puede autorizar la
divisin total o parcial antes de
vencer el plazo, a pedido de un
coheredero, cuando concurren
circunstancias graves o razones de

30

MENDEZ COSTA, Mara Josefa La exclusin hereditaria conyugal Rubinzal Culzoni,

1982, p. 171
18

manifiesta utilidad.

La comisin propone modificar el texto vigente en tres sentidos:

a)Aclarando como en el anteproyecto de Bibiloni y en el proyecto de 1936, que
la disposicin debe ser hecha por testamento.
Tal aclaracin resulta necesaria porque en la doctrina argentina existe un debate
sobre la forma de imponer la indivisin, mientras un sector considera que puede
hacerse por actos entre vivos. 31La mayora estima que debe hacerse por testamento
vlido.32
Estimamos acertado el establecimiento de la forma testamentaria para imponer
la indivisin porque constituye una clusula sobre el modo de operarse la
transmisin hereditaria que no puede ser objeto de actos entre vivos, sino slo de
testamento33
b)Suprimiendo la posibilidad de que la cesacin de la indivisin sea solicitada
por terceros, que no se encuentra en los proyectos antecedentes
c) Agregando la referencia tomada del Cdigo de Quebec artculo 839, a las
cuotas o acciones.
Esta ltima disposicin hay que coordinarla con el artculo 28 de la ley de
sociedades que dispone que cuando en los casos legislados por los arts 51 a 53 de la
ley 14.394 existan herederos menores de edad, estos debern ser socios con
responsabilidad limitada. El contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la
sucesin
7. Las legtimas.
El sistema de legtima previsto en el cdigo de Velez es excesivamente alto y
prcticamente impide la posibilidad de testar por lo reducido de la cuota de libre
disposicin.
Es por ello que en los proyectos de reforma integral del Cdigo Civil se
propici siempre aumentar la porcin de libre disposicin.
En el anteproyecto de Bibiloni y en el anteproyecto de 1936 la legtima se
reduca a 2/3 del haber hereditario, cuando existan descendientes legtimos.
Mientras que en el anteproyecto de Lambas, se segua el modelo francs y se
estableca legitimas mviles de acuerdo a la cantidad de hijos del causante. La
31

GUAGLIANONE, Aquiles La indivisin hereditaria pactada o impuesta y la ley 14.394

J.A. 1956-II-88, quien sostiene que la ley no exige que la indivisin se imponga por testamento.
32
BORDA, Guillermo, T I, N 552.
33
Zannoni, Eduardo Derecho Civil- Derecho de las sucesiones T I , Astrea , p. 623.
19

legtima era de la mitad si exista un slo descendiente, de dos tercios si se dejaba dos
o tres descendientes y de un cuarto en el caso de un mayor nmero de ellos.
Los Congresos y Jornadas realizados en la Argentina, con diferencias de
matices se inclinaron por un otorgamiento de una mayor libertad de testar.
En una posicin extrema, se propicio la absoluta libertad de testar en el Primer
Congreso Notarial Argentino celebrado en Buenos Aires en 1917. En l se formularon
reflexiones sobre la frecuencia con que los notarios han observado los casos de
personas que protestan contra la ley, porque no les permite disponer mas libremente
sus bienes y sobre la verdadera solucin que estara , no en reducir las legtimas, sino
en declarar la amplia facultad de testar 34
En posiciones intermedias se pronunciaron las III Jornadas Nacionales de
Derecho Civil celebradas en Tucumn en 1967 y las IX Jornadas Nacionales de
Derecho Civil de Mar del Plata de 1983. En la primera de ellas se propici un
prudente aumento de la porcin disponible y una correlativa disminucin de la porcin
legtima. Mientras que en las Jornadas celebradas en Mar Del Plata, adems se
recomend que el causante sea facultado para aplicar un porcentaje de la porcin
legtima a favor de los descendientes para mejorar a alguno o algunos de ellos 35
El proyecto de reforma se hizo eco de los reclamos generalizados

de la

comunidad jurdica y opt por una posicin equilibrada de disminucin del rgimen
de legtimas, sin aceptar una incorporacin de la mejora similar a la del sistema
espaol.
Si bien en el seno de la comisin se discuti el tema no se acept la
incorporacin de la mejora consistente en

que en una porcin de la legtima el

testador la pueda distribuir libremente entre sus herederos forzosos 36

Las porciones legtimas son fijadas de las siguientes formas:
Legitimas del Cdigo Civil
Descendientes 4/5 art. 3593
Ascendientes 2/3 art. 3594
Cnyuge art. 3595

Legtimas del Proyecto

Descendientes 2/3art. 2395
Ascendientes art. 2395
Cnyuge art. 2395

34

citado por LOPEZ CABANA, Roberto La porcin disponible del causante con hijos en
Sucesiones - libro de homenaje a la Dra Mndez Costa . Rubinzal y Culzoni, 1991, p. 186
35
Novenas Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Mar del Plata 1983, Comisin Nro. 6, puntos
II en El Derecho Privado en la Argentina. Conclusiones de Congresos y Jornadas de los
ltimos treinta aos. LOPEZ CABANA, Roberto La porcin disponible del causante con
hijos en Sucesiones - libro de homenaje a la Dra Mndez Costa . Rubinzal y Culzoni, 1991,
p. 186
36

La incorporacin de la mejora como forma de flexibilizacin de la legtima ha sido defendida

por numerosos autores, entre ellos PEREZ LASALA Jos Luis Tratado de derecho de las
sucesiones Vol II parte Especial , Depalma, 1981 pag. 746 LOPEZ CABANA, Roberto La
porcin disponible del causante con hijos en Sucesiones - libro de homenaje a la Dra Mndez
Costa . Rubinzal y Culzoni, 1991, p. 186, Atilio Alterini en ponencia presentada en las
Novenas Jornadas de Derecho Civil celebradas en Mar del Plata en 1983
20

La comisin reformadora adopta una posicin de equilibrio en este tema, (como

en muchos otros donde las posiciones eran absolutamente extremas) y se inclina por
una posicin intermedia,; que satisface los reclamos individuales, respeta la tradicin
jurdica argentina y procura la satisfaccin de la solidaridad familiar.
No acepta una absoluta libertad de testar ajena a nuestras costumbres, ni
tampoco un sistema legitimario asfixiante que impida la libre disposicin de los bienes
para despus de la muerte y obligue al fraude como nica manera de que el causante
disponga de sus bienes a favor del heredero que mas lo necesita. Impone una
distribucin igualitaria de una parte de la herencia entre determinados parientes, pero
disminuye el porcentaje de atribucin forzosa. Pensamos que de esta forma la
comisin ha pretendido afianzar los deberes naturales de los miembros de la familia,
evitar el posible abuso del testador y flexibilizar la posibilidad de disponer de los
bienes para despus de la muerte a favor de quien mas lo necesita.
Cabe recordar que El legislador no puede amar como un padre, ni conocer los
vicios y virtudes, las desigualdades y las necesidades de los hijos 37 Solo los padres
conocen el carcter de cada hijo, sus debilidades, sus inclinaciones y sus aptitudes, su
grado de capacidad intelectual, su conducta, sus recursos, los reveses de la fortuna, las
desigualdades naturales que separan a uno de otros hijos.Podrn los padres
equivocarse, pero el error es en ellos meramente posible, y en todo caso no suceder
sino por excepcin y accidente; el legislador al contrario, no puede acertar nunca, el
error es congnito y natural a su regla, yerra porque no puede menos que errar 38
Una de las justificaciones al sistema de legtimas igualitarias y elevadas reside
en el principio de igualdad, como los hijos son iguales deben recibir partes iguales.
Este razonamiento es falaz ya que al igualdad matemtica de la legtima es puramente
cuantitativa sin matices cualitativos. Para repartir entre diversos individuos de una
familia una herencia con verdadera justicia, hay que tomar en cuenta una serie de
factores complejos, que presuponen el conocimiento ntimo de las cuestiones del
hogar, que la ley con un criterio matemtico, nunca puede contemplar.39
Por ello consideramos acertado la reforma en materia legtima, la que ha sido
sabiamente complementada con el fideicomiso testamentario.
8. El fideicomiso testamentario
En el ao 1995, la ley 24441 denominada de "Financiamiento de la Vivienda y de
la Construccin", reglament el fideicomiso y permiti su constitucin por contrato y
por testamento. Expresamente dispone el artculo 3:

37
38

39

Garca Goyena citado por PEREZ LASALA en ob. cit. T II. P. 750
COSTA Joaqun La libertad de testar y las legtimas Madrid 1983, p 522.
PEREZ LASALA, Jos Luis Derecho de Sucesiones T II , p.750
21

"Fideicomiso tambin podr constituirse por testamento, extendido en algunas de

las formas previstas por el Cdigo Civil, el que contendr al menos las enunciaciones
requeridas por el art. 4to"
La esencia del fideicomiso radica en transmitir la propiedad de una cosa a una
persona, para que ste la administre como un "patrimonio de afectacin" y la transmita a
un tercero. La transmisin de la propiedad primero a una persona para ser transferida a un
tercero, tropieza en materia testamentaria con el inconveniente de la prohibicin de la
sustitucin fideicomisaria contenida en los arts 3723 y 3724 del Cd. Civ. y explicitada
en la nota a este ltimo y mantenida en el artculo 2436 del Proyecto de Cdigo Civil.
Atento a que por un lado tenemos una ley que permite la constitucin de
fideicomiso por testamento y por otro lado tenemos una legislacin vigente, una
proyectada y todo un desarrollo jurisprudencial y doctrinario que prohiben la sustitucin
fideicomisaria, resulta necesario realizar una interpretacin integradora de los preceptos
en materia sucesoria y de las normas sobre fideicomiso, para determinar los lmites y los
alcances de este ltimo.
Consideramos que el criterio clave para distinguir el fideicomiso de la sustitucin
fideicomisaria esta relacionada con la muerte, si la propiedad ha de pasar del fiduciario al
fideicomisario, a la muerte del fiduciario hay una sustitucin fideicomisaria, ( prohibida
por la ley ) porque se ha nombrado un heredero al heredero, pero si esta sujeto a un plazo
o una condicin diferente a la muerte se esta en presencia de un fideicomiso permitido
por la ley.
De lo expuesto surge que habr sustitucin fideicomisaria cuando se le imponga a
un sucesor a un heredero, pero no la habr si se dispone de un bien determinado en
calidad de fideicomiso, para que el fiduciario lo administre en beneficio de un tercero y
al cabo de un plazo o condicin (diferente a la muerte) la transfiera al beneficiario o al
fideicomisario.40
El fideicomiso testamentario ha sido pensado como un instituto que posibilite al
causante prever la administracin de sus bienes en proteccin de los incapaces, pero
como se inserta en un rgimen que contiene limitaciones a la posibilidad de disponer los
bienes para despus de la muerte, se hace necesario compatibilizar el sistema de legtima
- que es de orden pblico -con el fideicomiso testamentario.
En el sistema vigente si existen herederos forzosos el fideicomiso solo podr ser
constituido sobre la parte de libre disposicin, porque lo contrario violentara la legtima,
por eso es poco utilizado porque la cuota de libre disposicin es escasa.41

40

Sobre el tema de la sustitucin fideicomisaria ver los excelentes trabajos de ZANNONI"

Eduardo " Eficacia de los fideicomiso mortis causa en el derecho Argentino " En revista de
Derecho Privado y comunitario T VIII, p 199 y sig. Y HERNANDEZ, lidia Beatriz, GARCIA
DE GIGLINO "La sustitucin fideicomisaria y el fideicomiso testamentario" LL 20 DE Febrero
de 1997
41
LAMBOIS, Susana "El fideicomiso y la legtima" JA 12 de agosto de 1998 p 36
22

En la actualidad a un heredero forzoso no se le puede obligar a recibir una

propiedad fiduciaria, porque ello implicara someter su legtima a una condicin o a una
carga que se encuentra prohibida por la ley en el art. 3598 del Cdigo Civil que dice
"El testador no podr imponer gravmenes ni condicin alguna a las porciones
legtimas declaradas en este ttulo. Si lo hiciere se tendrn por no escrita."
Ello implica que mientras exista un sistema de legtimas como el vigente en
nuestro cdigo civil, la utilidad del fideicomiso por testamento ser de muy escaso valor.,
y su fundamento primordial que es la proteccin de incapaces ser difcilmente
alcanzable.
Los padres de hijos incapaces tienen una preocupacin constante, cual es la de
determinar quien se va a ocupar de ellos despus de la muerte de los progenitores, y
fundamentalmente quien se va a ocupar de cubrir sus necesidades y administrar sus
bienes, funciones que abnegadamente desempean los padres de hijos incapaces.
Para estos supuestos es til el instituto del fideicomiso testamentario ya que
sirve como herramienta eficaz para la tuicin de los mas dbiles. Pero si solo se puede
constituir un fideicomiso testamentario en la cuota de libre disposicin, an cuando la
cuota de libre disposicin se ample, tal herramienta se torna ineficaz por ello la
comisin de reforma propone que en el caso de existir herederos forzosos incapaces
sean validos los fideicomisos testamentarios aunque limiten la legtima de otros
herederos forzosos hasta que cese la incapacidad.
Esto constituye una limitacin temporal a la legtima, pero no implica dar paso
a la autonoma de la voluntad irrestricta en materia sucesoria, sino limitar la legtima
con fin de proteger a los incapaces. .42

Por lo expuesto concordamos plenamente con lo proyectado por la Comisin de

reforma en el artculo 2397 que dice: " El testador no puede imponer gravamen ni
condicin alguna a las porciones legtimas; si lo hace, no son vlidos. Pero puede
constituir fideicomiso sobre bienes determinados aun cuando excedan de la porcin
disponible, por actos entre vivos o por testamento, del cual sean beneficiarios sus
herederos incapaces, el que puede durar hasta que cese la incapacidad.

9 .Los testamentos.
En materia testamentaria el proyecto del Cdigo Civil mantiene en lo
fundamental los principios y disposiciones del Cdigo actualmente vigente. Se
introducen algunas modificaciones en lo relativo a:
a) Las formas :que se limitan solo a dos -el testamento olgrafo y el testamento
por acto pblico- suprimindose el testamento cerrado por su complejidad y poco uso
42

COSTA JOAQUIN "La Libertad de testar y las legtimas " P 522, Madrid 1833, Citado
PEREZ LASALA, Jos Luis "Derecho de sucesiones" T II p 476 y siguientes. HELUANI,
Margarita, ponencia presentada la X Congreso Internacional de Derecho de Familia, Celebrado
en Mendoza el 22.al 22 de Setiembre de 1998.
23

y los testamentos especiales -militar, martimo, de epidemia, otorgados en distritos

rurales- que se justificaban en el siglo pasado, pero que carecen de razn de ser en la
actualidad.
b) La interpretacin: No existe en el Cdigo Civil vigente ningn precepto
expreso sobre la interpretacin de los testamentos, como s lo hay en el derecho
espaol o en el portugus. Existen normas aisladas que contienen reglas de
interpretacin, como ser las contenidas en los arts. 3476, 3721, 3727, 3729, 3763,
3764, 3765, 3790, 3788, 3811, 3813, 3816, 3838 y 3870, pero no una norma que
contenga principios generales, como la propiciada por el proyecto en el artculo 2417
que dice:
Artculo 2417.- interpretacin. En los actos de ltima voluntad se deben
interpretar las palabras y las disposiciones adecundolas a la voluntad real del
causante en el contexto total del acto. Los trminos tcnicos deben entenderse segn el
alcance que pudo asignarles el autor aunque no se corresponda con su significacin
precisa.
Si existe incompatibilidad material o contradiccin entre dos (2) o ms
disposiciones, se debe tratar de conciliarlas, manteniendo de ser posible la eficacia de
todas ellas.

Para la interpretacin puede recurrirse a pruebas extrnsecas al acto siempre que

se limiten a aclarar los trminos empleados por el autor. En ningn caso esas pruebas
pueden completar o sustituir disposiciones incompletas u omisiones que no puedan ser
completadas o salvadas, respectivamente, interpretando las declaraciones contenidas
en el acto mismo.

La norma proyectada admite como regla para interpretar los testamentos "el
favor testamenti", remite a la voluntad del testador como orientadora de la
interpretacin y pone de relevancia el respeto de la voluntad del causante.

c) Validez testamentaria de la disposiciones extrapatrimoniales: Se aceptan como

vlidas las disposiciones testamentarias extrapatrimoniales mejorndose con ello la
redaccin del art. 3607 del Cd. Civil que establece que el testamento es una
disposicin de bienes.

Al admitirse como vlidas las disposiciones extrapatrimoniales se amplia el

fundamento del testamento superando el lmite de lo meramente patrimonial,
respetando el poder del sujeto para ejercer actos extrapatrimoniales despus de la
muerte como un reconocimiento del respeto de la autonoma privada.

"El testamento hoy se presenta entonces, como un instrumento idneo para

regular con eficacia transmuerte una pluralidad de intereses de ndole no patrimonial,
y de tal manera contribuye a valorizar la persona humana. Por lo tanto es tambin
testamento la manifestacin de voluntad de quien consigna en el documento

24

testamentario solo disposiciones extrapatrimoniales, revelando querer servirse de un

instrumento jurdico idneo para expresar sus inquietudes y disposiciones de orden
nicamente personal, familiar o extrapatrimonial" 43

En el sistema vigente se permite que el testador realice algunas disposiciones

extrapatrimoniales, como: el nombramiento de tutor y curador; la disposicin del
cadver y de los rganos; el reconocimiento de hijos extramatrimoniales.

Pero existen una serie de disposiciones extrapatrimoniales que exceden el

concepto de disposicin de bienes contenido en el objeto legal de los testamentos,
como ser : el destino de los papeles privados, diplomas ttulos, cartas 44 etc,; la
prohibicin de publicacin de una obra por un plazo determinado, la exclusin de una
persona como tutor o curador de los incapaces a cargo; instrucciones sobre la
educacin de los hijos.45
Resulta valioso que el proyecto de cdigo civil ample el objeto de los
testamentos a las disposiciones extrapatrimoniales y admita su validez.

d)Aplicacin en materia testamentaria de las normas generales de los actos

jurdicos. La remisin en materia testamentaria a las normas generales sobre actos
jurdicos no estaban contenidas en el Cdigo Civil de Vlez, aunque la doctrina la
aceptaba.46
El proyecto establece que las reglas establecidas para los actos
jurdicos se aplican a los testamentos en cuanto no sean alteradas por las
disposiciones testamentaria.
Esta norma es muy importante porque al considerarse el testamento como un
negocio jurdico, se aplican a l los principios generales sobre validez del acto
jurdico, ello contribuye a dar claridad al complejo tema de la nulidad testamentaria.

e. Enumeracin de los supuestos de invalidez del testamento . Se enumeran

los siguientes supuestos de invalidez del testamento:
a) Por violar una prohibicin legal.
b) Por fundarse en error o en una causa ilcita.
c) Por defectos de forma.
d) Por ser incapaz el testador, salvo que se pruebe que el interdicto por razones
psquicas tena discernimiento al momento de testar.

43

FERRER, Francisco " funciones, fundamentos y contenidos actuales del testamento" J.A. 7
de Julio de 1999, este es por otra parte el criterio predominante en la doctrina francesa, italiana
y espaola ; FLOUR - Souleau " Les- liberalits", Pars 1982, ns 234 y 235; Lacruz Berdejo
-SANCHO REBULLIDA " Derecho de Sucesiones" Barcelona 1981,N 183.
44
HENRI ET LEON MAZEAUD, MAZEAUD, Jean; CHABAS, Francois " Leons de Dorit
Civil Tome Iv- Deuxieme Volume Sucessions - Libralits 5 ed., Montchrestien, p 320.
45
Los ejemplos son dados por FERRER, Francisco " funciones, fundamentos y contenidos
actuales del testamento" J.A. 7 de Julio de 1999,
46
MEDINA, Graciela "Nulidad de testamento", Ed. Ciudad Argentina, pg. 15
25

e) Por haber sido otorgado por persona privada de la razn en el momento del
acto. La falta de discernimiento debe ser demostrada por quien impugna el acto.
f) Por haber sido otorgado con error, dolo o violencia.
g) Por favorecer a persona incierta, a menos que por algn evento pueda llegar a
ser cierta.
Esta norma sumada a la que remite a la aplicacin de los principios generales
del negocio jurdico fija un rgimen de invalidez de los testamentos que en el sistema
vigente es inexistente.

f.

Condicin y cargo prohibidos.

El Cdigo de Vlez sanciona con la nulidad de la disposicin cuando el testador

ha impuesto una condicin o un cargo imposible, ilegal o inmoral (art. 3608).
El texto propuesto en el artculo 2415 propicia la solucin contraria, es
decir, la nulidad del cargo pero la validez de la disposicin, siguiendo en esto al
derecho romano y al derecho francs.

10. Los efectos de la accin de reduccin.

Efectos de la accin de reduccin
frente a terceros en el Cdigo Civil

Efectos de la accin de reduccin

frente a terceros en el proyecto de
reforma

Artculo 3602. Para fijar la

legtima se atender al valor de los bienes

Artculo 2402.- Reduccin de

quedados por muerte del testador. Al

donaciones. Si la reduccin de las

valor lquido de los bienes hereditarios se

disposiciones testamentarias no es

agregar el que tenan las donaciones,

suficiente para que quede cubierta la

aplicando las normas del artculo 3477.

porcin legtima, el legitimario puede

No se llegar a las donaciones mientras

pedir la reduccin de las donaciones

pueda cubrirse la legtima reduciendo a

hechas por el causante en los diez (10)

prorrata o dejando sin efecto, si fuere

aos anteriores a su deceso y que sean

necesario, las disposiciones

computables segn lo dispuesto en el

testamentarias.

artculo 2395, exceptuados los presentes

Artculo 3955. La accin de

reivindicacin que compete al heredero

de uso.
Se reduce primero la ltima

legtimo, contra los terceros adquirentes

donacin, y luego las dems en orden

de inmuebles comprendidos en una

inverso a sus fechas, hasta salvar el

donacin, sujeta a reduccin por

derecho del reclamante. Las de igual

comprender parte de la legtima del

fecha se reducen a prorrata.

heredero, no es prescriptible sino desde la

muerte del donante.
En el rgimen actual la resolucin de" las liberalidades abre la accin
restitutoria contra los terceros adquirente, en el supuesto de los beneficiarios hayan
enajenado los bienes. Asimismo caen tambin los derechos reales que los beneficiarios
hayan constituido a favor de los terceros sobre los bienes objetos de las donaciones en

26

virtud de la mxima resoluto jure dantis, resolvitur jus accipientis. Esos derechos se
extinguen, particularmente las hipotecas, y los bienes vuelven a la sucesin libres de
toda carga."47

Un sector pequeo de la doctrina entiende que la accin de reduccin es una

accin personal y que los herederos para demandar la inoponibilidad de la enajenacin
hecha por el donatario a un tercero, an a ttulo oneroso, en el caso en que se haya
hecho en fraude a sus derechos requiere el cumplimiento de todos los requisitos de la
accin de fraude.48

Pero la generalidad de la jurisprudencia y doctrina entienden que es un accin

real con efectos reipersecutorios.

Este efecto reipersecutorio de la accin de reduccin erga homnes y sin lmite

de tiempo, hace que el bien que registra en sus antecedentes una donacin sea un bien
que difcilmente sea comprado por el riesgo que representa la resolucin y que no
sirva para obtener un prstamo hipotecario.

En el derecho peruano la Dra Roxana Jimnez Vargas Machuca pone de resalto

que " los operadores del derecho suelen recomendar a quienes desean donar o recibir
en donacin, el encubrimiento de tal donacin, bajo el contrato de compraventa. Pocos
desean transferir y nadie quiere obtener un derecho que pueda ser cuestionado en
cualquier momento. Un fin lcito como lo es donar, se debe realizar con la apariencia
de otro contrato (a ttulo oneroso) para evitar engendrar un ttulo tan injusto como
ineficiente." "La donacin es una figura sin tiempo: empez con el ser humano y
terminar con el: por ello resulta indispensable, realizar una evaluacin de ella,
considerando el derecho del propietario respecto de la disposicin de los bienes de su
propiedad, as como la situacin jurdica de quien recibe "la propiedad" de un bien a
ttulo gratuito, quien segn la regulacin actual - desde el momento en que lo recibe,
tendr que estar pendiente de las fluctuaciones del patrimonio del benefactor, as como
de la aparicin y situacin de herederos forzosos de este, durante un tiempo
indefinido."49

La comisin de reforma se hizo eco del reclamo de la doctrina y de la realidad

social, que pretenden un rgimen que permita colocar en el trfico los ttulos en los
que aparece una donacin y propone una solucin que limita los efectos de la accin
reipersecutoria a un trmino de diez aos, en pro de la seguridad jurdica.

47

FERRER, Francisco " La accin de reduccin" en " Sucesiones - Libro de homenaje a la

Doctora Mndez Costa" Rubinzal Culzoni 1991, p. 222.
48
DI CASTELNUOVO Gastn "Donaciones a terceros. Un ttulo mas a la luz de nuevos fallos
antiguos" Revista Notarial N 916, ps 549 a 581 y "El contrato de donacin y el nuevo Proyecto
de Cdigo Civil "( decreto PEN 685-95) en separata Revista Notarial Proyecto Cdigo Civil y
Comercial Unificado.
49
VARGAS MACHUCA, Roxana Jimnez " La inseguridad jurdica del donatario" en
SCRIBAS " Homenaje al Jurista Guillermo Borda, N 4, p 55
27

CONCLUSION.
El proyecto de reforma al Cdigo Civil Argentino en materia sucesoria
logra un adecuado equilibrio entre la autonoma de la voluntad en materia de
transmisin de los derechos para despus de la muerte y la solidaridad familiar,
ampliando la posibilidad de libre disposicin de bienes, y perfeccionando
institutos que permiten una idnea proteccin de los incapaces y del cnyuge
suprstite.
Propugna un respeto por los derechos de la personalidad espiritual
protegiendo las disposiciones extrapatrimoniales realizadas en testamento y de
tal manera contribuye a valorizar la persona humana.
Consagra los derechos hereditarios de la persona por nacer y perfecciona
los institutos que protegen sus derechos hereditarios desde la concepcin, dando
una respuesta unvoca a la capacidad para suceder de las personas nacidas
despus de la muerte del causante producto de la utilizacin de embriones y
gametos crioconservados
Simplifica y unifica el procedimiento sucesorio en la bsqueda de la
eficacia, la seguridad y la rapidez de las transmisiones mortis causa.
Propone soluciones que dan seguridad al trfico jurdico en relacin con las
donaciones sujetas a accin de reduccin

28